Protocolo Infancia 2da Version
Protocolo Infancia 2da Version
Protocolo Infancia 2da Version
NIAS, NIOS Y
ADOLESCENTES
PROTOCOLO DE ACTUACIN
PARA QUIENES IMPARTEN JUSTICIA
EN CASOS QUE INVOLUCREN
NIAS, NIOS Y
ADOLESCENTES
Agradecimientos
Como siempre ocurre, la elaboracin de un documento cuenta con la contribucin
de diversas personas e instituciones. Este Protocolo no fue la excepcin. De manera
especial quiere destacarse las contribuciones de la Oficina de Defensora de los Derechos de la Infancia, A.C., en particular de Roberto Bravo Figueroa, Anala Castaer
Poblete, Mara Elisa Franco Martin del Campo, Margarita Griesbach Guizar, Alberto
Muoz Lpez, Alejandro Rojas Pruneda y Cesia Martnez Garduo, mismas que a
partir de su experiencia en el litigio de casos de infancia, enriquecieron mucho este
documento.
NDICE
Captulo I. Sobre el Protocolo
1. Las razones
2. La finalidad
3. El marco jurdico
4. Caractersticas de la infancia y de la adolescencia que
impactan en la labor judicial
5. Conceptos
Captulo II. Principios y obligaciones generales
39
55
73
81
89
105
Fuentes bibliogrficas
109
Captulo
I.
Sobre el Protocolo
1. Las razones
Existen dos tipos de razones que fundamentan la elaboracin de un Protocolo de Actuacin para quienes imparten justicia en casos que involucren nias, nios y adolescentes.
El primero tiene que ver con el marco constitucional y las obligaciones del Estado que
se derivan del mismo; el segundo con las caractersticas especficas de la infancia y
adolescencia que nos llevan a verlos como personas diferentes de los adultos y que
requieren de una atencin especializada.
Me refiero al primer tipo de razones. El Estado mexicano ha ratificado -de manera soberana- mltiples tratados internacionales en materia de derechos humanos, lo que conlleva
a asumir las obligaciones de respetar, proteger y garantizar los derechos ah reconocidos.
Como parte del desarrollo que ha tenido el derecho internacional de los derechos humanos, existen instrumentos de carcter especfico, relativos a diversos grupos de poblacin.
Es as como nos encontramos con diversos documentos referidos a nias y nios.
Lo relevante de este desarrollo normativo es que supone un reconocimiento de la infancia como sujeto pleno de derechos, asignndole un catlogo amplio de derechos que
le pertenecen y en tanto se trata de documentos suscritos por el Estado ste adquiere
claras obligaciones frente a aquellos.
Uno de los derechos reconocido es el de acceso a la justicia, que garantiza a todas las
personas, incluidos los nios y adolescentes, la posibilidad de acudir a tribunales en casos de vulneracin de sus derechos. Si se entiende de manera ms amplia, el derecho de
acceso a la justicia no slo es un derecho en s mismo, tambin una va para la exigencia
judicial de otros derechos, lo que lo hace un derecho de enorme importancia.
Adems los instrumentos internacionales reconocen otros derechos, como a la supervivencia y al desarrollo, cuya garanta si bien no se ubica directamente en los rganos
judiciales, es de necesaria referencia para concretar el inters superior, o el derecho a
ser odo y a que sus opiniones sean tomadas en cuenta, que tiene una aplicacin en
mltiples mbitos, uno de ellos el judicial.
Por si las obligaciones del Estado que se desprenden de los tratados internacionales no
fueran evidentes, la reforma constitucional en derechos humanos explicit la obligacin del mismo de garantizar a todas las personas los derechos humanos reconocidos
en la Constitucin y en los tratados internacionales de los que este sea parte.1 En suma,
reiter la obligacin de todas las autoridades que lo conforman de hacer realidad los
derechos incluidos en estos instrumentos.
Adems, la reforma constitucional al art. 1 incluy el principio de interpretacin conforme, de acuerdo con el cual todas las disposiciones normativas de nuestro sistema
jurdico deben ajustarse a la Constitucin y a los tratados sobre derechos humanos.
1
10
En este mismo captulo se dedica un apartado a describir cules son estas caractersticas tanto de la infancia como de la adolescencia.
11
Que estas caractersticas de la infancia impacten en la vigencia de sus derechos de acceso a la justica y de participar en los asuntos que les competen y repercutan en el
procedimiento judicial plantea la necesidad de brindarle un trato diferenciado.
Tambin debe considerarse que si los nios y adolescentes no son personas iguales a
los adultos, en relacin a su desarrollo cognitivo, emocional y moral, darles el mismo
trato en un procedimiento judicial supone colocarlos en una situacin desigual en el
ejercicio de sus derechos de acceso a la justicia o de participar.
De esta forma, una atencin especializada a los nios y adolescentes es tambin una
condicin para garantizar condiciones de igualdad en el acceso a sus derechos.
En sntesis, reconociendo que los nios y adolescentes son personas diferentes a los
adultos, a partir de su nivel de desarrollo y de las caractersticas que se derivan de ste,
en consecuencia no cabe lugar dudas sobre la necesidad de brindarles una atencin
especializada, tomando en cuenta que adems sta es una condicin para que puedan
ejercer sus derechos en condiciones de igualdad.
Si adicionalmente el amparo debe cumplir con el estndar de recurso efectivo, y en
ese sentido ser una va accesible a todas las personas, tiene entonces todo el sentido
abordar el juicio de amparo como medio de garanta especializado.
Pensar el amparo como medio de garanta especializado, tomando en consideracin
ciertos estndares adicionales para el acceso a la justicia, responde no a la existencia de
condiciones de desventaja y vulnerabilidad3 de la infancia, sino de sus diferencias frente
a los adultos que imponen la necesidad de una atencin especfica.
De esta forma, apelar a una atencin especializada obedece a la idea de igualdad en el
ejercicio de los derechos, entre ellos, el de acceso a la justicia.
Estas son las razones que llevaron a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin a elaborar un
protocolo que a partir de los principios generales y especficos reconocidos para la infancia,
desdobla un listado de reglas de actuacin a travs de las cuales concretar esos principios.
Es as como el Protocolo es considerado una herramienta de apoyo para la labor judicial
en la medida en que sistematiza cules son los principios de carcter general que deben ser considerados como referentes cuando se tiene un asunto que involucra directa
o indirectamente a un nio, nia o adolescente, y a partir de ellos pone a consideracin
12
Referirse a vulnerabilidad de la infancia ha llevado a entenderla como objeto de proteccin o tutela. De acuerdo con esta idea, los nios o adolescentes no son capaces de actuar de manera independiente, requiriendo de los adultos para el ejercicio de sus derechos.
Desde este enfoque, la infancia es objeto de tutela y no sujeto de derechos, idea contraria a la que fundamenta este documento.
un listado amplio de reglas de actuacin que sirven para darles efecto til4 a aquellos.
Siguiendo el esquema de principios y consideraciones para el juzgador, se aprovech la
segunda edicin de este documento para ampliar su contenido en lo que se refiere a
materias especficas incluyendo adolescentes en conflicto con la ley, la materia penal y
la familiar. Ello permite contar con un texto que recupera los principios generales de la
infancia y especficos de distintas materias.
Los principios generales y especficos que el Protocolo refiere tienen su fundamento en
normas internas de origen internacional y en los derechos humanos reconocidos para
nias, nios y adolescentes. De esta forma, el apego al contenido del Protocolo supone
el cumplimiento de los derechos reconocidos en instrumentos internacionales que el
Estado mexicano ha ratificado, a travs de la realizacin de buenas prcticas para la
vigencia de dichos derechos.
A los integrantes de la Judicatura y Magistratura federal y local les ha sido asignada una
responsabilidad de la mayor envergadura para la vigencia del Estado Constitucional
de Derecho, al proteger y garantizar los derechos humanos reconocidos en la norma
constitucional. Este Protocolo propone diversas formas para ello, en lo que toca a los
derechos de nias, nios y adolescentes.
Reconociendo y respetando en todo momento los principios de independencia y autonoma judicial, el Protocolo de Actuacin para quienes imparten justicia en casos que
involucren nias, nios y adolescentes es una herramienta que, sistematizando los principios generales y especficos que han sido reconocidos para nias, nios y adolescentes, pone a disposicin de juzgadores federales y locales consideraciones y sugerencias
muy precisas que puedan servir para concretar en la labor judicial esos principios y de
manera particular los derechos de acceso a la justicia y de ser odo de la infancia.5
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha reiterado la obligacin de asegurar el efecto til de las disposiciones que protegen derechos humanos, reconociendo la necesidad de que tal interpretacin sea verdaderamente prctica y eficaz y no convierta las
reglas de proteccin de derechos en frmulas vacas de contenido que no tengan ningn efecto en la prctica. Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Bahena Ricardo y otros vs. Panam. Competencia. Sentencia de 28 de noviembre de 2003, Serie C,
Nm. 104.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin emiti la tesis aislada [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin, Registro No. 2 005 404 en la que determin que el Protocolo de Actuacin para quienes imparten justicia en casos que afecten a nias,
nios y adolescentes no puede ser fundamento legal de una sentencia de amparo, toda vez que no es una norma.
13
2. La finalidad
El Poder Judicial de la Federacin tiene a su cargo, junto con los poderes judiciales a
nivel local, el deber de impartir justicia. Si se vincula su labor sustantiva con el derecho
humano que se garantiza a travs de ella, nos encontramos obviamente con el derecho
de acceso a la justicia. Sin embargo si consideramos que esta es una de las vas con que
cuentan las personas para exigir la vigencia de sus derechos, en consecuencia a travs
del ejercicio del derecho de acceso a la justicia se garantiza tambin cualquier derecho
humano.
El derecho de acceso a la justicia se inscribe dentro de las obligaciones generales del
Estado, concretamente la de garanta, para que en caso de violaciones a sus derechos
humanos los individuos cuenten con un recurso mediante el cual exigir la restitucin
del derecho.
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en su artculo 25, lo define de la
siguiente forma y enlista las obligaciones que se desprenden del mismo:
Artculo 25. Proteccin Judicial
1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro
recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida
por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales.
2. Los Estados Partes se comprometen:
a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal
del Estado decidir sobre los derechos de toda persona que interponga
tal recurso;
b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y
c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda
decisin en que se haya estimado procedente el recurso.
De acuerdo con ello el derecho de toda persona a un recurso efectivo cuando se violen
sus derechos fundamentales se ubica en el mbito judicial.
Referirse a un recurso judicial efectivo est asociado al menos a cuatro cuestiones. La
primera es que sea accesible, entendiendo por ello que cualquier persona o colectivo
pueda ejercerlo cuando se vulneran sus derechos humanos. La segunda es que sea disponible, lo que supone que sea un recurso material y juridicamente disponible a todas
las personas. La tercera es que sea idneo, en la medida en que sirva para la proteccin
del derecho. Y en cuarto lugar, que sea efectivo, es decir, que cumpla con la posibilidad
de proteccin del derecho violentado.
14
Como lo establece la Convencin Americana, la garanta de un recurso judicial efectivo compete a los rganos judiciales, ubicndose en las autoridades del Estado encargadas de la imparticin de justicia, es decir, en el Poder Judicial de la Federacin y en los poderes judiciales locales.
Tomndose seriamente su deber de garantizar el derecho de acceso a la justicia, desde
febrero de 2012 la Presidencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha emitido
cuatro Protocolos de Actuacin, que tienen la principal finalidad de garantizar este derecho a grupos de la poblacin que por razones de diversa ndole enfrentan dificultades
para su ejercicio de manera plena.
De esta forma, el Protocolo de Actuacin para quienes imparten justicia en casos que involucren nias, nios y adolescentes pretende ser una herramienta para las y los impartidores que coadyuve en la garanta del derecho de acceso a la justicia de nias, nios y
adolescentes, no olvidando que la garanta de aquel abre la va judicial para la garanta
de otros derechos humanos.
Como se mencion en el apartado previo, la infancia participa en procesos judiciales
siguiendo procedimientos elaborados para adultos y en esa medida no idneos en tanto no estn adaptados a sus caractersticas y necesidades especficas. Es as como el
Protocolo desagrega una serie de consideraciones, derivadas de los principios generales
y especficos que han sido establecidos en materia de infancia, con la finalidad de que
las y los nios y adolescentes puedan participar de una manera idnea en los procesos
judiciales que directa o indirectamente los involucran, ejerciendo de manera plena sus
derechos de acceso a la justicia y a ser odo.
Considerando que los sistemas jurdicos se componen por normas y principios, entendiendo a stos ltimos como aquellos preceptos a los que se les asigna un valor moral
de reconocimiento generalizado, de contenido vago e intangible, de validez abstracta,
que no estn sujetos a un proceso legislativo (de creacin normativa), ni subordinados
a los principios generales del derecho (jerarqua, temporalidad, irretroactividad, etc.), el
Protocolo recoge los principios generales y especficos que en materia de infancia han
sido reconocidos.
Una de las dificultades que plantean los principios, a partir del carcter ambiguo que
caracteriza su enunciado, es su concrecin, pasar de su enunciado a su aplicacin prctica. Tomando en cuenta esto y que se trata de pautas de referencia, en el Protocolo se
desagregan cules son las obligaciones que se desprenden de cada uno de ellos, para
plantear consideraciones especficas para el juzgador. En otras palabras, desdobla los
principios generales y especficos en recomendaciones prcticas para el juzgador.
De esta forma el Protocolo propone medidas especficas para concretar los principios.
Esta es la segunda finalidad que tiene este documento: apoyar a las y los titulares de
rganos judiciales en la tarea de aterrizar los principios que deben ser garantizados para
la infancia.
15
Finalmente, debe mencionarse que en la medida en que los principios generales y especficos- estn reconocidos como pautas mnimas a ser consideradas en cualquier medida
que se tome en materia de infancia, son referentes obligados para la labor judicial. El
Protocolo sistematiza estos estndares, sugiriendo vas de aplicacin en la labor judicial.
Tratndose de una herramienta que emite la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
tiene como destinatarios las y los titulares de rganos judiciales y por supuesto los
operadores jurdicos que se desempean en ellos.
Ahora bien, en la medida que el Protocolo alude a principios de carcter general y a una
serie de reglas y consideraciones que deben aplicarse cuando se est en presencia de
casos que afecten a nias, nios y adolescentes, es un documento que tambin puede
auxiliar la labor de otras instituciones o funcionarios dedicados a infancia.
16
3. El marco jurdico
Este Protocolo est fundamentado en pluralidad de fuentes jurdicas, por supuesto de
origen interno y tambin de origen internacional, que a partir de la reforma al art. 1
constitucional han pasado a formar parte de nuestro ordenamiento interno.
Fuentes jurdicas de origen interno
La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, establece en su artculo 1,
prrafos primero, segundo y tercero lo siguiente:
En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos
humanos reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales
de los que el Estado Mexicano sea parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo en los casos
y bajo las condiciones que esta Constitucin establece.
Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad
con esta Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia.
Todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin
de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y
progresividad. En consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley.
Asimismo, en su artculo 4 prrafos sexto y sptimo establece que:
En todas las decisiones y actuaciones del Estado se velar y cumplir con el
principio del inters superior de la niez, garantizando de manera plena sus
derechos. Los nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo
integral. Este principio deber guiar el diseo, ejecucin, seguimiento y evaluacin de las polticas pblicas dirigidas a la niez.
Los ascendientes, tutores y custodios tienen la obligacin de preservar y exigir
el cumplimiento de estos derechos y principios.
Con esta reforma al artculo 4 se incluy de manera explcita en la Constitucin el
principio del inters superior del nio, nia o adolescente como marco de actuacin
de los distintos rganos del Estado y niveles de gobierno, estableciendo que deba ser
considerado como gua en el impulso de polticas pblicas para la infancia.6
17
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha emitido en los ltimos aos jurisprudencias y tesis relevantes sobre diversos temas relacionados con infancia. Uno de ellos ha
sido inters superior del nio. Al respecto, determin que () los tribunales, en todas
las medidas que tomen relacionadas con los menores, deben atender primordialmente
al inters superior del nio.7
Respecto a las funciones que desempea el principio de inters superior del nio, se
ha definido que El inters invocado tiene la dimensin de ser una pauta interpretativa, aplicable para resolver aquellos contextos en los que se produzcan situaciones que
hagan incompatible el ejercicio conjunto de dos o ms derechos para un mismo nio.8
Asimismo, en otra tesis determin que El inters superior del menor implica, entre
otras cosas tomar en cuenta aspectos dirigidos a garantizar su desarrollo y ejercicio pleno de sus derechos. () adems, cumple con dos funciones normativas: a) como principio jurdico garantista y, b) como pauta interpretativa para solucionar los conflictos
entre derechos de los menores.9
En otra tesis estableci los criterios que involucra su aplicacin en casos concretos: a)
se debe satisfacer las necesidades bsicas o vitales del menor, y las de tipo espiritual,
afectivas y educacionales; b) se deber atender a los deseos, sentimientos y opiniones
del menor, siempre y cuando sean compatibles con lo anterior e interpretados de acuerdo con su personal madurez o discernimiento; c) se debe mantener, si es posible, el
statu quo material o espiritual del menor y atender a la incidencia que toda alteracin
del mismo pueda tener en su personalidad y para su futuro.10
Tambin el Alto Tribunal ha emitido jurisprudencia en el sentido de que para preservar
el inters superior del menor el juzgador est facultado para recabar y desahogar de
oficio las pruebas que considere necesarias.11
Se han emitido diversas tesis sobre guarda y custodia fundadas en el principio del inters superior del nio,12 adems de jurisprudencia que reconoce que en virtud de ste,
a pesar de la prdida de la patria potestad, debe permitirse al menor el derecho de
convivencia con ambos progenitores.13
Por otra parte, con el objeto de garantizar a nias, nios y adolescentes la tutela y el respeto de los derechos reconocidos en la Constitucin, el 29 de mayo de 2000 se public
en el Diario Oficial de la Federacin la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias,
7
8
9
10
11
12
13
18
[J]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro XV, Diciembre de 2012, Tomo 1; Pg. 334. Registro:
159897.
[TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo 1; Pg. 259. Registro: 2000987.
[TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo 1; Pg. 261. Registro 2000989.
[TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro XVII, Febrero de 2013, Tomo 1; Pg. 824. Registro
2002815.
[J]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro XVIII, Marzo de 2013, Tomo 1; Pg. 401. Registro 2003069.
Vase [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro VIII, Mayo de 2012, Tomo 1; Pg. 1095. Registro
2000799; [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro VIII, Mayo de 2012, Tomo 1; Pg. 1097. Registro 2000801; [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro XVII, Febrero de 2013, Tomo 1; Pg. 823.
Registro 2002814.
[J]; 9a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Tomo XXXI, Enero de 2010; Pg. 176. Registro: 165495.
17
18
19
20
21
19
la que determin que el Poder Judicial de la Federacin debe ejercer control de convencionalidad ex officio entre normas internas y la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, y que dicha obligacin es para todos los jueces del Estado mexicano. Asimismo estableci la facultad de todos los jueces de inaplicar normas contrarias a la
Constitucin y a los tratados internacionales de derechos humanos.
Finalmente debe mencionarse la reciente interpretacin del Mximo Tribunal a propsito de la Contradiccin de Tesis 293/2011, en particular al considerar que toda la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es vinculante para las
autoridades del pas, siempre que hacerlo resulte ms benfico para las personas. De
acuerdo con ello, todos los casos contenciosos en los que la Corte se haya pronunciado
sobre nios, nias o adolescentes, con independencia de que sean contra Mxico u otro
pas, son un referente para la labor judicial.
Fuentes jurdicas de origen internacional
El desarrollo normativo que ha tenido el Sistema Universal de Proteccin de los Derechos Humanos tiene como fundamento la promocin de la paz, el desarrollo y la prosperidad con equidad y el respeto a la gobernanza democrtica y el estado de derecho.
De esta forma, la actuacin judicial fundada en dichos estndares es tambin una
apuesta por estos valores y principios civilizatorios.
La reforma constitucional en derechos humanos trajo consigo la apertura al derecho
internacional de los derechos humanos, al admitir expresamente a los tratados como
fuente de derechos constitucionalizados y al incorporar la interpretacin conforme y el
principio pro persona.
Por una parte, dicha reforma incorpor a los tratados internacionales al derecho interno
a travs de la integracin constitucional, entendidos como normas complementarias
a las internas que en contino dilogo favorezcan la proteccin ms amplia para las
personas. Adicionalmente, la incorporacin de la clusula de interpretacin conforme
conlleva el reconocimiento de que las normas de derechos humanos presentes en las
cartas fundamentales establecen pisos mnimos de proteccin, siendo susceptibles de
ampliacin e interpretacin, donde el pricipio pro persona es el parmetro para determinar la norma con base en la cual hacer la interpretacin, privilegiando la que favorezca
de mayor manera a las personas.
Con base en estos tres elementos, los tratados internacionales de derechos humanos,
pero tambin las interpretaciones que sobre ellos han hecho los rganos autorizados
para dotar de contenido a los derechos en aquellos reconocidos, se volvieron un referente indiscutible para la labor judicial.
En relacin a nios, nias y adolescentes esto supone que no slo son de referencia
obligada los tratados que Mxico ha ratificado en la materia, sino tambin todas las
Observaciones Generales que el Comit de los Derechos del Nio de las Naciones Uni20
das ha emitido. Tambin las Opiniones Consultivas que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha generado en relacin a derechos de la infancia, y por supuesto los
casos contenciosos de dicho tribunal internacional relativos a sta.
Hecha esta precisin, en el sistema universal de proteccin de los derechos humanos
existen varios instrumentos de carcter general que han reconocido el derecho de acceso a la justicia, adems de otros vinculados al mismo. De manera conplementaria en
documentos especficos para nias, nios y adolescentes, estos derechos han tenido un
desarrollo particular a partir de las necesidades y requerimientos que se desprenden de
las caractersticas de las nias, los nios y los adolescentes.
De los tratados internacionales ratificados por el Estado mexicano, la Convencin sobre los Derechos del Nio22 es el instrumento especfico ms relevante. Reconoce un
catlogo amplio de derechos de nias, nios y adolescentes, entre ellos el derecho a no
ser discriminado, a la vida, a la identidad, a la nacionalidad, a no ser separado de sus
padres, a la libertad de expresin, pensamiento, conciencia y religin, a ser escuchado
en todo procedimiento que le afecte, a la libertad de asociacin, a la proteccin de la
vida privada, de acceso a la informacin, al disfrute del ms alto nivel posible de salud,
a la seguridad social, a un nivel de vida adecuado para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social, a la educacin, al esparcimiento y al juego, a ser protegido contra
la explotacin, entre otros. Asimismo, en la Convencin se establece las obligaciones
especiales que los Estados contraen en relacin con la infancia.
La Convencin cuenta con tres Protocolos Facultativos, dos de los cuales fueron ratificados por Mxico: uno sobre venta de nios, prostitucin infantil y utilizacin de nios
en la pornografa, y otro relativo a la participacin de nios en los conflictos armados.
El tercero, que aborda el procedimiento de comunicaciones ante el Comit de los Derechos de Nio, y que entrar en vigor en abril del 201423, abre la posibilidad de que puedan ser llevados ante un mecanismo internacional casos de violaciones a los derechos
humanos de la infancia. Para ello es necesario haber agotado los recursos internos y
que el Estado en donde stas ocurrieron haya ratificado dicho Protocolo.
La Convencin sobre los Derechos del Nio prev la creacin de un Comit especfico,
que tiene entre sus facultades emitir Observaciones Generales en las que interpreta el
contenido de diversos artculos de la Convencin. Una de ellas, la No. 5 llamada Medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio, es de la mayor relevancia toda vez que establece la necesidad de aplicar una perspectiva basada
en los derechos del nio, sobre la base de cuatro principios generales: inters superior
del nio, no discriminacin, derecho a opinar en todos los asuntos que le afectan y a
que sean debidamente tomadas en consideracin sus opiniones y derecho a la vida, a
la supervivencia y al desarrollo.
22
23
21
Adems de esta Observacin General destacan la N 10 relativa a los derechos del nio en
la justicia de menores, en la que se desarrollan sus principios y elementos bsicos; la N
12 sobre el derecho del nio a ser escuchado, que especifica los alcances y medidas para
concretar dicho derecho; y la N 14 sobre el derecho del nio a que su inters superior sea
una consideracin primordial, con la cual se buscar darle efecto til definiendo requisitos
para su debida consideracin en decisiones judiciales y administrativas.
Por su parte, el Consejo Econmico y Social de las Naciones Unidas, en su resolucin
2005/20 aprob las Directrices sobre la Justicia en Asuntos Concernientes a Nios Vctimas y Testigos de Delitos24 en las cuales se desagrega una serie de principios y prcticas
adecuadas (a partir de los derechos) con el fin de garantizar una justicia justa, eficaz y
humana para este grupo de la poblacin.
Con el objeto de desagregar con mayor detalle el contenido de dicho documento, la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito, en colaboracin con el Fondo de
las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF) y la Oficina Internacional de los Derechos
del Nio, expidieron dos documentos de gran relevancia sobre los derechos a los que son
sujetos un nio o una nia en cualquier proceso de justicia: por un lado La justicia en
asuntos concernientes a menores vctimas y testigos de delitos, Ley modelo y comentario,
y por el otro el Manual sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas.
Ahora bien, en el caso de nios o nias responsables de la ejecucin de un delito, el
Sistema Universal de Derechos Humanos desarroll las Reglas Mnimas de las Naciones
Unidas para la administracin de la justicia de menores (conocidas como las Reglas de
Beijing), las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la delincuencia
juvenil (Directrices de Riad), las Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los
menores privados de la libertad y las Directrices de Accin sobre el nio en el sistema
de justicia penal. Todas stas sealan los principios que deben normar el tratamiento a
las nias y nios cuando han cometido algn ilcito.
Por otra parte, en el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos,
la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos25, principal instrumento de carcter vinculante de dicho sistema, alude en su artculo 19 a los derechos de la infancia,
sealando lo siguiente:
Todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que en su condicin de
menor requieren por parte de la familia, de la sociedad y del Estado.
Si bien en este sistema no encontramos un instrumento especfico en materia de infancia como lo tiene el universal, la Corte Interamericana ha interpretado que tanto la
Convencin Americana como la Convencin sobre los Derechos del Nio forman parte
24
25
22
Aprobada por el Consejo Econmico y Social en su resolucin 2005/20 del 22 de junio de 2005.
Ratificada por el Estado mexicano en 1981.
del corpus iuris de proteccin internacional, invocando ambos como fundamento jurdico en sus sentencias.
Otra fuente vinculante del Sistema Interamericano es la jurisprudencia que ha emitido la
Corte Interamericana de Derechos Humanos en los casos que directa o indirectamente suponen la vulneracin de derechos de la infancia.26 Debido a la riqueza de precedentes que
se encuentra en ellos, vale la pena enfatizar en la utilidad que tienen en la labor judicial.27
Otra fuente del Sistema Interamericano son las opiniones consultivas. La OC-17/200228
se refiere especficamente a las garantas que tienen las nias y los nios en los procedimientos judiciales.
Como puede observarse, en el derecho internacional de los derechos humanos nos encontramos con un amplio y constante desarrollo de principios y reglas mnimas, que
aluden a los derechos de nias, nios y adolescentes que deben ser tomados en cuenta,
respetados y garantizados en cualquier sistema de justicia.29
Si bien una parte de los documentos internacionales que fueron retomados para la
elaboracin de este Protocolo se refieren especficamente a nios o nias vctimas o
testigos de delitos, en tanto los derechos a los que aluden son de carcter general, se
retomaron, en el entendido de que su contenido es de aplicacin general.
El Protocolo de Actuacin para quienes imparten justicia en casos que involucren nias,
nios y adolescentes retoma los derechos contenidos tanto en tratados que tienen un
carcter vinculante para los Estados que los han ratificado, como la interpretacin que
se ha hecho de los mismos en documentos de diferente naturaleza jurdica.
Las razones de ello responden, en primer lugar, a que se parte del concepto de corpus
iuris de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, que engloba los instrumentos
internacionales de contenido y efecto jurdico variados (tratados, convenios, resoluciones y declaraciones), el cual es coincidente con lo establecido en la Convencin de Viena
sobre el Derecho de los Tratados30, que agrupa tanto tratados como tambin otro tipo
26
27
28
29
30
Para llevar a cabo bsquedas de jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, teniendo como unidad de anlisis
cada uno de los prrafos de las sentencias de fondo dictadas por dicho tribunal, se recomienda el uso del Buscador Jurdico Avanzando en Materia de Derechos Humanos (www.bjdh.org.mx).
Debido a la dimensin de este pie de pgina, consultarlo al final del documento.
Opinin Consultiva OC-17/2002 Condicin Jurdica y los Derechos Humanos del Nio, 28 de agosto de 2002, Serie A, No. 17.
Los principales documentos internacionales que sobre los derechos de nias, nios y adolescentes se han emitido pueden verse en
Compilacin de Instrumentos Internacionales sobre Proteccin de la Persona aplicables en Mxico. Tomo II. Derecho Internacional de
los Derechos Humanos. Mxico: Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Oficina en Mxico del Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Derechos Humanos. (2012). pgs. 959-1100.
Conforme al Artculo 2, inciso a) de dicha Convencin, se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito
entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominacin particular. De acuerdo con ello, la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
interpret que la nocin de tratado es puramente formal siempre que su contenido sea acorde con su objeto y finalidad, pues desde
el punto de vista de su carcter obligatorio los compromisos internacionales pueden denominarse tratados, convenciones, declaraciones, acuerdos, protocolos o cambio de notas. Cfr. Tesis 2./J.10/2007, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena
poca, Tomo XXV, Febrero de 2007, pg. 738, Registro: 173146.
23
de instrumentos tales como las declaraciones o las resoluciones- que han sido emitidos para dar contenido a los derechos humanos reconocidos en aqullos, as como para
especificar la naturaleza de las obligaciones que se desprenden de los derechos.
Debe recordarse que el derecho internacional de los derechos humanos tiene como fuentes
no slo aquellas normas de carcter obligatorio, sino tambin instrumentos no vinculantes31 como las declaraciones, las reglas generales, los principios o las opiniones consultivas,
que en tanto desarrollan el contenido y alcance de los derechos reconocidos en los tratados
internacionales ratificados por el Estado Mexicano tambin son un referente necesario.
En segundo lugar no debe perderse de vista lo planteado al principio de este subapartado sobre las implicaciones que tienen la clusula de interpretacin conforme y el
principio pro persona en relacin con la necesidad de dotar de contenido a los derechos
como requisito para poder elegir las normas que sean ms favorables a las personas.
Ello necesariamente obliga a retomar los documentos que han interpretado el alcance
de los derechos que han sido emitidos por rganos autorizados para ello.
Finalmente habra que tomar en cuenta que estos documentos contienen principios generales de derecho internacional y normas ius cogens que, al tratarse de normas imperativas que no admiten prctica en contrario, el Estado mexicano no puede dejar de cumplir.
31
24
Cfr. CORCUERA, C. (2001). Derecho Constitucional y Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Mxico: Editorial Oxford. p. 4168; DULIZKY, A. (2004). Alcance de las obligaciones internacionales de los derechos humanos. En MARTN, C., RODRGUEZ-PINZN
D. (comp.). Derecho internacional de los derechos humanos. Mxico: Fontamara-Universidad Iberoamericana. p. 79-118.
Este apartado fue elaborado tomando como referencia el libro Oficina de Defensora de Derechos de la Infancia, A.C. (2009). Modelo
especializado para la toma de declaraciones infantiles cmo obtener informacin sin revictimizar al nio? Mxico: Secretara de
Seguridad Pblica. p. 15-40.
25
26
Tipo de
pensamiento
Significado
Implicaciones
Su razonamiento y
deduccin estn vinculados con la experiencia
concreta, con la realidad.
egocntrico
El centro de referencia
siempre est en s
mismo.
intuitivo
concreto
Cognitivo (del
pensamiento)
33
34
28
Ibidem. p. 32.
Ibdem.
29
30
Ibdem., p. 37.
Ibdem.
ciones ni de diferenciarlas una de otra. Tampoco cuenta con estrategias cognitivas que
le resulten tiles para enfrentar sus emociones, lo que hace que stas influencien de
manera evidente su conducta, por encima de la razn.
Un adulto puede reconocer la emocin que siente, evaluar la forma de expresarla, prever
sus consecuencias, controlarla e impedir que le efecte en su comportamiento o estado
de nimo. Un nio definitivamente no puede hacer este manejo, quedando expuesto
por completo a lo que las emociones le provocan, sin posibilidad de controlarlas. Esto es
que ha llevado a plantear la injerencia de las emociones en su conducta.
El temor, la inhibicin o desenfado extremos y la ansiedad son las emociones ms tpicas en la infancia, frente a las cuales se tienen como reacciones ms frecuentes la
inhibicin de la conducta (nios extremadamente tmidos, que no pueden hablar, que
susurran, etc.) y la agitacin de la conducta (necesidad de moverse como respuesta
para canalizar la angustia, momentos de reaccin agresiva).39
Si el nio o nia no posee las herramientas internas para afrontar la angustia, quien
toma la declaracin puede tomar medidas efectivas para que las situaciones que pueden ser estresantes puedan manejarse sin causar niveles de angustia.
Desarrollo
Emocional
Caractersticas
Implicaciones
Los nios poseen todo el bagaje emocional que un adulto, pero no saben
cmo manejarlo.
Las emociones lo invaden por completo
sin posibilidad de poder controlarlas.
c. Caractersticas morales
De igual forma que el desarrollo cognitivo y el emocional, el moral (conceptos sobre lo
que est bien y lo que est mal) se da por etapas, en un proceso de desarrollo continuo.
En general el desarrollo moral va de la consideracin de las consecuencias inmediatas
de la propia accin, pasando por la necesidad de agradar a los dems, hasta la posibilidad de entender que las reglas son creadas por las personas (convenidas), para luego
escoger un criterio moral y tico personal, que incluya nociones como el respeto, la
libertad y la justicia.40
Durante la infancia la percepcin que predomina es que las reglas existen, no pueden
cambiarse y la conducta es buena o mala segn se reciba o no un castigo por ella. El
39
40
Ibdem., p. 38.
Ibdem,. p. 39.
31
respeto por la autoridad adulta es incuestionable. En la conciencia del nio, lo importante es ser obediente para evitar el castigo. Piensan que slo la opinin de los adultos
es la correcta.41 Las y los nios actan para evitar un castigo u obtener recompensas, es
decir, su conducta est controlada por elementos externos.
Desde el pensamiento concreto y egocntrico, se considera que lo bueno es aquello
que ayuda al nio o nia a satisfacer sus intereses y necesidades y por lo tanto la moral
tiene una orientacin instrumental relativista. El punto de vista correcto depende de
sus propios intereses y conveniencia.42 Ms adelante, el juicio moral se basa en la aprobacin de otras personas, en las expectativas de la familia, en los valores tradicionales,
en las normas sociales, etc. Las y los nios desean agradar a otras personas, quieren
ser considerados buenos por aquellas cuya opinin es importante para ellos.43 As es
frecuente que entiendan que si una autoridad (cualquier adulto) le hace una pregunta es porque existe una respuesta y supone que l est en el juzgado para responder
preguntas, an cuando no conozca la respuesta. De acuerdo con su desarrollo moral, el
nio intentar dar la respuesta correcta, lo que supone que la autoridad quiere que le
conteste, en un intento por complacer al adulto.
La toma de declaracin puede ser interpretada por el nio como una situacin en la
cual tiene que dar la respuesta correcta para no meterse en problemas o para evitar
que lo castiguen.
El que los funcionarios que intervienen en la toma del testimonio de un nio no cuiden
la forma de acercarse y tratarlo, incrementa la sensacin de tener que responder lo
que otro desea para no meterse en problemas con las implicaciones que esto supone
en su dicho.
Desarrollo
Moral
(conceptos
sobre lo que
est bien y lo
que est mal)
Caractersticas
implicaciones
El nio o nia buscar responder lo que cree que es la respuesta esperada por el adulto.
41
42
43
32
Ibdem.
Ibdem.
Oficina de Defensora de Derechos de la Infancia, A.C. Anexo psicopedaggico. Documento de trabajo. p. 34.
Caractersticas de la adolescencia
Antes de abordar cules son las caractersticas especficas de la adolescencia, conviene
referirse muy brevemente a lo que esta etapa supone para el adolescente. Al respecto,
la Oficina de Defensora de los Derechos de la Infancia44 ha sealado lo siguiente:
() el ser humano enfrenta un desafo importante: necesita reconstruir su identidad y lograr su individuacin (para lo cual necesita separarse y diferenciarse de sus
adultos significativos) pero no cuenta an con recursos suficientes para lograrlo. () el
adolescente pasa por un proceso de varios aos durante el cual se encuentra en una
paradoja: debe mostrar que es nico y diferente de sus adultos significativos, pero se
siente frgil y vulnerable porque su identidad est indefinida. Ya no es un nio o nia,
pero tampoco es an un adulto independiente.
Los adolescentes necesitan alejarse para medirse, desafiar lo que eran y reconstruir
quines son, pero requieren al mismo tiempo tener una base a la cual regresar siempre que lo necesitan. Esta base son sus adultos significativos. Su presencia resulta imprescindible para que el proceso de individuacin se lleve a cabo de manera sana.
Adems de la etapa de rebelda necesaria para construir una identidad propia, durante la
adolescencia se suman las emociones e impulsos descontrolados que el cambio hormonal
les provoca en el ser humano. Este hecho los hace doblemente vulnerables y los riesgos se
multiplican si no cuentan con adultos significativos a donde regresar por apoyo y contencin.
Un tercer hecho aumenta la vulnerabilidad de los adolescentes: para reconstruir su
identidad necesitan la confirmacin de sus pares. La pertenencia a un grupo de pares
es vital en esta etapa crtica del desarrollo y la opinin del grupo puede llegar a tener
ms peso en la realidad psicolgica del adolescente que la de los progenitores u otros
adultos significativos hasta ahora en su vida.
Si slo se considera la conducta visible del adolescente puede parecer que son fuertes y
decididos. Esto ocurre en gran parte porque la defensa y el tipo de pensamiento tpicos
de la adolescencia frente a la sensacin de vulnerabilidad y fragilidad es la omnipotencia. En apariencia parecen poderosos, pero la vivencia interna es de confusin y miedo.
a. Caractersticas cognitivas
La ltima etapa de desarrollo del pensamiento es el estadio de operaciones formales
que implica que la persona puede manejar conceptos abstractos de manera independiente a su medio ambiente concreto inmediato y considerar simultneamente mltiples
aspectos de un problema, que comprenda las relaciones lgicas sin que sea necesaria la
experiencia perceptiva concreta y subjetiva, que mentalmente puede ir de lo general a lo
particular y a la inversa y que pueda conceptuar, anticipar y planear posibles transformaciones. Si se accede a esta etapa se alcanza el pensamiento hipottico deductivo.45
44
45
Ibdem., p. 7.
Ibdem., p. 19.
33
En teora los adolescentes estn ms cercanos de lograr el pensamiento abstracto (hipottico deductivo). Sin embargo diversos estudios han afirmado que la mayora de las
personas accede a este tipo de pensamiento despus de los 23 aos.46
Los adolescentes, cuando se encuentran bajo situaciones de angustia o victimizacin,
son susceptibles de que lo emotivo los invada por sobre lo racional, pensando y actuando en un nivel concreto.
Ante situaciones de presin reaccionan con manifestaciones de omnipotencia e impulsividad.47
La adolescencia es especialmente vulnerable a la irrupcin de emociones y en tanto
atraviesa una etapa de desarrollo fsico en la que tiene fuertes cambios hormonales,
ello la hace proclive a la labilidad emocional, emociones extremas, dificultades para
lograr el auto control, dificultades para pensar y planear objetivamente, etc.48
Cuando un o una adolescente se encuentra en una situacin que le provoca temor, confusin, angustia, no funcionar con el total de su potencial, sino que por el contrario, le ser
difcil interactuar con los dems, manejar sus emociones y sobreponerse a las mismas.
En este escenario el adolescente tiende a actuar en un nivel de desarrollo inferior al que
correspondera de acuerdo con su edad cronolgica. Utiliza lo que se conoce como mecanismo de regresin, comn en situaciones de estrs y que consiste en el movimiento
psquico por el cual la persona se ubica en una etapa de desarrollo anterior, en la que se
siente seguro y protegido.
Si bien la edad cronolgica es un criterio relevante, el nivel de desarrollo de un adolescente vara segn el contexto familiar, escolar y social en que se desarrolla.
De esta forma, aunque su conversacin puede parecer la de un adulto, sus habilidades
no corresponden con las de esta etapa, siendo vulnerables, tienden a confundirse y las
emociones los invaden con mucha fuerza, dificultndoles la elaboracin de una declaracin completa y coherente.
Durante la adolescencia el egocentrismo se manifiesta como sentimientos de omnipotencia y primaca del idealismo, frecuentemente poco realista. Aunque utilice ms
variables, contina la consideracin de s mismo y sus habilidades como centro de
mundo, lo que dificulta un razonamiento objetivo e imparcial. 49
La necesidad de encontrar modelos que imitar y la vulnerabilidad propia de esta etapa
de desarrollo los hace susceptibles de realizar conductas que se contraponen a la ley.
46
47
48
49
34
Ibdem.
Ibdem., p. 20.
Ibdem.
Ibdem., p. 22.
De lo analizado hasta ahora puede concluirse que si bien pudiera inferirse que un adolescente posee un nivel de desarrollo cognitivo diferente al de un nio, en los hechos
utiliza un pensamiento concreto, es invadido por sus emociones las cuales no controla
totalmente y se ubica en un nivel de desarrollo inferior al suyo como respuesta a situaciones de estrs.
b. Caractersticas emocionales
El temor, la labilidad emocional50, la inhibicin, el desenfado extremo, dificultades para
el auto control, la tolerancia a la frustracin, la capacidad de espera y la ansiedad, son
algunas de las emociones ms comunes que siente un adolescente. Sin embargo, igual
que ocurre con nias y nios, ste no cuenta an con estrategias cognitivas para enfrentar las emociones que le invaden y manejarlas. De hecho, son sensaciones que lo
invaden y no estn sujetas a su dominio racional.
La imposibilidad de controlar las emociones que siente por supuesto afectan su conducta. Tener presente ello ayuda a explicar algunas de sus reacciones.
En los adolescentes tambin encontramos la preocupacin por desempear bien las
tareas que ellos suponen que los adultos desean que realicen. Les preocupa no ser capaces de completar un objetivo satisfactoriamente, lo que puede llevarlos a un sentimiento de ansiedad. La ansiedad tiene efectos significativos en la conducta, adems de
que interfiere en la atencin y retencin.
c. Caractersticas morales
La percepcin del adolescente en relacin a lo que debe hacer y cmo debe actuar est
determinada por la figura de autoridad que se ha fijado.
El concepto de autoridad en la adolescencia tiene un vnculo subjetivo especfico. Para el
adolescente la autoridad no corresponde necesariamente con lo que la convencin social
establece. Para l o ella, la autoridad ms importante es el adulto del grupo al que pertenece. Si establecen un vnculo afectivo cercano con un lder, lo ubican en su realidad psicolgica como autoridad, desde donde aquel moldea y dirige las conductas de adolescentes.51
Debido a sus caractersticas en esta etapa del desarrollo, el adolescente, en la necesidad
de subsistir y ser confirmado por el grupo al que pertenece, acata las reglas que impone
la autoridad inmediata en su realidad.
La consideracin de esta dependencia de la autoridad ser fundamental para contextualizar el desarrollo moral del adolescente.
50
51
Se refiere a las situaciones en las cuales un adolescente reacciona de manera extremadamente emocional o poco razonable. Ejemplos de labilidad emocional son momentos en los cuales la persona muestra una emocin y al momento siguiente otra.
Ibdem., p. 35.
35
5. Conceptos
Para los fines del presente Protocolo se entender por:
52
36
Nio-Nia: todo ser humano menor de 18 aos de edad. En caso de no tener certeza, se presumir la minora de edad.
Adolescente: persona cuya edad se encuentra comprendida entre los doce acumplidos y menos de 18 aos de edad.52 En caso de no tener certeza de la edad, tambin deber presumirse la minora.
Tutor o tutora del nio/a: persona reconocida oficialmente con arreglo a la legislacin vigente como responsable de velar por los intereses del nio, nia o adolescente cuando el padre, la madre o los y las abuelas no tengan la patria potestad
o hayan fallecido;
37
38
Captulo
II.
Principios generales para la
consideracin de las y los
juzgadores
41
INSTRUMENTO
Convencin sobre los Derechos
del Nio, artculos 3, 9, 18, 20,
21, 37 y 40.
Observacin General No. 14 Sobre
el derecho del nio a que su inters superior sea una consideracin primordial.
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, artculo 4.
Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, artculo 18.
Directrices sobre la justicia en
asuntos concernientes a los nios
vctimas y testigos de delitos, numeral III, inciso c).
Manual sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos para uso
de profesionales y encargados de
la formulacin de polticas, Cap. I.
PRINCIPIO
Este principio ha sido ampliamente reconocido en normas internas e internacionales, sin embargo su formulacin abierta ha llevado a que se interprete de mltiples maneras.
En trminos generales, se considera que el principio de
inters superior del nio debe tomarse en cuenta de
manera primordial en todas las medidas relacionadas
con la infancia.53
Este entendimiento del inters superior ha sido reiterado por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, estableciendo que los tribunales, en todas las medidas
que tomen relacionadas con menores, deben atender
prioritariamente al inters superior del nio.54
Ahora bien, ante la falta de claridad sobre cmo aplicar
el principio de inters superior, conviene analizar sus
implicaciones.
La Dra. Mnica Gonzlez Contr sintetiza las dos funciones fundamentales que desempea este principio:
como criterio hermenutico,
como mandato para todas las autoridades.55
53
54
55
42
La Convencin sobre los Derechos del Nio, en su artculo 3, se refiere al inters superior del nio como consideracin primordial que
obliga a los Estados a aplicarlo en todas las medidas concernientes a nias y nios.
En el mismo sentido, la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos establece en su artculo 4 que En todas las decisiones y actuaciones del Estado se velar y cumplir con el principio de inters superior de la niez, garantizando de manera plena sus
derechos.
[J]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro XV, Diciembre de 2012, Tomo 1; Pg. 334. Registro:
159897.
GONZLEZ CONTR, M., Derechos de nias, nios y adolescentes en FERRER MAC-GREGOR, E., CABALLERO, J. L. y STEINER, C. (coordinadores) (2013). Derechos humanos en la Constitucin: comentarios de jurisprudencia constitucional e interamericana, Mxico: Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, KonradAdenauer-Stiftung.
57
Como muestra de decisiones en las que se analiza las implicaciones en el desarrollo integral del nio, la SCJN ha emitido jurisprudencia en el sentido de que en casos de prdida de patria potestad, en atencin al inters superior del nio y a su desarrollo
psicolgico y emocional adecuado, ello no debe llevar a impedir la convivencia del nio con ambos padres. [J]; 9a. poca; 1a. Sala;
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Tomo XXXI, Enero de 2010; Pg. 176.
Al respecto la SCJN interpret que el inters superior del menor implica, entre otras cosas, tomar en cuenta aspectos dirigidos a garantizar y proteger su desarrollo y el ejercicio pleno de sus derechos. Cfr. [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin
y su Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo 1; Pg. 261.
43
La SCJN ha determinado que la funcin del inters superior del menor como principio jurdico protector es constituirse en una obligacin para las autoridades estatales y () asegurar
la efectividad de los derechos subjetivos de los menores, es decir, implica una prescripcin de
carcter imperativo, cuyo contenido es la satisfaccin de todos los derechos del menor para
potencializar el paradigma de la proteccin integral.58
Reiterando la idea de que este principio debe retomarse como herramienta hermenutica,
Margarita Griesbach y Ricardo Ortega cuestionan que se utilice para sobreponer de manera
absoluta el derecho del nio ante los derechos de los adultos. De acuerdo con dichos autores
lo que mandata dicho principio es la obligada valoracin integral de toda posible afectacin
de los derechos de un nio o nia frente a un conflicto de derechos. Es decir, que el anlisis de la posible afectacin de derechos de la infancia parta de un escrutinio estricto, en el
que se reconozcan las repercusiones de una afectacin respecto de la proteccin integral de
derechos,59 interpretando con base en el principio de interdependencia.
b. Obligacin de carcter reforzada y prioritaria para el Estado
Esta obligacin supone que los derechos de nias y nios deben considerarse como asuntos
de orden pblico e inters social, a partir de la situacin de desventaja en que se encuentra
la infancia.
La obligacin reforzada y prioritaria para el Estado en materia de infancia implica lo siguiente:
actuacin oficiosa para la proteccin integral de nias y nios60; obligacin de exhaustividad
para atender la causa de pedir, y brindar la asistencia y la representacin necesarias para el
ejercicio de sus derechos.
Que el principio de inters superior funcione como mandato supone en trminos generales
que todas las autoridades del Estado deben considerar los derechos de nias, nios y adolescentes en las decisiones pblicas, tanto en el mbito ejecutivo, como legislativo y judicial.
58
59
60
44
[TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo 1; Pg. 260.
GRIESBACH, M. y ORTEGA, R. (2013). La infancia y la justicia en Mxico II. Elementos para garantizar el efecto til del inters superior del
nio vctima del delito. Mxico: Oficina de Defensora de los Derechos de la Infancia, A.C. e Instituto Nacional de Ciencias Penales. p. 26.
En relacin con este tema, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha interpretado que el inters superior como pauta interpretativa
es aplicable para ayudar a resolver situaciones que hagan incompatible el ejercicio conjunto de dos o ms derechos para un mismo
nio. En estos casos, es el inters superior del menor () el que permite relativizar ciertos derechos frente a aquellos que constituyen
el denominado ncleo duro. Cfr. [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo
1; Pg. 259; [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo 1; Pg. 261.
En materia probatoria, la SCJN ha determinado que la preservacin del inters superior faculta al juzgador para recabar y desahogar
de oficio las pruebas que requiera para poder resolver. [J]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro
XVIII, Marzo de 2013, Tomo 1; Pg. 401. Asimismo, la Primera Sala de la SCJN ha determinado que en procedimientos que directa o
indirectamente trascienden a personas menores de edad, a fin de velar por su inters superior, el juez est facultado de oficio para
recabar las pruebas necesarias con el objeto de establecer aquello que resulte de mayor conveniencia para preservar dicho inters.
[TA]; 9a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Tomo XXVI, Julio de 2007; Pg. 268.
En ese sentido, los derechos del nio constituyen un lmite claro para el Estado, tanto en
relacin a aquello que no puede afectarse como en relacin de aquello que necesariamente
debe garantizarse, en otras palabras, un catlogo de derechos que el Estado debe concretar y
no puede vulnerar.
El inters superior del nio como mandato tiene las siguientes implicaciones:
a) coloca la plena satisfaccin de los derechos del nio como parmetro y fin en s mismo;
b) define la obligacin del Estado respecto del nio, y
c) orienta decisiones que protegen los derechos del nio.
PRINCIPIO 1
A travs del cumplimiento de las obligaciones mencionadas, el principio de inters superior
del nio se aterriza, concretando de esta forma su efecto til, pasando de ser un enunciado
declarativo a tener consecuencias en la vida prctica.
45
61
61
46
Al respecto debe tenerse presente que la nueva Ley de Amparo, en su art. 79, fraccin II, reconoce la suplencia de la queja en casos
de menores de edad.
La SCJN ha emitido jurisprudencia reiterando la suplencia de la queja deficiente a favor de menores de edad en los juicios de divorcio
necesario. Cfr. [J]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro XVII, Febrero de 2013, Tomo 1; Pg. 450.
Asimismo ha establecido la suplencia de la queja deficiente a favor de menores en casos en que una norma transgreda o sea contraria al inters superior del nio. Cfr. [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro IX, Junio de 2012,
Tomo 1; Pg. 268
*Reconociendo el principio de autonoma progresiva (los nios requieren de manera progresivamente decreciente una representacin y mediacin adulta para el pleno goce de sus derechos) garantizar la mediacin adulta, entendindola no como merma del derecho del nio,
sino como obligacin para su ejercicio. En ese sentido la mediacin es en s parte del derecho
de nias y nios.
En casos en que la representacin no sea efectiva, el Estado debe subsanar esta deficiencia.
La calificacin de la representacin tiene que estar acotada a su efectividad para el resguardo
de los derechos del nio.
47
INSTRUMENTO
Convencin sobre los Derechos del
Nio, artculo 2.
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, artculos
1 y 4.
Directrices sobre la justicia en
asuntos concernientes a los nios
vctimas y testigos de delitos, numerales III, inciso b) y VI.
Manual sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos para uso
de profesionales y encargados de
la formulacin de polticas, Cap. III.
PRINCIPIO
NO DISCRIMINACIN
De esta forma, estamos ante un principio que no permite, a partir de cualquier caracterstica de la persona,
negarle o limitarle ningn derecho. En otras palabras,
se trata de un principio que tiene como fundamento la igualdad de los seres humanos y a partir
de ella la universalidad de los derechos, es decir, son derechos que corresponden a todas las
personas.
Lo anterior no supone desconocer que ciertos grupos de personas tienen caractersticas particulares que los limitan en el ejercicio de los derechos, lo que conlleva a impulsar ciertos ajustes
razonables como condicin para el ejercicio pleno de aquellos.
Si en materia de infancia se ha sostenido que sta tiene caractersticas particulares en relacin
a su desarrollo cognitivo, emocional y moral que le impiden ejercer ciertos derechos, como el de
acceso a la justicia, en consecuencia son necesarias adecuaciones procesales que permitan una
participacin plena de nias, nios y adolescentes.
De esta forma, el principio a la no discriminacin se desdobla tambin en la obligacin de juzgar
con perspectiva de infancia, a partir del reconocimiento de las particularidades que caracterizan
a la infancia y que la distinguen de los adultos.
Juzgar con perspectiva de infancia implica que cualquier decisin adoptada en el mbito jurisdiccional, que afecte de manera directa o indirecta los intereses de un nio, nia o adolescente,
debe tomarse con base en el reconocimiento de sus caractersticas propias.
62
48
63
Comit de los Derechos del Nio, Observacin General No. 5 Medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del
Nio, artculos 4 y 42 y prrafo 6 del artculo 44.
49
64
50
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, ha sostenido que () no toda distincin de trato puede considerarse ofensiva, por
s misma, de la dignidad humana. En este mismo sentido, la Corte Europea de Derechos Humanos, basndose en los principios
que pueden deducirse de la prctica jurdica de un gran nmero de Estados democrticos, advirti que slo es discriminatoria
una distincin cuando carece de justificacin objetiva y razonable. Existen ciertas desigualdades de hecho que pueden traducirse,
legtimamente, en desigualdades de tratamiento jurdico, sin que esto contrare la justicia. Ms an, tales distinciones pueden ser
un instrumento para la proteccin de quienes deban ser protegidos, considerando la situacin de mayor o menor debilidad o desvalimiento en que se encuentran. Cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-17/2002 Condicin Jurdica
y los Derechos Humanos del Nio, 28 de agosto de 2002, Serie A, No. 17, prrafo 46.
En el mismo sentido, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin estableci en un amparo directo en revisin que () El principio de
igualdad debe entenderse como la exigencia constitucional de tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales, de ah que en
algunas ocasiones hacer distinciones estar vedado, mientras que en otras estar permitido o, incluso, constitucionalmente exigido.
En ese tenor, cuando la Suprema Corte de Justicia de la Nacin conoce de un caso en el cual la ley distingue entre dos o varios hechos,
sucesos, personas o colectivos, debe analizar si dicha distincin descansa en una base objetiva y razonable o si, por el contrario,
constituye una discriminacin constitucionalmente vedada. Vase [J]; 9a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Tomo XXIV, Septiembre de 2006; Pg. 75.
INSTRUMENTO
Convencin sobre los Derechos del
Nio, artculo 12.
Observacin General N 12 El derecho del nio a ser escuchado
Observacin General N 5 Medidas Generales de Aplicacin de la
Convencin
Directrices sobre la justicia en
asuntos concernientes a los nios
vctimas y testigos de delitos, numerales III, inciso d) y VIII.
Manual sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos para uso
de profesionales y encargados de
la formulacin de polticas, Cap. V.
PRINCIPIO
67
Los aspectos que engloba este principio fueron reiterados por la SCJN en la tesis aislada 1a. LXXVIII/2013, Cfr. [TA]; 10a. poca; 1a. Sala;
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro XVIII, Marzo de 2013, Tomo 1; Pg. 886.
Sobre la participacin de nias, nios y adolescentes en los procesos judiciales que los afectan, la SCJN se ha pronunciado en el
sentido de que la edad no puede ser el criterio para condicionarla Cfr. [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y
su Gaceta; Libro XX, Mayo de 2013, Tomo 1; Pg. 528. Asimismo, reiterando ese derecho, ha descrito lineamientos para que la participacin de la persona menor de edad sea idnea. Cfr. [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro
XVIII, Marzo de 2013, Tomo 1; Pg. 884.
En materia familiar, concretamente en casos de divorcio y rgimen de visitas y convivencias, Tribunales Colegiados de Circuito han
reiterado el deber del juez de contar con la opinin del nio. Vanse [J]; 10a. poca; T.C.C.; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo 2; Pg. 758; [TA]; 10a. poca; T.C.C.; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro XI,
Agosto de 2012, Tomo 2; Pg. 1759.
El aleccionamiento y la manipulacin del dicho infantil por parte de adultos se ha considerado como una razn para restarle credibilidad a las opiniones de nias, nios o adolescentes. Al respecto debe considerarse que la forma en que stos piensan y actan
responde a sus caractersticas estructurales es decir, inmodificables- las cuales determinan su desarrollo cognitivo, emocional y
moral. Si esto es as, es muy importante conocer cules son las caractersticas especficas de la infancia (desarrolladas de manera
general en el primer captulo de este Protocolo) para poder diferenciar cuando un dicho de un nio, una nia o un adolescente es un
producto propio (y en consecuencia se apega a las caractersticas propias de la infancia) o es resultado de la manipulacin externa,
en tanto utiliza formas de pensamiento o razonamiento no propias de su nivel de desarrollo.
Para profundizar en este tema, vase Castaer, A. y Griesbach, M. (2014). El sndrome de alienacin parental: falsa herramienta para
determinar situaciones de violencia contra la infancia. Mxico: Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Asociacin Mexicana de Impartidores de Justicia, Oficina de Defensora de los Derechos de la Infancia, A.C. (en prensa).
51
niones pone de relieve la funcin del nio como participante activo en la promocin, proteccin
y vigilancia de sus derechos.
Asimismo, este Comit ha sealado que la escucha del nio no debe considerarse como un fin
en s mismo, sino ms bien como un medio para el Estado para que las medidas que se adopten
a favor de los nios estn cada vez ms orientadas a la puesta en prctica de sus derechos.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en el amparo 30/2008, se pronunci en relacin a la
obligacin de los rganos jurisdiccionales de tomar en consideracin las manifestaciones de los
menores de edad y la forma de hacerlo. En este amparo se argumenta que la participacin de
nias, nios y adolescentes puede aportar elementos al juzgador para resolver, especialmente
para determinar cul es su inters superior, razn por la cual el juzgador debe tomar en consideracin su opinin, respetando la voluntad del nio de participar o no el en proceso.
El derecho del nio a ser escuchado en los asuntos que le afectan, es un principio fundamental que
necesariamente tiene que ser atendido en los procesos judiciales en que stos estn involucrados.
La participacin del nio, nia o adolescente en un procedimiento judicial no se garantiza exclusivamente permitiendo la exposicin de sus puntos de vista. Instancias del Sistema Universal
del Proteccin de los Derechos Humanos y documentos internacionales han establecido la necesidad de tomar una serie de medidas para garantizar la participacin idnea de la infancia.
De esta forma, el derecho de las y los nios y adolescentes a participar en un procedimiento judicial trae consigo la necesidad de impulsar algunas adecuaciones procesales, las cuales debern
ser impulsadas tanto antes de que ste inicie como durante el desarrollo del mismo.
En el captulo siguiente, relativo a prcticas concretas a implementar con la finalidad de aterrizar los principios generales a los que se ha estado haciendo referencia, se pone a consideracin
del juzgador, medidas en ese sentido.
INSTRUMENTO
Convencin sobre los Derechos del
Nio, artculo 6.
PRINCIPIO
EL DERECHO A LA VIDA,
SUPERVIVENCIA Y DESARROLLO
Que el derecho a la vida, a la supervivencia y al desarrollo sea considerado un principio que se desprende de
la Convencin sobre los Derechos del Nio supone que, al igual que los tres principios abordados anteriormente, son referentes que deben garantizarse en cualquier decisin judicial que se
tome en relacin con nias, nios y adolescentes.
En relacin con el derecho a la vida, la obligacin de garanta del mismo, no se agota con la prohibicin de actos que lo vulneren. Supone tambin proveer lo necesario para que la vida revista
condiciones dignas68, tales como el acceso al agua, a la alimentacin, a la salud y a la educacin.
De esta forma, la no garanta de estos aspectos por parte del Estado, constituye una violacin
del derecho a la vida imputable a ste.
En suma, se trata de un principio cuya concrecin depende del ejercicio de derechos como la
alimentacin, la salud y la educacin, necesarios para la existencia de una vida digna y condicin
para la supervivencia de nias, nios y adolescentes.
Adicionalmente, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha interpretado la necesidad de
aplicar un estndar ms alto para calificar acciones que atenten contra la integridad personal
de nias o nios.69
En relacin con el derecho al desarrollo, el Comit de Derechos Humanos ha interpretado el
trmino desarrollo como una concepto integral que involucra todos los aspectos de la vida del
nio, tales como el desarrollo fsico, mental, espiritual, psicolgico y social del nio, elementos
todos necesarios para el desarrollo integral del nio.70
Opinin Consultiva OC-17/2002 Condicin Jurdica y los Derechos Humanos del Nio, 28 de agosto de 2002, Serie A, No. 17, prr. 87.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 8 de julio de 2004. Serie C No. 110. prr. 170.
Supra nota 65, prr. 88; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Masacre de las Dos Erres vs. Guatemala. Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 24 de noviembre de 2009. Serie C No. 211, prr. 190.
53
*Cuando se revise un caso relacionado con nias, nios o adolescentes, las y los juzgadores
deben analizarlo ms all de la situacin concreta que forma parte de la litis, evaluando la
vigencia de sus derechos a la vida, a la supervivencia y al desarrollo.
*En el caso de que el impartidor constate la no garanta de alguno de estos derechos, exigir
a las autoridades competentes del Estado, atender la situacin concreta para la vigencia del
derecho humano que se trate, actuando al extremo mximo de su competencia o bien dando
vista a autoridad competente.
*Aplicar una lgica pronio ante posibles medidas de proteccin. Ello implica privilegiar la
proteccin por sobre la desproteccin, utilizando como estndar probatorio el que d la certeza de la integridad y no as del riesgo para fundar una medida de proteccin.
54
Captulo
III.
Reglas y consideraciones
generales para las y los
juzgadoress
Cada una de las reglas que a continuacin se presenta tiene su razn de ser en los
principios aludidos, siendo imposible comprenderlas si se descontextualizan de esos
referentes que les son fundamento. Lo anterior supone que la realizacin de aquellas
no obedece a buenas intenciones, es consecuencia de los principios abordados, representando vas para su concrecin.
Cada una de las reglas mencionadas se desdobla en una serie de consideraciones para
las y los juzgadores.
Las reglas de actuacin deben aplicarse en toda ocasin en la que un nio, una nia o
un adolescente est involucrado en un procedimiento judicial, sin importar la calidad
en la que participa ni la materia que se trate. Se trata de previsiones que deben ser
tomadas antes de que ste inicie (tales como informar y preparar la nio), durante el
mismo (asistencia, acompaamiento de una persona de apoyo, toma de testimonio,
privacidad y medidas para proteger la intimidad, evitar el contacto con adultos que
puedan afectar emocionalmente al nio, medidas de proteccin, entre otras) y despus
(relacionadas con la valoracin del dicho infantil o tratndose de un asunto que afecta
a un nio, nia o adolescente con posterioridad al juicio).
57
CONSIDERACIONES
58
FUNDAMENTO
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numeral IX.
Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas, Cap. VI.
71
El cumplimiento de esta prctica requerir de coordinacin con otras instituciones como los Consejos de la Judicatura y los rganos de defensora
pblica.
59
FUNDAMENTO
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numeral
XI, inciso b.
60
Durante el desarrollo del proceso judicial el nio o adolescente deber estar acompaado, adems de por sus
padres o tutor y su abogado, por una persona designada
para prestarle asistencia y acompaamiento procesal.
*Antes de invitar a un nio a comparecer ante los tribunales, la o el Juez o Magistrado comprobar que se designe a una persona capacitada para brindarle asistencia y
acompaamiento procesal por parte de la instancia que
se determine, consultndolo con el nio y sus padres o
tutor. Asimismo, dar tiempo suficiente a la persona de
apoyo para familiarizarse con el nio y con la causa.
*La o el Magistrado o Juez competente permitir a la
persona de apoyo que acompae al nio durante toda
su participacin en el procedimiento judicial, con el fin
de reducir el nivel de ansiedad o estrs.
62
Requerimientos metodolgicos
*Independientemente de la metodologa o modelo de
intervencin utilizada con el nio, sta deber ajustarse
a los siguientes requisitos:
a) Debe basarse en las caractersticas de desarrollo cognitivo, emocional y moral del nio;
b) Debe permitir la narrativa libre por parte del nio
como base para toda indagatoria con el nio;
c) Debe contemplar la adecuada elaboracin de preguntas para el esclarecimiento de lo narrado por el nio;
d) Debe contemplar el uso adecuado de materiales de
apoyo para la expresin del nio, y
e) Debe contemplar estrategias para el manejo de la
tensin y estrs en el nio, as como la deteccin y manejo de mecanismos de defensa psicolgicos.
63
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numeral
XI, prrafo 31, inciso a).
Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas, Cap. VIII, inciso E .
FUNDAMENTO
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, artculo 19.
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numerales
XI y XII.
64
5. Medidas de proteccin73
De estimarse que la seguridad del nio, nia o adolescente est en riesgo debern tomarse medidas de proteccin.
73
Al respecto de medidas de proteccin para la infancia, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Rosendo Cant vs. Mxico, determin lo siguiente:
198. Los representantes destacaron que al momento de la violacin sexual la seora Rosendo Cant era una nia de diecisiete aos. El Estado
no [le] provey atencin mdica primaria, sino [diez] das despus de haber sido violada y ella no recibi el tratamiento adecuado para sus padecimientos, sino hasta [seis] meses [despus] de lo ocurrido, cuando acudi a una clnica privada. De tal modo, Mxico incumpli su obligacin
de procurar el disfrute del nivel ms alto de salud para la seora Rosendo
Cant atendiendo a su condicin de nia. Asimismo, el Estado tampoco
adopt a su favor ningn otro tipo de medidas de proteccin especial. Por
lo anterior, solicitaron a la Corte que declare la responsabilidad del Estado
por la falta de adopcin de medidas de proteccin especial dada su condicin de nia, violando con ello el artculo 19 de la Convencin Americana,
en perjuicio de la seora Rosendo Cant.
FUNDAMENTO
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numeral X.
Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas, Cap. VII.
*La o el impartidor de justicia deber disponer lo necesario con el fin de adoptar medidas para su proteccin,
tales como:
a. Evitar el contacto directo entre las nias y nios y los
acusados en todo momento del proceso de justicia;
b. Solicitar rdenes de alejamiento del acusado al tribunal competente cuando est presente el nio o la nia;
c. Pedir al tribunal competente que ordene la prisin preventiva del acusado e imponga otras medidas cautelares;
d. Solicitar al tribunal competente que ordene el arresto
domiciliario del acusado;
e. Solicitar que se conceda a las nias, los nios o adolescentes cuya situacin as lo requiera proteccin policial o de otros organismos pertinentes, y adoptar medidas para que no se revele su paradero.
f. Ordenar la convivencia supervisada entre padres e hijos, y
g. Solicitar a las autoridades competentes la adopcin de
otras medidas de proteccin que se estimen convenientes.
6. Privacidad
El Juez debe en la mayor medida posible resguardar la
privacidad de toda participacin infantil. Esta regla tiene dos implicaciones prcticas: el resguardo de la identidad del nio y la privacidad de las diligencias en las
que se encuentra presente el nio.
*El Juez debe hacer el mayor esfuerzo por resguardar la
identidad del nio ante cualquiera que no sea parte del
asunto. En particular debe velar que la identidad del nio
no sea hecha pblica ante los medios de comunicacin.
*Cuando los padres de nios, nias o adolescentes acten en su representacin se deber velar por que su
identidad tampoco sea hecha pblica y as se devele la
identidad del nio.
*El Juez deber tomar todas las medidas necesarias
para garantizar que el nio pueda desarrollar dicha
actuacin en privado. En orden preferencial una oficina
o espacio cerrado ser el lugar ideal para el desarrollo
de toda diligencia infantil. En particular es importante que el nio no tenga a la vista personas ajenas
al asunto o a quienes pueden intimidar o afectar su
actuacin. Asimismo es necesario que el nio no es65
FUNDAMENTO
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numeral X.
Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas, Cap. VII.
cuche asuntos que no sean los que le afectan directamente y que no se sienta escuchado por ellos al hablar.
66
FUNDAMENTO
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numeral
XI, prrafo 31, inciso b).
Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas, Cap. VIII, inciso F.
8. Evitar el contacto con adultos que pueden influir en el comportamiento o estabilidad emocional del nio
Otra de las consideraciones que debe tenerse presente
cuando participan nios y adolescentes es la toma de
medidas para que los interrogatorios no supongan para
ellos un impacto emocional.74
*En toda actuacin infantil, la o el Magistrado o Juez
deber evitar que el nio tenga contacto con cualquier
adulto que pueda alterar su integridad emocional y
afectar su actuacin en el juicio. Este resguardo debe
contemplar tanto quienes estn presentes en el momento del desarrollo de la diligencia, como a quienes el
nio tiene a la vista o por quien el mismo se sabe visto.
En los casos en que la persona que pudiera afectar la
actuacin del nio tenga derecho a estar presente en
la diligencia judicial, se debern utilizar medios electrnicos para el desarrollo de la misma, a efecto de que
el menor de edad no tenga contacto visual o auditivo
directo con aquella. Dicho contacto deber evitarse tanto en el trnsito hacia la diligencia, como al momento
de retirarse dentro del juzgado. El nio no deber tener
contacto auditivo o visual con asuntos ajenos al que le
compete durante su estancia en el juzgado para efectos
del desarrollo de una diligencia.
*Siempre que stas existan, el Juez o Magistrado competente se asegurar de que las nias, nios y adolescentes puedan esperar en salas adaptadas para ellos.
74
67
FUNDAMENTO
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numeral
XI, prrafo 30, inciso d).
Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas, Cap. VIII, inciso D.
En tanto cada uno de estos espacios tiene un fin distinto, en cada uno deben tomarse en cuenta las siguientes
particularidades.
Sobre el espacio por donde pasar el nio, nia o adolescente es fundamental que ste no vea o escuche cosas que puedan causarle temor, no tener a la vista la
rejilla de prcticas o personas privadas de la libertad, no
tener contacto con el agresor o su familia, ni ser expuesto a ninguna agresin o accin intimidatoria.
En relacin al espacio de espera, y considerando que
es en ese momento cuando puede incrementarse los
temores o angustias de la persona menor de edad, es
importante que sean espacios que le permitan distraerse, estando en calma, considerando aspectos como la
privacidad, comodidad, limpieza y apacibilidad de los
75
68
El cumplimiento de esta prctica supone la adecuacin de ciertos espacios fsicos en los Juzgados y Tribunales, cuestin que escapa a la competencia de los Magistrados y Jueces. La implementacin de esta prctica
requiere de un acuerdo con los consejos de la judicatura u rganos administrativos similares.
mismos. En estos espacios de manera espacial es importante que el nio o adolescente est acompaado
por la persona de confianza asignada por el juzgador,
quien deber apoyarlo a mantener la calma y a brindarle informacin til sobre lo que suceder.
Sobre el espacio donde tendr lugar la diligencia es importante que sea lo menos intimidante posible, se garantice la privacidad, que los elementos de registro de
la diligencia sean visibles y hayan sido manejados con
naturalidad y transparencia, sentarse al mismo nivel
de nio como un medida muy concreta para eliminar
formalismos y tener los materiales de apoyo para la narrativa infantil a la mano.
*Tomar las medidas que corresponda en aras de eliminar aquellos elementos a aspectos que visual o auditivamente puedan impactar al nio, nia o adolescente
que acude al juzgado para una diligencia.
*Los espacios de espera utilizados por nias y nios vctimas y testigos estarn separados de las salas de espera para los adultos testigos.
*Los espacios de espera que utilicen nias, nios o adolescentes no deben ser accesibles a los acusados de haber
cometido un delito penal, ni estarn a la vista de stos.
*El Juez o Magistrado competente podr, si procede, dictar
que un nio espere en un lugar alejado del juzgado e invitar al nio a que comparezca cuando sea necesario.
*El Juez o Magistrado dar prioridad a or la declaracin
de las nias y los nios, con el fin de reducir al mnimo
el tiempo de espera durante su comparecencia ante el
tribunal.
*El Magistrado o Juez competente se asegurar de que
en la sala de audiencias se disponga lo necesario para
las nias, los nios y los adolescentes como agua, asientos elevados, asistencia para nios con discapacidad,
entre otros aspectos.
*La disposicin de la sala debe permitir que el nio pueda sentarse cerca de sus padres o tutor, persona de apoyo o abogado durante todo el procedimiento.
69
FUNDAMENTO
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numeral
XI, prrafos 30 inciso d) y 31 inciso a).
Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas, Cap. VIII, inciso D,
numeral 4.
70
FUNDAMENTO
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numeral
XI, prrafo 31, inciso a).
Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas, Cap. VIII, inciso E.
72
Captulo
IV.
Consideraciones especficas
para adolescentes en
conflicto con la ley
78
79
Se trata de la reforma al art. 18 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 12 de diciembre de 2005.
El Pleno de la SCJN aprob una tesis jurisprudencial sobre el Sistema de Justicia para Adolescentes en la que distingue sus aspectos
esenciales. Cfr. [J]; 9a. poca; Pleno; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Tomo XXVIII, Septiembre de 2008; Pg. 624.
Registro No. 168767.
Estos son especializacin, proteccin integral e inters superior del adolescente, debido proceso legal, formas alternativas de justicia, proporcionalidad, internamiento como medida extrema, reintegracin social y familiar y justicia restaurativa.
Publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 27 de diciembre de 2012.
75
CONSIDERACIONES
FUNDAMENTO
Convencin sobre los Derechos del
Nio, artculo 12.
Observacin General N 12 El derecho del nio a ser escuchado.
Observacin General N 5 Medidas
Generales de Aplicacin de la Convencin.
76
*En toda participacin juvenil dentro de un procedimiento judicial, deber sostenerse una pltica previa a
la diligencia a desahogarse, en la cual se le explicar, de
acuerdo a su edad y grado de desarrollo:
la naturaleza y el propsito de la diligencia en la
que participar;
detalles sobre la diligencia: la forma en la que se
desarrollar, quienes estarn presentes y la funcin de cada uno, as como lo que deber hacer
el adolescente, explicitar la libertad para decir
que no entiende algo, as como su libertad para
hablar o guardar silencio segn sea su deseo y el
consejo de su defensa.
propiciar al adolescente a hacer preguntas o adicionar cualquier informacin que desee expresar.
*La preparacin del adolescente para participar sin temor debe suceder por lo menos un da previo al desahogo de la diligencia prevista. Cuando por razones
inmodificables esta antelacin sea imposible, deber
suceder inmediatamente antes del desahogo de la diligencia en cuestin.
*Transmitir esta informacin al adolescente ser responsabilidad del juzgado especializado, debiendo en
todo momento estar presente la defensa del mismo y
quedando debidamente registrado en su integridad.
Derecho de participar
*Los padres o tutores deben estar presentes slo cuando el adolescente este de acuerdo y as lo desee.
*Todas las consideraciones especificadas para nios, nias
y adolescentes en el apartado general aplican para adolescentes en conflicto con la ley salvo oposicin de parte. Para
ello, las condiciones especficas en las que se ordena el desahogo de una diligencia debern dictarse con anticipacin
dando vista a la defensa para lo que considere. No ser modificable el hecho de que toda participacin del adolescen-
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numerales
III, inciso d) y VIII.
Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas, Cap. V.
FUNDAMENTO
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numeral X.
Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas, Cap. VII.
FUNDAMENTO
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numerales
XI y XII.
Privacidad y no publicidad
*Toda informacin sobre el nombre e identidad del
adolescente debe ser tratada con la ms estricta confidencialidad80. Esto incluye cualquier publicidad sobre la
identidad del adolescente o de sus padres ya que esto indirectamente devela la identidad del propio adolescente.
*Toda publicacin de sentencia en cualquier instancia
y en juicio constitucional se abstendr de publicar el
nombre del adolescente o el de sus padres a fin de resguardar la identidad del mismo.
Medidas de proteccin
*De manera oficiosa el juez deber dictar toda medida
que considere, debiendo estar sujeta a la voluntad del
80
77
FUNDAMENTO
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numeral XI,
prrafos 30 inciso d) y 31 inciso a).
Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas, Cap. VIII, inciso D,
numeral 4.
FUNDAMENTO
Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, artculo 18.
Ley Federal de Justicia para Adolescentes.
Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de justicia
de menores, reglas 13.1, 17.1, 19.1 y 28.1.
78
Temporalidad
*Cuando una resolucin o decisin, sin termino previsto
por la ley, que afecte a un adolescente en posible conflicto con la ley exceda los 30 das, deber argumentar
las razones del trmino, incluyendo la valoracin expresa de la afectacin posible al adolescente en consideracin de su grado de desarrollo.
Al igual que el nio/a el paso del tiempo tiene implicaciones de mayor envergadura para el adolescente. En este
sentido, la duracin del proceso o medida determinada
genera en s mismo un perjuicio mayor en el adolescente
que en el adulto.
Justicia restaurativa
*El o la juzgadora debe considerar en la respuesta que
se d al hecho delictivo que se promueva la reparacin
del dao y la conciliacin entre las partes.
*Toda medida, sea en sentencia o incluso en justicia alternativa, debe explcitamente considerar medidas de
menor grado, justificando su necesidad para garantizar
la seguridad social y la reintegracin del adolescente.
La reincidencia o inefectividad de medidas anteriores es
parte necesaria de dicho razonamiento.
*Toda medida dictada debe ser explicita sobre su intencin y mtodo para obtener la reinsercin social
del adolescente. Para ello debe considerar, entre otras
cosas, la restitucin individual, familiar, de identidad y
pertenencia social, as como de oportunidades de desarrollo laboral y econmico del adolescente y la manera
en que la medida dictada aporta al logro de la restitucin en dichas reas.
*A fin de cumplir con la obligacin de fundar y motivar
toda medida resuelta particularmente a la luz de la
trayectoria tutelar de la justicia juvenil es necesario
que obren anexos a la resolucin misma, los dictmenes y diagnsticos que brindan sustento a la medida
determinada y el mtodo a seguir para el propsito de
garantizar proteccin social y la restitucin del adolescente. De manera indispensable debe incorporarse a la
motivacin y fundamentacin de toda medida un dictamen sobre la condicin y necesidades del adolescente en materia individual, familiar, de identidad social y
desarrollo laboral y econmico.
*Cuando problemas relacionados con la familia fueran
considerados por especialista en la materia como parte
relevante de la condicin y necesidades de restitucin
del adolescente, parte indispensable de la medida dictada ser requerir la intervencin de un juez en materia
familiar a fin de garantizar la obligatoriedad necesaria
de toda medida familiar indispensable.
*La opinin del adolescente sobre el razonamiento fundado y motivado de la medida propuesta deber formar
parte indispensable de la resolucin definitiva.
*Toda medida, sobre todo aquellas de internacin, debern tomar en consideracin expresa la posible afectacin ocasionada por la misma para el desarrollo del
adolescente en esta etapa crtica del desarrollo. Es necesario tener presente que todo acto punitivo, como lo es
la internacin, tiene un efecto de impacto mayor en el
adolescente que en un adulto. Es por tanto una obligacin de proporcionalidad la consideracin de dicha afectacin ante el momento crtico del desarrollo juvenil.
*Toda medida debe incluir los trminos y temporalidad de evaluacin. Debe contemplarse que la opinin
del adolescente debe formar parte importante de toda
evaluacin, as como de su defensa.
79
FUNDAMENTO
Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, artculo 18.
Ley Federal de Justicia para Adolescentes.
Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de justicia de menores, reglas 5.1 y 17.1.
FUNDAMENTO
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, artculo 19 .
80
Captulo
V.
Consideraciones especficas
en materia penal
Con independencia de que esta reforma estableci una vacatio legis de ocho aos para
su aplicacin81, leyndola en conjunto con la reforma constitucional de derechos humanos, se tiene un amplio conjunto de derechos de la infancia que debe ser garantizado,
entre ellos los vinculados con las reglas del debido proceso.
A grandes rasgos, esta reforma introdujo nuevos principios procesales, una mejor definicin de los derechos del imputado, derechos del ofendido y de las victimas ampliados,
la incorporacin de los jueces de control y de sentencia, mecanismos alternos para la
solucin de controversias, el mejoramiento del sistema de defensora pblica, as como
la disminucin del monopolio de la accin penal del ministerio pblico. Todo ello dentro
del marco de un proceso acusatorio y oral.
Este nuevo sistema est regido por una serie de principios reconocidos constitucionalmente como son la oralidad, publicidad, contradiccin, concentracin, continuidad e
inmediacin (artculo 20). Conviene detenerse brevemente a analizarlos considerando
las caractersticas de la infancia y a la luz de sus derechos humanos82.
El principio de oralidad es el eje rector de los nuevos procesos penales, y uno de los aspectos ms compatibles con las necesidades y derechos del nio. Sin embargo, debe ser analizado con atencin, toda vez que el no considerar las caractersticas de la infancia puede
llevar a que se reste credibilidad al dicho infantil o que no se valore adecuadamente.
Considerando su desarrollo cognitivo y emocional, un nio narra un evento vivido de
manera desordenada e interrumpida a partir de los recuerdos que le son relevantes e
81
82
Los artculos transitorios segundo y tercero del Decreto de reformas establecen los lineamientos temporales para la entrada en vigor
en nuestro pas del sistema procesal penal acusatorio, que ocurrir cuando lo establezca la legislacin secundaria correspondiente,
sin exceder el plazo de ocho aos.
Para el desarrollo de estos principios desde una perspectiva de infancia, se utiliz MARTNEZ DEL CAMPO, E., GRIESBACH, M. y ROJAS,
A. III. El Sistema Penal Acusatorio a la luz de los derechos de la infancia. En MARTNEZ DEL CAMPO, E., GRIESBACH, M. y ROJAS, A.
(2011). La infancia y la justicia en Mxico. I. El nio vctima y testigo del delito dentro del Sistema Penal Acusatorio en Mxico. Mxico:
Oficina de Defensora de los Derechos de la Infancia, Instituto Nacional de Ciencias Penales. p. 103 112.
83
84
De conformidad con el artculo 49, fraccin II, numeral VII, Convencin sobre los Derechos del Nio.
Vase Corte Interamericana de Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-17/2002 Condicin Jurdica y los Derechos Humanos del
Nio, 28 de agosto de 2002, Serie A, No. 17, prr. 132.
85
CONSIDERACIONES
Medidas de proteccin
*En todo asunto en el que un nio sea vctima o testigo de un hecho delictivo, el juzgador deber de manera
oficiosa valorar si existe algn riesgo para la integridad
fsica o emocional del mismo pudiendo para ello ordenar la intervencin de los especialistas que considere
necesarios. Cuando detectare cualquier riesgo deber
proveer las medidas de proteccin necesarias.
*Decretar medidas (especiales) de proteccin para el
nio vctima o testigo. Es importante recordar que las
medidas cautelares dictadas (provisionales o definitivas) debern apegarse al principio de la menor separacin respecto de su familia, en aras del inters superior85.
86
86
FUNDAMENTO
Convencin sobre los Derechos del
Nio, artculo 39.
Directrices sobre la justicia en Asuntos Concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, nmero
XIII.
Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas, Captulo X.
FUNDAMENTO
Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, artculo 19.
88
Captulo
VI.
Consideraciones especficas
en materia familiar
88
Los efectos que sufren nios, nias o adolescentes que se desarrollan en contextos de violencia familiar son de orden conductual,
emocional y neurofisiolgico. Vase CEREZO CANT M. V. (2005). Neurobiologa del nio maltratado. En JIMENEZ M. Caras de la
violencia familiar. Gobierno de la Ciudad de Mxico. Mxico. Pgs. 183 - 194.
Afectacin que hace que la mujer no pueda salir del ciclo de violencia.
91
emocionales que la exposicin a violencia de gnero en el seno de su desarrollo primordial provoca en el nio, nia o adolescente. Intervenciones especializadas para un
sano desarrollo de la identidad de gnero no slo son indispensables para la restitucin
de derechos del nio, nia o adolescente, sino resultan fundamentales para romper la
perpetuacin de la violencia de gnero.
La importancia del derecho familiar para la restitucin de los derechos del nio, nia o
adolescente
La naturaleza reforzada de la obligacin del Estado frente al nio, nia o adolescente
implica no slo que se le debe proteger de manera inmediata, sino tambin que le
deben ser restituidos de manera integral todos sus derechos. A diferencia del adulto,
el nio, nia o adolescente requiere89 el pleno ejercicio de sus derechos para lograr un
sano desarrollo. Los derechos especiales reconocidos para la infancia se sustentan, entre otras razones, en la naturaleza imbricada del desarrollo humano. Este rasgo hace
que toda afectacin a un derecho del nio, nia o adolescente genere un impacto en su
desarrollo de manera integral. La cabal restitucin de un derecho exige por tanto velar
por la restitucin integral de los derechos del nio, nia o adolescente.
El derecho familiar presenta la posibilidad de garantizar dicha restitucin de manera
ms amplia que otras ramas del mbito judicial. Desde la accin en materia familiar
el juzgador puede y debe atender las diversas afectaciones que se conocen en el nio,
nia o adolescente equilibrando elementos como la imposicin de obligaciones a padres y madres y los servicios pblicos que puede requerir el infante. De tal suerte, el
derecho familiar logra restituir integralmente los derechos de un nio, nia o adolescente al armonizar proteccin, la menor separacin de la familia y la participacin de la
persona menor de 18 aos.
La importancia del derecho familiar para la proteccin de nios, nias o adolescentes
frente a la violencia de gnero
El derecho familiar no slo es particularmente relevante para la proteccin de nios, nias
o adolescentes, lo es tambin para la proteccin integral de mujeres vctimas de violencia
de gnero. De manera evidente el derecho familiar cobra relevancia ante el tema de la violencia de gnero simplemente por el hecho de que la mayora de los casos relacionados con
violencia familiar que conoce se conforman por mujeres quejosas. Como hemos visto, la
violencia de gnero no solo perjudica de manera directa a las mujeres, sino tambin genera una afectacin grave hacia la infancia que frecuentemente se encuentra inmersa en ella.
Extensamente se ha establecido que una de las consecuencias propias de la violencia
de gnero es una importante disminucin en la capacidad de la mujer para actuar en su
propia defensa. Este fenmeno hace que sea necesaria la conjuncin de elementos externos para lograr romper el ciclo de violencia como lo son las crisis en la propia violen89
92
GONZLEZ CONTR, M., La reforma constitucional pendiente en materia de nios, nias o adolescentes. En Cuestiones Constitucionales, No. 20. Enero- Junio 2009.
90
WALKER, L. (2000). The battered Woman Syndrome. New York. Springer Publishing Company, 2000; BATRES, Gioconda (s/f) Manual
de Violencia de Gnero, Derechos Humanos e intervencin policial, Costa Rica; JIMNEZ, M. (2005). en Caras de la violencia familiar.
Universidad Autnoma de la Ciudad de Mxico y Direccin General de Equidad y Desarrollo Social, Gobierno del Distrito Federal, p. 68.
93
2. REGLAS DE ACTUACIN
FUNDAMENTO
CONSIDERACIONES
1. Primeras diligencias
94
tos que el juez le haga para subsanar las deficiencias procesales de la demanda, deber volver a
prevenir a la parte actora y dar vista a la Defensora de Oficio para garantizar que la persona menor
de edad cuente con una defensa tcnica.
*Dicha situacin deber de ser aplicable para los
casos de mujeres cuando la afectacin de sus derechos converjan con los de las personas menores
de edad.
Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, artculos 1 y 4.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, artculos 25 y 8.
FUNDAMENTO
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numeral IX.
96
FUNDAMENTO
Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, artculos 1 y 4.
Convencin sobre los Derechos del
Nio, artculos 3, 9, 18, 20, 21, 37 y 40.
Observacin General No. 14 Sobre
el derecho del nio a que su inters
superior sea una consideracin primordial
98
FUNDAMENTO
Directrices sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos de delitos, numerales
XI y XII.
Manual sobre la justicia en asuntos
concernientes a los nios vctimas y
testigos de delitos para uso de profesionales y encargados de la formulacin de polticas, Captulos VIII y IX.
FUNDAMENTO
*En los casos en donde en la entidad correspondiente no cuente con centros de convivencia o bien
con centros gubernamentales que puedan prestar
dicho servicio, el Juez debe pedir el apoyo a trabajadores sociales o psiclogos para que ellos sean
quienes supervisen la visita en el lugar en el que
determine que se lleve la misma.
*En todo caso en que se mandate convivencia supervisada, ser indispensable garantizar que el
nio, nia o adolescente reciba una explicacin
adecuada de la medida y su propsito precautorio a fin de evitar que se interprete la misma como
castigo para s o para el adulto.
*Slo en caso de que el objeto de la medida de proteccin sea de sospechas de abuso sexual o cualquier otra agresin de naturaleza anloga es que
se debe de evitar de manera provisional cualquier
tipo de contacto.
102
103
104
Captulo
VII.
Expectativas de la aplicacin
del protocolo
una revictimizacin adicional a la sufrida), y tambin para el propio proceso judicial por
las aportaciones al mismo en trminos de informacin relevante y til.
Es as como el Protocolo es un vehculo para que evitar efectos secundarios en la participacin de la infancia, al tiempo que brinda al Juez o a la Jueza elementos de mayor
utilidad para la toma de su decisin.
En suma, este Protocolo es una herramienta que busca concretar los principios de inters superior del nio, de no discriminacin, de opinar en los asuntos que le afecten y a
que sus opiniones sean tomadas en cuenta, y a la vida, supervivencia y desarrollo, y su
derecho de acceso a la justicia, en la labor judicial.
108
Fuentes
bibliogrficas
FUENTES HEMEROGRFICAS
GONZLEZ CONTR, M., La reforma constitucional pendiente en materia de nios,
nias o adolescentes. En Cuestiones Constitucionales, No. 20. Enero- Junio 2009.
CILLERO, M. (2000). Los derechos de los nios y los lmites del sistema penal. En
Adolescentes y justicia penal, Chile, ILANUD-UNICEF.
FUENTES NORMATIVAS
De origen interno
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes.
Ley de Amparo, Reglamentaria de los artculos 103 y 107 de la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos.
Jurisprudencia
Tesis Jurisprudencial [J]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro XV, Diciembre de 2012, Tomo 1; Pg. 334. Registro 159897.
Tesis Aislada [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo 1; Pg. 259. Registro 2000987.
Tesis Aislada [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo 1; Pg. 261. Registro 2000989.
Tesis Aislada [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro XVII, Febrero de 2013, Tomo 1; Pg. 824. Registro 2002815.
Tesis Jurisprudencial [J]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro XVIII, Marzo de 2013, Tomo 1; Pg. 401. Registro 2003069.
Tesis Aislada [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro VIII, Mayo de 2012, Tomo 1; Pg. 1095. Registro 2000799.
Tesis Aislada [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro VIII, Mayo de 2012, Tomo 1; Pg. 1097. Registro 2000801.
Tesis Aislada [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro XVII, Febrero de 2013, Tomo 1; Pg. 823. Registro 2002814.
112
Tesis Jurisprudencial [J]; 9a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Tomo XXXI, Enero de 2010; Pg. 176. Registro: 165495.
Tesis Jurisprudencial [J]; 9a. poca; Pleno; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Tomo XXVIII, Septiembre de 2008; Pg. 624. Registro 168767.
Tesis Jurisprudencial [J]; 9a. poca; Pleno; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Tomo XXVIII, Septiembre de 2008; Pg. 623. Registro 168768.
Tesis P./J.78/2008, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca,
XXVIII, septiembre de 2008, p. 616. Registro 168776.
Tesis P./J.79/2008, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca,
XXVIII, septiembre de 2008, p. 613. Registro 168779.
Tesis 2./J.10/2007, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca,
Tomo XXV, Febrero de 2007, pg. 738, Registro 173146.
Tesis Jurisprudencial [J]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro XV, Diciembre de 2012, Tomo 1; Pg. 334. Registro 159897.
Tesis Jurisprudencial [J]; 9a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Tomo XXXI, Enero de 2010; Pg. 176.
[TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro IX,
Junio de 2012, Tomo 1; Pg. 261.
Tesis Aislada [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo 1; Pg. 260.
Tesis Aislada [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo 1; Pg. 259.
Tesis Aislada [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo 1; Pg. 261.
Tesis Jurisprudencial [J]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro XVIII, Marzo de 2013, Tomo 1; Pg. 401.
Tesis Aislada [TA]; 9a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta;
Tomo XXVI, Julio de 2007; Pg. 268.
Tesis Jurisprudencial [J]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro XVII, Febrero de 2013, Tomo 1; Pg. 450.
113
Tesis Aislada [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo 1; Pg. 268.
Tesis Jurisprudencial [J]; 9a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Tomo XXIV, Septiembre de 2006; Pg. 75.
1a. LXXVIII/2013, Cfr. [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y
su Gaceta; Libro XVIII, Marzo de 2013, Tomo 1; Pg. 886.
Tesis Aislada [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro XX, Mayo de 2013, Tomo 1; Pg. 528.
Tesis Aislada [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro XVIII, Marzo de 2013, Tomo 1; Pg. 884.
Tesis Jurisprudencial [J]; 10a. poca; T.C.C.; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Libro IX, Junio de 2012, Tomo 2; Pg. 758.
[TA]; 10a. poca; T.C.C.; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta; Libro XI,
Agosto de 2012, Tomo 2; Pg. 1759.
Tesis Aislada [TA]; 9a. poca; 1a. Sala; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta;
Tomo XXXIII, Marzo de 2011; Pg. 463. Registro No. 162548.
Tesis Jurisprudencial [J]; 9a. poca; Pleno; Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta; Tomo XXVIII, Septiembre de 2008; Pg. 624. Registro No. 168 767.
Tesis P./J. 67/2008 (9a.), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena
poca, septiembre de 2008, Tomo XXVIII, pg. 623. Registro 168768.
Tesis XX.3o. J/2 (9a.), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Dcima poca,
febrero de 2012, Libro V, Tomo 3, pg. 2158. Registro 160298.
Tesis 1a.CLXXVI/2013 (10a.), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, 10a.
poca; Libro XX, mayo de 2013, Tomo 1, pg. 564. Registro 2003693.
Tesis 1a. I/2012 (10a.), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, 10a. poca,
enero de 2012, Libro IV, Tomo 3, pg. 2917. Registro 2000124.
Tesis: P./J. 17/2012 (10a.), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, 10a. poca,
octubre de 2012, Libro XIII, Tomo 1, pg. 18. Registro 2001988.
Tesis Aislada [TA]; 9a. poca; T.C.C.; Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta;
Tomo XXI, Marzo de 2005; Pg. 1173. Registro 178977.
114
De origen internacional
Sistema Universal de Proteccin de los Derechos Humanos
116
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) Vs. Guatemala. Reparaciones
y Costas. Sentencia de 26 de mayo de 2001. Serie C No. 77; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Bulacio Vs. Argentina.
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 18 de Septiembre de 2003. Serie C No. 100; Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Caso Maritza Urrutia Vs. Guatemala. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de noviembre de 2003. Serie C No. 103; Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Caso Molina Theissen Vs. Guatemala. Reparaciones y Costas. Sentencia de 3 de julio de 2004.
Serie C No. 108; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri Vs. Per. Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 8 de julio de 2004. Serie C No. 110; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Instituto de Reeducacin del Menor Vs. Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de septiembre de 2004. Serie
C No. 112; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Carpio Nicolle y otros Vs. Guatemala. Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 22 de noviembre 2004. Serie C No. 117; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de las Nias Yean y Bosico Vs.
Repblica Dominicana. Sentencia de 8 de septiembre de 2005. Serie C No. 130; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso
de las Hermanas Serrano Cruz Vs. El Salvador. Interpretacin de la Sentencia de Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 9 de septiembre de 2005. Serie C No. 131; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Masacre de Mapiripn Vs. Colombia. Sentencia de 15 de septiembre de 2005. Serie C No. 134; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Comunidad Indgena Yakye
Axa Vs. Paraguay. Interpretacin de la Sentencia de Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de febrero de 2006. Serie C No. 142;
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de las Masacres de Ituango
Vs. Colombia. Sentencia de 1 de julio de 2006 Serie C No. 148; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Servelln Garca y
otros Vs. Honduras. Sentencia de 21 de septiembre de 2006. Serie C No. 152; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Vargas Areco Vs. Paraguay. Sentencia de 26 de septiembre de 2006. Serie C No. 155; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso
Tiu Tojn Vs. Guatemala. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de noviembre de 2008. Serie C No. 190; Corte Interamericana
de Derechos Humanos. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) Vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No.205; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Masacre de las Dos
Erres vs. Guatemala. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 24 de noviembre de 2009. Serie C No. 211;
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Chitay Nech y otros Vs. Guatemala. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 25 de mayo de 2010. Serie C No. 212; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Comunidad Indgena
Xkmok Ksek. Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de agosto de 2010 Serie C No. 214; Corte Interamericana
de Derechos Humanos. Caso Rosendo Cant y otra Vs. Mxico. Interpretacin de la Sentencia de Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 15 de mayo de 2011. Serie C No. 225; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gelman Vs.
Uruguay. Fondo y Reparaciones. Sentencia de 24 de febrero de 2011 Serie C No.221; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso
Torres Millacura y otros Vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de agosto de 2011. Serie C No. 229; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Contreras y otros Vs. El Salvador. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de
2011 Serie C No. 232; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Familia Barrios Vs. Venezuela. Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 24 de noviembre de 2011. Serie C No. 237; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Atala Riffo y Nias Vs. Chile.
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 24 de febrero de 2012. Serie C No. 239; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso
Forneron e hija Vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de abril de 2012 Serie C No. 242; Corte Interamericana
de Derechos Humanos. Caso Furlan y Familiares Vs. Argentina. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
31 de agosto de 2012. Serie C No. 246; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Vlez Restrepo y Familiares Vs. Colombia.
Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 3 de septiembre de 2012 Serie C No. 248; Corte Interamericana de
Derechos Humanos. Caso Uzctegui y otros Vs. Venezuela. Fondo y Reparaciones. Sentencia de 3 de septiembre de 2012 Serie C No.
249; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Masacres de Ro Negro Vs. Guatemala. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4 de septiembre de 2012 Serie C No. 250; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Masacres
de El Mozote y lugares aledaos Vs. El Salvador. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 25 de octubre de 2012 Serie C No. 252;
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gudiel lvarez y otros (Diario Militar) Vs. Guatemala. Fondo Reparaciones y Costas.
Sentencia de 20 noviembre de 2012 Serie C No. 253; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Castillo Gonzlez y otros Vs.
Venezuela. Fondo. Sentencia de 27 de noviembre de 2012. Serie C No. 256; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Garca y
Familiares Vs. Guatemala. Fondo Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 noviembre de 2012 Serie C No. 258; Corte Interamericana de
Derechos Humanos. Caso Masacre de Santo Domingo Vs. Colombia. Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo y Reparaciones de
30 de noviembre de 2012. Serie C No. 259; Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Mendoza y otros Vs. Argentina. Excepciones Preliminares, Fondo y Reparaciones. Sentencia de 14 de mayo de 2013 Serie C No. 260.
117
PROTOCOLO DE ACTUACIN
PARA QUIENES IMPARTEN JUSTICIA
EN CASOS QUE INVOLUCREN
NIAS, NIOS Y ADOLECENTES
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN
Esta segunda edicin consta de 5000 ejemplares
y se termin de imprimir en marzo de 2014.