EL ROL DEL CONCEJAL

AUTORIDADES
Gobernador de la provincia de Buenos Aires

Daniel O. Scioli

Ministro de Jefatura de Gabinete de Ministros

Alberto Prez

Subsecretario de Relaciones con la Comunidad y Comunicacin

Carlos Daniel Gianella

Director Provincial de Fortalecimiento Institucional y de la Democracia 3

Damin Deglauve

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DEDICATORIA
A la memoria de mi madre Nelba Scotto. A mi familia, a mi padre Juan Pulvirenti, a mi mujer Karina DIpplito y a mis hijos, Catalina, Josena, Juan Ignacio, Mximo y Luca. A los profesores Agustn Gordillo, Nstor Losa, Antonio Hernndez y a la memoria de Ricardo Zuccherino. A los Licenciados Alex Vallega y Damin Deglauve. A la Provincia de Buenos Aires. Al Colegio Nacional de La Plata y a la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de La Plata, y especialmente a mis compaeros de 5to. 5ta. A todos los concejales que da a da trabajan en procura de mejorar sus comunidades.
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INDICE

PREFACIO Daniel Osvaldo Scioli Gobernador de la provincia de Buenos Aires ..................................................... Pg. 9 .. PRLOGO Alberto Prez Ministro de Jefatura de Gabinete de Ministros ..................................................Pg. 11 . EL AUTOR Orlando Daniel Pulvirenti....... .............................................................................Pg. 13 RE EDICIN ................................................................................................... Pg 15 INTRODUCCIN ........................................................................................... Pg. 17 CAPITULO I ................................................................................................... Pg. 19 CAPITULO II .................................................................................................. Pg. 35 CAPITULO III ................................................................................................. Pg. 42 CAPITULO IV ............................................................................................... Pg. 114 CAPITULO V ............................................................................................... Pg. 125 CAPITULO VI ............................................................................................... Pg. 141 CAPITULO VII ...............................................................................................Pg. 150 CAPITULO VIII .............................................................................................Pg. 153 CAPITULO IX ................................................................................................Pg. 163 ANEXO .........................................................................................................Pg. 175

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PREFACIO
Daniel Osvaldo Scioli
Gobernador de la provincia de Buenos Aires

CONCEJOS DELIBERANTES: Un Contacto Directo con los Ciudadanos

Asegurar la inclusin de toda la ciudadana y promover mecanismos que impulsen un desarrollo equitativo y sustentable requieren de un Estado gil y eciente. Slo a travs de instituciones capaces de adecuarse a las crecientes demandas de la ciudadana, podremos garantizar la provisin de los servicios de calidad que nuestra gente se merece. Esta tarea la estamos haciendo desde un Estado social, presente y activo, en sinergia con un sector privado emprendedor y una comunidad participativa y organizada. Asimismo, desde nuestra gestin estamos promoviendo una alianza estratgica con las universidades y los sectores productivos para que la innovacin en la gestin pblica consolide las vas de crecimiento y desarrollo de todos los actores de la provincia de Buenos Aires. Los municipios son fundamentales para el cambio superador que estamos llevando a cabo en la Provincia. Su fortalecimiento coordinado con un planeamiento estratgico y una actitud emprendedora e innovadora les otorgan a los gobiernos locales un rol primordial para el desarrollo de un mayor valor agregado en recursos humanos y naturales en cada una de las comunidades. Porque cuando nos desarrollamos y crecemos econmicamente desde los municipios estamos, efectivamente, mejorando la calidad de vida de nuestros vecinos. La cercana del municipio a la sociedad hace que sea imprescindible abrir ms canales de participacin ciudadana de acuerdo a sus propias y particulares necesidades. Por ello, es que consideramos que la capacitacin de nuestra administracin pblica es central en el planeamiento de nuestras polticas pblicas para lograr una mayor conabilidad y eciencia de nuestros recursos humanos. La labor de los concejales, por su cercana a las necesidades de los vecinos, es clave en este camino que hemos iniciado para acercarnos a la gente y llevarles las soluciones y los cambios que todos nos merecemos. Poniendo lo mejor de cada uno podremos contribuir a la generacin de ms puestos de trabajo que es la mejor poltica social que nos podemos dar a nosotros mismos.

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PRLOGO
Lic. Alberto Prez
Ministro de Jefatura de Gabinete de Ministros de la provincia de Buenos Aires

APORTES A LA CALIDAD INSTITUCIONAL

Cuando el Gobernador Scioli me convoc para acompaarlo como Ministro de Jefatura de Gabinete de Ministros, coincidimos en apostar a polticas que den como resultando el fortalecimiento de las instituciones democrticas y el continuo apoyo a los actores de gobierno. Como Jefe de Gabinete y Gobierno comprendo y corroboro a diario la necesidad de establecer relaciones uidas con los mbitos parlamentarios y deliberativos. A partir de esto creo que toda accin que tienda a dar soporte y aliento a las instancias deliberativas locales es una poltica institucional que apuesta a un futuro donde la democracia sea el nico y el mejor camino. Trabajar con los municipios implica fortalecer a nuestro primer nivel de gobierno, dar odo y respuesta a las cuestiones cotidianas coyunturales que afectan a la ciudadana. Los concejales y sus instituciones han de ser los receptores de estas polticas que se vienen llevando a cabo desde nuestro ministerio, esperanzados en conseguir dos objetivos: El primero, lograr que los concejales tengan todas las herramientas necesarias para representar y actuar. El segundo, que las instituciones de la deliberacin y los consensos salgan fortalecidas. Si esto sucede a nivel local tendremos a futuro actores de gobierno provinciales y nacionales a la altura de las circunstancias. La sociedad moderna exige altos grados de preparacin y un manejo de herramientas a un ritmo cada vez ms veloz, desde nuestro lugar colaboramos comprendiendo que si le va bien a los municipios le va bien a nuestra Provincia. Los nuevos tiempos traen temticas complejas pero junto a ellas vienen oportunidades de desarrollo. Esto es instituciones de calidad. La consecuencia de todo esto deben ser actores de gobierno con total capacidad e instituciones deliberativas donde la bsqueda de consensos y acciones sean los pilares fundamentales hhhde la democracia.

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EL AUTOR

Orlando Daniel Pulvirenti

Nacido en La Plata. Abogado y Escribano, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de La Plata. Maestra en Derecho Comparado, University of Miami. Especializacin en Derecho Laboral y Previsional, Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires. Doctorando en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, de la Universidad Nacional de Buenos Aires. Profesor Adjunto, Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Buenos Aires. Profesor de Derecho Pblico de la Ciudad, Provincial y Municipal, en Post Grado de la Facultad de Derecho de la UCA. Profesor de Abogaca Pblica, Provincial y Municipal de la Escuela de Abogados de la Procuracin del Tesoro de la Nacin Argentina. Profesor visitante de la Facultad de Ciencias Econmicas de la UBA y de la UNLP . Profesor del Programa Patagnico de la UCA. Ex Profesor Titular de Concejo Deliberante y otros cuerpos electivos de la Licenciatura de Administracin Pblica de la Universidad Nacional de Lomas de Zamora. Profesor de Derecho Municipal, del Post Grado de Derecho Municipal de la Facultad de Derecho de la Universidad de Morn. Profesor invitado por diversas instituciones como la Fundacin Friedrich Naumann, el Instituto para la Gestin, CIPPEC, UNNE, UNNOBA, Municipalidades y Gobiernos Provinciales. Actualmente integra el cuerpo de profesores de la Escuela de Gobierno y formacin de lderes, de la Provincia de Buenos Aires. Miembro de la Asociacin Argentina de Derecho Constitucional; correspondiente del Instituto de Derecho Federal de la Universidad Nacional de Crdoba; del Foro de Derecho Municipal de la Universidad de Morn; del Instituto de Derecho Constitucional del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal y Secretario del Instituto de Derecho Internacional Pblico de la Academia Nacional de Derecho. Autor de ms de setenta artculos y un libro referidos a derecho constitucional, administrativo y derecho pblico de la Ciudad de Buenos Aires, Provincia de Buenos Aires y Municipalidades. Miembro de los Consejos de Redaccin de Res Pblica Argentina y del Suplemento de Derecho Administrativo de La Ley. Ha realizado trabajos referidos al ordenamiento territorial y legislacin provincial y municipal, para el Consejo Federal de Inversiones y el Banco Interamericano de Desarrollo Programas PNUD. Director de la Comisin de Justicia de la Legislatura del Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Fue concejal de la Ciudad de Junn, Provincia de Buenos Aires, entre 1993 y 1997. Precandidato a Intendente Municipal de la misma ciudad en 1999. Delegado del Ministerio de la Produccin, Director Provincial del Consejo del Menor y asesor del Ministerio de Salud, de la Provincia de Buenos Aires. Asesor en las comisiones de Derechos Humanos y de Justicia, de la Honorable Cmara de Diputados de la Nacin.

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RE EDICIN

La Subsecretaria de Relaciones con la Comunidad y Comunicacin a cargo del Lic. Carlos Gianella, tiene el agrado de re editar el libro Rol del Concejal, desde la Direccin Provincial de Fortalecimiento Institucional y de la Democracia a cargo del Lic. Damin E. Deglauve. Consideramos sumamente til esta re edicin, no slo por la actualizacin de contenidos sino dado el recambio en los parlamentos locales y el xito que ha tenido la primera tirada de cinco mil ejemplares en el ao 2009, presentada en el Plenario de Tcnica Legislativa Municipal realizado en Mar del Plata. Esta obra que no tiene antecedentes, es una herramienta para todo aquel que desee desempear, estudiar o trabajar sobre los Honorables Concejos Deliberantes. Las legislaturas locales son el primer eslabn de la representacin democrtica y el rgano cercano al vecino donde se maniestan las necesarias bsquedas de consensos en cuestiones cotidianas de la comunidad. Por ello es que debemos aspirar que la misma comunidad toda tenga esta visin para participar, exigir, controlar e interactuar con sus representantes municipales. Alentado a seguir este camino, presentamos esta 2da edicin de la presente obra.

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INTRODUCCIN
Hace casi una dcada presentbamos nuestra primera obra dedicada a los Concejos Deliberantes. Durante ese tiempo, fue leda y chequeada por numerosos lectores, reconocida por menciones de diversas Municipalidades1 y en portales web de otros tantas. Mientras tanto su autor ha envejecido por cierto, dedicando desde la docencia, das y horas a discutir estas cuestiones con concejales, secretarios, asesores, empleados y vecinos interesados en la dinmica del Cuerpo. Hoy acercamos aquellas inquietudes iniciales y nuevas observaciones enriquecidas por la experiencia aquilatada en esos recorridos, a travs de la participacin en distintas instituciones educativas y en el contacto con ediles de todo el pas. Por ello lejos de ser sta una reedicin, tiene elementos propios que la hacen una nueva obra en todo sentido. Es mi deseo que sean de utilidad al lector, que sirvan para enaltecer tan remarcable funcin ciudadana y que particularmente sean de provecho para una sociedad vida de mejoras sustanciales en nuestras instituciones democrticas. Y el Concejo Deliberante de cualquier ciudad del pas, no es otra cosa que la cuna y origen de formacin de nuestros demcratas. Nadie est ms cerca de las necesidades populares, ni nadie ms prximo al escrutinio del votante. Expresada nuestra meta, es el objetivo propuesto para este ensayo acercar a las/os concejales un material que sirva para hacer frente a la difcil tarea con la que sus vecinos las/os han honrado al elegirlas/los para esa prestigiosa funcin; la que por cierto no se encuentra exenta de dicultades, complejidades y porque no, momentos complicados. Pero a la par, sabemos lo graticante que es poder cumplir adecuadamente con ella y saberse partcipe del presente y del futuro de la ciudad. Dicho esto, como en todo quehacer del hombre, no slo se requiere vocacin y voluntad, sino tambin del conocimiento tcnico que permita abordar el desafo asumido. Nos proponemos entonces, pensar y acompaarlas/os con este material, en el anlisis de las funciones, atribuciones, competencias y deberes de los Honorables Concejos Deliberantes y de sus integrantes. Sabemos que quin toma por vez primera este rol esencial para la democracia, confronta no pocas dicultades, las que no slo provienen del campo poltico, del mbito jurdicoinstitucional, sino mucho ms grave, de su propia inexperiencia y falta de capacitacin previa. Pero si adems intentara cubrir ese dcit acudiendo a bibliografa especializada, se encontrar con la casi inexistencia de la misma. Mucho peor an, el escaso material que se halla, consiste en ejercicios tericos, lejanos al objetivo de brindar una gua real a la labor parlamentaria municipal. Las armaciones precedentes pueden ser comprobadas mediante algunas simples preguntas, cuya respuesta dista de serlo. Cundo es conveniente preparar un proyecto legislativo? Cmo prepararlo? Cmo peticionar ante otras autoridades? Cmo actuar durante el curso de la sesin? Qu facultades de control dispone? Qu hacer ante peticiones de vecinos que requieren gestiones del Departamento Ejecutivo? Podramos seguir haciendo cuestiones, incluyendo una esencial: Cul es el rol del concejal? Es un simple legislador en materia comunal? o Debe ocuparse de atender las problemticas no legislativas pero de vida diaria y gestin que le plantean sus convecinos? Y qu ocurre con su rol de control de la tarea del Departamento Ejecutivo? Se cumple adecuadamente? Se sabe con qu herramientas puede lograrse ese objetivo? Y as podramos seguir con numerosas incgnitas.

1 Aquella obra fue declarada de inters municipal, por las Municipalidades de La Plata, Rivadavia, Pehuaj y Tres Arroyos. Los portales de La Plata, Posadas, Trenque Lauquen, entre otros contienen menciones ala misma

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La prctica indica que la nica forma de intentar dar una contestacin es o bien recurriendo a aquellos concejales en funciones y que aquilatan cierta experiencia, o bien a travs del mtodo emprico del ensayo-error. Sin embargo, an as no es seguro que los primeros tengan formacin suciente y/o an que hayan confrontado todas las situaciones de duda que el cargo origina o que quieran transmitir ese conocimiento (despus de todo los celos, las desconanzas y la falta de cooperacin no escasean en el mbito de nuestra vida cotidiana) y por el otro lado, el auto aprendizaje no deja de ser costoso en trminos funcionales y personales. El ensayo se producir sobre la comunidad. De existir, el error tambin ser primero causado a la misma, luego al propio autor que opere por ignorancia o negligencia. Hemos visto que de acuerdo a la personalidad del/la concejal electa/o, su mayor o menor atrevimiento o desinhibicin para actuar en el nuevo medio, ser normalmente necesario un perodo de sesiones para que se desempee adecuadamente. Algunos recin reconocen haber entendido la funcin y creerse capaz de cumplir cabalmente la misma, cuando ya ha terminado su perodo electivo. La/el concejal habr as perdido valioso tiempo de su gestin y lo que es ms grave, tambin lo habr hecho la sociedad. Dicho lo que antecede, se comprender que este enfoque intenta acercar las consideraciones legales que impone el ejercicio de cualquier funcin pblica, con los aspectos que surgen de la prctica poltica. Esto explica que no slo se reeran competencias normativas, facultades y marco jurdico, sino tambin tcnica legislativa, comunicacin, tica y consejos en las negociaciones con diversos sectores de la vida comunitaria. No pretendemos cubrir la totalidad de cuestiones y dudas, las que seran inabarcables; pero si dar respuesta a parte de ellas y motivar a la reexin sobre otras tantas ms. Ser la/el lector/a la/el qu dir al nal, si lo hemos logrado.

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CAPITULO I
CONCEJAL: CARGA PBLICA Y EXCEPCIONES
Pareciera una necesidad antes de introducirnos en el temario, tratar de denir qu es el concejal y dejar planteada la duda respecto del rol que le compete. El concejal, edil, regidor como se lo denomina en algunos ordenamientos jurdicos comparados es ante todo un representante poltico del vecindario, denido ste por su pertenencia a un espacio territorial y a un Gobierno existente en el mismo, como tal electo para canalizar las demandas de los representados, en un cuerpo deliberante en el que se deciden las polticas locales. Asimismo, y en el marco de la divisin de poderes propias de un sistema republicano, es adems quin tiene a su cargo vigilar la ejecucin de la gestin y particularmente del presupuesto, por parte del Departamento Ejecutivo. En el prrafo precedente hemos dejado enunciadas las tres caractersticas salientes del concejal, es un representante del pueblo, es un legislador y es un controlador. Tres competencias que asigna el marco constitucional y legal, y que por su superposicin muchas veces confunden a quin ocupa el cargo. Cabe agregar que cada una de esas asignaciones es signicativa para el sistema republicano y democrtico y que el sacricio de cualquiera de ellas, necesariamente resiente la calidad institucional. Aqul concejal que no representa las aspiraciones del pueblo, sacricndola en aras a otras consideraciones; que no debate ideas y no legisla conforme a la razn o que no controla la gestin del departamento ejecutivo en la medida en que corresponde, perjudica a la democracia.

1. NMERO DE CONCEJALES POR MUNICIPALIDAD

Toda vez que hemos estructurado este material sobre la base del lineamiento que brinda la Ley Orgnica Municipal (LOM), comenzamos rerindonos al nmero de concejales que competen a cada Municipalidad. Coherente con la nota de autarqua y centralizacin que se remonta a la Constitucin de 1854, como a las leyes orgnicas de las municipalidades dictadas con ulterioridad, entre las que destacan las de 1878, 1886 y 1934; la Provincia de Buenos Aires establece un sistema nico de divisin territorial de la totalidad de su espacio, bajo la denominacin de Partido. Cada uno de ellos, creado por ley de la Provincia, tiene una solo una Municipalidad con sede en su cabecera.2 Entendindose en ese marco legal al Municipio bonaerense como una creacin de la Provincia, el nmero de concejales que corresponden a cada Partido es establecido en primer lugar, por la Constitucin Provincial y luego por la LOM (artculo 2 de la LOM y 284 que en base al decreto 9950/83 determina el nmero de concejales). La cantidad de ediles es asignada por la legislacin vigente mediante una categorizacin en la que se jan rangos de cantidad de habitantes; correspondiendo segn el caso entre 8 y 24 concejales por distrito. Ahora bien, contra toda lgica, los artculos 2 y 284 de la LOM luego de mencionar esa distincin, estipulan que el aumento en el nmero de concejales no se produce automticamente. Es decir el hecho de que exista un nuevo censo cada diez aos, del que se desprenda que la poblacin de un distrito super el lmite establecido en el artculo 2 de la LOM no implica ipso facto una adecuacin en los concejales por partido. Siempre ser necesaria una modicacin por ley provincial al artculo 284 que incluya a las Municipalidades de acuerdo a su nueva poblacin en la enunciacin de aquellas con determinado nmero de concejales. As se ha ido produciendo una desproporcin entre la cantidad de representantes por distrito y el nmero de habitantes de los mismos, permitiendo que exista en la prctica electores con menos elegidos que en otros lugares de la misma Provincia.
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2. CONCEJAL Y CARGA PBLICA DE LA FUNCIN

El desempeo de la funcin de Concejal constituye una carga pblica. Se entiende por carga pblica, la obligatoriedad de prestar una determinada tarea o labor. Esta concepcin se ha reiterado desde las primeras legislaciones establecidas para funciones comunales. Nuestro ordenamiento prioriza y enfatiza la importancia de esta posicin como un servicio que se brinda a la comunidad, la que pide sacricios personales generando una expectativa de cumplimiento obligatorio. Dado su carcter compulsivo, el sistema regula las excepciones aplicables al mismo. En el caso de la Provincia de Buenos Aires, son los artculos 7, 8, 9 de la Ley Orgnica Municipal3 los que reeren a ellas. Dichas causales podrn ser hechas valer tanto por el concejal por va de excusacin; as como, por la propia institucin municipal con la exclusin del funcionario comunal. Queda en claro que constituye deber inexcusable del vecino electo, el desempeo del cargo, obligacin que subsiste hasta el momento en que una causal de excepcin es constatada, o se produce la renuncia o licencia del concejal basada en alguna de las situaciones que describe la propia LOM (artculos 5 a 13 y 89 de la LOM). El mandato de asumir las funciones de concejal cede en los casos que prevn los artculos mencionados bajo los conceptos de rgimen de inhabilidades, incompatibilidades, excusaciones y restricciones. Cada una de estas excepciones a la carga pblica se asienta en diversas razones, puesto que mientras las dos primeras velan por la moralidad pblica, la tercera autoriza al propio concejal a eximirse cuando alguna circunstancia material o espiritual le impide cumplir con el cargo adecuadamente y la cuarta, luego de la derogacin del artculo 11 de la ley 10.377 (que impeda los parientes del intendente encontrarse en el concejo deliberante), reere al lmite en el nmero de extranjeros admisibles por cada concejo deliberante (un tercio del total).4

2 Esta denicin en materia de asignar un Municipio por Partido, el cual puede a su vez contener numerosas localidades que quedan sin gobierno propio ha sido criticado por diversos autores, tales como Zuccherino, Ricardo M., Ley Orgnica de las Municipalidades, La Plata, Funcin Pblica, 1995; Losa, Nstor, entre otros. Dando explicaciones histricas y planteando el origen histrico del instituto parece justicar el sistema Tenaglia, Ivn, Ley Orgnica Comentada y Anotada, La Plata, Ed. Platense, 2000. Por mi parte, si bien he criticado con anterioridad el sistema, no dejo de reconocer que brinda una solucin a un tema que aparece en las Provincias con amplios espacios territoriales, que resulta en las zonas rurales que quedan sin gobierno propio. La realidad indica que son necesarias ms municipalidades en la Provincia de Buenos Aires, y que el sistema de Ciudad Municipio Area de cobertura de servicios, resulta ms adecuado para el conurbano bonaerense. 3 De aqu en adelante nos referiremos a la misma como LOM. 4 El Honorable Tribunal de Cuentas (HTC) plantea un supuesto bastante particular: HTC, Municipalidad de General Pueyrredn, Delegacin X, Expte. 5300-1.157/02, 13-III-2002, Consulta: Si con motivo de la renuncia del Sr. Intendente Municipal y ante la renuncia de asumirlo por parte del Concejal que lo deba reemplazar, el mismo mantiene su condicin de Concejal y puede continuar en su banca. Respuesta: El artculo 15 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, es la nica norma que determina un procedimiento a los efectos de reemplazar al titular del Departamento Ejecutivo. La citada norma prev especcamente la posibilidad de excusacin o impedimento por parte del primer candidato de la lista de Concejales del partido al que perteneciera el Intendente, estableciendo el reemplazo por el segundo y as sucesivamente. Sobre el tema especcamente consultado la Ley Orgnica de las Municipalidades taxativamente nada prev, no obstante ello cabe sealar que el articulo 5 de la citada norma, al cual expresamente se remite el articulo 10, al detallar las causas de excusacin, se reeren a los cargos electivos, razn por la cual se entiende que aducida y probada la misma por el H. Cuerpo, debe ser considerada tanto para la imposibilidad de asumir el Departamento Ejecutivo como as tambin para el desempeo de las funciones de Concejal. Con respecto a la otra de las causales prevista por el art. 15, factible de aplicarse en el caso planteado, es el impedimento, termino no desarrollado en el resto de la Ley Orgnica Municipal, razn por la cual se considera necesario interpretar su alcance, determinando si es una expresin que abarca a las inhabilidades e incompatibilidades detalladas en los artculos 6 y 7 de la citada ley o en su defecto tiene un sentido mas amplio en base a la normativa general. (Secretara Asuntos Jurdicos)Se debe tener presente para el caso de incompatibilidad, conforme al artculo 8 de la Ley Orgnica de las municipalidades debe ser requerido para que opte, situacin que no se da en el caso ante la ausencia de incompatibilidad. As mismo si ante la renuncia se le impidiera que contine en sus funciones tal situacin implicara una violacin constitucional (art. 18 de la Constitucin Nacional).

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3. INCOMPATIBILIDAD E INHABILIDAD
La LOM plantea en los artculos 6 y 7, las causales de inhabilidad e incompatibilidad que impiden el desempeo de la funcin de concejal para aqul que se encuentra alcanzado en los supuestos de hecho en ellos descriptos. Analizaremos en detalle las tachas que pueden alcanzar al legislador comunal y los procedimientos estipulados en la LOM para su tratamiento. 3.1. INCOMPATIBILIDAD El concepto de incompatibilidad proviene bsicamente del derecho administrativo y tal como indicara el maestro Armando Grau, ni siquiera es fcil de denir, por cuanto durante aos qued reducido exclusivamente a la imposibilidad del funcionario de acumular dos o ms cargos pblicos5 en los lmites que estipula la legislacin. Es Grau, precisamente quien le asigna un carcter dinmico a la denicin, puesto que considera a la incompatibilidad como un estado jurdico en el cual ...se coloca el agente pblico que viola una prohibicin de acumular cargos, ocupa una situacin o ejerce una actividad lesiva a los intereses de la Administracin Pblica. Las razones que justican las incompatibilidades son numerosas y han sido expresadas de muy diversas maneras; sin embargo, las principales son: (a) Asegurar el buen funcionamiento y ecacia de la administracin; (b) tutelar al Estado de su uso por parte de funcionarios para sus propios nes y provecho econmico y (c) salvaguardar el inters pblico y la igualdad ante la ley, entre otros. Es aspecto esencial en la creacin de incompatibilidades resguardar la tica en el desenvolvimiento de la actividad estatal, que en tanto realizacin depende de la voluntad y moral de los hombres que la conducen. Por ello tambin se entiende, que el rgimen de las mismas se inscribe como un captulo ms dentro de la lucha contra las prcticas de corrupcin. 3.1.1. CAUSALES DE INCOMPATIBILIDAD. (ARTCULO 7 LOM) Por lo anteriormente dicho, no slo las normas legales, sino tambin constitucionales establecen incompatibilidades especcas. En el caso particular del ordenamiento provincial con respecto a los concejales estipula el artculo 7 de la LOM, las siguientes 3.1.1.A. Con la de Gobernador, Vicegobernador, ministros y miembros de los poderes legislativo y judicial, nacionales o provinciales; 3.1.1.B. Con las de juez de paz titular o suplente, alcalde titular o suplente o defensor de menores administrativos; 3.1.1.C. Con las de empleado a sueldo de la municipalidad o de la polica. Esta enumeracin que hace el citado artculo y a la que luego hacemos referencia detallada en cuanto a sus supuestos no deja de ofrecer la curiosidad de no incluir como incompatibilidad para s referirlo como inhabilidad, el supuesto de quienes ocupan cargos en la actividad privada (art.6 inc. 1) LOM). De acuerdo al actual artculo 7 LOM, las incompatibilidades estn reducidas en principio6, a

5 Analizando los supuestos contemplados por el artculo 7 de la LOM, llegamos a la conclusin de que el alcance que la misma contempla es reducido o limitado, por cuanto todos los supuestos all enunciados obedecen exclusivamente a la hiptesis de superposicin de cargos pblicos, no alcanzando a los que se desempean en el rea privada, los que se encuentran tipicados dentro de las inhabilidades del artculo 6 del mismo cuerpo legal. 6 Decimos en principio, por cuanto tal como se desarrollar ms adelante en este propio captulo, no deja de ser discutible si la enumeracin de incompatibilidades planteada en la norma es ilustrativa o taxativa, es decir; si se agota en las especcamente contempladas o permite por va de interpretacin hermenutica o analgica su extensin a casos no denidos. 7 La norma en este caso hace la lgica excepcin de aquellos supuestos de reemplazos dispuestos por la propia LOM. 8 En igual sentido ha avanzado recientemente el HTC, Municipalidad de Pehuaj, Delegacin XV, Expte. 5300-872/07, 11-XII-2007, al resolver la consulta sobre si existe incompatibilidad entre el cargo de concejal con el de perito judicial. Se sostiene si a partir de la sentencia de la Suprema Corte de Justicia que plante que el concejal es una persona que presta servicios remunerados en la Municipalidad, sea cual fuere la naturaleza de su designacin y forma de pago, se

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conictos que se suscitan por acumulacin de cargos pblicos. Lo dicho se ve corroborado por el artculo 9 LOM, que excluye la compatibilidad recproca entre los cargos de Intendente municipal y Concejal, excepto en los casos especcamente previstos por la ley.7 El artculo 7 LOM presenta dicultades interpretativas al mencionar como alcanzados por incompatibilidad a los miembros del poder legislativo y judicial, nacional o provincial. Si asignamos un interpretacin amplia, podramos llegar a sostener que el trmino miembro apunta a cualquier integrante de cualquiera de esos Poderes, incluyendo en su consecuencia a los propios empleados. Sin embargo, en este punto una afortunada decisin de la Excma. Suprema Corte de justicia de la Provincia de Buenos Aires puso de relieve que la prohibicin no alcanza al personal del Poder Judicial8, resolucin que a nuestro entender, debe necesariamente extenderse a los empleados de legislatura. La interpretacin ms adecuada es la de aplicar la limitacin a aquellas personas que en los respectivos poderes citados, poseen facultades decisorias. Un juez, secretario o legislador, claramente se vern alcanzados, no nos parece el mismo supuesto el de un empleado de un juzgado o de la legislatura provincial (an cuando pueda aparecer el problema de imposibilidad por va provincial de acumular las remuneraciones correspondientes a ambos cargos). Llegados a este punto existen dos preguntas no menos problemticas: (1) Si se diera una interpretacin restringida a la norma y se leyera que la incompatibilidad alcanza a los empleados de los poderes legislativos y judiciales, por qu no lo hace con los empleados de los Poderes Ejecutivos Nacional y Provincial, y (2) si se excluyeran en una interpretacin amplia, a los empleados de los tres poderes pblicos provinciales y/o nacional, Por qu no se hace lo propio con los empleados municipales y de la polica provincial, que expresamente estn alcanzados por el inciso 3 del artculo 7 de la LOM? Y de esta se colige una nueva duda Por qu la norma no menciona a los policas nacionales? Ante estas preguntas intentaremos ensayar las siguientes respuestas. Respecto a los empleados del Poder Ejecutivo, entendemos que no slo corresponde analizar la previsin legislativa desde el punto de vista de las incompatibilidades que la Ley Orgnica Municipal crea para los cargos de Intendente y de Concejales, sino asimismo a la luz de la propia provisin que hace la Constitucin provincial. La solucin, no deja de ser controvertida, en tanto no queda claro si el concepto de empleo que utiliza la Constitucin, alcanza al concejal. La Excma. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, entendi durante mucho tiempo que el edil no era empleado, por lo que no existira incompatibilidad, en ningn caso entre el concejal y ningn empleado correspondiente a cualquier poder pblico. Sin embargo tal criterio fue posteriormente modicado, dando origen a numerosas incompatibilidades que el legislador intent sanear mediante la ley 13.217. La mentada ley, sin modicar estas disposiciones en comentario, introdujo un cambio de profundidad al artculo 92 de la LOM, el que qued redactado de la siguiente forma: Los concejales percibirn, salvo manifestacin expresa en contrario prestada en forma fehaciente y personal por el interesado, una dieta mensual jada por el Concejo, que no podr exceder la proporcin que establece la siguiente escala: a) Al equivalente de hasta dos meses y medio de sueldo mnimo para las Comunas de hasta dieciocho Concejales. d) Al equivalente de hasta cuatro meses y medio de sueldo mnimo para las Comunas de hasta veinte Concejales. e) Al equivalente de hasta cinco me ses de sueldo mnimo para las Comunas de hasta veinticuatro Concejales. En todos los casos, el monto mnimo a percibir

produjo un cambio de doctrina. Si la dieta es una remuneracin, y se percibe con otra retribucin que surge del empleo pblico nacional, provincial o municipal provoca la incompatibilidad que suerte del artculo 53 de la Constitucin de la Provincia. En esas condiciones la funcin de concejal con la de dependiente de la justicia es incompatible. La sancin de la Ley 13.217 brinda la oportunidad de renunciar a la dieta, posibilitando percibir a su requerimiento, una suma no remunerativa y compensatoria de los gastos inherentes a la funcin, equivalente a las dos terceras partes de la dieta, que no estar sujeta a aportes previsionales y asistenciales.

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por cada Concejal no podr ser inferior al cincuenta por ciento (50%) de la respectiva escala. El sueldo mnimo a que hace referencia el presente artculo en los En virtud de esta disposicin, la LOM establece dos regimenes jurdicos. El de aquellos concejales que en virtud de disponer de otro cargo optan por la compensacin y el de aquellos que optan por la dieta mensual. Este camino, es el que ha sugerido en distintas decisiones el HTC para superar incompatibilidades, al menos causadas por la remuneracin.9 incisos a), b), c), d) y e), ser el resultante de considerar el sueldo bsico de la categora inferior del ingresante en el escalafn administrativo de cada Municipalidad, en su equivalente a cuarenta (40) horas semanales, sin comprender ninguna bonicacin o adicional, inherentes a la categora inferior, que no estn sujetos a aportes previsionales. La dieta jada por el Concejo Deliberante para cada Concejal, y el Sueldo Anual Complementario correspondiente, estarn sujetos obligatoriamente a aportes y contribuciones previsionales y asistenciales. Para el caso en que los concejales optaran por renunciar a la dieta en la forma establecida en el prrafo primero de este artculo tendrn derecho a percibir, a su requerimiento, una suma no remunerativa y compensatoria de los gastos inherentes a la funcin equivalente las dos terceras partes de la dieta que se establece en los prrafos precedentes. Esta suma no estar sujeta a aportes y contribuciones previsionales y asistenciales. Los concejales que opten por percibir esta suma no percibirn Sueldo Anual Complementario. En virtud de esta disposicin, la LOM establece dos regimenes jurdicos. El de aquellos concejales que en virtud de disponer de otro cargo optan por la compensacin y el de aquellos que optan por la dieta mensual. Este camino, es el que ha sugerido en distintas decisiones el HTC para superar incompatibilidades, al menos causadas por la remuneracin.9 Al segundo planteo: Habiendo llegado a las conclusiones ut supra expuestas, bien puede plantearse la duda acerca de que tan igualitaria resulta una norma que excepta de incompatibilidad a todos los agentes de la administracin, pero no lo hace con aquellos empleados municipales o de la polica. A nuestro entender la disposicin es razonable. En el caso del empleado municipal suele existir, dado nuestro rgimen de seleccin de personal una fuerte identicacin y compromiso entre la administracin (titularizada por el Departamento Ejecutivo) y sus empleados. Por otra parte, an sin que se diera tal condicin, no caben dudas de que se dara la extraa situacin, de que quin puede dictar normas desde la funcin deliberativa, sea el encargado de cumplirlas en la rbita del ejecutivo. Estas razones entre otras, hacen que la prohibicin sea por cierto adecuada. Con relacin a las fuerzas policiales, desde siempre se han admitido con fundamento en la naturaleza de las labores cumplidas por sus agentes, exigencias especiales e incompatibilidades particulares. 3.1.2. INTERPRETACIN DEL SISTEMA DE INCOMPATIBILIDADES Cuando existen dudas respecto de la existencia o no de una incompatibilidad, existen dos tesis, la taxativa o restrictiva y la amplia que sostiene el carcter meramente enunciativo de las mismas. La primera argumenta que las incompatibilidades son exclusivamente aquellas que se en-

9 Ver HTC, Municipalidad de San Pedro, Delegacin XVII, Expte. 4107-1239/07, 01-II-2008. Texto: Consulta. Si un concejal, que a su vez es coordinador de ANSES, puede cobrar la dieta como los dems integrantes del Cuerpo Deliberativo o debe renunciar a la misma, optando en su lugar a percibir la suma no remunerativa y compensatoria que surge del ltimo prrafo agregado al artculo 92 de la Ley Orgnica de las Municipalidades. Respuesta: Luego que la Corte Suprema de Justicia de la Provincia de Buenos Aires deniera que el concejal es una persona que presta servicios remunerados en la municipalidad, la dieta que percibe pas a considerarse una remuneracin; por lo tanto, si paralelamente ocupa otro cargo rentado en la administracin pblica nacional, provincial o municipal, la doble percepcin provoca la incompatibilidad emanada del artculo 53 de la Constitucin Provincial. La Ley 13217 propone una salida para aquel concejal que se desempee en la administracin pblica o sea jubilado del Instituto de Previsin Social, brindando la oportunidad de renunciar a su dieta, teniendo la posibilidad de percibir a su requerimiento, una suma no remunerativa y compensatoria de los gastos inherentes a la funcin, equivalente a los dos terceras partes de las dietas.

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cuentran descriptas en el texto legal, sin que quepa la posibilidad por va interpretativa de extender esa enumeracin. La segunda, por el contrario sostiene la posibilidad de acudir a la analoga y a la hermenutica extensiva. As, quien tiene las facultades de scalizacin en cada caso (en el nuestro el HCD) establecer en base a un criterio de razonabilidad en qu otros supuestos no especcamente contemplados por la norma existe posibilidad de declarar la incompatibilidad. Haciendo un anlisis de la realidad, observamos que hay una tendencia a interpretar el sistema de incompatibilidades en forma estrecha, tutelando la permanencia del funcionario en el cargo. Ello es discutible. No es que escape a nuestro conocimiento que asignar un alcance interpretativo demasiado laxo o amplio, podra tornar en casi inacabables los conictos de poder, mecanismo establecido para discutir esta cuestin por la Constitucin Provincial;10 maxime cuando sabemos que no son pocas las pasiones polticas que a veces se desatan y no menores las posibilidades de que stos se constituyan en mecanismos de persecusin de quienes no estn alcanzados por ninguna incompatibilidad real. Tampoco ignoramos que muy particularmente quienes ocupan cargos en concejos deliberantes de ciudades ms pequeas, son a su vez quienes tienen posiciones destacadas en sus comunidades y partidos polticos conllevando normalmente que posean cargos pblicos provinciales o nacionales. Sin embargo, y con la prudencia del caso, consideramos que debe existir una razonable tendencia a analizar en cada caso la incompatibilidad, sin atarse exclusivamente al texto legal en su interpretacin literal. Debe tenerse en cuenta primordialmente, que la razn misma de ser del sistema entero es la proteccin de la administracin pblica comunal y su moralidad.

En virtud de lo antedicho para el caso del concejal que es coordinador de ANSES y percibe un sueldo por dicha tarea, deber renunciar a la dieta para obtener el derecho a percibir la compensacin mencionada, a los efectos de no quedar incurso en la incompatibilidad referenciada. 10- La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires se ha expedido sobre esta temtica en innumerables ocasiones y sin perjuicio del anlisis ms profundo que haremos en el captulo corres pondiente, no podemos dejar de citar y transcribir las siguientes opiniones: La competencia conferida a esta Suprema Corte por el art. 187 de la Constitucin Provincial se habilita solamente cuando el conicto se suscita entre las dos ramas del poder municipal o entre cualquiera de estas y autoridades de la Provincia, mas no cuando el mismo ocurre entre los integrantes de ellas, salvo el caso excepcional previsto en el art. 264 del decreto ley 6769/58 o en las leyes anlogas precedentes, nico supuesto que el Tribunal ubica en la expresin constitucional en el seno del Concejo Deliberante (art. 187 cit.) con referencia al concejal expulsado, suspendido o impedido de entrar en el desempeo de sus funciones. Esta Suprema Corte ha sostenido expresamente el criterio con que debe interpretarse la expresin concejal contenida en el art. 264 de la Ley Orgnica Municipal, excluyendo de la legitimacin exigida por esa norma para promover conicto al Presidente del Concejo Deliberante, en la inteligencia de que la situacin estable que el legislador pretende tutelar no se compadece con el ejercicio de una funcin que dimana de la simple decisin mayoritaria del cuerpo. No existe conicto municipal si la pretensin reviste un carcter semejante al de una consulta a travs de cuya evacuacin se procura determinar la correcta interpretacin de una norma. El articulo 264 de la Ley Orgnica de las Municipalidades autoriza a promover conicto a cualquier concejal expulsado, suspendido o impedido de entrar en el desempeo de su cargo, por lo que se encuentra legitimado a tal n el concejal postulado para la Presidencia o Vicepresidencia del cuerpo . SCJBA , causa B 53623 I, Ochipinti, Jorge Anunciado c/ Concejo Deliberante de Esteban Etcheverra s/ Conicto de Poderes art. 187 Constitucin Provincial, 15-II-1991, JUBA. Por interpretacin a contrario sensu a igual resultado se llega al decidir la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires: Las decisiones de la mayora del Concejo Deliberante que no se reeran a la expulsin, suspensin o impedimento de acceder al cargo por parte del concejal que peticiona en la causa, no originan conicto en el sentido institucional y legal, y no pueden entonces ser impugnadas por la va excepcional del art. 187 de la Constitucin Provincial.SCJBA, causa B 54321 I, Etchart, Delmo Horacio c/ Concejo Deliberante de Pilar s/ Conicto art. 187 Const. Provin-cial, 7-IV-1992

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3.1.3. EFECTOS Con respecto a los efectos que produce la incompatibilidad, podramos desdoblarlos en dos aspectos: 3.1.3.A. Desde el punto de vista del concejal que queda incurso en la situacin descripta por la norma, en la que surgen como efectos inmediatos los siguientes: (a) Deber de informar sobre la incompatibilidad (artculos 14 y 89 LOM) y; (b) En caso de que sea posible la opcin entre el cargo de concejal y el otro que crea la incompatibilidad, la necesidad de elegir entre una y otra alternativa. 3.1.3.B. Desde la posicin del cuerpo deliberativo surgen dos facultades-deberes: (a) exigir al concejal que opte -el texto del art.8 dice que se requerir- y (b) si el concejal requerido que sea no ha optado o bien, si no ha informado sobre la misma, imponer la cesanta tan pronto como se tenga noticia de la afectacin del concejal. En este ltimo caso es necesario aclarar que la interpretacin que se brinde a la sancin prevista en el art. 14 in ne de la LOM puede diferir. En nuestro criterio y por las razones que explicaremos, consideramos que el artculo comprende tanto a los casos de incompatibilidad como de inhabilidad Por qu puede existir confusin? Pues bien, porque el artculo 14 LOM en su redaccin genera una situacin extremadamente dudosa. Veamos: el artculo enuncia textualmente: Todo concejal que se encuentre posteriormente a la aprobacin de su eleccin, en cualesquiera de los casos previstos en los artculos anteriores, deber comunicarlo al Cuerpo en las sesiones preparatorias, para que proceda a su reemplazo. El Cuerpo, a falta de comunicacin del afectado, deber declarar a este cesante, tan pronto como tenga noticia de la inhabilidad. El artculo es altamente complejo por varias razones. En primer trmino parece referirse exclusivamente al caso del concejal electo hasta su asuncin del cargo. Sin embargo, la solucin negativa se impone. Es decir, la norma es aplicable a todos los casos de concejales electos tanto antes como luego de su asuncin. Ello as por cuanto esa disposicin debe ser interpretada armnicamente con el artculo 89 LOM que remite al sistema de incompatibilidades e inhabilidades generales contemplados en el Captulo I LOM (estableciendo tan
De igual forma se expuso: Conforme con la legislacin actualmente vigente y aplicable al caso, las decisiones del Concejo Deliberante susceptibles de ser revisadas judicialmente por la va del conicto al que se reere el art. 187 de la Const. de la Prov. con la expresin que ocurran en el seno del departamento deliberativo, son aquellas por las que se dispone la suspensin preventiva o destitucin del intendente municipal o de cualquier concejal -excepto que estas decisiones se fundamenten en la comisin de delitos dolosos- as como tambin en relacin a los concejales las que apliquen determinadas sanciones (arts. 263 bis dec. ley 6769/ 58 texto segn ley 11024). SCJBA, causa B 54968 I, Cejas, H. c/ Concej. Delib. de Moreno s/ Conf. art. 187 Const. Prov., 29-XII-1992. Tambin se ha dicho: El art. 187 de la Constitucin de la provincia atribuye a esta Suprema Corte en forma originaria y exclusiva el conocimiento y decisin de los conictos internos de las municipalidades, sea que se produzcan entre los departamentos ejecutivo y deliberativo o en el seno de este ltimo. nicamente se hallan legitimados para promover los conictos municipales los respectivos departamentos (ejecutivo y deliberativo), cuando se trata de una efectiva contienda acerca de sus respectivas competencias: o el intendente o los concejales que se encuentran en alguna de las situaciones descriptas por la Ley orgnica de las Municipalidades como constitutivas de un conicto interno municipal. Desde la vigencia de la ley 11024 ha quedado circunscripta a los casos de suspensin o destitucin del Intendente municipal o de cualquier concejal por lo que no se admite la legitimacin de los denominados bloques para cuestionar por esta va la validez de ordenanzas que no afecten la investidura de sus miembros individualmente considerados. SCJBA, causa B 55047 I, Bloque de Concejales de la Unin Cvica Radical del Conc. Delib. de Morn s/ Conicto interno munic. -art. 187 de la Const. de la Prov. de Bs. As., 9-III-1993. En igual sentido en SCJBA, causa B 55185 I, Guerra, Marta M. c/ Consej. Escolar de Gral. Sarmiento y Cuerpo de Consejeros Escolares s/ Conicto art.73 Ley 10.589, 8-VI-1993, Base de Datos JUBA; SCJBA, causa B 55170 I, Alsinet, Luis M. c/ Concejo Deliberante de Necochea s/ Conicto art. 187 Const. Provincial, 11-V-1993, SCJBA, B 55182 I, Departamento Ejecutivo de la Municipalidad de Necochea c/ Concejo Deliberante s/ Conicto art. 187 Const. Prov, 11-V-1993, SCJBA, causa B 55600 I, Lpez, Jorge y otros c/ Concejo Deliberante de Moreno s/ Conicto de poderes, 15-II- 1994 Base de datos JUBA. Asimismo se ha establecido que:Si en un procedimiento de investigacin realizado a un intendente municipal por la comisin de presuntas transgresiones a la LOM. y a ordenanzas municipales se desestim una cantidad sustancial de prueba, ofrecida por el funcionario acusado, de modo irrazonable, y conculcando su derecho de defensa, corresponde que este Tribunal -actuando en los trminos del art. 187 Const. Prov.- anule las actuaciones a partir del momento de la desestimacin de las proban-

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slo una diferencia en el tiempo de comunicar la afectacin que padece -24 horas contra antes de asumir el cargo). Nuevamente se producir en este caso el choque con la norma contenida en el artculo 8 LOM y que ya hemos comentado precedentemente. En segundo lugar, el primer prrafo se reere a su aplicabilidad a todos los casos mencionados en el articulado precedente (comprende inhabilidad, incompatibilidad y restricciones), por lo que de la propia redaccin no surge que al mencionarse la palabra inhabilidad (art. 14 in ne L.O.M.) aluda a la misma en sentido tcnico sino general, tanto comprensivo de ella como de la incompatibilidad. Asimismo existe un argumento teleolgico: Cul es la diferencia entre tomar conocimiento de una incompatibilidad o de una inhabilidad? No se observa que la falta de denuncia oportuna de la inhabilidad pueda originar la inmediata sancin de expulsin del Concejo y no as para los supuestos de incompatibilidad. Claro est que en contra de esta interpretacin podr sostenerse que puntualmente la LOM establece una divisoria entre incompatibilidades e inhabilidades y que esa lnea que se traza, obliga a entender en un sentido restrictivo que el uso que se hace del trmino inhabilidad en la ltima sentencia es as y no de otra manera. 3.1.4. PROCEDIMIENTO Ante quin procede la comunicacin del concejal? Ella debe ser realizada ante el Honorable Concejo Deliberante, que en tanto cuerpo, es quin debe recibir la situacin y tratarla (artculos 8, 14 y 89 de la LOM).11 Cmo se inicia el procedimiento? Surge de la lectura de los artculos hasta aqu mencionados, que ste se inicia por dos vas posibles: (1) Por la propia denuncia que hace el concejal afectado por la inhabilidad o incompatibilidad o (2) Por el conocimiento que toma directamente el cuerpo. Esto ltimo puede ocurrir asimismo por la denuncia que efecte otro concejal, bloque de concejales o tercero. En el caso de denuncia, Cul es el momento oportuno para hacerla? De acuerdo a la redaccin de los artculos en anlisis, la gura a la que llegaramos es absolutamente tortuosa. Es que en primer lugar de acuerdo al artculo 14, el concejal electo, pero que no ha asumido debe hacerlo en las sesiones preparatorias. Sin embargo, deber tener cuidado, de acuerdo al art.14 in ne de no hacerlo con posterioridad a que el cuerpo conozca tal situacin por cuanto en tal caso su reemplazo se producir ...tan pronto como tenga noticia (el cuerpo) de la inhabilidad. Ahora bien, si el concejal, se encuentra en funciones y la inhabilidad es subsecuente, deber hacerlo dentro de las 24 horas de conocido Qu pasar si no lo hace en ese trmino? La respuesta no es para nada clara. Si entendemos tal

zas ofrecidas y ordene reponer el Intendente a su cargo, sin perjuicio de la prosecucin de la investigacin respectiva propias de un procedimiento ajustado a derecho. Si el conicto planteado en los trminos del artculo 187 de la Constitucin Provincial importa un replanteo ntegro de la cuestin, su conocimiento excede de la intervencin de este Tribunal, consistente nicamente en una suerte de contralor extraordinario y excepcional, ms no en una instancia recursiva, SCJBA, causa B 53622 I, Vidal, Horacio Alfredo c/ Concejo Deliberante de Necochea s/ Conicto art. 187 Const. Prov., 26-III-1991, JUBA. Se ha resuelto tambin que: La norma del artculo 249 de la Ley Orgnica Municipal que regla el procedimiento que debe llevarse a cabo para decretar la suspensin preventiva del Intendente, es de naturaleza procesal, alcanzndole por ello la regla de su aplicacin inmediata a los procedimientos pendientes, a condicin de que no afecte a la validez de los actos procesales cumplidos y que han quedado rmes bajo la vigencia de la ley anterior. SCBA, causa B 53649 I, Caraballo, Cirilo Nelso c/ Consejo Deliberante de Ensenada s/ Conicto art. 187 Const. Prov., 30-IV-1991. 11 En tal sentido se ha expedido la Asesora General de Gobierno de la Provincia de Buenos Aires (AGG), incuestionable la legitimidad del nuevo mandato sostenida en aquel acto electoral consentido y rme (Conf. expte. 2113-1168/97). Esta asesora General de Gobierno opina que al incorporarse al Cuerpo aquella Concejal en las Sesiones Preparatorias, con las formalidades previstas en el artculo 18 deI Decreto Ley 6769/58, lo hace para ejercer el nuevo mandato obtenido en las ltimas elecciones y consecuentemente la superposicin debera allanarse mediante la renuncia al mandato vigente o bien la caducidad automtica y de pleno derecho del mismo, en razn de la obvia incompatibilidad para el ejercicio de dos mandatos por un mismo Concejal (Doctr. artculo 8 L.O.M.) En razn de ello, a partir del 10 de diciembre prximo el Cuerpo deber poner en funcionamiento la suplencia de la Concejal en cuestin en la forma prevista por el artculo 19 de la ley Orgnica de las Municipalidades. AGG, Compendio de dictmenes, La Plata, P . 144.

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como nosotros hemos expuesto que la norma del artculo 14 es aplicable tanto a concejales electos y no asumidos, como electos y en funciones (interpretacin que armoniza con el artculo 8 LOM) debemos entonces suponer que no comunicada en dicho trmino y conocida por el cuerpo con anterioridad, debe estarse a lo expresado en el artculo 14 in ne en tanto dispone la expulsin inmediata, Qu pasara si la comunica con posterioridad a las 24 horas, pero con anterioridad al conocimiento motu propio del Concejo? En este caso estimamos que debera considerarse a la omisin como falta grave y en su consecuencia proceder de acuerdo al artculo 248 LOM por remisin del artculo 255 LOM. Pero en este supuesto pareciera que se llega a la inslita situacin de que recibira ms debido proceso, que en el caso de que comunicara oportunamente su situacin (Obsrvese que en este caso de acuerdo a Aran c/ Concejo Deliberante de Gonzlez Chaves simplemente bastara con constatar la causal objetivamente para proceder a la destitucin del concejal, mientras que en el caso de la falta grave ser necesario seguir un procedimiento especial). Por ello consideramos que carece de sentido el establecimiento de un plazo perentorio de comunicacin, si su incumplimiento no se ve gravado en la sancin. 3.1.5. DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO 3.1.5.A. Requerimiento de opcin. La LOM no es precisa en este punto, normalmente son los reglamentos internos de los HCD los que brindan respuesta, por lo que es conveniente referirse a ellos. Sin embargo, existen ciertas lneas que deben ser consideradas. En el caso del artculo 8; Quin debe efectuar el requerimiento para que el concejal opte entre los dos cargos que originan la incompatibilidad?. La norma menciona al HCD, Podr ser efectuado por la comisin respectiva o el presidente del cuerpo ad referendum del concejo? Nada dice el texto legal, pero dado el hecho de que se trata de una requisitoria de opcin, en la cual no se encuentra en juego, en principio y en ese momento, el puesto del concejal afectado pareciera que cualquiera de las vas mencionadas sera apta para provocar la requisitoria legal. En los dems supuestos contemplados, en los que se dispone el cese y reemplazo, la decisin debe ser tomada por el cuerpo. 3.1.5.B. Mayora solicitada en la votacin. En cuanto a la mayora necesaria la Suprema Corte de Justicia de la Provincia en la causa B 535981, Aran, Marta Pilar c/ Concejo Deliberante de Gonzales Chaves s/Conicto de poderes art. 187 Const. Prov, 12-III-91, (JUBA) resolvi la necesidad de qurum agravado para los casos de destituciones motivadas en el artculo 14 de la Ley Orgnica, habida cuenta de la gravedad que supone dejar cesante a alguien electo.12 Ahora bien, all tambin se sienta que cuando tan slo se trata de analizar la causal de inhabilidad y probar su existencia, no es necesario el mencionado qurum especial. 3.1.5.C. Suspensin provisional. Nuevamente nada dice la LOM respecto a si el concejal supuestamente afectado por la incapacidad o inhabilidad debe ser o no suspendido durante el anlisis y decisin nal sobre su situacin. La medida, innegablemente tiene un carcter meramente cautelar. Dado el hecho de ausencia expresa de disposicin, entendemos es posible acudir por analoga a lo expresado en el Captulo X de la LOM y especialmente al artculo 249 LOM (respecto al procedimiento a seguir al Intendente, por remisin del artculo 255 LOM aplicable a los concejales), por lo que sera posible disponer la suspensin provisoria. Pero para proceder de tal forma, la misma norma estipula la necesidad de contar con qurum agravado. 3.1.5.D. Derecho de defensa en juicio y debido proceso. El mecanismo estipulado por la LOM no deja demasiadas alternativas al concejal. Si es el propio concejal quin comunica su incapacidad, carecera en la prctica de demasiado sentido abundar en pruebas (salvo el supuesto de posible fraude a la ley que hemos de comentar) y si es el segundo supuesto, la LOM en su artculo 14 es terminante al decir que
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conocida la inhabilidad se dispondr la inmediata cesanta. Por estar vinculada derechamente a la cuestin pasaremos al segundo de los aspectos. En efecto del fallo de la Corte expedido en Aran e/Concejo Deliberante de Gonzales Chaves, surge por parte de la misma una tendencia a exigir que se respeten los principios de procedimientos establecidos en el captulo X. Ello a nuestro entender, debera hacer aplicable, no slo la necesidad del qurum agravado, sino los aspectos contemplados por el artculo 250 LOM. Es decir designarse una sesin especial, noticar al concejal en su domicilio y permitir que acompae a la sesin o en su caso a la comisin respectiva toda la prueba que haga a su derecho. Volvemos a reiterar que si bien desde un punto de vista de estricta redaccin legislativa entendemos la norma no es todo lo afortunada que debera ser, desde una perspectiva jurdica no cabe asignar otro sentido. 3.1.5.E. Fraude a la ley y necesidad de comprobar la causal. Otro supuesto particular est dado por el hecho de que el artculo 5 LOM establece el carcter de carga pblica para el concejal. Por ello y ante la dicultad que puede encontrar eventualmente para justicar alguna de las causales de excusacin previstas por el artculo 9, bien puede optar por alegar una supuesta incompatibilidad o inhabilidad. Sostenemos, que en tanto es el HCD el garante en este punto del cumplimiento de la disposicin legal, es quin necesariamente debe vigilar porque la causal alegada sea acreditada. Con ello entendemos que la carga probatoria se invierte y en el supuesto de que un concejal denuncie una situacin de inhabilidad o incompatibilidad, corresponde al mismo acreditarla por medio fehaciente. Por ello y en este caso, ya no en salvaguarda del inters del concejal, sino del cuerpo y de la normatividad, debera aplicarse un qurum agravado. 3.1.6. EFECTO DE LA CESANTA Finalizado el procedimiento y dispuesta la cesanta y reemplazo del concejal, Cules son los efectos que produce sobre el mismo por los importes que en concepto de dieta percibi mientras se encontraba alcanzado por la incompatibilidad o inhabilidad? Entendemos que inmediatamente e independientemente de las responsabilidades que puedan competer en otros campos legales, es indudable que existe obligatoriedad de restituir toda suma que fuera percibida a partir del nacimiento de la situacin y hasta su cese. La razn para ello es sencilla, no existiendo causa legal existe un enriquecimiento incausado que origina obligacin de reintegrar lo percibido.13 Para el caso de que el cuerpo hubiera conocido o debiera de haber conocido esa situacin, es lgico que la responsabilidad se extienda solidariamente a los mismos, sin perjuicio del derecho de repeticin que competa contra el concejal que no cumpli con su deber legal. Qu pasa cuando la incompatibilidad o inhabilidad son conocidas luego de cesado el concejal en sus funciones? Esta cuestin est ntimamente relacionada con la temtica bajo estudio, toda vez que es perfectamente posible que el cuerpo tome conocimiento de que el concejal se halla afectado por una causal de inhabilidad o incompatibilidad, tardamente y no precisamente por las propias expresiones del concejal. En este caso entendemos que si bien no es posible ordenar un cese del concejal, puesto que el mismo se ha producido; comprobado que sea el ocultamiento malicioso de esa situacin, sera posible solicitar la restitucin de los importes indebidamente percibidos, inclusive judicialmente. Con respecto a otras posibles vas de actuacin, entre ellas la del fuero penal, la situacin sera harto dudosa.14 Por ello es que inclusive y a efectos de tipicar concretamente la conducta como antijurdica y reprochable criminalmente, se llego a incluir en el proyecto de ley de lucha contra la corrupcin15 un artculo 268 bis ntimamente vinculado a la cuestin en debate.16
12 La exigencia del denominando quorum agravado es aplicable tanto para los casos de destitucin dispuesto de conformidad con el art. 255 como para los de cesanta decretada con fundamento en el art. 14 de la Ley Orgnica Municipal, en tanto, en ambos casos, se encuentra comprometida la estabilidad de un funcionario que accede a su cargo por eleccin popular. 13 HTC, Municipalidad de Exaltacin de la Cruz, Delegacin XI, Expte. 5300-244/07, 24-IV-2007 Consulta:

EL ROL DEL CONCEJAL

3.1.7. CUNDO Y CMO CULMINA LA INCAPACIDAD? Entendemos que los mecanismos existentes por los cuales se extingue una situacin de incompatibilidad se da por los siguientes medios posibles: 3.1.7.A. Por decisin del concejal: en caso de que el concejal decida renunciar a cualquiera e las funciones que devienen incompatibles entre s. 3.1.7.B. Por decisin del cuerpo: cesar asimismo la incompatibilidad cuando el HCD decida cesantear y reemplazar al concejal afectado por la misma. 3.1.7.C. Por decisin de terceros: cuando la incompatibilidad cesa a consecuencia de la extincin de la otra funcin que originaba la situacin de incompatibilidad. 3.2. INHABILIDAD Gran parte de los conceptos que hemos estado analizando precedentemente son aplicables al supuesto particular de las inhabilidades que afectan al concejal para el ejercicio de su cargo y que la LOM se ha ocupado de distinguirlas de las incompatibilidades. Decimos esto por cuanto la frontera entre ambas circunstancias no est tajantemente enunciada en la mayora de los cuerpos legales que reeren al tema, tales como el Rgimen Nacional de la Administracin Pblica, o el propio Proyecto de ley que hemos mencionado. En estos casos los trminos son utilizados prcticamente como sinnimos. Por ello en esta temtica nos hemos
Si existe incompatibilidad en el marco del artculo 53 de la Constitucin de la Provincia, en el caso de un concejal que percibe su dieta y en forma conjunta el sueldo como personal no docente en la Universidad Nacional de Buenos Aires. Se plantea la inquietud si esta dependencia pertenece al Estado Nacional o debe considerarse un ente privado; asimismo, dado que las autoridades comunales han decidido suspender el pago de la dieta, si debe procederse con esta prctica o se debe satisfacer el pedido del edil de reanudar el pago de la misma. Respuesta: Mediante dictamen de fecha 6 de octubre de 2006, se contest la presente consulta ante la presentacin efectuada por el seor Intendente (Expediente 5300-726/06), poniendo de relieve que nos encontrbamos ante un caso de incompatibilidad en los trminos del artculo 53 de la Constitucin de la Provincia. Si bien no se trata en forma particularizada el carcter pblico o privado de la organizacin acadmica, queda implcito que la misma pertenece al Estado Nacional, por ms que tenga el carcter de ente autnomo-autrquico. Con respecto a la prctica dispuesta hasta el presente de suspender el pago de la dieta por encontrarse en situacin de incompatibilidad, se entiende que la actitud tomada se considera procedente, dado que de no tomar esta decisin las autoridades municipales provocan el principio de responsabilidad establecido en el artculo 241de la ley Orgnica de las Municipalidades. Sin perjuicio de reconocer lo que resuelva la Comisin Investigadora creada para el presente caso, se recuerda que con fecha 11/08/ 04 fue promulgada la Ley 13217 (B.O. 02/09/04) que puede brindar solucin al tema planteado, dado que permite percibir a requerimiento del concejal una suma no remunerativa y compensatoria de gastos equivalente a los dos tercios de la dieta. La doctrina de este Organismo ha dictaminado que existe la posibilidad de que el edil reintegre el importe neto que surja de la diferencia entre la dieta percibida y la opcin de los dos tercios de la misma que le corresponda percibir en concepto de sumas por compensacin de gastos en los trminos de la Ley 13217. Adems, se deja aclarado que la Comuna deber procurar el reintegro por los aportes abonados por las contribuciones realizadas a los distintos organismos por las dietas abonadas. En igual sentido: HTC, Municipalidad de Daireaux, Delegacin XV, Expte. 4022-3027/07, 12-III-2007, Consulta: Si existe incompatibilidad cuando un concejal se desempea concomitantemente como personal mensualizado en el Ministerio de Desarrollo Humano de la Provincia de Buenos Aires. Respuesta: Se trata de un concejal en funciones desde diciembre de 2005 que tiene una designacin por seis meses en el citado ministerio, percibiendo retribuciones desde julio a diciembre de 2006. La doctrina de este Organismo ha dictaminado que el concejal presta servicios remunerados, por lo cual la dieta provoca la incompatibilidad que surge del artculo 53 de la Constitucin de la Provincia. La Ley 13217 intenta regularizar este tipo de situaciones dando la posibilidad de renunciar a sus dietas y percibir a su requerimiento una suma no remunerativa y compensatoria de gastos inherentes a la funcin equivalente a las dos terceras partes de la dieta, que no estar sujeta a aportes y contribuciones. De tal manera, para el caso trado en consulta se entiende que a efectos de regularizar la situacin planteada el concejal deber reintegrar los conceptos percibidos por dieta por el perodo julio a diciembre de 2006 y ajustarse a lo prescripto por la Ley 13217. Asimismo, la comuna deber realizar las gestiones para recuperar o compensar las contribuciones patronales aportadas indebidamente sobre la dieta del concejal referido. 14 No queremos en este punto involucrarnos en un debate sobre guras penales aplicables al caso que escapara al sentido mismo de esta obra; pero no cabe duda de que las disposiciones contenidas en el Cdigo Penal de la Nacin referidas a delitos contra la administracin pblica, parecieran puntualmente extenderse hasta abarcar como conducta imputable jurdicamente la correspondiente a quin omite denunciar su situacin de incompatibilidad. 15 Senado de La Nacin, Diario de Asuntos Entrados ao VI, nm.39, 03/07/90. 16 Sobre el particular se puede leer SISELES, Osvaldo E., El Proyecto de Ley Contra la Corrupcin y las incompatibilidades de los empleados y funcionarios pblicos, L.L. T-1990-E, Secc.Doctrina, p. 707.

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de remitir a lo ya expuesto en cuanto a procedimiento, comprobacin, etc. y hemos de citar las causales estipuladas por los artculos 6, 89 y 90 de la LOM. En su consecuencia, para la LOM las incompatibilidades apuntan pura y exclusivamente a aquellas situaciones en que el concejal ocupa simultneamente dos o ms cargos pblicos, electivos o no, nacionales, provinciales o municipales; mientras que las inhabilidades, en tanto tambin persiguen la moralidad de la funcin pblica, contemplan como afectaciones a la posibilidad de que un vecino sea concejal el hecho de que este persiga intereses privados a travs de la funcin pblica, o que sus decisiones se vean inuenciadas por relaciones inadecuadas, o simplemente que su propia conducta anterior o presente haya sido inmoral y delictiva y en su consecuencia pueda teir de igual manera su gestin. Nuevamente se tutela en este caso el correcto funcionamiento del Concejo Deliberante. Anlisis de las causales de Inhabilidad: Las mismas estn primariamente enumeradas en el artculo 6, en cuanto a su carcter taxativo o enunciativo nos remitimos a lo ya expuesto con anterioridad. El artculo 6 inc. 1 ) reere a los que no tienen capacidad para ser electores, por cualquiera de los recaudos all establecidos; el inciso 3) a los adores o garantes de personas que tengan contradas obligaciones con la Municipalidad, el inciso 4) a los inhabilitados para el desempeo de cargos pblicos y el inciso 5) a las personas declaradas responsables por el Tribunal de Cuentas, mientras no den cumplimiento a sus resoluciones. Todos los casos citados podran ser objeto de cuantiosos anlisis, sin embargo por las peculiaridades que ofrece, hemos tan slo de reexionar sobre la particular hiptesis del artculo 6 inciso 2 de la LOM, que alcanza a: los que directa o indirectamente estn interesados en algn contrato en que la Municipalidad sea parte, quedando comprendidos los miembros de las sociedades civiles y comerciales, directores, administradores, gerentes, actores o habilitados.... Es que su enunciacin en una interpretacin literal del artculo acarreara lisa y llanamente la incompatibilidad de muchos candidatos a concejal, sin que pareciera ello razonable. En efecto, consideramos que no es el mismo caso el de aquellos actos o contratos cumplidos directamente por el concejal y que tienen una duracin determinada, de aquellos en los cuales el concejal tiene un cargo directivo, por ejemplo en una sociedad civil y/o comercial, y en donde se agota el acto contractual con una sola votacin. Tampoco se condice con el supuesto por ejemplo, en el que exista una donacin municipal (que requiere aprobacin del HCD y que de acuerdo al Cdigo Civil constituye un contrato) a una entidad de bien pblico de la cual el concejal tiene cargo directivo -tngase en cuenta que slo excluye el artculo a aquellos que revisten simple calidad de asociados de sociedades cooperativas y mutualistas-. A la luz del artculo citado no caben dudas de que el concejal caera en una causal de inhabilidad, que lo obligara a apartarse del cargo. Las sanciones para las hiptesis mencionadas parecen irrazonables, mxime cuando el acto del concejal podra agotarse en la sola aprobacin del contrato, con lo cual bastara el dic-

17 Se encuentra comprendida en la causal de inhabilidad prevista en el art. 6 inc. 2 del dec. ley 6769 y 89 del mismo decreto para desempaarse como concejal, la cnyuge del propietario de una empresa que result adjudicatario del concurso de precios convocado por la comuna para la realizacin de quince nichos en el cementerio local. Ello as, en tanto el concejal adquiri un inters en la contratacin celebrada por el municipio, desde que constituyen bienes ganaciales los frutos del trabajo de cada uno de los cnyuges. (SCJBA, causa B 53598 1, 12-III-1991). 18 HTC, Municipalidad Salto, Delegacin XVI, Expte. 4099-20.949/04, 04-VI-2004, Consulta: Si se estara violando el art. 6 inc.2) de la Ley Orgnica de las Municipalidades si se contratara la prestacin del servicio de la recoleccin, traslado y disposicin nal de residuos patognicos a un empresa donde es socio y director un agente municipal que se desempea en el cargo de Inspector General en la propia Municipalidad. Respuesta: Por tratarse la empresa la nica radicada en la zona, existiendo contrataciones con la misma preexistentes a la incompatibilidad que se produce con la incorporacin de uno de sus socios a la Municipalidad, se entiende que probada la conveniencia del precio mediante la realizacin del procedimiento de adquisicin que corresponde de acuerdo al monto del servicio a prestar, y utilizando como otro elemento que aporte transparencia a la operacin el recurso previsto por el artculo 156 inciso 10) de la Ley Orgnica de las Municipalidades, podr contratarse a la rma en cuestin en virtud del benecio econmico que se producira a las arcas municipales, en concordancia con la doctrina existente.

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tado de una incompatibilidad para esa votacin. En efecto, si analizamos el siguiente caso decidido jurisprudencialmente de acuerdo al propio articulado de la LOM, veremos que la solucin parece injusta. El caso es Aran, Marta Pilar c/ Concejo Deliberante de Gonzlez Chavez s/ Conicto de poderes art. 187 Const. Provincial,17 causa cuyo hecho es que el marido de la concejal obtiene con su empresa por medio de un concurso de precios, la adjudicacin para la construccin de quince nichos en el cementerio comunal.18 Tanto el Municipio, como luego la Excma. Suprema Corte, entendieron que siendo cnyuge del dueo de la empresa, la concejal tena un inters en la contratacin y en consecuencia era necesaria su desvinculacin del cargo. La interpretacin literal del artculo citado impone la solucin a la que llega la Corte, sin embargo, pareciera que la sancin es irrazonable, en la medida en que se aparta del propio sentido del instituto de la incompatibilidad. En efecto, no slo el inters de la concejal era indirecto, sino que adems la posibilidad de obrar en pos de ese inters se agotaba en la sesin en la que se aprobara la adjudicacin y en las eventuales sesiones de rendicin de cuenta de lo actuado en vinculacin a dicha empresa vencedora en el concurso de precios. Por ello determinar en estos casos como en los otros mencionados, la simple y sencilla remocin del concejal, no deja de ser sino una medida irrazonable en torno al n perseguido. Para estos supuestos que mencionamos, propiciamos que se contemple en la ley Orgnica la posibilidad de que el concejal se abstenga pura y exclusivamente en aquellas sesiones en las cuales pueda existir un inters directo del mismo o un impedimento moral, o bien una solicitud de licencia y su reemplazo de acuerdo al sistema de suplencias existentes.19 / 20 A nuestro entender esta solucin sera la que ms se asemeja a una justa composicin del problema.21 Un caso particular en este sentido lo establece el artculo 90 de la LOM y reere a la imposibilidad del concejal de acceder a un cargo que haya sido creado y/o eventualmente sus emolumentos incrementados durante el momento en el que el concejal ocupaba el mismo. efecto, no es inusual que quienes ocupan el cargo de concejal, pasen en otro momento de su vida a desempearse en el Departamento Ejecutivo.
En

19 Cuestin similar a esta sobre la que nos expidiramos en nuestra obra de 1999, fue consultada al honorable Tribunal de Cuentas de la Provincia de Buenos Aires, el que no se expidi concretamente sobre la cuestin, aunque tangencialmente pareciera avalar la imposibilidad de abstenerse del concejal. HTC Municipalidad de Chacabuco, Delegacin XVI, Expte. 4029-3/04 18-VI-2004, Consulta: Solicita que se expida sobre las siguientes inquietudes: a) por un lado sostiene que los concejales que decidan ejercer la funcin ad honorem, no deben realizar los aportes y retenciones sociales; b) ante el supuesto concreto de intereses contrapuestos, si el concejal debe excusarse de emitir su voto en ese caso particular, o si estn afectados por una incompatibilidad hipottica y genrica. Respuesta: Con respecto a la primera inquietud se debe manifestar que el artculo 53 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires dispone que no puedan acumularse dos o ms empleos a sueldo en una misma persona que provengan del Estado en cualquiera de sus estamentos. La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires se ha pronunciado a travs de sentencias, entendiendo que el concejal es una persona que presta servicios remunerados en las Municipalidades, resolviendo que existe incompatibilidad en el desempeo de la citada funcin con otro cargo de la administracin pblica, como consecuencia de la doble actividad remunerada por el Estado. La doctrina de este Organismo ha posibilitado desempear dicha funcin ad-honorem, debiendo renunciar a la percepcin de la dieta establecida en el artculo 92 de la Ley Orgnica de las Municipalidades; que dicha excepcin no lo inhibe de la obligacin de realizar los aportes respectivos. Esta exigencia no tiene por objetivo proteger los derechos individuales, sino los colectivos, es decir mantener inclumes las fuentes de nanciamiento de los respectivos institutos. En relacin a la segunda de las inquietudes cabe sealar que la aplicacin de la abstencin, adems de no estar prevista por la Ley Orgnica de las Municipalidades, su utilizacin va contra la gnesis de los Concejos Deliberantes, como consecuencia de que no solo hace que el mismo funcione con un nmero de ediles distinto al previsto por la ley, sino que altera su composicin poltica; pudiendo hacer lo mismo con la conformacin del qurum y las votaciones en la obtencin de las mayoras. Con respecto al cmputo de las votaciones, la doctrina del Organismo ha interpretado que las abstenciones se toman como voto negativo a los afectos de obtener las mayoras calicadas. 20 A favor de solicitar licencia para el tratamiento de cuestiones en las que pueden aparecer intereses contrapuestos, podemos mencionar la alternativa que brindara el HTC, Municipalidad de Berazategui, Delegacin II, Expte. 5300201/06, 14-III-2006, Consulta: Sobre la situacin particular de un concejal electo para cumplir el mandato 2005/9 que a su vez fue designado por el Directorio del Banco de la Provincia de Buenos Aires como

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El sentido de la norma es claro, es evitar que el concejal pueda prevalecerse de su situacin de miembro del cuerpo para establecer un cargo que luego pasar a ocupar o votar por el incremento de remuneraciones que lo tendrn como beneciario directo. Pero ese supuesto, en nuestro entender debe diferir de otros casos, como por ejemplo que haya votado el presupuesto general, el que conlleva incremento para todo el escalafn y cargos. En este caso, si bien no aparece especcamente previsto en la LOM, llevar la interpretacin a ese extremo implicara avanzar sobre la propia nalidad de la norma. Este tema no ha escapado al anlisis de la Asesora General de Gobierno, quin ms all de resear el resultado al que se allegara de estarse a la estricta lectura del texto, deja abierta la posibilidad del anlisis del HCD con las facultades que el mismo tiene para expedirse sobre la materia y resolver la situacin.22 Otro supuesto especial es el que plantea el caso del concejal que al momento de ser electo en una lista como suplente, cumpla con el recaudo constitucional de residir en el partido en el cual es electo y que luego se muda a otro partido; producindose la necesidad de que reemplace a otro concejal precisamente en ese momento. Sobre el particular, la Asesora General de Gobierno ha dicho que no se encuentra contemplada tal situacin como inhabilidad, siendo el Cuerpo el que deber resolver la cuestin dentro de sus facultades.23 Respecto de cmo debe citrselo para que asuma el reemplazo en el cargo, el HTC ha dicho que el Concejal suplente deber ser citado por medio fehaciente.24 3.3. EXCUSACIONES El artculo 10 LOM establece una serie de causales por las cuales el concejal electo puede solicitar ser excusado por el cuerpo de continuar en el mismo o ser licenciado. Estos supuestos son claramente enunciados por la norma por la cual no es necesario hacer mayores comentarios, excepto los incisos 3 y 4 LOM que plantean cuestiones conexas.25 El primero seala el caso de ejercer actividad pblica simultnea con la de concejal. La pregunta que surge es qu se entiende por actividad pblica. Pareciera que el supuesto reere a aquellos que realizan actividades polticas, comunitarias o sociales que implican la imposibilidad cierta

Director titular del Grupo BAPRO S.A. Respuesta: En forma general, se entiende que para determinar que las tareas o actividades que realiza una persona se encuentran incursas en una incompatibilidad o inhabilidad deben estar expresamente previstas en la normativa vigente; esta circunstancia no se advierte en la situacin trada en consulta, razn por la cual se entiende que no existe tipicacin de incompatibilidad o inhabilidad en este caso particular. Lo concluido se fundamenta en que el Grupo BAPRO S.A. es una sociedad holding, controlada por el Banco de la Provincia de Buenos Aires (su participacin es del 99,95%), y tiene por objetivo concentrar la conduccin y el control estratgico de las distintas empresas en las que Banco participa accionariamente, detentando una participacin directa e indirecta en varias empresas que operan en diversos rubros del mercado.Es decir, que si bien el citado grupo empresario es una sociedad annima, su capital es casi enteramente pblico, razn por la cual en la prctica tiene las caractersticas de una sociedad annima con participacin estatal mayoritaria, en las cuales no es incompatible la participacin de funcionarios pblicos - fue designado por el Directorio del Banco Provincia , que desarrolla actividades de inversin y nancieras; dadas las caractersticas sealadas y teniendo en cuenta la renuncia a la percepcin de la dieta por parte del interesado, la situacin planteada no queda incursa en las incompatibilidades previstas por el artculo 53 de la Constitucin Provincial. De todas maneras, se hace saber al consultante que ante la eventualidad de la ocurrencia de un conicto de intereses y/o se traten temas relacionados al Grupo BAPRO en las sesiones del Concejo, el edil en cuestin deber solicitar una licencia en el cargo de concejal a los efectos de no participar en el tratamiento del tema. 21Una cierta exibilizacin en el sentido que proponemos, hemos hallado en la decisin del Honorable Tribunal de Cuentas que se describe a continuacin, Municipalidad de Carmen de Areco, Delegacin XVII, Expte. 4021-904/06, 14-II-2007, Texto: Consulta: Sobre el acta realizada por la Delegacin del H. Tribunal de Cuentas observando el incumplimiento del artculo 179 inciso 1) de la Ley Orgnica de las Municipalidades. En la misma, se cuestionan dos casos de inhabilidades que se tratan en las presentes actuaciones. Respuesta: En su descargo, el Jefe de Compras maniesta que uno de los casos de inhabilidades se vincula con un proveedor que presta servicios para la comuna, cuya titular es la esposa de un empleado municipal, que es la nica organizacin en la ciudad que pueda proveer la publicidad televisiva a travs de la empresa de cable local; en el segundo de los casos, se trata de un proveedor de artculos de librera e insumos de ocina que provey al municipio durante muchos aos y en la actualidad su titular es concejal. Se aduce que este negocio presta sus servicios en horarios corridos, siendo de amplia utilidad para la administracin municipal, que no se le realizan ventas al H. Concejo Deliberante sino al Departamento Ejecutivo y los montos operados son de escasa signicacin. Con respecto a la primera de las inquietudes, si bien el artculo 179 inciso 1) de la Ley Orgnica de las Municipalidades establece que ninguna persona ser empleada de la municipali-

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de cumplir adecuadamente con la labor de concejal. De acuerdo a nuestra interpretacin, esta causal podra ser invocada por miembros o presidentes de sociedades de fomento, o entidades de bien pblico o autoridades de partidos polticos. El segundo caso, planteado por el inciso 4, es dejar de pertenecer a la agrupacin poltica que propuso al concejal. Es indudable que en nuestro sistema poltico, los partidos cumplen una destacada labor en cuanto vehiculizadores de propuestas y presentadores de candidatos, sin embargo, tal identicacin no es admitida como causal de inhabilidad, por cuanto ha sido omitida en los artculos 6 y 7 de la L.O.M.. Ello quiere decir que para nuestro rgimen jurdico comunal, la continuidad o no del concejal en el partido poltico que lo propuso, no puede ser hecha valer en contra del edil que renuncia al mismo por parte de la propia agrupacin que lo present en las elecciones. Sin embargo, ello no es bice para que la propia ley Orgnica Municipal que le niega efectos jurdicos a esa situacin en ese sentido, no expida cierta consideracin moral a la que asigna virtualidad para que el concejal que se siente incmodo con la situacin descripta quede exento de la obligacin de continuar en su cargo. Con respecto a la imposibilidad de desempearse debido a enfermedad, el tema tiene diversos ribetes dado que curiosamente, tanto la LOM como la mayor parte de los reglamentos internos de los HCD de la Provincia de Buenos Aires, han omitido referirse, no al supuesto en el que el concejal de acuerdo al inciso 5) presenta su excusacin para continuar en sus

dad cuando tenga directa o indirectamente inters pecuniario en alguna vinculacin econmica de ella, en materia de inhabilidades e incompatibilidades, la doctrina de este Organismo ha dictaminado, produciendo algunas excepciones cuando las circunstancias as lo impongan. Por ejemplo, cuando exista relacin de parentesco entre un proveedor y un funcionario municipal, la excepcin se da cuando los mismos posean patrimonios separados. Tambin se considera la excepcin cuando el proveedor, en este caso esposa de un empleado municipal, se demuestra que es el nico prestador de un servicio necesario. En cuanto al segundo de los casos, si esta librera no fuera la nica que provea los insumos necesarios a la municipalidad, no existe razn para que se excepte al concejal de la inhabilidad en los trminos del artculo 6 inciso 2) de la Ley Orgnica de las Municipalidades. Adems, refuerza esta conclusin lo establecido en el artculo 14 de la misma norma. 22 AGG, Expte N 2113-355/00, Cabe sealar que el artculo 90 del Decreto-Ley N 6769/58, sobre cuya interpretacin versan estas actuaciones, textualmente dice: Ningn Concejal podr ser nombrado para desempear empleo rentado que haya sido creado o cuyos emolumentos fueron aumentados durante el perodo legal de su actuacin, ni ser parte de contrato alguno que resulte de una ordenanza sancionada durante el mismo. Como puede advertirse de su simple lectura, la disposicin legal transcripta integra el plexo normativo que prohbe a los funcionarios municipales tener en el ejercicio de su cargo y en relacin con sus funciones, intereses que comprometan su independencia respecto de las decisiones que les corresponda adoptar (artculos 6, 7, 90 y 179 de la L.O.M.), estableciendo una inhabilitacin tica o moral surgida del desempeo del mandato de concejal y de una eventual colisin entre sus propios intereses y los municipales. Un primer anlisis del referido artculo 90 de la Ley Orgnica, no autoriza a diferenciar entre las ordenanzas por las cuales se aumentan los emolumentos de los cargos, ya se trate de normas especcas, o de contenido colectivo, como la del presupuesto comunal. En consecuencia, este Organismo Asesor es de opinin que en la especie, la licencia en el cargo de Concejal no lo habilita para ocupar el cargo en el Ejecutivo. Tampoco lo habilitarla la renuncia a su mandato electivo, toda vez que la situacin inmediata del edil no se modicara; mantenindose encuadrada en las previsiones del artculo 90. Sin perjuicio de ello, en cuanto a la duracin en 1 tiempo de la inhabilitacin prevista en el citado artculo, cabe destacar que si bien nada dispone al respecto resulta razonable suponer que no fue intencin del legislador establecer. una capitis diminutio perpetua, en contra de aquellos concejales que circunstancialmente debieron desempear sus mandatos en la etapa de sancin de las ordenanzas creadoras de cargos municipales o; que aumentaron sus emolumentos. Por el contrario, este Organismo Asesor tiene dicho que corresponde a la comuna analizar cada caso en particular y las circunstancias, bajo las cuales fueron sancionadas aquellas ordenanzas, para poder discernir la vigencia de la eventual colisin de intereses privados y municipales (que prevalecen siempre) y la incidencia que el factor tico o moral pudiere conservar para que los concejales puedan ocupar tiempo despus de concluidos sus mandatos, algn cargo cuyos emolumentos hayan sido aumentados durante el desempeo de los mismos (Conf. expte. 2113-1994/99). 23 AGG, Expediente 2207-160/95, Atendiendo a la problemtica planteada, se aprecia por lo pronto que corresponde distinguir el supuesto en que la falta de residencia se hubiera presentado con antelacin al acto electoral del que resultar elegido el Concejal, o en su defecto, hubiera sido de carcter sobreviviente. En el primer caso, debe sealarse que el artculo 191 -inc. 32) de la Constitucin de la Provincia (art. 182 inc. 32 de la Constitucin de 1934), determina los recaudos que deben reunir los ciudadanos elegibles, especicando el deber de residencia en el Distrito, anterior al proceso electoral. En este orden, compete al Concejo Deliberante la posibilidad de debatir internamente la cuestin en consulta, y naturalmente -llegado el caso- determinar si el Concejal de quien se haviso por escrito al Presidente del Concejo Deliberante. Cuando las inasistencias duren mas de tres sesiones consecutivas y/o reuniones del

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funciones, sino a los supuestos de incapacidades transitorias.26 En este sentido, si bien por una interpretacin literal del artculo 88 de la LOM deberamos llegar a la conclusin de que corresponde su reemplazo inmediato por el suplente en la lista,27 lo cierto es que la mayora de los HCD son reacios a proceder de tal forma cuando el concejal informa su incapacidad y la comunica al cuerpo a travs de su Presidente, por cuanto en tales casos existe una predisposicin a mantener la banca en favor del concejal titular. Lo que si es cierto, es que lo que no podra ocurrir en ningn caso, siempre que medie comunicacin de la causal, es que se produzca el cese del concejal por expulsin del cuerpo, ya que en ningn artculo se autoriza al HCD a proceder de tal forma. Se ha planteado si el HCD tiene facultades para supervisar la existencia de la incapacidad alegada y en su caso, para el supuesto de disidencia en cuanto a la naturaleza y alcance de la misma, si sera posible considerar las ausencias injusticadas y en consecuencia proceder a decretar la suspensin o el propio cese del concejal. Me inclino por una tesis negativa en la medida en que el Reglamento Interno no prevea la posibilidad de disponer de controles mdicos sobre el concejal solicitante de la licencia. En caso armativo, corresponder atenerse a dicho reglamento. La solucin recomendable es que los HCD regulen este tipo de situaciones.

plenario de comisiones ser necesario el permiso del Concejo. De esto se desprende que cuando supere ese plazo las ausencias debern ser otorgarlos bajo el rgimen de licencias previsto en el artculo 88 de la LOM. Con respecto al medio de comunicacin que se deber utilizar para dar aviso al concejal reemplazante, nada dice la Ley Orgnica de las Municipalidades como tampoco el Reglamento Interno; se entiende que debe formalizarse por escrito por medio de una noticacin fehaciente de la misma manera que la solicitud de la licencia del concejal titular. 25 Los casos mencionados son: 1. Tener ms de 60 aos. 2. Trabajar en sitio alejado de aqul donde deben desempearse funciones, o tener obligacin de ausentarse con frecuencia o prolongadamente del municipio. 3. Ejercer actividad pblica simultnea con la funcin municipal. 4.-Haber dejado de pertenecer a la agrupacin poltica que propuso su candidatura. 5. Hallarse imposibilitado por razones de enfermedad. 26Se reere tangencialmente a la cuestin el artculo 63 inciso 6) de la LOM, al autorizar al HCD a acordar licencias con causa justicada a los Concejales y Secretario del Cuerpo. 27Esta es la salida que sugiere el HTC, Municipalidad de Villarino, Delegacin IX, Expte. 5300-189/06, 23-III- 2006, Consulta: Sobre temas vinculados a situaciones de incompatibilidad de concejales, los cuales se describen en los prrafos siguientes. La siguiente consulta reere a una concejal prximamente a su maternidad, que pregunta si puede pedir licencia sin goce de haberes en el cargo y proceder a su reemplazo como lo estipula el artculo 88 de la Ley Orgnica de las Municipalidades. Las embarazadas puede solicitar licencia al H. Concejo Deliberante, la que ser sin goce de haberes, siendo reemplazada por los suplentes siguiendo los lineamientos del citado artculo de la Ley.

EL ROL DEL CONCEJAL

CAPITULO II

ELECCIN, ASUNCIN Y REMUNERACIN DEL CONCEJAL

1. Asuncin del Concejal
El inicio de las actividades de un nuevo concejal se produce a travs de la sesin preparatoria en la que se constituye el HCD. En la fecha que determina la Junta Electoral de la Provincia de Buenos Aires, la que previa compulsa de las elecciones efectuadas emite los diplomas para cada uno de los concejales electos, se analizan los mismos, determinando la existencia o no de inhabilidades o incompatibilidades en los concejales ingresantes y en su consecuencia, se toma juramento a los nuevos integrantes del cuerpo. Debe indicarse que el HCD es juez de esos ttulos, lo que plantea a la luz de los precedentes que se han generado anlogamente en la Cmara de Diputados de la Nacin con los caso Busi y Patti, cul es el lmite de esa revisin. En ambos supuestos la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha indicado que Cuando la Constitucin, en su art. 48, regula los requisitos necesarios para ser diputado de la Nacin no requiere la idoneidad ni calidades morales por lo que la Cmara, como juez, no puede agregar nuevos requerimientos que la Constitucin no contempla; pero aun cuando se sostuviera que la idoneidad es un requisito para los cargos electivos, no sera la Cmara sino el Pueblo de la Nacin el juez de esa calidad. -Del precedente Bussi, al que remiti la Corte Suprema. Aadiendo, Resulta de trascendencia institucional la cuestin de derecho electoral tendiente a determinar los lmites de la facultad de la Cmara de Diputados al actuar como juez de las elecciones, derechos y ttulos, conforme se desprende del art. 64 de la Constitucin Nacional, facultad que es ejercida en forma repetida por esa Cmara cada vez que incorpora diputados electos como miembros de ese cuerpo.28 Tanto la LOM. como la mayora de los reglamentos internos, contemplan el proceso de ingreso de un nuevo concejal a su banca, previndose el mismo en el acpite de Sesiones Preparatorias del HCD. Coetneamente con las disposiciones formales que estipula la ley en cuanto a la asuncin de esas funciones, se siguen una serie de tramitaciones internas destinadas a establecer un legajo personal del concejal, en base al cual es incluido en la nmina y se afecta el monto correspondiente a la partida presupuestaria para proceder al pago respectivo de su dieta, como as efectuar los descuentos que la propia normativa establece.

2. Partidos Polticos, eleccin y actuacin posterior29

Planteado este tema en cuanto a la vinculacin de los concejales con los partidos polticos, existe una segunda problemtica que debe ser contemplada y que reere a la actuacin de los concejales en el seno del concejo deliberante y como perteneciente a un Bloque Poltico partidario, aspecto sobre el que regresaremos oportunamente. En consecuencia y en lo que atae a este captulo s creamos necesario establecer la tendencia nacional a brindar prioridad en muchos casos a posiciones polticas partidarias por sobre los legtimos intereses vecinales y locales. En cuanto a los partidos polticos, los mismos se encuentran reglamentados por las leyes electorales nacionales y provinciales. Sin embargo una vez en el mbito institucional, no existe legislacin clara y mucho menos en el mbito comunal, para poder

28CSJN, P . 1763. XLII, Patti, Luis Abelardo s/promueve accin de amparo c/ Cmara de Diputados de la Nacin, 08-IV-2008.

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determinar su legitimacin. Ello deviene todava ms confuso a nivel de la Exma. Suprema Corte de Justicia, que ha resuelto en sendos fallos situaciones que tangencialmente se reeren a la cuestin. En primer lugar le ha negado legitimacin a los Bloques de Partidos Polticos para plantear conictos municipales internos. As ha expuesto que: nicamente se hallan legitimados para promover los conictos municipales los respectivos departamentos (ejecutivo y deliberativo), cuando se trata de una efectiva contienda acerca de sus respectivas competencias: o el intendente o los concejales que se encuentran en alguna de las situaciones descriptas por la Ley orgnica de las Municipalidades como constitutivas de un conicto interno municipal. Desde la vigencia de la ley 11.024 ha quedado circunscripta a los casos de suspensin o destitucin del Intendente municipal o de cualquier concejal por lo que no se admite la legitimacin de los denominados bloques para cuestionar por esta va la validez de ordenanzas que no afecten la investidura de sus miembros individualmente considerados.30 A igual conclusin puede arribarse leyendo el siguiente prrafo de otro decisorio del Tribunal provincial: nicamente se hallan legitimados para promover los conictos municipales, los respectivos departamentos (ejecutivo y deliberativo) cuando se trata de una efectiva contienda acerca de sus respectivas competencias, o el intendente o los concejales, cuando se encuentran en alguna de las situaciones descriptas por las leyes orgnicas municipales como constitutivas de un conicto interno municipal. Desde la vigencia de la ley 11.024 ha quedado circunscripta a los casos de suspensin o destitucin del intendente municipal o de cualquier concejal. Tambin colindante con esta cuestin se halla el decisorio adoptado por la Excma. Suprema Corte, en relacin a dirimir los conictos que puedan originarse entre un disidente y el partido poltico que lo llev su situacin partidaria, en tal sentido se expuso: No se congura el supuesto del art. 187 de la Constitucin provincial en la causa elevada por el Concejo Deliberante de Cnel. de Marina Leonardo Rosales para resolver una cuestin referida a la denominacin de un bloque disidente de un Partido poltico que se debate entre el miembro disidente y el presidente del bloque de ese partido.31 Dada la naturaleza de este ltimo fallo pareciera que el mximo tribunal se mantiene prescindente de cuestiones que puedan surgir de la relacin entre banca y partido poltico por el cual el concejal ha sido elegido. Al respecto ninguna sancin preve la Ley Orgnica Municipal, de lo cual se colige, que tan slo se admiten reparos de tipo moral que pueda presentar la persona que ha dejado de pertenecer al partido poltico que lo propuso para el cargo y al que el artculo 13 de la L.O.M. le dejar renunciar sobre dicha base. Sin perjuicio de lo antes expuesto, pero en un sentido novedoso y creemos adecuado, la Asesora Gral. de Gobierno y el Honorable Tribunal de Cuentas de la Pcia. de Buenos Aires, aceptan cuestiones que sean cursadas, no ya por el Honorable Concejo Deliberante, sino asimismo por parte de los Bloques Polticos Minoritarios, lo que constituye un sano principio, que parece adecuadamente recoger la manera real en que funciona el sistema de representacin poltica municipal. De esta forma, acordando legitimacin para informarse a la minora, se est tutelando la posibilidad de que quines en la realidad operativa disponen de menos recursos, por empezar no disponen de los medios e informacin que puede proveer el Departanebto Ejecutivo al Bloque Ocial, puedan contar con asesoramiento de primer nivel a efectos de cumplir ms adecuadamente sus labores de contralor. Organizacin de los Bloques Polticos: la notoria ausencia de reglamentacin de los Bloques Polticos Partidarios, en la que tanto incurren la Ley Orgnica Municipal, como los Reglamentos Internos de los H.C.D., no deja de ser curiosa al menos. En efecto, es comn en nuestra prctica deliberativa que los concejales acten en Bloque, trasladndose inclusive tal agrupamiento a la ubicacin fsica de los ediles en el recinto. Sin embargo y curiosamente
29 Es necesario mencionar que trataremos el tema de la actuacin de los concejales, una vez propuestos por un partido poltico y electo por la comunidad, es decir, lo que es propio de la LOM, no tratndose en consecuencia, las cuestiones referidas al proceso electoral en s. 30 SCJBA, causa B 55047, Bloque de Concejales de la Unin Cvica Radical del Conc. Delib. de Morn s/ Conicto interno munic. -art. 187 de la Const. de la Prov. de Bs. As, 19-III-1993 31 SCJBA, causa B 54489, Concejo Deliberante de la Municipalidad de Cnel. de Marina Leonardo Rosales el Conicto

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ninguna regulacin especca se ha dispuesto con relacin al funcionamiento de tal sistema. No se expresa cual es la representacin del Presidente del Bloque, ni la posibilidad de exigir la comparecencia de funcionarios comunales (si se encuentra regulada por ejemplo, la facultad de las comisiones de as disponerlo), entre otras falencias. Ante tal omisin entendemos corresponde a los H.C.D. regular la cuestin jando claramente: 1. Composicin y funcionamiento, 2. Atribuciones, 3. Pertenencia e identicacin, 4. Disolucin y cambios de representacin. 2.1. CONFLICTOS DENTRO DE LOS BLOQUES POLTICOS Una realidad con la que nos hemos acostumbrado a convivir, es con el constante fraccionamiento de bloques polticos en los Concejos. Ello plantea problemas no menores, desde la asignacin de espacios fsicos por cierto usualmente escasos -, hasta en aquellos supuestos en que as est reglamentado, la designacin de un secretario o asesor de la nueva agrupacin poltica. No menor puede ser el conicto que genere la superposicin total o parcial de los nombres de los nuevos sectores. Con relacin a este tema, la ausencia de norma alguna contenida en la LOM obliga a regular la cuestin en los Reglamentos Internos32, para el caso de ausencia nos inclinamos porque el problema que se suscite sea resuelto por el cuerpo en pleno. En tal sentido se ha expedido, en opinin que compartimos, la AGG.33 Un supuesto derivado de los cambios de composicin de las fuerzas polticas en el HCD, radica en el destino fsico de las ocinas y de los eventuales recursos humanos que se asignan. Este tema que pareciera menor, para aquellos que han estado en cuerpos legislativos, saben que no lo es. He visto personalmente cmo se discutan lugares en las Cmaras de Diputados, y qu tan importante en trminos de prestigio, radicaba estar en un despacho u otro. Ahora bien, la reubicacin de los espacios es facultad privativa como veremos, del Presidente del Cuerpo. Sus actos, dictados en uso de sus facultades y en la medida en que se encuentren fundados y no sean arbitrarios, son adems ejecutables directamente, pudiendo solicitar el auxilio de la fuerza pblica. Bajo tales parmetros, pudiendo reordenar los lugares en el HCD, tambin puede hacer cumplir esas decisiones.34
32 El recientemente sancionado reglamento interno del HCD de Pehuaj contiene disposiciones especcas sobre el particular. 33 AGG, Secretara Letrada, IX-2004, Se da cuenta de la situacin generada en el seno de ese Cuerpo como consecuencia del conicto suscitado en el bloque de concejales. De los antecedentes acompaados surge que ante la expulsin y consecuente desaliacin partidaria del entonces presidente del bloque, concejal, autoridades directivas de esa agrupacin poltica y el edil, comunican que este ltimo ejercer dicha presidencia. En la aludida nota destaca que el conicto radica en el desconocimiento por parte de los otros dos concejales integra ntes del bloque de la nueva designacin. Con el alcance y lmite indicados corresponde sealar que el artculo 75 del Decreto-Ley N 6769/58 ocinas, a travs de las previsiones de un reglamento interno que dictaran a tal efecto. No existiendo disposicin alguna en el Reglamento Interno de ese Cuerpoque regule la constitucin y funcionamiento de los bloques partidarios (salvo cuando hace referencia a los secretarios del bloque, artculo 19 inc. 2), corresponde que la situacin sea resuelta en el marco de las amplias facultades que tiene ese Departamento Deliberativo en materia de labor parlamentaria, conforme la normativa citada en el prrafo precedente. Por lo dems, no resulta ocioso sealar que este Organismo Asesor se encuentra inhibido de opinar, en el marco de colaboracin precedentemente delimitado, sobre cuestiones que son privativas e internas de ese Cuerpo. Compendio de Dictmen. P . 92.34 AGG, Secretara Letrada, I-2006, Consulta respecto si, en orden al cargo municipal que ejerce, est facultado por s para hacer uso de la coaccin directa y requerir el auxilio de la fuerza pblica a n de obtener el cumplimiento de lo dispuesto en Decreto H.C.D. que dispuso la reubicacin de los bloques polticos o bien si para ello debe ocurrirse por ante la justicia contencioso administrativa. Ello por cuanto la medida sera resistida por el Bloque del Partido quien ya cuestionara aquel acto administrativo por va de recurso de reconsideracin, que fuera recientemente rechazado. Esta Asesora General de Gobierno, en principio, considera que nada obsta a que el Presidente de ese Cuerpo Deliberativo requiera el auxilio de la fuerza pblica a n de dar efectivo cumplimiento a lo dispuesto por el citado Decreto puesto que tiene competencia exclusiva en todo lo que se reere a disponer de los espacios y edicio que tiene asignado para funcionar el Concejo Deliberante (conf. artculo 83 inc. 10 del Decreto-Ley N 6769/58 y modif. Orgnica de las Municipalidades). En tal sentido es de sealar que los actos administrativos causados en que se han respetado las formalidades de la ley, objeto, expuesto razonable motivacin, adems de gozar de presuncin de legitimidad una vez que fueron debidamente noticados a los interesados (conf. artculos 103, 108 y conc. de la Ordenanza General N 267 de Procedimiento Administrativo Municipal-), poseen carcter ejecutorio; habilitando a la autoridad munici-

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3. REMUNERACIN DEL CONCEJAL

Con la ltima reforma introducida al artculo respectivo a la compensacin que reciben los concejales, ha quedado temporariamente zanjada la duda en cuanto a la caracterstica de los importes que reciben los concejales por el desempeo de su labor. Decimos en este captulo que la solucin es temporaria, por cuanto de fondo queda pendiente la discusin sobre la necesidad o no, conveniencia o no, de que el cargo de concejal sea remunerado, la que no deja de ofrecer aristas por dems interesantes para una polmica que lleva al menos sesenta aos. Es que no pocas discusiones se han originado sobre el particular, mxime cuando hace pocos aos, a consecuencia de las denuncias de corrupcin que se originaron en una jurisdiccin extraa a la de esta Provincia de Buenos Aires, como fue especcamente en su momento el HCD de la Capital Federal desde 1996 la Legislatura de la CABA -, por el singular fenmeno de extrapolacin de realidades que produce una prensa nacionalizada, sbitamente todos los HCD, con independencia de su tamao y realidad fueron afectados por una onda expansiva que oblig al propio Gobernador Provincial a reaccionar frente a esta situacin proponiendo la eliminacin de cualquier remuneracin. Consecuencia inmediata de tal situacin fue inclusive la propia limitacin de los presupuestos del HCD al 3% del total comunal que estableci la ley 10.693. Pero ms all de esta ancdota y de los tiempos de actuacin poltica (que no siempre son los ms adecuados para adoptar medidas que tienen innegables repercusiones institucionales), lo que qued en el tintero fue el propio debate acerca de la labor que cumple el concejal y sobre el carcter oneroso o gratuito que hay que acordarle al mismo. Para refrescar la situacin debemos decir que en su momento la labor en nuestra provincia era gratuita y que la propia Ley Orgnica, la recept en tal carcter. Sin embargo, no escapaba al espritu de tal legislacin la existencia de una indudable implicancia y afectacin de este cargo sobre las labores privadas del legislador municipal. En efecto, sabemos que existen como en todos lados aquellos que toman a pecho su tarea y aquellos que por el contrario se limitan a concurrir ocasionalmente a las sesiones. Sin embargo, en la mayor cantidad de casos, la tendencia del Concejal; que se encuentra comprometido con la realidad circundante, que se encuentra expuesto como ningn otro legislador al escrutinio e interrogante constante de sus vecinos a quienes cruza diariamente en la calle, es la de destinar gran parte de su tiempo diario a la gestin vecinal y ello conlleva un impacto econmico necesario en la medida en que son menos horas dedicadas a la actividad remunerada que desempee. Por lo dicho y sosteniendo dicho criterio de la realidad, la LOM hasta la reforma introducida por la ley 10.693 dispona que las sumas percibidas por los concejales, no constituan remuneraciones, ni salarios, sino indemnizaciones por la afectacin que el cumplimiento del cargo impona al Concejal en sus actividades privadas. En consonancia con estas tribulaciones, la Excma. Suprema Corte de Justicia estableca que: Conforme al art. 14 del decreto ley 9650/80 no son computables a los nes jubilatorios los servicios prestados ad honorem como Concejal Municipal, en virtud de que el carcter honorario resulta de la Constitucin Provincial y de la Ley Orgnica de las Muni-

pal competente para concretar sus decisiones (conf. artculo 110 de la O.G. N 267). La regla instituida en el citado artculo 110 de la O.G. N 267, que faculta a la administracin municipal competente para disponer, por sus propios medios y por ende- sin intervencin judicial, el cumplimiento de los actos administrativos regulares y estables, acudiendo de ser necesario a actos de ejecucin directa v.gr. auxilio de la fuerza pblica-, es una prerrogativa que ha de ser ejercida en casos extremos, cuidando de no incurrir en un ejercicio abusivo de poder (conf. artculo 85 de la L.O.M.; artculos 103, 108, 114 y conc. de la O.G. N 267). Se resalta en este sentido que, en lo sustancial, se trata de un conicto intrainstitucional, en tanto estn comprometidas y cuestionadas competencias y facultades de las autoridades del Cuerpo Deliberativo por alguno de sus miembros organizados en Bloque poltico, por lo que, inicialmente, cabra ponderar la posibilidad de denunciar la existencia de un Conicto de Poderes (artculo 196 de la Constitucin Provincial y artculos 261, siguientes y concordantes de la L.O.M.); o bien deducir la accin contencioso administrativa de declaracin de certeza conforme lo establecido en los artculos 2 inc. 7 y 12 inc. 4 del C.P .C.A. No obstante es de sealar con relacin al Conicto de Poderes- que la Suprema Corte Provincial es reacia a admitirlo en el seno del Concejo Deliberante salvo cuando de resultas del mismo deviene el desplazamiento de algn concejal.es, p. 92.

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cipalidades. La circunstancia de que la Ley Orgnica de las Municipalidades contemple una indemnizacin para los concejales ...por la afectacin de sus actividades privadas..., no altera la esencia honoraria de esa funcin en la medida en que solo han de ser acreedores a ella quienes realmente demuestren tal afectacin y en el supuesto de que no se hubiera respetado el concepto indemnizatorio legalmente establecido, la percepcin de aportes por la autoridad previsional encontrara su correlato en el pago de una remuneracin no querida por la Constitucin.35 Por ello, podemos armar que si bien se declamaba un carcter gratuito de la labor y se estableca una indemnizacin que con un lmite deba oscilar de acuerdo a la realidad de la afectacin de cada concejal, se extendi de manera tal en su aplicacin uniforme, que cada edil perciba sin discriminacin de su situacin personal el mximo de dinero previsto por la norma. Ante tal realidad, primeramente reaccionaron los organismos previsionales de la Provincia, que procedieron a gravar en la medida de su habitualidad tales ingresos. La Excelentsima Corte Suprema de Justicia, adoptando el principio citado de realidad, procedi tal como se cita precedentemente a convalidar esa situacin estableciendo la validez de tales imposiciones y cargas sobre las indemnizaciones mencionadas. 3.1.LA REFORMA DE LA LEY 10.693 La habitualidad en los pagos que describimos en el punto siguiente, motiv primero el gravamen por los organismos de la Seguridad Social y ms tarde que el propio ordenamiento jurdico receptara esa realidad modicando el trmino y el signicado. El cambio de legislacin aprobado introdujo como principales aspectos en su variacin, la eliminacin del concepto de gratuidad de la funcin, como as de lo percibido en concepto de indemnizacin.36 El importe que se percibe en este momento lo es en concepto de dieta, denominacin que se acuerda a quienes fueron electos en las Legislaturas Nacionales y Provinciales. La utilizacin 35 SCJBA, de este concepto, sumado, al hecho de que se establezca claramente la obligatoriedad de contribucin sobre las mismas, parece haber zanjado por el momento la cuestin. Ello sin embargo, no es bice para que en el futuro haya quienes piensen distinto y sostengan de lege ferenda la necesidad de volver a un criterio de gratuidad. Hoy por hoy, la funcin es remunerada por medio de una dieta cuyos lmites impone la propia ley. 3.2. IMPORTE MXIMO DE LA DIETA Y FRAUDES Con respecto a la dieta a percibir por los concejales, la LOM ha acudido tambin a un criterio uniforme para toda la provincia jando un importe mximo teniendo en cuenta el nmero de concejales y el tamao de la comuna. Indudablemente, la circunstancia anteriormente descripta causa al menos dos interrogantes: 1) Por qu establecer lmites uniformes para todos los concejales provinciales? y 2) Cul es la relacin entre el tamao de la comuna, el nmero de

35 SCJBA, causa B 49610 S, Naudi, Enrique, c/ Pcia. de Bs. As. s/ Demanda Contencioso Administrativa, 30- IX1986, A.Y.S., Tomo 1986-III P . 378 y en E.D. Tomo 125:318. 35 SCJBA, causa B 49610 S, Naudi, Enrique, c/ Pcia. de Bs. As. s/ Demanda Contencioso Administrativa, 30- IX-1986, A.Y.S., Tomo 1986-III P . 378 y en E.D. Tomo 125:318. 36 La discusin respecto a la gratuidad de las funciones del concejal, no slo se dan y con dureza en el campo del derecho argentino y particularmente dentro del contexto bonaerense. Es por dems interesante ver como el criterio es profundamente distinto de una ciudad a otra dentro de un mismo condado inclusive, en las instituciones municipales norteamericanas. Es as que una investigacin publicada en el matutino The Miami Herald de la ciudad de Miami, 29-X-1995, en el cual se investiga la remuneracin que perciben intendentes y concejales, quienes normalmente se quejan en contra de las ausencias de pagos adecuados para labores que exceden las 60 horas semanales, expresa y reeja precisamente este tema candente. Es cierto, que en principio los concejales y comisionados del Condado de Dade (mbito cubierto por la nota periodstica) actan gratuitamente. Ello es respetado en algunas ciudades, tal el caso de Key Biscayne, o Indian Creek; mientras que en otras los legisladores comunales reciben algunos benecios tales como derecho de estacionamiento gratis, casos de Miami, Miami Beach o Surfside, reconocimientos de gastos Hialiah u$d 20.400 por ao-, Miami Shores -$ 5,000-, North Miami Beach -$ 6.000-; otros municipios, lisa y llanamente estipulan importes en concepto de salario, el caso mas destacado es el de Medley que establece una remuneracin de u$d 16.800 anual.

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concejales y el importe mximo a recibir? Con respecto al primero de los interrogantes, no es claro el por qu se mantiene dicho criterio an cuando se ha establecido un tope del 3% en los gastos de los Concejos, y cuando pareciera que la mate ra por su naturaleza es de esencia tan propia de cada comuna, que la intervencin provin-cial parece al menos un tanto desafortunada por cuanto condiciona a los municipios y pre-juzga sobre su capacidad para decidir tal temtica, y ms an cuando ignora que por la naturaleza de la funcin, el concejal est absolutamente ms cerca del escrutinio directo de la gente que cualquier otro legislador provincial o nacional En cuanto al segundo interrogante, pareciera que no existe relacin entre el tamao de la comuna y la dieta a percibir por los concejales, ello as por cuanto sera tanto como discriminar considerando la existencia de concejales de primera y de segunda. Por cierto que podr decirse en contra de un criterio uniforme como el que propiciamos, que las responsabilidades en una comuna mayor son tambin ms importantes, sin embargo es posible rebatir esto diciendo, que tales mayores responsabilidades se encuentran equilibradas por el hecho de que el nmero de concejales es tambin mayor, con lo que se equiparan las labores. Ahora bien, dejando de lado, lo que consideramos debera de ser hecho y atenindonos exclusivamente a lo que la ley dice, consideramos que es necesario ingresar en el otro problema que plantea la existencia de un lmite en la dieta mxima a percibir. Decimos que esto constituye un problema, frente a la inventiva innata del argentino para trasgredir las normas. A efectos de evitar que el tope sea vulnerado y sobre la presuncin de posibles argucias, la LOM cort de cuajo tal posibilidad al establecer la prohibicin de jar viticos o gastos de representacin permanentes. Indudablemente hoy por hoy, con dichas imposiciones, como as dada la existencia de un importe mximo en carcter de erogaciones de ejercicio del Presupuesto del Honorable Concejo Deliberante, se ha procedido a jar lmites cuya vulneracin resulta fcil de detectar por parte de los organismos de contralor del accionar contable municipal. 3.3. INDEMNIZACIN Y APORTE JUBILATORIO De acuerdo a lo que hemos expresado y compartiendo la manifestacin de quin fuera nuestro profesor en la universidad Nacional de La Plata, distinguido jurista con mritos sobrados en materia municipal, Dr. Ricardo M. Zucherino, entendemos que los arbitrios que efectu la sucesiva legislacin provincial para justicar lo injusticable, es decir que la funcin de Concejal fuera tcnicamente honoraria mientras que en la prctica era remunerada, no escap a los entes recaudadores que observaron la praxis que la teora. Por ello ante el hecho de que la indemnizacin la L.O.M. se convirtiera en una suma ja que no discriminaba entre los miembros que la perciban con independencia de sus labores y del grado de afectacin efectivo, primero el Instituto de Obra Social de la Provincia (IOMA) y luego el Instituto de Previsin y Seguridad Social de la Provincia procedieron a gravar tales ingresos. El primero lo hizo estableciendo la aliacin obligatoria de los Concejales a dicha Obra Social y estableciendo contribuciones obligatorias. El segundo mediante la incorporacin como importe sujeto a aportes provisionales de la indemnizacin. La sancin de la ley 10.693 modic tambin esta temtica al disponer lisa y llanamente las retenciones en favor de los Institutos de Seguridad Social pertinentes. 3.4. LA REFORMA DE LA LEY 13.217 En un nuevo giro legislativo, la mencionada ley permite a los concejales someterse a un doble rgimen que se articula con el sistema de incompatibilidades. En el artculo 92 en su actual redaccin, Los concejales perciben salvo manifestacin expresa en contrario, una dieta mensual. Esa dieta se jada por el Concejo, no pudiendo exceder una escala que se ja en: a) el equivalente de hasta dos meses y medio de sueldo mnimo jado por el Presupuesto de Gastos para el personal administrativo municipal en las Comunas y hasta diez Concejales. b) Al equivalente de hasta tres meses de sueldo mnimo para las Comunas de hasta catorce Concejales. c) Al equivalente de hasta tres meses y medio de sueldo mnimo para las Comunas de hasta dieciocho Concejales. d) Al equivalente de hasta cuatro meses y medio de sueldo mnimo para las Comunas de hasta veinte Concejales. e) Al equivalente de hasta cinco meses de sueldo m-

EL ROL DEL CONCEJAL

nimo para las Comunas de hasta veinticuatro Concejales. En todos los casos, el monto mnimo a percibir por cada Concejal no podr ser inferior al cincuenta por ciento (50%) de la respectiva escala. El sueldo mnimo a que hace referencia el presente artculo en los incisos a), b), c), d) y e), ser el resultante de considerar el sueldo bsico de la categora inferior del ingresante en el escalafn administrativo de cada Municipalidad, en su equivalente a cuarenta (40) horas semanales, sin comprender ninguna bonicacin o adicional, inherentes a la categora inferior, que no estn sujetos a aportes previsionales. La dieta jada por el Concejo Deliberante para cada Concejal, y el Sueldo Anual Complementario correspondiente, estarn sujetos obligatoriamente a aportes y contribuciones previsionales y asistenciales. Pero si por el contrario, optaran por renunciar a la dieta, tendrn derecho a percibir, a su requerimiento, una suma no remunerativa y compensatoria de los gastos inherentes a la funcin equivalente las dos terceras partes de la dieta que se establece en los prrafos precedentes. Esta suma no estar sujeta a aportes y contribuciones previsionales y asistenciales. Los concejales que opten por percibir esta suma no percibirn Sueldo Anual Complementario. Es decir que compatibilizando los dos anteriores sistemas, si el concejal opta por percibir una dieta, esta en tanto remuneratoria, corre con la suerte de todo salario, queda sujeto a retenciones de la seguridad social, asistencial, y adems acuerda el derecho a percibir SAC. Por el contrario de rechazarlo, se convierte en una compensacin por gastos. Va de suyo que esta salida, intenta solucionar por otro lado el de la incompatibilidad, por cuanto de optar por el segundo rgimen podra percibir salarios por otra actividad pblica, siempre y cuando no exista incompatibilidad funcional.

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CAPITULO III
COMPETENCIA DE LOS HONORABLES CONCEJOS DELIBERANTES
1. ATRIBUCIONES DE LOS HONORABLES CONCEJOS DELIBERANTES
Este captulo enraiza profundamente en una de las cuestiones que mayor polmica ha planteado en el campo del derecho municipal. Determinar las competencias implica jar las reas de actuacin, en primer trmino del municipio en el marco de la organizacin provincial remitiendo al tema autonoma y autarqua y en segundo lugar, del Departamento Deliberativo con relacin al Departamento Ejecutivo Municipal. 1.1. AUTONOMA - AUTARQUA La Convencin Nacional Constituyente en el ao 1994, reejando el cambio jurisprudencial producido por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los casos Rivademar y Municipalidad de Santa Fe; as como, de la persistente doctrina sostenida por las escuelas municipalistas ms importantes del pas, entre las cuales se encuentra la de la Universidad Nacional de La Plata, modica el artculo 123 del texto magno, complementando el artculo 5 del mismo cuerpo legal y disponiendo que los gobiernos municipales gocen de autonoma. Simultneamente se desarrollaba la Convencin Constituyente de la Provincia de Buenos Aires, convocada entre otros nes, con el de asegurar municipios autnomos. La Constitucin Provincial, no fue modicada en lo atinente al rgimen municipal, como tampoco lo fue la Ley Orgnica Municipal que en forma uniforme crea un sistema comn para todos los Municipios Bonaerenses. El ordenamiento jurdico provincial sostiene que las Municipalidades cuentan con un grado mnimo de descentralizacin, propio de una forma autrquica o de autonoma restringida. Coherente con esa situacin, la Provincia de Buenos Aires an despus de sancionada la reforma nacional, ha dividido y creado nuevos partidos (Municipalidad - Territorio) prescindiendo de las voluntades locales; contina jando las remuneraciones de intendentes y concejales a nivel provincial; legisla el rgimen laboral local y establece la obligatoriedad de aportes a la Obra Social de la Provincia de Buenos Aires; determina el importe mximo de presupuesto en erogaciones de los Concejos Deliberantes; somete a dictmenes de organismos provinciales decisiones econmicas y nancieras municipales; limita la capacidad de endeudamiento local; controla la ejecucin presupuestaria a travs del Tribunal de Cuentas Provincial; legisla en temas claramente locales como disposicin de basura o cierre de comercios, entre otras normas que trasgreden a nuestro entender los parmetros bsicos de cualquier autonoma local. 1.2. ANLISIS DE PARMETROS ESENCIALES PARA DETERMINAR GRADO DE AUTONOMA Es posible que muchos de los aspectos y temas que se discuten bajo el ttulo autonoma y autarqua normalmente queden entrampados bajo discusiones semnticas, por lo que intentaremos apartarnos de los aspectos de mera denominacin, para trazar un eje que se reere concretamente a ciertos aspectos que hacen a la propia vida autonmica de los municipios. En procura de ese n, es que analizaremos en este captulo y dentro del marco reducido de

37De hecho, en su edicin del 20 de abril de 2004, el matutino La Capital, anunciaba la convocatoria a un plebiscito no vinculante, a n de que los doce mil habitantes de dicha localidad decidieran a cual de los dos Municipalidades adheran y eventualmente, si deseaban la constitucin de un nuevo partido. Todo ello para ser elevado a la Legislatura provincial que en denitiva habr de decidir sobre la viabilidad de la propuesta.

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este trabajo, algunos ejes conceptuales para determinar el estado actual de la situacin en la Provincia de Buenos Aires, y consecuentemente, el cumplimiento o no de la manda prevista en el artculo 123 de la Constitucin Nacional reformada en 1994. 1.2.A. Creacin, escisin y disolucin de Municipalidades. Resulta esencial para determinar el grado de autonoma que rige en una determinada Municipalidad, conocer el grado de capacidad que poseen los propios vecinos para decidir sobre la propia suerte que habr de correr su gobierno local. En efecto, parece difcil que pueda sostenerse la autonoma de un gobierno local, cuando su propia vida no depende de s. Tal vez, el caso ms representativo sean los antojadizos manejos del Puerto de Quequn en la dcada de 1970 y 1980, donde conforme a la relacin con el Municipio de Lobera, se asignaba a esta jurisdiccin o al Municipio de Necochea.37 Ahora bien, si ese dato es cierto, no lo es menos que luego de la reforma constitucional de 1994, la Provincia de Buenos Aires continu decidiendo de la misma manera el destino de numerosos municipios, con el agravante dada la coincidencia de distritos electorales con el territorio de las comunas de ser sospechosos algunas de dichas decisiones de procurar objetivos polticos38 y el enorme agravio, de ni siquiera consultar la voluntad de los vecinos residentes en el municipio escindido y en los nuevos municipios a crearse. En este punto, no podemos menos que sostener que de no mediar un profundo cambio en el mecanismo existente para la constitucin de nuevos municipios, en el que al menos se requiera la voluntad por votacin directa o plebiscitaria de los habitantes del municipio originario y de aquellos a constituirse, la Provincia de Buenos Aires, estar en clara violacin al artculo 123 de la Constitucin Nacional. 1.2.B. Administracin pblica y rgimen de empleados pblicos Plantea el caso Rivademar,39 tomado como parmetro a los nes de la doctrina de la autonoma municipal, que deviene esencial a los nes de la consolidacin de la misma, la posibilidad de la autoridad local de establecer su propio sistema de carrera administrativa y consecuentemente de un mbito propio a administrar que implica entre otras consecuencias el de designar y remover sus empleados. Sin embargo, se observa en la prctica, que tal situacin merece por parte de la jurisprudencia del supremo tribunal provincial, un doble estndar que al menos resulta curioso. En efecto, tal como seala Zuccherino Ricardo,40 la sancin por parte de la Legislatura Bonaerense de un Estatuto para el personal municipal mediante la Ley 11.757 (luego modicada por la Ley 11.853), claramente implic dejar sin efecto la manda del artculo 192 inciso 5 de la Constitucin Provincial y el artculo 27 de la Ley Orgnica Municipal que establecen la competencia de cada Concejo Deliberante para disponer el rgimen de empleo pblico local. De igual manera no hesita en sealar Tenaglia Ivn que: En oportunidad de sancionarse esta ley e incluso cuando todava estaba en borrador, como Concejal (de Saladillo) me permit disentir con los legisladores, pues ello constitua y actualmente constituye una franca violacin al respeto que se le debe al Municipio como institucin poltica y a su autonoma municipal.41
38 Toda vez que cada Partido constituye a los nes de la eleccin de autoridades comunales, un distrito electoral; cuya unin con otros Partidos da lugar a cada una de las ocho secciones electorales que constituyen la Provincia de Buenos Aires, y donde ciertos partidos, sobre todos ubicados en el conourbano bonaerense, en las secciones I y III, tienen una gran densidad demogrca, se ha sospechado que la divisin de algunos distritos y no de otros estuvo basada en gran medida en conveniencias polticas. De hecho, Morn fue dividida en tiempos del gobierno del Menemista Rousselot, en Hurlingham, Ituzaingo y Morn; mientras que La Matanza, Quilmes o Lomas de Zamora, con mayores pobliaciones no fueron sujetas a cambio, claro est todo esto en el terreno meramente especulativo. Esta opinin es compartida en ponencia de Badia,La Cuestin de la Descentralizacin en la Regin Metropolitana de Buenos Aires, http://www.inap.go.ar/redes/docs/ponencias y_seminario/badia.PDF. 39 CSJN, Rivademar, Angela D. B. Martinez Galvn de C/Municipalidad de Rosario, 21-III-1989. 40 Cuartango, Oscar Antonio; Laurito Oscar Antonio, Mariani, Gustavo Anbal, Moreno Thitner; Mara Josena y Zuccherino, Ricardo Miguel Estatuto para el personal de las municipalidades de la Provincia de Buenos Aires, Comentado, Anotado, Concordado, Ed. Funcin Pblica, La Plata, 1998. 41 Tenaglia, Ivn Daro, Ley Orgnica de las Municipalidades de la Provincia de Buenos Aires, Librera Editora Platense, La Plata, p. 173.

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Sin embargo, una completa revisin de la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires demuestra que la misma ha sostenido la constitucionalidad de la mencionada norma Como contrapartida en la causa L.58.057, Zamora Hugo y otro c/ Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/Cobro de diferencia de haberes, en la que se discuta la pretensin de empleados que fueran transferidos por Obras Sanitarias de la Nacin, a la Provincia de Buenos Aires y luego al Municipio, de continuar bajo la tutela del Convenio Colectivo 57/75, el mximo Tribunal provincial decidi que: Aceptar la aplicacin de la resolucin 1056/83 del Ministerio de Trabajo de la Nacin a la Municipalidad de General Pueyrredn de la Provincia de Buenos Aires, como se propicia en el recurso, implica una desnaturalizacin y desconocimiento del rgimen municipal que pone en riesgo su subsistencia como tal. Es decir, que la Corte parece sostener un doble criterio, de acuerdo a que la transgresin del rgimen laboral del Municipio sea ocasionado por el Gobierno Nacional o por el Gobierno Provincial, armndose en el primer caso las facultades constitucionales de las comunas a disponer su rgimen de empleado pblico y negndolo para el segundo supuesto. 1.2.C. Control de las autoridades locales por mecanismos provinciales La Provincia de Buenos Aires, mantiene al da de la fecha el contralor de las gestiones municipales mediante un nico Tribunal de Cuentas provincial, al cual se le encomienda el contralor externo de la gestin econmica, nanciera y contable de las Municipalidades. Tal control nico, de realidades completamente distintas, no slo deviene en trminos generales en un dcit de su actividad, sino lo que es ms grave, en numerosas decisiones apartadas completamente de lo que acaece en cada comuna. 1.2.D. Facultades locales y su avance por va provincial. Tal como sealramos en la introduccin de este trabajo, entendemos que una manera de cotejar los parmetros de autonoma vis a vis la Constitucin Nacional, radica en realizar una comparacin entre aquellas cuestiones que parecen de toda obviedad locales y la eventual regulacin que sobre ellas efecta el gobierno provincial. Y es en este cuadro, donde sin ingresar en detalladas casusticas, observamos que la Provincia de Buenos Aires, no ha modicado en modo alguno sus pautas de actuar institucional desde 1994 a la fecha, reivindicando en muchos supuestos el carcter de municipios de delegacin que compete a las comunas. Una de esas reas en las cuales podramos coincidir sin hesitar que se trata de facultades municipales, es la que compete a la recoleccin y disposicin de residuos domiciliarias. Sin embargo, repasado el precedente Municipalidad de La Plata s/Inconstitucionalidad del Dec. Ley 9111. Tercero: C.E.A.M.S.E.42 en donde la primera cuestionaba la constitucionalidad de las normas que establecan por va de convenio entre Nacin, Ciudad de Buenos Aires y Provincia de Buenos Aires, el destino nal de disposicin de los residuos y los importes a abonar por la Municipalidad de La Plata por dicho tratamiento, legamos a la conclusin de que la Corte bonaerense tiene otra lectura del fenmeno. Es que resulta claro, tal como sostiene el voto en minora del Dr. Negri43, que si existe una materia en la cual la competencia es municipal, es en materia de disposicin y tratamiento de residuos; pero veremos que la opinin mayoritaria consolida la postura del carcter de Municipios de Delegacin que se les atribuye a dichas entidades en la Provincia de Buenos Aires, sosteniendo la facultad de esta ltima:,

42 SCJBA, Causa I. 1305, Municipalidad de La Plata s/ Inconstitucionalidad del Dec. Ley 9111. Tercero: C.E.A.M.S.E., 27-VII-1997. 43Dice el voto del Dr. Negri, al cual adhiere el Dr. Salas, en coincidencia con el dictamen del Procurador General, que: 11. En suma, ninguna clusula constitucional sirve para legitimar, por as decirlo, al dec. ley provincial 9111, el que debe ser descalicado y declarado invlido constitucionalmente en esta instancia judicial por infraccin a los arts. 190, 191, 192 incs. 4, 5 y 6 de la Carta suprema provincial, ya que resulta incompatible con el rgimen municipal y las atribuciones que le corresponden, en ese contexto del ordenamiento superior, a la Municipalidad actora, a quien no puede serle opuesto ni aplicado dicho decreto ley.

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c) La Provincia de Buenos Aires, a la luz del texto de la Constitucin vigente, actu en ejercicio de facultades que le son propias, esto es, no viol el rgimen municipal establecido en la misma Constitucin. Ello as, por cuanto el captulo referido al rgimen municipal en la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires no ha sufrido modicaciones. Consecuentemente y conforme a lo que establece el art. 5 y 123 de la Constitucin nacional, el rgimen municipal depende de lo que establezca la Constitucin de cada provincia y en su caso, de las leyes orgnicas que dicten las legislaturas provinciales. Las destinatarias originales de todos los poderes y competencias eran las provincias. Los municipios en consecuencia son fracciones internas, urbanas dentro de las provincias a quien stas reconocen autonoma, pero esa autonoma siempre debe admitir como primer lmite el poder provincial. No es concebible un municipio sino como referencia a una provincia (Bianchi, Alberto, La Corte Suprema ha extendido carta de autonoma a la Municipalidad, L.L., 1989-C-74).Los poderes de los municipios se encuentran sometidos al poder constituyente provincial, se trata de una autonoma relativa o de segundo grado (Cassagne, Juan Carlos, L.L., 1995-A-982). En el presente caso nos encontramos frente a un municipio de delegacin, donde la atribucin de dictar su carta orgnica compete a la legislatura provincial (conf. art. 191, Constitucin provincial). Evidentemente la propia Ley Orgnica reconoce que hay poderes o facultades que pertenecen a la provincia, frente a los cuales la Municipalidad debe ceder el ejercicio de los mismos que le haban sido asignados, an cuando tal asignacin tenga origen constitucional (art. 192 inc. 4, Const. prov.), pues ahora y a travs del art. 28 de la Constitucin provincial, la Provincia tiene asignado, por una norma de igual rango, con carcter indelegable el deber de proteger el medio ambiente. Pero si la manera en que la Corte se expide respecto de los residuos, plantea un avance de la provincia con respecto de la municipalidades, no es menos grave, lo decidido respecto de la potestad del gobierno local de regular el horario de los comercios, tal como se ha resuelto en las causas: Wal - Mart S.A. c/Provincia de Buenos Aires y Carrefour S.A. C/Municipalidad de La Plata. En ambos supuestos, los hipermercados cuestionaban la Ordenanza Municipal de la Ciudad de La Plata, por la cual se imponan lmites horarios a la actividad de dichos centros comerciales, aducindose como motivo la necesidad social de preservar la actividad de los pequeos comercios. Es as que en los dos casos, la Corte atribuy la competencia a la Provincia, reiterando el carcter de Municipios de Delegacin que tienen los existentes en la Provincia de Buenos Aires44. Estos argumentos se reiteran en el fallo WalMart S.A. c/ Municipalidad de La Plata.45

44 En efecto, en ese contexto las facultades de los municipios se hallan determinadas no slo por el constituyente sino tambin por el legislador, pudiendo serles atribuidas en forma exclusiva o en concurrencia con otros entes territoriales o servicios estatales, como propias o delegadas por el Estado provincial (conf. causa B. 53.836, sent. del 21III-2001). De tal modo, la conguracin del rgimen comunal resulta atribucin privativa del orden local (conf. Morello, Augusto Mario, El rgimen municipal en la Provincia de Buenos Aires, Jurisprudencia Argentina, 1996-III-612); Bianchi, Alberto B., La Corte Suprema ha extendido carta de autonoma a las municipalidades, La Ley, 1989-C-47). 4. En el marco de estos lineamientos jurisprudenciales y doctrinarios, corresponde dilucidar si la Ordenanza 8856 ha sido dictada conforme a las atribuciones que conere la Carta Magna local al Concejo Deliberante. As, la Constitucin provincial establece que La legislatura deslindar las atribuciones y responsabilidades de cada departamento, conrindoles las facultades necesarias para que ellos puedan atender ecazmente a todos los intereses y servicios locales... (art. 191) y que Son atribuciones inherentes al rgimen municipal... (art. 192, entre otras, 4 Tener a su cargo el ornato y salubridad, los establecimientos de benecencia que no estn a cargo de sociedades particulares, asilos de inmigrantes que sostenga la Provincia, las crceles locales de detenidos y la va pblica y 6. Dictar ordenanzas y reglamentos dentro de estas atribuciones. En cumplimiento de dicha manda supralegal, la Ley Orgnica de las Municipalidades prescribe que la sancin de las ordenanzas corresponde al Concejo Deliberante (art. 24) que las mismas debern deliberativa municipal, regla-

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Ahora bien, la Constitucin Provincial asigna a los Municipios la facultad de velar por el ornato y las buenas costumbres locales. Ello implica necesariamente la posibilidad de que cada pueblo pueda denir concretamente sus pautas culturales y costumbres y que ellas sean respetadas por terceros. En tal sentido, es claro que la actividad del juego, se encuentra entre aquellas que se vinculan necesariamente a la denicin de moralidad de cada sociedad. Por ello, cuando la Municipalidad de Junn46decide prohibir la actividad de un Bingo, al cual la Provincia de Buenos Aires habilita, entendemos, no hizo otra cosa que defender su derecho a autodenir su propia comunidad47. Sin embargo, la Corte por voto mayoritario sostendr nuevamente la potestad concurrente y supresora de la autonoma comunal que reconoce al Estado Provincial.48 En la lectura de los fallos repasados precedentemente y del distintas normas provinciales uniformes, como por ejemplo, la referida a habilitacin de hipermercados, barrrios privados y desarrollos urbanos, uso del suelo, cementerios privados, horario y cierre de locales y conteras bailables, entre otras; sin perjuicio de la subsistencia de Ordenanzas Generales dicta-

mentar: 1. La radicacin, habilitacin y funcionamiento de los establecimientos comerciales e industriales, en la medida que no se opongan a las normas que al respecto dicte la Provincia y que atribuyan competencia a organismos provinciales (art. 27 inc. 1). Se colige de la interpretacin armnica del citado plexo normativo que el constituyente bonaerense ha delegado en el municipio funciones de polica en materia de ornato, sanidad, asistencia social, seguridad, moralidad, cultura, educacin, proteccin, fomento, conservacin, pero en modo alguno la facultad de regular el comercio desde la perspectiva econmica, tales como la competencia en el mercado, y sus efectos sobre el empleo y la desocupacin. Precisamente, el cuerpo normativo impugnado ha sido dictado excediendo la competencia constitucional atribuida al Cuerpo Deliberativo, toda vez que reglamenta la libertad de comercio garantizada por el art. 27 de la carta Magna provincial. Siendo que la comuna carece de competencia reglamentaria en la materia abordada, juzgo que la ordenanza de marras ha impuesto una irrazonable restriccin a la libertad de comerciar, y por ende, resulta violatoria de los arts. 27, 57, 191 y 192 de la Constitucin provincial. Destaco que no se discute la potestad jurdica de los municipios de limitar el ejercicio de determinados derechos individuales con el n de asegurar el bienestar general, as como para jar zonas para desarrollar determinados tipos de actividad comercial, toda vez que el crecimiento de los centros urbanos y la necesidad de que en los asentamientos de poblacin que se van formando se provea un adecuado desenvolvimiento futuro, impone la adopcin de una serie de medidas que tiendan a establecer un verdadero plan regulador, propendiendo a que los centros de poblacin vivan y se desenvuelvan de conformidad con las exigencias de seguridad, moralidad, higiene, etc., priorizando la calidad de vida de sus habitantes. Empero, amn de su apego a la legalidad, el ejercicio del poder de polica municipal ha de ajustarse a un criterio de razonabilidad (causa B. 53.836 citada), y no debe extralimitarse a funciones ajenas a su competencia. responder a los conceptos de ornato, sanidad, asistencia social, seguridad, moralidad, cultura, educacin, proteccin, fomento, conservacin y dems estimaciones encuadradas en su competencia constitucional que coordinen con las atribuciones provinciales y nacionales (art. 25), correspondiendo a la funcin 45 SCJBA, causa I. 2132, Carrefour Argentina S.A. contra Municipalidad de la Plata. Declaracin de inconstitucionalidad. Medida cautelar, 14-IV-2004. 46 SCJBA, causa B. 53.836, Cadegua Sociedad Annima contra Municipalidad de Junn. Tercero: Sociedad Belgrano para la Proteccin de la Niez. Demanda contencioso administrativa, 21-III-2001. 47 Nuevamente en voto esclarecedor, el Dr. Negri, sostendr: En la primera se ha consagrado el reconocimiento de la autonoma municipal (art. 123) que implica, ms all de la falta de actualizacin de la Constitucin provincial en ese aspecto, un giro interpretativo a propsito del tema en cuestin. El criterio de competencia exclusiva y excluyente de la Provincia sobre la regulacin del juego de azar denominado Bingo debe ceder y exibilizarse so riesgo de negar toda intervencin a las comunas en esferas que le son propias e inherentes conforme manda la Constitucin provincial en orden a la administracin de los intereses y servicios locales (art. 190) as como a la materia de polica (cfr. art. 192 incs. 4, 6 y ccs.). 2. En efecto, cabe recordar que el principio hermenutico sobre la competencia provincial regulatoria del juego de azar Bingo, tuvo su origen en una situacin diferente de la actual. Se trataba de la falta de una reglamentacin de ese juego a nivel de la Legislatura provincial y de su paralela autorizacin por muchas Municipalidades. En consecuencia, haban proliferado distintos regmenes locales asxiando cualquier intervencin uniforme por parte de la Provincia, circunstancia que, a tenor del tipo de actividad, no se presentaba en esas condiciones, razonable. Al expedirme en la causa Club Atltico Brown (I. 1135, sent. 27IX1994), voto al que se adhirieron los otros miembros del Tribunal, expres que la materia en tratamiento es de aqullas que estn sometidas por su propia naturaleza a limitaciones y controles por parte de la autoridad, habida cuenta que el juego de azar o, mejor dicho, la explotacin de cualquier clase de juego constituye una actividad que puede ser meramente tolerada por el Estado; y tambin sostuve que la decisin de clausura que en el caso se cuestiona, obedeci...a la necesidad de preservar

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das por los Gobiernos de Facto, que regularan el procedimiento administrativo municipal o la contratacin de obra pblica municipal, encontramos que si bien se sostiene dialcticamente una postura favorable al respeto de ciertas facultades municipales, lo decidido se opone diametralmente, enrostrando una realidad que demuestra Municipalidades de Delegacin, cuyos poderes son recortados en forma constante, sobre la base de las conveniencias provinciales.

2. CUESTIN DE RGIMEN INSTITUCIONAL Partidos Polticos

Podramos quedarnos con el repaso previo de cuestiones vinculadas a decisiones institucionales y dar por terminado el trabajo en curso, sealando en consecuencia serias violaciones actuales y presentes al rgimen autonmico municipal estipulado en la Constitucin Nacional luego de la reforma de 1994; pero el mismo carecera de una explicacin al menos tangible, ya no decimos de sus causas histricas49sino del porqu de la continuidad del fenmeno. Y an ingresando en este desafo, podramos reducir nuestro comentario a sostener que se trata de la fuerza de la historia, la tradicin institucional o simplemente, el destino. Pero entendemos, que ms all de ser la costumbre una clave importante en la continuidad de ciertas prcticas y de tratarse la resistencia al cambio de una fuerza de peso contra toda innovacin, existen razones claves que deben encontrarse en el marco de los partidos polticos y su funcionamiento y es sobre esta cuestin que queremos realizar algunas apreciaciones adicionales.

el orden y las atribuciones de la Provincia para regular lo atinente a juegos de azar, frente a una situacin de proliferacin de salas dedicadas a la explotacin del Bingo sin que la autoridad provincial hubiese autorizado esa clase de juego.3. La aludida situacin cambi con la regulacin y virtual autorizacin de la actividad objeto de debate, que fue legislada por la Provincia ley 11.018 y reglamentada mediante el decreto del Poder Ejecutivo 5309. Tales normas se reeren a la autorizacin en el mbito provincial del funcionamiento y explotacin del juego de azar denominado lotera familiar, lotera familiar gigante o Bingo, previendo la habilitacin de 32 salas de juego en distintos lugares del territorio bonaerense. La autorizacin legal de los juegos de azar no signica alteracin de su carcter de actividad meramente tolerada, como se dijo, y sometida como tal a estrictas limitaciones y controles severos que deben ser rigurosamente respetados. 48 En ese contexto las facultades de los municipios se hallan determinadas no slo por el constituyente sino tambin por el legislador, pudiendo serles atribuidas en forma exclusiva o en concurrencia con otros entes territoriales o servicios estatales, como propias o delegadas por el Estado provincial. Cabe distinguir entonces entre las potestades pblicas (la funcin) y los cometidos o actividades concretas (la materia) que pueden ejercer los gobiernos municipales. La funcin legislativa (el poder jurdico de dictar normas de carcter general y por tanto obligatorias para sus habitantes, como las ordenanzas) slo puede ejercerse respecto de ciertas actividades de inters local y dentro del mbito de su competencia (cf. Sayagus Lazo, Tratado de Derecho Administrativo, Montevideo, 1953, I252; Martins, Daniel, El municipio y su problemtica contempornea (facultades y atribuciones del Gobierno municipal), Revista El Derecho, t. 116, 6I1986). As, la Constitucin provincial atribuye a las Municipalidades la Administracin de los intereses y servicios locales y luego enumera en forma no taxativa: ornato y salubridad, benecencia, asilos de inmigrantes, crceles locales, vialidad pblica, administracin de bienes races municipales, energa elctrica y obras de mejoramiento (arts. 190, 192 inc. 4 y concs., texto actual). Consecuentemente, el art. 25 de la Ley Orgnica de las Municipalidades establece: Las ordenanzas debern responder a los conceptos de ornato, sanidad, asistencia social, seguridad, moralidad, cultura, educacin, proteccin, fomento, conservacin y dems estimaciones encuadradas en su competencia constitucional que coordinen con las atribuciones provinciales y nacionales. A su vez, en el marco de su funcin deliberativa, corresponde al municipio reglamentar la radicacin, habilitacin y funcionamiento de los establecimientos comerciales e industriales en la medida que no se opongan a las normas que al respecto dicte la Provincia y que atribuyan competencia a organismos provinciales (art. 27 inc. 1), y la habilitacin y funcionamiento de espectculos pblicos; como asimismo la prevencin y prohibicin del acceso para el pblico, por cualquier medio, a espectculos, imgenes y objetos que afecten la moral pblica, las buenas costumbres y los sentimientos de humanidad, particularmente cuando creen riesgos para la seguridad psquica y fsica de los concurrentes o de los participantes (art. 27 inc. 16), en tanto en el captulo de los recursos municipales prev la percepcin de patentes de billares, bolos, bochas, canchas de pelota y otros juegos permitidos; rifas autorizadas con nes comerciales; teatros, cinematgrafos, circos y salas de espectculos en general (art. 226 inc. 9) y cualquier otra contribucin, tasa,

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El esquema de funcionamiento de los Partidos Polticos, actualmente vigente en las Municipalidades de la Provincia de Buenos Aires50 se basa en aqul que proveen los grandes partidos nacionales, los cuales son de carcter centralista. Es as que entendemos, las pautas del federalismo argentino tradas del modelo constitucional de los Estados Unidos, se han visto trastocadas por una tendencia centralizante hacia lo provincial y nacional. A diferencia de lo que ocurre con otros sistemas institucionales en el derecho comparado,51son normalmente los partidos polticos nacionales52 y eventualmente provinciales,53 quienes ejercen el monopolio en la presentacin al electorado municipal de candidatos a cubrir los cargos en disputa. Ello determina, entre otros efectos, que los intereses nacionales y provinciales habrn de tener preeminencia sobre las cuestiones netamente locales. Esta dinmica, que contagia la rbita institucional, genera una serie de efectos, las ms de las veces desfavorables para la propia vida del municipio; mxime cuando las personas designadas para ocupar y ejercer las funciones comunales, estn ms pendientes de sus banderas polticas que de las propias necesidades de sus vecinos.54 En este marco, en el que se desempean los funcionarios y representantes comunales, es que se explica la constante extrapolacin e inuencia de cuestiones ajenas a la esfera institucional municipal; lo que a su vez, convierte a la poltica municipal, en un simple apndice de la provincial y nacional, desvirtuando las instituciones previstas por el Constituyente. Ahora bien, si ello de por si es grave, por cuanto el inters superior de los partidos habr de desconocer los lmites que separan las esferas municipales de los provinciales; se agrava tal efecto, cuando se observa que la mayora de quienes ocupan cargos pblicos electivos, normalmente visualizan a las posiciones municipales simplemente como un peldneo para cargos provinciales o nacionales, que se perciben como de mayor importancia.

3. CONCLUSIONES
El anlisis de la prctica constitucional e institucional desarrollada en la Provincia de Buenos Aires desde 1994 a la fecha, permite hallar poco avance en direccin al cumplimiento de la

derecho o gravamen que imponga la municipalidad con arreglo a las disposiciones de la Constitucin (art. 226 inc. 31, dec. ley cit.). Por lo dems, existen limitaciones a ciertas actividades que resultan de imposiciones fundadas por motivos de seguridad, moralidad, salubridad e higiene. Materia que es propia del gobierno y Administracin provincial pero a la que pueden concurrir facultades municipales (arts. 182, t.a., Const. prov. y dec. ley 6769/1958; 25, 27 incs. 1, 16 y 28, 28 inc. 7 y 108 inc. 5, con las reformas del dec. ley 9117/1978). No se discute pues la potestad jurdica de las comunas de limitar el ejercicio de determinados derechos individuales con el n de asegurar el bienestar general, as como jar zonas para desarrollar determinados tipos de actividad comercial toda vez que el crecimiento de los centros urbanos y la necesidad de que en los asentamientos de poblacin que se van formando se provea un adecuado desenvolvimiento futuro, impone la adopcin de una serie de medidas que tiendan a establecer un verdadero plan regulador, propendiendo a que los centros de poblacin vivan y se desenvuelvan de conformidad con las exigencias de seguridad, moralidad, higiene, etc., priorizando la calidad de vida de sus habitantes. 49 Sobre tal cuestin invitamos al lector a la consulta Tenaglia Ivn, Ley Orgnica Municipal Comentada y Anotada, Ed. Platense, La Plata, 2000, el trabajo ms completo sobre esta cuestin. 50 Remitimos para mayores precisiones sobre el particular, al artculo Saredi Roberto M. y Pulvirenti Orlando D., La Poltica desde la Poltica, Revista Rap (ver htpp: www.revistarap.com.ar). 51 Es particularmente ejemplicativo el sistema legal norteamericano en el que se prohbe a los partidos polticos nacionales y estaduales participar con candidatos propios en los comicios municipales, que se llevan adems en distinta fecha. 52 Casos del Partido Justicialista, Unin Cvica Radical, ocasionalmente el MID, UCD, FREPASO, ARI, entre otros. 53 Movimiento Popular Neuquino, el Partido Autonomista de Mendoza, entre otros. 54 No sin sorpresa, por la extrema similitud del planteo efectuado con la realidad de los municipios bonaerenses, hemos leido un reciente artculo que ilustra sobre una realidad muy similar en el Estado de Oxaca en Mxico, es as que afrmale diputado Rey Morales Snchez, del Congreso de Oxaca, que: por parte del gobierno de estado hay un autoritarismo que quiere controlar a los municipios por medio de delegaciones del Gobierno...quienes estn en las delegaciones de Gobierno son los prximos candidatos a diputados federales y o estaduales. Se trata de un espacio que es aprovechado para el control y para el lanzamiento de candidaturas a niveles superiores,Morales Snchez, Rey, Reforma poltica electoral y relaciones con el Ayuntamiento, Congreso de la UNAM 2002.

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manda de la norma suprema del ordenamiento jurdico argentino. La lectura de los sucesivos fallos dictados por el mximo tribunal de la Provincia de Buenos Aires a la fecha, en los cuales se trataron cuestiones ntimamente vinculadas a las facultades municipales vis a vis la Provincia, demuestra que si bien se expresan en muchos casos argumentos favorables a la autonoma y se efectan declamaciones semnticas, en sus consecuencias prcticas permiten la continuidad en la tradicin de la autarqua municipal.

4. LA SITUACIN OPERATIVA
Puede sealarse que en las pginas anteriores no se ha hecho otra cosa que un anlisis descriptivo. Aceptamos tal posible crtica, por cuanto la idea de un manual es no hacer ejercicios tericos. El tema como puede verse es demasiado complejo y no quisiera incurrir en defecto de sumarme a un estril debate conceptual, en el que huelgan los trminos y se olvida la esencia.55 Decimos esto por cuanto la tendencia a incurrir en abstracciones de gabinetes, culmina por darnos una muy plida visin de la realidad. En consecuencia, mientras mucho se discute sobre qu es autonoma o autarqua y a veces no dudan nuestros representantes en plasmarlos en legislaciones positivas, luego la marcha de las cosas tornan esos textos legales en meras declamaciones. Ello es evidente, cuando no encontramos demasiadas diferencias en el funcionamiento efectivo de municipios de convencin que rigen en otras provincias y el rgimen comunal que est vigente en la nuestra. Factores tales como la incidencia de los partidos polticos, caudillismos que no reconocen de fronteras territoriales municipales, entre otras, borran esas distinciones. Dejando en consecuencia el anlisis respecto de los trminos autonoma o autarqua, la pregunta bsica que nos hacemos es qu compete conceptualmente al municipio y qu a la provincia. Podemos armar que es provincial todo aquello en lo que existe un inters general que excede al de una mera localidad, mientras que sera municipal, cuando el asunto alcanza un tema de ndole puramente local.56 Claro est que es muy difcil establecer cual es la frontera exacta o cundo algo es local y en qu momento deja de serlo. Numerosos son los ejemplos que ilustran tal extremo. Pensemos en los incidentes acaecidos durante las sucesivas inundaciones que afectaron la cuenca del Salado en la Provincia de Buenos Aires. No fueron pocas las ciudades que directamente o mediante autorizacin a sus habitantes construyeron canales de agua cuyo efecto agravaba la situacin de los partidos convecinos. O el caso, del dictado de ordenanzas y ahora de ley provincial ordenando cierre de negocios bailables a una determinada hora; tal el caso, de Junin, que lo j a las 2 de la maana para das viernes y sbados y a las 3 para los domingos. Tal Ordenanza motiv un traslado masivo de los concurrentes a negocios de ciudades y localidades vecinas, por medio de la cual se impone a todas las empresas que ejecuten obras pblicas o que concesionen servicios con la citada ciudad a contratar el 70% del personal entre los residentes en la misma.57 La inquietud probablemente es razonable

57 Esta Ordenanza en particular como otras dictadas en consecuencia no presentan antecedentes judiciales de cuestionamiento en nuestro Pas, sin embargo existen numerosas situaciones similares en los Estados Unidos, jurisprudencia que en muchos supuestos ha sido seguida por el Supremo Tribunal Nacional para solucionar situaciones inditas. Sobre el particular las Cortes del Pas del norte no han denidos criterios 58 Lo dicho no slo es vlido para nuestro pas, hemos tenido oportunidad de ver, como en los Estados Unidos, Coral Gables (Florida) procedi a cerrar la mayor parte de sus calles que se comunican hacia Miami, sustentando que el trnsito de los Miamenses causaba ruido e inconvenientes a sus vecinos votantes. Sin embargo, qu pasara si la ciudad de Miami, reacciona de igual medida y luego le siguieran en orden sucesivo las dems comunidades? Es difano que lo que se inici como un problema local se habr convertido en uno regional. 59Briffault Richard, Our Localism: Part II - Localism and Legal Theory, Columbia, Columbia Law Review, 1990, Pp. 346-454, reere bsicamente al problema cada vez ms importante en el pas del norte originado en la tensin entre las ciudades y los suburbios, toda vez que necesariamente las polticas adoptadas en la primera impactan en la se-

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desde un punto de vista local, independientemente de que pueda originar una serie de dudas acerca de la procedencia de una medida que puede conculcar algunos derechos del trabajador. Sin embargo, la prxima pregunta que aparece es qu es lo que ocurre si distrito tras distrito adoptan similar poltica de manera tal que Florencio Vrela, Quilmes, Berazategui o Magdalena, por citar partidos vecinos, adoptan resoluciones de igual talante. No cabe dudas de que lo que apareci como una inquietud meramente local se convirti en una problemtica generalizada y requiere una respuesta distinta. Es indudable que este fenmeno de afectacin de las localidades vecinas como efecto tangencial de la poltica adoptada por una ciudad contigua no deja de ser una constante de la externalidad de tales posturas.58 59 partidos vecinos, adoptan resoluciones de igual talante. No cabe dudas de que lo que apareci como una inquietud meramente local se convirti en una problemtica generalizada y requiere una respuesta distinta. Es indudable que este fenmeno de afectacin de las localidades vecinas como efecto tangencial de la poltica adoptada por una ciudad contigua no deja de ser una constante de la externalidad de tales posturas.58 59

5. COMPETENCIAS DEL DEPARTAMENTO DELIBERATIVO EN SU COTEJO CON EL DEPARTAMENTO EJECUTIVO.

La divisin de competencias, no se agota en un sentido vertical -Nacin, Provincia, Comuna sino que se establece a nivel horizontal entre los Departamentos Deliberativo y Ejecutivo del Gobierno municipal. El tema ofrece ribetes particulares, entroncando con las ideas que han conformado la estructura republicana de Gobierno que suponen necesariamente la divisin de poderes, con el clsico ejemplo de las balanzas y contrabalances, pesos y contrapesos. Lo dicho si bien puede parecer una verdad de perogrullo a nivel de estudios del Estado Nacional y Provincial, no ha resultado ni tan claro ni tan preciso cuando se ha estudiado a nivel comunal. Por cierto, an existen diversas constituciones provinciales que permiten formas de Gobierno, como por ejemplo la de comisin, en las cuales facultades ejecutivas y deliberativas aparecen en manos de los mismos titulares y sin que se encuentren claramente diferenciadas. Sin perjuicio de ello, en nuestro esquema de la Provincia de Buenos Aires, han calado profundamente las ideas de Lisandro de la Torre y otros autores, que han insistentemente sostenido la idea de la Repblica Municipal: en la cual es dable de exigir a cualquier municipio al adopcin de una estructura en la que se distinga en su Gobierno no slo un Poder Ejecutivo

gunda. Ello ha originado lo que se denomina conciencia de NIMBY (Not in my Back Yard) o lo que es lo mismo, no en mi patio. Es as que puntualmente el autor describe el caso del rechazo a la construccin de basureros, barrios para obreros, refugios para pobres o casas de convalecencia para enfermos de Sida. Lo ms curioso es que a pesar de parecer una realidad muy distante, nos encontramos con esta misma situacin en nuestros municipios. Recientemente se expidi la Cmara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo de La Plata respecto de la irrazonabilidad de una ordenanza de la Municipalidad de Rosales que prohiba la instalacin de plantas de tratamiento de residuos en su localidad, el Tribunal le mencion que de seguirse esa tesitura por todos los municipios de la Provincia, no habra cmo dar solucin al problema. CACAdm. La Plata, causa 87, Suelos Ecolgicos c. Municipalidad de Coronel Rosales, 22-V-2007.Es as que en White v. Massachussetts Council of Constr. Employers, Inc. 460 U.S. 204, 103 SCT 1042,75 L.Ed. 2d 1 (1983), se expres que la Ley del Estado de Massachussetts por medio de la cual se estableca un porcentaje mnimo de residentes en el distrito no afectaba la clusula de libertad de comercio. Por el contrario la misma Corte llega a una conclusin dudosa en United Bldg. & Constr. Trades Council of Camden County and Vicinity v. Mayor & Council of City of Camden, 465 U.S. 208, 104 S.Ct. 1020, 79 L.Ed. 2d. 249 (1984), sostuvo que la ordenanza de Camden por la cual se exiga que el 40% de los empleados tomados por las contratistas y subcontratistas de la Municipalidad en Obras Pblicas fueran residentes de la ciudad posiblemente violaba la clausula de Privilegios e Inmunidades de la Constitucin Norteamericana.En el caso la Corte sostuvo que la nica forma de evitar tal conicto resida en que la Ordenanza respondiera a verdaderas y justicadas cuestiones locales, tales como falta notoria de empleo u otras. Sobre el particular puede leerse: Barbash, Court Upholds Cities Rules on Job Residency, Wash. Post, March 1, 1983, A-i.).

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y uno Legislativo, sino que tambin un Poder Judicial. En tal sentido, siendo que la Constitucin Provincial y la Ley Orgnica han receptado la divisin de Poderes, en los primeros dos supuestos, han omitido establecer una exigencia de un poder judicial independiente a nivel comunal.60

6. LAS DISTINTAS POTESTADES LEGISLATIVAS, REGLAMENTARIAS, rPRESUPUESTARIAS Y DE CONTROL

De acuerdo al anlisis que efecturemos en este captulo, competen al HCD de las Municipalidades una serie de atribuciones y facultades en base a las cuales se estructuran sus actividades. Bsicamente sus atribuciones son distinguidas por los artculos 24 a 67 de la LOM, en las siguientes categoras que sumarizaremos de la siguiente forma: 6.1. LEGISLATIVAS Como aspecto esencial de la tarea del HCD se encuentra la creacin y sancin de las normas que han de regir en el mbito local, es decir tiene una funcin claramente normativa. Esta competencia es de exclusividad y no concurrente con las del Departamento Ejecutivo. Ello supone en este punto una distincin clara entre el poder de legislar y el de aplicar la norma, (artculo 24 LOM). Un aspecto sobre el que no se ha hecho demasiado hincapi radica en la potestad del HCD de dictar los propios cdigos de procedimiento administrativo municipal y el rgimen de contratacin. Estas dos materias se encuentran actualmente reguladas como un resabio de la dictadura militar62 a travs de las Ordenanzas Generales 267 y 165. Pocas municipalidades a pesar de su potestad sobre el particular, se han atrevido a alterar esas normas, destacndose tal vez las de Moreno o Tigre que han dictado sus propias disposiciones.63 El artculo 25 LOM intenta brindar una enunciacin de las reas en las cuales tiene competencia para actuar el HCD. La misma contempla una amplia gama de aspectos tales como sanidad, asistencia social, moralidad, cultura, entre otras. El artculo 26 LOM completa el concepto sobre la ecacia de las normas comunales, al autorizar al HCD a establecer en sus ordenanzas distintos mecanismos y sanciones tendientes a obtener el cumplimiento de las mismas. Es as que permite disponer inspecciones, vigilancias, desocupaciones, demoliciones, restricciones, secuestros, allanamientos y arrestos.
60 En este sentido reiterados fallos de la Excma. Suprema Corte de Justicia han entendido que la Justicia de Faltas comunal, no asume en realidad tal carcter no cesando en ningn momento de poseer el carcter de organismo administrativo, ejerciendo funcin jurisdiccional. As se ha dicho SCJBA, Pizarro,Ana Mara c/ Municipalidad de La Plata s/ Demanda Contencioso Administrativa que Los Juzgados que componen la Justicia Municipal de Faltas no integran el Poder Judicial de la Provincia y las funciones que ejercen y el grado de independencia con que el legislador los ha dotado no alteran su calidad de rganos administrativos municipales (AYS Tomo 1988-1 Pg. 688), decidindose en igual sentido en autos SCJBA, DAngelo Rodrguez,Anbal c/ Municipalidad General Sarmiento s/ Demanda Contencioso Administrativa, A.Y.S. Tomo 1988-1, P . 688. 61 Cabe indicar que la SCJBA, dijo sobre el particular Las ordenanzas municipales dictadas en pocas de gobierno de facto tienen validez y vigencia con los mismos efectos que las constitucionales hasta tanto no sean derogadas por el orden constitucional subsiguiente. SCJBA, causa B 52137 S, Sociedad Cooperativa de Transporte Automotor Litoral Limitada -SCTALL- c/ Municipalidad de San Nicols s/ Demanda contencioso administrativa, 1-IV-1997, DJBA 153, 27 62 HTC, Municipalidad de Marcos Paz, Delegacin XI, Expte. 5300-564/07, 04-IX-2007, Consulta: Si es posible llevar a cabo la modicacin que se aconseja a n de equilibrar el ordenamiento jurdico municipal con la Ley Orgnica de las Municipalidades. Concretamente, se eleva un proyecto de ordenanza mediante el cual se modican distintas pautas de la Ordenanza General de Obras Pblicas Municipales N 165/73. Respuesta: En primer trmino, cabe sealar que los Concejos Deliberantes tienen plena facultad para modicar las denominadas Ordenanzas Generales respetando el marco de la normativa vigente en el mbito municipal; ello en funcin de que las mismas fueron dictadas por el Poder Ejecutivo Provincial en ejercicio de las facultades de los Departamentos Deliberativos durante los gobiernos de facto. En la pgina web del Ministerio de Gobierno de la Provincia de Buenos Aires, cuando expone el texto de las normativas en cuestin (ver expresamente la N 165/73), muestra una aclaracin que hace referencia a sendos dictmenes de la Asesora General de Gobierno que son concordantes con la conclusin indicada en el primer prrafo. A foja 2 de las presentes actuaciones se agrega un dictamen de la Subsecretara de Asuntos Municipales que expone idntico criterio. Analizando puntualmente las modicaciones propuestas en el proyecto agregado a fojas 3/4, se entiende que las mismas son factibles

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6.2. REGLAMENTARIAS. El artculo 27 de la LOM dene el cmulo de atribuciones que constituyen el ncleo del ejercicio del Poder de Polica Municipal. La cuestin se encuentra hondamente vinculada con el propio centro de las actividades municipales y obedece a la determinacin de aquellas reas especcas en las que la comuna dicta normas, regla y ejerce controles. El primer aspecto para destacar de esta enunciacin de facultades es que los incisos 1, 2, 6, 9, 14, 18, 20, 21, 22 del artculo citado dejan en claro en base a una reiteracin de lo ya expuesto por el artculo 25 LOM que las competencias municipales son de carcter residual y que pueden ser ejercidas en la medida en que no contradigan las facultades, resoluciones y/o legislacin nacional o provincial. En cuanto al carcter de la enumeracin que hace el artculo 27 LOM en cuanto a las atribuciones reglamentarias municipales, la misma es meramente enunciativa y no taxativa, toda vez que el inciso 28, se encarga de manifestar que la larga lista descripta no empece la posibilidad de establecer reglamentaciones sobre alguna de las materias que abre el artculo 25 de la LOM. Obvio es, con los lmites que imponga el orden jurdico nacional y provincial. 6.2.A. Radicacin, habilitacin y funcionamiento de establecimientos comerciales e Industriales. Estas facultades se encuentran dentro de las tpicas referidas al ejercicio del poder de polica. El poder de polica se caracteriza por su naturaleza puramente normativa, y por la facultad legtima de regulacin de la libertad con actos de carcter general e impersonal, y con nes de convivencia social, en mbitos ordinarios y dentro de los trminos de la salubridad, moralidad, seguridad y tranquilidad pblicas que lo componen. En el ejercicio del poder de polica y a travs de la ley y del reglamento superior se delimitan derechos constitucionales de manera general y abstracta y se establecen las reglas legales que permiten su especca y concreta limitacin para garantizar los elementos que componen la nocin de orden pblico policivo, mientras que a travs de la funcin de polica se hacen cumplir jurdicamente y a travs de actos administrativos concretos, las disposiciones establecidas en las hiptesis legales, en virtud del ejercicio del poder de polica. A efectos de diferenciar esa facultad reglamentaria de la funcin policial, respecto de la segunda, puede decirse que es la atribucin y el ejercicio de competencias concretas asignadas de ordinario y mediante el ejercicio del poder de polica a las autoridades administrativas de polica; en ltimas, esta es la gestin administrativa en la que se concreta el poder de polica y debe ser ejercida dentro de los marcos generales impuestos por la ley. Para ponerlo en concreto, mientras que las reglamentaciones ordenatorias de trnsito que pudiera dictar el HCD constituyen el ejercicio del poder de polica, su ejecucin funcional en la

en virtud de ajustarse a la normativa vigente. Particularmente, el porcentaje del 60% pautado en los artculos 2 y 3 del proyecto para determinar el lmite de las adhesiones, es concordante con el establecido por el artculo 132 de la Ley orgnica segn el texto de la Ley N 10706. Con relacin a la derogacin del artculo 18 de la Ordenanza General 165/73 que estableca que ...No podr autorizarse por este rgimen la realizacin de obras cuyo plazo de ejecucin exceda de sesenta (60) das o tengan una extensin superior a diez cuadras, segn las caractersticas de la obra que se trate... , el inciso g) del citado artculo 132, si bien establece que podr adoptarse la modalidad de contratarse entre vecinos y empresas, siempre que no se excedan el volumen ni plazo, dichas limitaciones no estn precisadas puntualmente en texto legal alguno, razn por la cual se entiende que las municipalidades tienen amplias facultades para determinarlos en su normativa local. 63 AGG, Expte. 2145-9903/98 Estmase que quienes se dediquen a la actividad de almacenamiento, clasicacin, limpieza y secado de granos debern cumplir para su funcionamiento con los requisitos constructivos y tcnicos mnimos enumerados en el artculo 1 del Decreto N 890/98, cualquiera fuere el lugar de radicacin erritorial del establecimiento. En cuanto al juzgamiento y penalizacin de las infracciones en que pudieren incurrir quienes exploten los establecimientos dedicados a aquella actividad excluida de los alcances de la Ley N 11.459 y Decreto N 1741/96, correspondera inte rvenir a la Justicia de Faltas Municipal, por cuanto tambin resulta competente para el juzgamiento de las faltas a las normas provinciales cuya aplicacin corresponda a las Municipalidades, en aqullos casos que no se cuente con un rgimen sancionatorio propio (art. 1, Decreto L ey N 8751/77, T.O. Decreto 8526/86, modicado por Ley 11.723). Por ltimo, respecto al carcter de autoridad de aplicacin que el Decreto N 890/98 asigna a las Municipalidades, este Organismo Asesor considera que no colisionara con las

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prctica corresponder a una polica de trnsito que actuar conforme a esas normas. Se admiten como caracteres de esa funcin, el de ser inalienable, en tanto no puede ser transferido por contrato o concesin; razonable, en tanto no puede exceder los motivos de necesidad o inters publico, de hacerlo inducira a pensar en un poder arbitrario, contrarios al rgimen de derecho; debe ser justo, equitativo y conveniente y ser general, en el sentido de evitar excepciones que quiebren su aplicacin igualitaria. Tal como ha dicho la Corte de la Provincia cuando se controvierten los alcances de las potestades reglamentarias de un municipio, debe partirse de un supuesto fundamental: el poder de polica no es absoluto, y as lo ha adoctrinado esta Corte desde hace mucho (ver Acuerdos y Sentencias, 1965III713) y lo ha raticado ms recientemente (I. 1302, sent. del 5XII1989; Acuerdos y Sentencias, 1989IV549), reejando prstinas interpretaciones de normas constitucionales, tanto de la Nacin como locales. La consideracin de tal presupuesto trae diversas consecuencias sobre la cuestin trada a nuestra decisin: por una parte, queda claro que los poderes reglamentarios o de polica de una municipalidad, no pueden extenderse ms all de su jurisdiccin territorial; por otra parte, ya en lo sustancial, la reglamentacin deber razonablemente atender al orden pblico y asegurar el bienestar general, nico caso en que podr limitar los derechos de los particulares.64 Cabe indicar que como toda competencia, no slo es una potestad a ejercerse dentro de lmites estrictos de legalidad y razonabilidad, sino que adems ser un deber concreto de la Municipalidad, siendo responsable tambin por sus eventuales omisiones en ese sentido.65 Respecto de la habilitacin, ha dicho la Suprema Corte de la Provincia que es el acto de la administracin policial mediante el cual se reconoce el cumplimiento de las condiciones impuestas por la reglamentacin en razn del inters o la necesidad colectiva. Con una decisin favorable el interesado queda facultado para desplegar cierta actividad implicando la remocin de un obstculo legal para dicho ejercicio.66 Cabe indicar que en esta materia como en otras observadas, las facultades municipales pueden ser concurrentes y en lo que nos parece an ms grave en trminos de autonoma, ha entendido la Corte Provincial que siempre son esas potestades delegadas por la Provincia; lo que implica necesariamente que pueden ser reasumidas en cualquier momento.67 Ahora bien, con relacin a la materia de habilitacin, radicacin y funcionamiento de establecimientos comerciales e industriales, queda claro que la potestad reglamentaria munici-

Leyes 5965 y 11.720, ni con sus respectivas normas reglamentarias, sino ms bien, complementa las atribuciones de las autoridades provinciales de aplicacin, atendiendo para ello a la facultad reconocida a los Municipios para constatar las alteraciones ambientales y los inconvenientes generados en el mbito local por los ruidos, material particulado y proliferacin de vectores. Adems, la Ley Orgnica de las Municipalidades prev para la radicacin, habilitacin y funcionamiento de establecimientos y lugares de acopio y concentracin de productos, la coordinacin de su competencia constitucional con las atribuciones provinciales (arts. 25 y 27 incs.1 y 6, del Decreto Ley n 6769/58 y sus modicatorias). 64. SCJBA, causa Ac. 83.412, Di Giacomo, Brenda Natalia contra Municipalidad de Baha Blanca. Accin de amparo, 06-X-2004. 65 Cm .Nac.Civ., sala F, 7/9/80, L. L., t. 1981-A, p. 198; E. D., t. 91, p. 455. Se trataba de la funcin de polica edilicia regulada por la ley 1260, ponindose de relieve que la Municipalidad de la ciudad de Buenos Aires no tiene solo atribuciones en virtud de esa ley, sino que se le han impuesto - fundamentalmente- deberes para facilitar su cumplimiento. En sentido concordante se ha resuelto que las funciones de polica de sanidad involucran un deber y un derecho a la vez. 66 SCJBA, causa B. 56.460, Colegio de Bioqumicos de la Provincia de Buenos Aires contra Municipalidad de Lomas de Zamora. Demanda contencioso administrativa, 30-VIII-2000 67 Si bien es cierto que las municipalidades pueden adoptar medidas de polica en sus respectivos mbitos territoriales, esa competencia como lo seala el Sr. Asesor General de Gobierno se ejerce por delegacin, pudiendo la Provincia limitarla en pos del dictado de normas de alcance general para todo el territorio bonaerense como es el caso de la ley 11825. Pues bien, en este contexto, no observo que el tramo normativo impugnado en cuanto establece una limitacin para la comercializacin de bebidas alcohlicas en los anexos de estaciones de servicio violente las mandas constitucionales referidas. SCJBA, causa I. 2043, Masil S.R.L. y otras. Inconstitucionalidad, art. 2, ley

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pal se reere tanto al momento de acordar los permisos necesarios para poder desempear alguna de estas actividades; como su control posterior y continuo mientras esa actividad se cumple.68 Adicionalmente, en esta materia es usual que se produzcan cambios normativos constantes, muchas veces fruto del cambio del propio urbanismo, por ejemplo cuando la poblacin avanza sobre zonas industriales y stas comienzan a ser desaconsejadas para que se instalen nuevos emprendimientos o cuando aparecen novedades, tales como puertas mejores para ascensores, o medidas de seguridad nuevas. De hecho, ese constante dictado de normas, genera no pocos problemas, entre otros la ausencia de recopilaciones ordenadas de las mismas que permitan su fcil conocimiento. Hemos notado en numerosos municipios, que esa actualizacin de disposiciones es realizada por los propios inspectores de habilitaciones, los que aparecen teniendo un conocimiento del que la propia organizacin municipal carece. Dada la constante evolucin en la materia, es usual que los vecinos se crean con derecho a obtener habilitaciones para establecimientos que tal vez con anterioridad podan ser radicados all o para los cuales tienen permisos en trmite, pero que todava no han sido acorda11.825, 15-III-2000. 68Juzg. Civil y Com. N 14, DJ Mar del Plata, Brisa Serrana c. Emprendimientos Agropecuarios T.G.T. s. Reclamo contra actos de particulares impone a la Municipalidad de Balcarce -en ejercicio del poder de polica municipal- el deber de velar por cumplimiento de las pautas de seguimiento en la explotacin del predio jadas, para garantizar la calidad ambiental del proceso productivo y del entorno inmediato. 69 Sin embargo, an en el caso de derechos ya reconocidos se ha admitido que si el cambio de lugar de radicacin se debe a razones de orden pblico, es decir son actos lcitos de la Municipalidad, tan slo en limitadas condiciones y bajo determinados parmetros se debe indemnizar al perjudicado por la decisin reglamentaria. SCJBA, causa 47.706, Rodrguez Vitorino, Manuel y otro contra Municipalidad del Partido de Merlo. Daos y perjuicios, 05-VII-1996; en esta causa se cuestiona la decisin de la Municipalidad de prohibir por Ordenanza la continuidad de la explotacin de suelos para fabricar ladrillos. El dueo de un emprendimiento desafa la clausura que se dispuso sobre establecimiento. Si bien por otras causas el recurso es rechazado, se dice en los Considerandos: Y es que la perspectiva general de la responsabilidad no puede proyectarse slo si resulta de los actos ilcitos, sino de la comn idea de la lesin como perjuicio antijurdico, ya que el titular de un bien no tiene el deber de soportar el perjuicio, aun cuando su agente causal obre con licitud. El problema fundamental, el verdadero fondo de la cuestin, est en determinar si existi o no lesin. El dao debe ser reparado, porque la desigualdad que comporta debe ser restituida; la obligacin de responder en cuanto reparacin de un perjuicio no es ms que el deber de restituir lo debido a aqul que se ha visto perturbado en el orden que lo justo le asegura como suyo (Olgiati, Francesco, El concepto de juridicidad en Santo Toms de Aquino, ed. Eunsa, Navarra). Para que el Estado responda deben darse una serie de requisitos objetivos: a) que el dao sea efectivo y no posible; b) evaluable econmicamente; c) individualizado; d) que sea consecuencia del accionar de aqul; y en el caso de comportamientos estatales lcitos adems se requiere: especialidad y anormalidad, en el sentido de que incida sobre ciertas o algunas personas y supere los pequeos daos derivados de la convivencia. 70 SCJBA, causa B. 54.024,Cantera Gorina S.H. contra Municipalidad de La Plata. Demanda contencioso administrativa, 27-XII-2006. En esta causa los actores reclaman contra la decisin de la Municipalidad de La Plata que orden por medio de ordenanza el cese de todas las canteras en el radio de su Partido. La reclamante ejerca esa actividad y sostiene que la medida le caus un dao grave al hacerle cesar en su actividad, reclamando en consecuencia la indemnizacin por el dao causado. La Suprema Corte acuerda el derecho indemnizatorio. Los fundamentos indemnizatorios radican bsicamente en la consideracin de que: 2. La cuestin a resolver en autos se circunscribe a determinar si la sancin de la Ordenanza 7362 limit el derecho a la explotacin de la cantera ubicada en las calles 501 y 131, por parte de los actores. En todo Estado organizado la libertad y la propiedad individual estn limitadas en benecio del bien comn. El fundamento de las mismas se halla plasmado en nuestro ordenamiento constitucional en el art. 14 de la Constitucin nacional el que, al enumerar los derechos de que gozan todos los habitantes de la Nacin, agrega conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio. Dicha restriccin se concreta a travs del llamado poder de polica, que es, en resumen, la facultad de reglamentar y, por consiguiente, de limitar el ejercicio de los derechos individuales en benecio de la comunidad. As concebido, como funcin normativa -reglamentaria- este poder es ejercido dentro de las respectivas atribuciones por los Poderes Legislativo y Ejecutivo y tambin por las Municipalidades , mediante la sancin de leyes, decretos y ordenanzas respectivamente (conf. causas I. 1018, Delta Plata, sent. del 5VI-1979; B. 46.950, Delco, sent. del 11-II- 1980; I. 1583, Municipalidad de Baha Blanca, sent. del 8-VII-1997, entre otras). As el poder de polica -o norma de polica- implica en una medida coactiva con arreglo a derecho de manera de compatibilizar los intereses particulares con los de la comunidad, en tanto la polica es la puesta en marcha de tal limitacin de derechos o imposicin de obligaciones, traducidas en potestades jurdicas que el ordenamiento atribuye al Estado. Cabe distinguir entonces entre las potestades pblicas (la funcin) y los cometidos o actividades concretas (la materia) que pueden ejercer los gobiernos municipales. La funcin legislativa (poder jurdico de dictar

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dos. La respuesta jurisprudencial parece clara: salvo que existan derechos ya adquiridos,69 es decir, habilitaciones ya acordadas,70 si median cambios razonables en la reglamenta cin anterior, sta ya no puede ser invocada. As se ha dicho reiterando a la Suprema Corte provincial que -ante el reclamo de factibilidad, o habilitacin como en este caso- es indudable que, como principio general, si la nueva norma toma la situacin existente al tiempo en que es dictada a los efectos de regir las condiciones que permitiran otorgarla, su aplicacin resulta lcita, pues no vulnera derechos adquiridos con anterioridad a su vigencia, ya que no se trata de dejar sin efecto una autorizacin ya concedida sino de evaluar su otorgamiento (art. 3, Cdigo Civil, doctr. causa B. 57.019, Bulus, sent. del 14-5-03, entre otras). Por lo tanto, no cabe admitir que la presentacin del pedimento administrativo de habilitacin , conera un derecho adquirido a regirse por la normativa entonces vigente; tal solicitud constituye el acto preliminar que no genera a favor de quien la efecta ningn derecho de tal naturaleza, mxime cuando est en juego el inters pblico en la regulacin de marras (cfr. doctr. S.C.B.A., cit.).71 72 6.2.B. Urbanismo. Los artculos 2 y 3 se enrolan en las facultades municipales de autodenir su propia organizacin comunal. Se encuentra este artculo en perfecta coordinacin con la facultad que estipula el artculo 28, inciso 7, que permite a los municipios establecer sus propias zonicaciones. Sin perjuicio de la conexin existente, es claro que los artculos 2 y 3 reeren a la inveterada facultad municipal de poder disponer el trazado de sus calles, e disponer sobre la conservacin de las calles, caminos, puentes, tneles y paseos pblicos.73 En tal sentido, tanto la afectacin como la eventual desafectacin y venta de calles corresponde al propio HCD.74 Ahora bien, la solucin que propone la AGG, es distinta cuando lo que se pretende concretar es la transferencia de una calle pblica a un club de campo, en tal caso, amn de los pasos formales municipales que se han descrito; es necesario obtener una autorizacin por parte de la Provincia de Buenos Aires en virtud de la ley de uso del suelo.75 Por otra parte pareciera necesario distinguirse dos etapas, por un lado la afectacin del bien al dominio pblico y por otro lado, la apertura de la calle al uso pblico; toda vez que esto supone analizar la posibilidad municipal de colocarla en condiciones operativas de transitabilidad y garantizar la misma.76 Una situacin particular se ha ido generando en
normas de carcter general y por tanto obligatorias para sus habitantes, como ordenanzas) slo puede ejercerse respecto de ciertas actividades de inters local y dentro del mbito de su competencia (conf. Sayagus Laso, Tratado de Derecho Administrativo, Montevideo, 1953, I-252). En efecto en nuestro derecho pblico provincial, la Constitucin atribuye al rgimen municipal la Administracin de los intereses y servicios locales y luego enumera en forma no taxativa: ornato y salubridad, benecencia, asilos de inmigrantes, crceles locales, vialidad pblica, etc. (arts. 190 y 192, Const. prov.), atribucin que implica la de votar anualmente su presupuesto y los recursos para costearlo (arts. 192 inc. 5to.).Consecuentemente, la Ley Orgnica de las Municipalidades - dec. ley 6769/1958 - estatuye que la sancin de las ordenanzas debern responder a los conceptos de ornato, sanidad, asistencia social, seguridad, moralidad, cultura, etc. y dems estimaciones encuadradas en su competencia constitucional que coordinen con las atribuciones provinciales y nacionales (art. 25, L.O.M.; doctr. causas B. 57.195, Droguera Suizo Argentina S.A., sent. del 14-VI-2000; B. 53.836, Cadegua S.A., sent. del 21-III-2001, entre otras). La autoridad comunal tiene legalmente asignada la potestad de reglamentar la radicacin, habilitacin y funcionamiento de los establecimientos comerciales e industriales y su zonicacin (arts. 27 inc. 1 y 28 inc. 7 del decreto ley 6769/1958). En virtud de tal autoridad, las Municipalidade pueden vlidamente establecer restricciones al funcionamiento de actividades industriales en ciertas zonas -que pueden alcanzar a todo el territorio del Partido- en virtud de que conforme a un razonable criterio su instalacin o subsistencia no convenga al inters pblico (doctr. causas I. 1020, Malbrn, 28-VIII-1979; B. 47.740, Garca Riera, sent. del 26-II-1980; B. 48.528, Caniglia, sent. del 26-X-1982), pero ello no las exime de indemnizar, en caso de que se lesione una situacin jurdica anteriormente adquirida al amparo de la normativa anterior, como lo es una habilitacin para funcionar. As se ha reconocido la responsabilidad del Estado por su obrar lcito, el cual contrae la obligacin de responder por las consecuencias daosas de tal actividad, con fundamento en los postulados del Estado de Derecho (v. cita y remisiones en las causas B. 51.148 y B. 49.386 cit.). Asimismo, arm que el alcance de la reparacin, en virtud de la conducta antedicha del Estado, se traduca en el derecho a una indemnizacin plena por parte del damnicado, aclarando que no se refera a la mera posibilidad de ganancias no obtenidas, ni constitua enriquecimiento sin causa para acceder o una sancin para el responsable. De tal modo, conclu que corresponde indemnizar el lucro cesante reclamado por una lesin de derechos subjetivos de los administrados como consecuencia del ejercicio de una prerrogativa estatal que se funda en principios bsicos del Derecho Administrativo, es decir, en la

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este tema con la creacin de barrios cerrados y particularmente de ncleos urbanos, en los supuestos en que la ley 8912 y sus reglamentaciones, exigen en loteos la cesin obligatoria de espacios al dominio del Estado. Tal cesin que se instrumenta mediante la mera inscripcin de los planos es decir, sin necesidad de escritura pblica supone la intervencin del HCD.77 Es parte de esta potestad la de disponer medidas tendientes a conservar monumentos, paisajes y valores locales de inters tradicional, turstico e histrico. El conicto que puede generar esta norma, no es menor, toda vez que al preservarse caractersticas de determinadas construcciones u obras privadas, se puede afectar el derecho de propiedad.78 No menos importante es el cambio que ha impuesto la Ley 12.573 en materia de habilitacin de grandes supercies comerciales, donde con base en una categorizacin de municipios de acuerdo al nmero de habitantes, establece supercies mximas para solicitar se realicen estudios de impacto ambiental. 6.2.C. La imposicin de nombres a calles y sitios pblicos. Esta facultad se encuentra ntimamente vinculada al principio de que las calles poseen caractersticas de dominio pblico por excelencia, en cuya razn compete al HCD establecer sus nombres. En trminos generales, nuestros cuerpos legislativos han ido imponiendo nombres sobre la base de los distintos consensos locales, tratando alternativamente de homenajear personas o acontecimientos de importancia, para el pas, la provincia o el municipio. Dicho esto; sin embargo, nadie desconoce la existencia de numerosas sesiones en las que se ha debatido extensamente qu mritos tiene una persona para ser honrada con la designacin de una va
potencialidad que se le reconoce a la Administracin Pblica de cumplir con los intereses pblicos, valorados en cada momento, y por ende, cuando lo estime conveniente ejercitar la facultad extintiva de sus decisiones anteriores. Luego observ que en materia de responsabilidad del estado derivada de sus actos lcitos, la Corte Suprema nacional se orientaba hacia la admisin del lucro cesante, con fundamento en el principio jurdico de la integridad de la indemnizacin, apartndose de la clsica hermenutica que receptaba la aplicacin analgica de la solucin expropiatoria; si bien -y esto me parece importante destacarlo- la procedencia de dicho rubro la supeditaba a la circunstancia de que se privare al acreedor de ventajas econmicas esperadas de acuerdo a probabilidades objetivas, debida y estrictamente comprobadas (Fallos, 297:280; 307:933; 306:1409; t. 149, XXI, Tecniyes S.A. c. Balcn S.A., sent. del 14 de marzo de 1989), mxime cuando en la materia, los jueces deben actuar con suma prudencia vericando si efectivamente se han producido los daos alegados, a n de evitar que la solucin a la que se arriben no resulte maniestamente irrazonable (Fallos,, 308:1049 y 2612; causas B. 51.148 y B. 49.386 cit.). 71 Cm.Apel. Cont.Adm, La Plata, Zheng Zhen c. Municipalidad de Berisso s. Amparo, 28-VI-2005. 72 La nueva norma rige desde su entrada en vigencia y es aplicable an a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes (art. 3 Cd. Civil), principio general que adquiere particular relevancia en este campo del derecho ambiental, caracterizado por la doctrina como disciplina en pleno desarrollo y evolucin, dinmica y cambiante, Cafferatta, Nstor A., El principio de prevencin en el derecho ambiental, Rev. de Derecho Ambiental, Ed. LexisNexis, N 0 pg. 9 y ss. 73 En esta posibilidad de denir los usos y el propio destino de ciudad se encuentra uno de los aspectos bsicos del concepto mismo de comunidad. Tal como dice Mumford, Lewis, The City in History, Harcort, Braco & World Inc., Boston, 1971, p. 573, Debemos concebir la ciudad no primariamente corno un lugar de comercio o gobierno, sino esencialmente como un rgano de expresin de la nueva personalidad humana -la del hombre mundano-. La vieja separacin entre cultura y naturaleza, entre el hombre de ciudad y del campo, entre el Griego y el brbaro, entre ciudadano y extranjero, no puede ser mantenida ms all: debido a la comunicacin, el mundo entero se est convirtiendo en una aldea global y corno consecuencia la pequea ciudad debe ser planicado como un modelo funcional del mundo entero... 74 La AGG en el Expediente 2405-4623/94, dice De acuerdo con la Ley Orgnica (Decreto-Ley 6769/58), la facultad de desafectar bienes del dominio pblico comunal, es de competencia - del Concejo Deliberante. Ello resulta del anlisis antes mencionado del artculo 27, inciso 2). Una vez desafectado el bien, la venta debe disponerse o autorizarse por ordenanza, dado que el artculo 55 de la L.O.M. establece que e el Concejo quien autorizar las transmisiones de los bienes municipales, y que lo har por mayora absoluta del tal de sus miembros, as como tambin que estas se realizarn de conformidad con lo dispuesto por el artculo 159, que es el procedimiento de la enajenacin. Asimismo, el artculo 158 del mismo ordenamiento dispone que el Departamento Ejecutivo dar cumplimiento a las ordenanzas que establezcan ventas, permutas o donaciones. En consecuencia y en virtud de lo manifestado, es opinin de este Organismo Asesor que, para la eventual venta de calles pblicas por parte de la municipalidad de Lincoln, debern cumplimentarse los recaudos exigidos por los artculos 55 y concordantes de la Ley orgnica de las Municipal Jades (Decreto-Ley 6769/ 58), y aplicar-en cuanto fuere pertinente- las modalidades contenidas en los artculos 21 a 27 del Decreto-Ley 9533/ 80 sobre Rgimen de Inmuebles del Dominio Municipal y Provincial.AGG; Compendio de Dict-

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pblica, si sta debe ser un pasaje, una calle o una avenida y mucho ms debatido an, si puede tratarse de una persona an viva. Por tal motivo, numerosos HCD han decidido dictar ordenanzas que regulen qu pautas deben ser cumplidas en la designacin de una va pblica.79 Tampoco puede olvidarse que este tema que parece menor, tiene numerosas implicancias para el vecino, dado que el cambio de nombre, supone informacin que debe ser modicada en mltiples registros, correo, papelera comercial, entre otras. No es menor adems la singular problemtica que se ir acrecentenado en el mbito de nuestro derecho, que es la proliferacin de Shopping Centers, Countries y suburbios en el sentido norteamericano,80 los que paulatinamente sustituyen espacios de dominio pblico por otros de dominio privado con un uso pblico o semi-pblico. La temtica por su novedad y complejidad es motivo de otra obra de nuestra autora de prxima aparicin. Sin perjuicio de ello adelantamos, que la facultad de imponer nombres a las calles internas, excepto el caso de que las mismas fueran abiertas al pblico, compete a los desarrolladores o consorcios o sociedades de propietarios.81 6.2.D. Estas obligaciones de los vecinos respecto de los servicios de la Municipalidad y de los escribanos con relacin al pago de los tributos municipales en ocasin de los actos notariales de transmisin o gravamen de bienes. El artculo en este punto proyecta cierta confusin, por cuanto de lo que se desprende del ltimo prrafo podra concluirse que nicamente hacemos referencias a obligaciones de carcter pecuniario que los vecinos deben abonar a la Municipalidad. Sin embargo, esa facultad de imposicin est especialmente estipulada en los artculos 29 y 32 LOM. En su consecuencia, si bien contribuira el contenido de este artculo 27 inciso 5) a dar fundamento legal a las contribuciones que se imponen a los vecinos, asimismo dara origen y justicativo, a otro tipo de obligacin carente de contenido econmico concreto, tal como exigir al vecino la separacin del tipo de basura que se deposita para su recoleccin por el servicio municipal correspondiente, o bien la imposibilidad de dejar automviles estacionados en el paso de maquinaria destinada a la limpieza de la va pblica.
menes, P . 99. 75AGG, Expte 6000-600702/97, En su carcter de titular de los bienes del dominio pblico, la Municipalidad debe garantizar, en principio, precisamente su uso pblico, afectndolos al destino que se les hubiere jado, contando para ello con las facultades que emergen del poder de polica comunal, delegado por la Provincia en virtud de lo dispuesto por el artculo 192 de la Constitucin Provincial y el 27 inciso 2 de la Ley Orgnica de las Municipalidades (Decreto-Ley N 6769/58). En consecuencia, para disponer la transferencia de bienes pertenecientes al dominio pblico municipal, la Comuna debe efectuar una previa desafectacin de los mismos, conforme lo establecido por el artculo 9 del citado Decreto L ey N 9533/80, en cuanto establece que dicha desafectacin podr realizarse ...cuando as corresponda y resulte ms conveniente a los intereses de la comunidad, y con observancia de las limitaciones que resulten de la Ley de Ordenamiento Territorial y Uso del Suelo u otras leyes especcas. En cuanto al rgano competente para desafectar bienes del dominio pblico municipal, este es el Departamento Deliberativo. Ello as, toda vez que el artculo 27 inciso 2 del Decreto-Ley N 6769158 dispone que corresponde al Concejo: El trazado, apertura, recticacin, construccin y conservacin de calles, caminos, puentes, tneles plazas y paseos pblicos y las delineaciones y niveles, supuestos que naturalmente incluyen el caso de desafectacin de una calle. Ahora bien, si con la iniciativa en trmite lo que se pretende es incorporar un espacio parcelario a la especie Club de Campo, lindera a la zona cuya transferencia se autoriza considera esta Asesora General de Gobierno que ser insoslayable someter dicha propuesta a la aprobacin del Poder Ejecutivo Provincial, en los trminos del artculo 83 inciso b) del Decreto Ley N 8912/77 (T.O. 1987), toda vez que estaramos en presencia de una ampliacin de una Zona Residencial Extraurbana. Compendio de Dictmenes, p. 100. 76 AGG, Expediente N4058-69/04, La cuestin estriba en determinar el carcter de la atribucin municipal de disponer la apertura de una calle cuando ello no resultara prioritario para el Municipio, sino slo respecto del vecino solicitante. En torno, a ello, se adelanta que no se indica en estas actuaciones acerca de la existencia de vas alternativas -ms all del acceso por un fundo vecino-, debindose agregar que la negativa de los propietarios linderos al corrimiento de los alambres, en principio, no resulta un elemento a considerar en el supuesto de corresponder la apertura de la calle. Hechas tales salvedades, cabe sealar que el carcter dominial de las calles se encuentra regulado en el Cdigo Civil, cuyo artculo 2340 inc. 7) establece que quedan comprendidos entre los bienes pblicos Las calles, plazas, caminos, canales y cualquier otro obra pblica construida para utilidad o comodidad comn. Las calles o espacios circulatorios son bienes pblicos articiales, y conforme lo dispuesto por los artculos 2344 del citado texto legal y el artculo 1 del Decreto Ley 9533/80, pertenecen al dominio pblico municipal. En su carcter de titular de los bienes del dominio pblico, la Municipalidad debe garantizar su uso pblico, afectndolos al destino que se le hubiere

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6.2.E. La instalacin y funcionamiento de abastos, mataderos, mercados y dems lugares de acopio y concentracin de productos y animales en la medida en que no se opongan a las normas que al respecto dicte la provincia y que atribuyan competencia a organismos provinciales. En esta materia existe concurrencia de normativa de otros niveles estaduales, particularmente las referidas a sanidad animal y mecanismos de control de carnes para exportacin. Adicionalmente respecto de la duda que esta disposicin puede generar al reproducir el contenido del artculo 28 inciso 4 LOM, la explicacin est dada por el hecho de que el artculo bajo anlisis faculta al HCD a reglamentar estas actividades, mientras que el artculo 28, autoriza a disponer la explotacin por cuenta y cargo de la comuna. Tambin es ajustado decir que ese panorama ha cambiado en los ltimos aos, por cuanto al proceso que se sigui en las dcadas de 1980 y 1990 de transferir esos establecimientos al sector privado, ha continuado uno de abandono de muchas de esas instalaciones y de necesidad de los Municipios de redenir su rol sobre el particular. En algunos supuestos, mediante el pago de subsidios, en otros a travs de la cesin del uso de los bienes del dominio pblico; supuesto distinto del de las concesiones. En el primer sentido es ilustrativo el dictamen pronunciado por el HTC en Municipalidad de Castelli82 donde se le consultaba la viabilidad de otorgar por parte de la comuna a una explotacin del frigorco. El caso era el Frigorco Carnes del Salado, matadero transformado a frigorco tipo B. Adems se menciona que dicha rma pag canon, guas, inspeccin veterinaria, seguridad e higiene y la mano de obra necesaria, invirtiendo en mejoras edilicias que afectaban su economa. El HTC sostuvo que si bien no existan precedentes como el de consulta, en un precedente iniciado por la Municipalidad de Tapalqu, (HTC, Expte. 4111- 018/99), se aval la decisin de implementar un subsidio a los programas de promocin de empleo privado, cuando el mismo posea un encuadre generalizado y n social; solucin que poda ser extendida al caso toda vez que se dara trabajo directo a cincuenta familias del partido. Adems ello generara empleos indirectos que movilizan la economa del Partido, benecios

jado, contando para ello con las facultades emergentes del poder de polica comunal, delegado por la Provincia en virtud de lo dispuesto por el art. 192 de la Constitucin Provincial y art. 27 inc. 2 del Decreto Ley 6769/58, Ley Orgnica de las Municipalidades. Siendo competente para ello el Departamento Deliberativo, toda vez que dicho norma prev que corresponde al Concejo El trazado, apertura, recticacin, construccin y conservacin de calles, puentes tneles, plazas y paseos pblicos y las delineaciones y niveles.... Asimismo, tratndose de cesiones de tierra que obligatoriamente, en virtud de las normas vigentes en materia de fraccionamiento, son realizadas con destino al uso pblico, su aceptacin se entiende concretada al aprobarse por la Direccin de Geodesia el plano de subdivisin que las motiva. El art. 51 del Reglamento de Gestin de Bienes de la Provincia precepta: ... los organismos provinciales y/o municipales a quienes les corresponde la administracin de las supercies cedidas al noticarse de la aprobacin y protocolizacin del plano, tomarn posesin de las mismas y registrarn su alta en sus respectivos inventarios. No obstante lo cual, y, dado que parte de las subdivisiones que originan las calles en cuestin se habran efectuado con anterioridad a la vigencia del Decreto Ley 9533/80, de conformidad a la norma vigente en ese entonces, las supercies cedidas en tal carcter eran provinciales y resultaba necesario que la Provincia aceptara la cesin. Luego, con la sancin del citado Decreto ley 9533/80, tales supercies se incorporaron al dominio municipal, conforme art. 1 ya citado calles o espacios circulatorios, ochavas, plazas y espacios verdes o libres pblicos que se hubieren incorporado al dominio provincial con anterioridad a esta ley...Lo reseado precedentemente lleva a concluir que la apertura de la calle, que fuera oportunamente cedida por los planos ya citados, es atribucin del Concejo Deliberante, en la medida en que una vez determinado su destino de calle, ser necesario que dicte la pertinente ordenanzas por la cual se la libre al uso pblico. Ahora bien, retomando el interrogante inicial relativo a determinar el carcter de tal atribucin, esto es, si la misma es obligatoria o facultativa, es dable sealar que ello resultar de las circunstancias de hecho y derecho que revista cada caso en particular. Ponderndose, al efecto, que el libramiento al uso pblico no se encuentra sujeto a la voluntad de los particulares, ni al tiempo que transcurri desde que se origin, sino del Municipio quien - en ejercicio del poder precedentemente aludido evaluar y merituar las circunstancias que as lo determinen. Es decir, la referida facultad podr ser ejercida en la medida del inters pblico comprometido (conf. crit. de esta AGG. Expte. N 4101-68/03). Debindose considerar, en ese orden, aspectos tales como la existencia de vas alternativas, la proximidad o distancia a los centros de poblacin y la obligacin que tal acto impone al Municipio, consistente en

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que se perderan ante el cierre del matadero como consecuencia de caerse su habilitacin, lo cual implicara un grave perjuicio por las razones antes reseadas. A mayor abundamiento el HTC se expidi con relacin a la Municipalidad de 9 de Julio,83 donde se le preguntaba sobre la posibilidad de extender el plazo de concesin de un matadero municipal. All se decidi que el artculo 28 inciso b) de la Ley 9533/80 establece que para cualquier concesin de uso de bienes del dominio privado del Estado, el trmino de la tenencia no podr exceder de cinco aos. No obstante ello, el artculo 29 de la mencionada norma brinda algunas alternativas a esta restriccin; por ejemplo, en el caso que mediare licitacin o cuando se trate de un inmueble que por su naturaleza especial o uso al que ser destinado, se justique exceptuarlo de tal disposicin. Por lo tanto, resolvi que si las autoridades municipales realizan la concesin del matadero mediante licitacin y/o justican que la naturaleza especial o el uso del mismo requiere una inversin que hace necesario alargar el plazo previsto en el inciso b) de la Ley 9533/80 podrn, por va de excepcin, extender el mismo a veinte aos con opcin de prrroga por otros diez. Cabe decir que similar decisin se adopt en consulta de la Municipalidad de Ramallo.84 Mencionamos con respecto de la proteccin y cuidado de los animales, que en principio esta es un rea de competencia concurrente con la Nacin y la Provincia. En ese sentido, deben distinguirse los aspectos regulatorios de las aplicaciones administrativas. En ciertas materias, tales como proteccin de la fauna salvaje, compete a la Nacin mediante la ley 22.421 la regulacin de la materia, siendo que la Provincia a travs de sus rganos delegados, acta como autoridad de aplicacin.1 Sin embargo, nada impide que la Municipalidad acte en materia reglamentaria, con carcter de competencia residual, adoptando medidas tiles para regular reas donde la tutela efectiva de la Legislacin Nacional o Provincial, no
asumir el costo de su trazado y posterior mantenimiento. Compendio de Dictmenes, p. 103. 77AGG, Expte N 2113-1814/99, Debe sealarse que cuando una calle es cedida en forma gratuita y obligatoria en cumplimiento de las normas de fraccionamiento de inmuebles, aqulla .pasa constituir un bien del dominio pblico municipal de conformidad con lo dispuesto por el artculo 56 del Decreto- Ley 8912/77 y artculo 1 del Decreto Ley 9533/80. Al respecto, en su carcter de titular de los bienes del dominio pblico, la Municipalidad debe garantizar su uso pblico, afectndolos al destino que se le hubiere jado, contando para ello con las facultades que emergen del poder de polica comunal (artculo 192 de la Constitucin Provincial y artculo. 27 inciso 2 L.O.M.). En mrito de lo expuesto, de estimar esa Municipalidad oportuno y conveniente la apertura de calles cuyos espacios circulatorios fueron cedidos como consecuencia de la creacin o ampliacin de ncleos urbanos, debera proceder de la siguiente forma: 1) El Concejo Deliberante debera sancionar una Ordenanza autorizando al Departamento Ejecutivo a liberar la traza de la calle en cuestin; 2) Noticar dicha ordenanza al propietario a efectos de que tome fehaciente conocimiento de la misma y pueda estar a derecho; 3) Una vez que la ordenanza se encuentra consentida y rme, y en caso de oposicin o resistencia corresponder que el Departamento Ejecutivo designe mediante decreto l o los funcionarios que tendrn a su cargo las diligencias necesarias para ejecutarla; 4) El da y hora qu se indique, dichos funcionarios y el personal municipal necesario, se constituirn, en el lugar, donde se proceder a liberar la calle, mediante el retiro de cualquier obstculo que impida la libre circulacin de la misma, los que estarn acompaados por un Notario titular de Registro, un profesional de la Agrimensura y testigos del acto. 5) De resultar menester, el Seor Intendente Municipal podr requerir el auxilio de la fuerza pblica, la que deber acompaar a los funcionarios y personal municipal en el momento de realizar su cometido; 6) El funcionario a cuyo cargo se encuentre la diligencia, ordenar al profesional Agrimensor realizar la tarea de amojonamiento y replanteo de la traza de la calle, procedindose al acondicionamiento de terraplenes y banquinas; como as tambin el alambramiento del trayecto, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 15 y ss. del Cdigo Rural (DecretoLey 10.081/83); 7) De lo actuado, un Notario deber dejar constancia en acta. AGG, Compendio de Dictmenes, p. 101. 78 AGG, Expediente 2113-289/00, Consulta a esta Asesora General de Gobierno acerca del alcance que debe atribuirse al artculo 27 inciso 3 de la Ley Orgnica de las Municipalidades (Decreto-Ley N 6769/58), por el cual se otorga a la funcin deliberativa municipal la facultad de reglamentar la conservacin de monumentos, paisajes y valores locales de inters tradicional, turstico e histrico. Tal inquietud se plantea en virtud de que tres edicios de ese distritoque constituyen referencia histrica y arquitectnica de la ciudadcorren el riesgo de perder dicho valor, atento la existencia de proyectos de reestructuracin edilicia, carentes de sentido conser vacionista. Asimismo, se maniesta la intencin por parte de ese Concejo de declarar los edicios como Monumentos Histricos y/o alguna denominacin similar que realce su signicacin. Cabe destacar que el alcance de la norma en examen constituira una competencia de las denominadas concurrentes -en este caso particular- del Municipio con la Provincia. Retornando el anlisis del artculo 27 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, se advierte en su inciso 24 que le corresponde a la funcin deliberativa municipal reglamentar la construccin, ampliacin, modicacin, reparacin, y demolicin de edicios

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se demuestran demasiado comprometidas, tales como: animales sueltos en la va pblica, sistemas de castracin y vacunaciones masivas de animales, o inclusive prohibicin de ciertos espectculos que conllevan riesgos o maltratos para animales, an cuando en estos casos puedan llegar a argumentarse roces con derechos de raigambre constitucional. Un ejemplo de esto ltimo es el caso de los espectculos circenses que cuenten con nmeros protagonizados por animales salvajes y que han sido erradicados por diversas Ordenanzas Municipales.85 6.2.F. Opera tambin el HCD en la regulacin de las condiciones de higiene y salubridad que deben reunir los sitios pblicos, los lugares de acceso pblico y los baldos. Esta es una de las facultades ms antiguas que se reconocen a las Municipalidades y a los HCD en particular. Ello es as por cuanto, la comuna, es la primera interesada en mantener el control sobre las condiciones que poseen los lugares pblicos. Esta facultad se ejerce por diversos medios, habilitando asimismo la aplicacin de diversas sanciones para sus incumplimientos. Uno de esos mecanismos es la posibilidad lisa y llana de aplicar sanciones que incluyen el propio cierre del lugar o la adopcin de medidas con costas para el que viola las normas dictadas.86
pblicos y privados, as como tambin sus partes accesorias. Aqu se esta en presencia de una facultad propia del Municipio sustentada en la potestad histrica de ejercer su propio poder de polica, conforme lo establecido por los artculos 181 y 183 inciso 4 de la Constitucin de la Provincia de 1934 (SCJBA, Ac. y Sent., ao 1965, tomo III, pag. 713). Cabe mencionar que la Convencin Reformadora de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires de 1994 no alter la seccin sptima referida al Rgimen Municipal, es por ello que esta facultad se encuentra reejada en los artculos 190 y 192. Conforme lo expuesto, corresponde concluir que puede el Honorable Concejo Deliberarte, sancionar una Ordenanza que permita, acudiendo a una interpretacin armnica y funcional de los incisos 3 y 24, implementar una reglamentacin, con el propsito de conservar en su estado actual los bienes mencionados hasta tanto coordine con la Provincia las acciones necesarias para declararlos de inters histrico o cultural. Sin perjuicio de lo cual esta Asesora General de Gobierno, considera que a los efectos de completar el resguardo de los inmuebles de cualquier posible intervencin por parte de sus propietarios; debern las autoridades municipales conjuntamente con las provinciales poner en movimiento el procedimiento de la Ley N 10. 149 y su Decreto Reglamentario. A travs de la Comisin de Patrimonio Cultural creada por esta ley, la declaracin provisoria o denitiva de pertenencia al Patrimonio Cultural importar la prohibicin de la destruccin, deterioro, demolicin, ampliacin reconstruccin, o transformacin en todo o en parte de los bienes a ellas sujetos (art. 6). En el caso de autos, la declaracin implicar la utilidad pblica y sujecin a expropiacin de los inmuebles, en la medida en que sus propietarios no acepten las condiciones de conservacin y preservacin que les sern propuestas. 79 Asesora General de Gobierno, Expediente. N 2133-191/00, Tiempo que debe transcurrir luego del fallecimiento de una persona, para asignar su nombre a calles, plazas, paseos pblicos, etc. Al respecto, este Organismo Asesor informa que sobre la materia referida a la imposicin de nombres de personas a lugares pblicos existen las siguientes normas: a) En el orden Nacional se dict el Decreto-Ley 5158/55 por el que se prohibi a los poderes del Estado nacional, provincial o municipal rendir homenaje a personas vivientes con estatuas o monumentos o mediante la designacin con sus nombres de divisiones territoriales o polticas, calles, plazas y en general otros lugares y bienes pblicos o privados (artculo 3). Cabe destacar que este Decreto-Ley -adems de referirse a nombres de personas que permanecen con vida- resulta inaplicable en el mbito local, toda vez que pretendi legislar respecto de las provincias en materia no delegada expresamente por estas al Gobierno Federal; resultando por ende maniestamente inconstitucional (conf. doct. artculos. 121, 122, 126 y concordantes de la Constitucin Nacional). b) En el orden Provincial se han dictado las siguientes normas: 1) Decreto 1099/76: prohbe la inclusin de los nombres propios del Gobernador, Ministros o funcionarios en ejercicio, en placas u otros elementos de identicacin que se coloquen en obras pblicas que se inauguren o habiliten. 2) Decreto 2906//85: regula la asignacin de nombres a las obras viales que formen parte de la red caminera provincial. 3) Decreto 2907/85: asigna nombres a cada ruta que integra la red caminera provincial. De la lectura de estos tres actos administrativos que han sido referenciados, se desprende que tampoco estas normas son de aplicacin al tema que motiva la consulta de autos, habida cuenta que estn referidas a la asignacin de nombres a bienes pertenecientes al dominio provincial. c) Asimismo, en el orden provincial tambin se dict la Ordenanza General 148/72 (vigente en todos aquellos municipios que no la hubieran derogado o modicado, una vez restablecido el estado de derecho), por la que se prohibi incluir nombres propios de autoridades nacionales, provinciales o municipales, en las placas u otros elementos que se coloquen en las obras pblicas a habilitar, publicaciones o documentaciones sobre la gestin del Gobierno municipal. Al respecto, esta norma dictada por el gobierno de facto tampoco sera de aplicacin (para el supuesto caso que se hallara vigente en jurisdiccin de la Comuna consultante), ya que se reere exclusivamente a la prohibicin de imposicin de nombres propios a obras pblicas, y no a calles, plazas, paseos, etc., como se consulta en la especie. En consecuencia, no existiendo norma jurdica alguna que regule el tiempo que debe transcurrir del deceso de una persona para asignar su nombre a calles, plazas y dems sitios pblicos pertenecientes al dominio pblico municipal (artculo 1 del Decreto-Ley 9533/80), esta

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6.2.G. La elaboracin, transporte, expendio y consumo de materias o artculos alimenticios, exigiendo el cumplimiento de las condiciones higinico-sanitarias, bromatolgicas y de identicacin comercial que establezcan las normas de aplicacin, as como tambin el certicado de buena salud de las personas que intervengan en dicho procesos. En el anlisis de este artculo necesariamente debemos efectuar dos consideraciones. La primera apunta a facultar a los HCD para que sean stos los que establezcan condiciones de bromatologa y reglamenten cmo y cundo se consideran cumplimentados tales recaudos. La segunda reere a la necesidad de que las ordenanzas que se dicten se ajusten a las normas generales superiores. La tercer parte del artculo es un ms compleja, por cuanto ya no parece una indicacin, sino la orden de que se exija certicado de buena salud a las personas intervinientes en el proceso. 6.2.H. La publicidad en sitios pblicos o de acceso pblico. En este punto est referida a la posibilidad del HCD de reglamentar las caractersticas de esa publicidad, los medios por la que se efecta y se maniesta usualmente en la limitacin de exponer publicidad en ciertos medios, o de hacerlo en ciertos espacios o en su caso de ordenar que se efecte en ciertos lugares (ejemplo: marquesinas especiales). Coetneamente con esta facultad de reglamentar ese uso pblico, se encuentra la facultad de imponer tasas especiales por ese mismo concepto; aspecto sobre el que volveremos al tratar las facultades impositivas del HCD. Cundo se est en presencia de publicidad? La SCJBA en Banco de Galicia y Buenos Aires S.A. c/ Municipalidad de General Pueyrredn s/ Demanda contencioso administrativa, ha denido la misma. Si bien es cierto que en el caso lo que se discuti fue el alcance del hecho imponible, cuestionndose si se encontraba gravado por una ordenanza impositiva el calco que en vidriera indicaba la posibilidad de pagar con cheques de una institucin bancaria; no deja de ser menos cierto que el Juez Mercader brinda una excelente denicin de qu se entiende por publicidad: Es la calidad o estado pblico de algo y, por extensin, es el conjunto de medios que se emplean para divulgar o extender la noticia de las cosas
Asesora General de Gobierno estima que en el mbito comunal ese Concejo Deliberante es el rgano competente para reglamentar dicha materia, atento las atribuciones conferidas por el artculo 27 inc. 4 de la Ley Orgnica de las Municipalidades. 80 Es llamativa la inexistencia de regulaciones especcas para estos dos fenmenos, a pesar de su tendencia a repetirse en nuestro pas, con fuerza un poco menor que las de las primer mundo. Sobre el particular son muy ilustrativos: Hall Peter, Cities of Tomorrow, Boston, West, 1988, Ford, Richard, The Boundaries of Race: Political Geography in Legal Analysis, 107 Harv. L. Rev. , 1994. Ver tambin: Pulvirenti, Orlando, ,Shoppings Hipermercados y Countries: Hacia la ciudad Privada?, en Propuestas Municipales, Ed. Plusconsult SRL, ao 3, nmero 38, pg.5 y ss; ms recientemente Pulvirenti, Orlando, Res Privata Argentina, Res Publica Argentina, Buenos Aires, RAP , III-2007. 81 Tema vinculado a ste es a quin se transeren las tierras que los ncleos urbanos deben acordar conforme a la Ley 8912 al dominio pblico. La respuesta que ha dado la Asesora General de Gobierno, es que debe cederse al dominio pblico municipal, operndose la transmisin por la mera aprobacin de los planos. AGG, Expte N 2113-748/01, Si las cesiones gratuitas de tierras que se deben hacer por parte de los propietarios involucrados, en oportunidad de crear o ampliar ncleos urbanos, reas y zonas -segn lo dispone el Artculo 56 del Decreto Ley 8912/77- pueden realizarse a favor del Estado Municipal, en lugar del Estado Provincial, tal cual lo establece el artculo en cuestin. Las cesiones originadas en las situaciones previstas por el Artculo 56 del Decreto Ley 8912/77, constituyen bienes del dominio municipal pblico o privado, de acuerdo a su naturaleza. Ello de conformidad a lo dispuesto por el Decreto Ley 9533/80, sancionado con posterioridad a la norma precedentemente sealada, cuyo artculo Primero dispone que Constituyen bienes del dominio pblico municipal las calles o espacios circulatorios, ochavas, plazas y espacios verdes o libres pblicos que se hubieran incorporado al dominio provincial con anterioridad a esta ley y los inmuebles que en el futuro se constituyan para tales destinos en virtud de lo dispuesto por la Ley 8912 de ordenamiento territorial y uso del suelo. Por su parte, el artculo segundo prev similar situacin en lo que respecta a las reservas scales de uso pblico, originadas en normas sobre fraccionamientos y creacin de pueblos, como as tambin las que se constituyan para equipamiento comunitario de acuerdo al Decreto Ley 8912/77. Despejada la situacin dominial de tales bienes, corresponde analizar en esta instancia en que momento se opera la cesin al estado municipal y los actos necesarios para ello. Y, en tal sentido, debe nuevamente estarse a lo dispuesto por el aludido Decreto Ley, cuyo artculo tercero determina, para el caso de cesiones futuras, que su aceptacin se entender completada al aprobarse el plano respectivo por los organismos competentes. De lo expuesto no cabe sino concluir que dndose uno de los supuestos contemplados por el artculo 56 del Decreto Ley 8912/77 -creacin o ampliacin de ncleos urbanos, reas y zonas-, las supercies originados por los mismos con destino a espacios circulatorios, verdes y libres pblicos y equipamiento comunitario para uso pblico determinadas de acuerdo a los mnimos indicados por el mismo, corresponden al dominio municipal sin necesidad de que el Municipio formule acto de aceptacin alguna, atento a que ello

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o de los hechos... . Por ello an ese medio, considerado por parte del voto de minora como una forma de informar sobre servicios que se prestan y no para atraer clientes, es publicidad.87 6.2.I. El inciso 16) plantea la posibilidad de que los Concejos Deliberantes dicten medidas destinadas a prohibir determinados espectculos pblicos o el acceso a los mismos; as como el acceso a determinados mbitos o la realizacin de ciertas actividades. La norma es clara, en la medida en que habilita a los HCD a reglamentar y/o incluso impedir ciertos espectculos o actividades. Ejemplo constante de este tipo de disposiciones son tanto las prohibiciones expresas de actividades, como es el caso del funcionamiento de casa de juegos electrnicos (partido de Junn) o su limitacin a ciertos horarios (Partido de La Plata). Las preguntas que se plantean, son Cules son los lmites y en qu medida no se afectan derechos y libertades tuteladas por la Constitucin Nacional? Y Cul es el margen que tiene cada Municipalidad para denir sus caractersticas culturales, morales? Otro ejemplo en este sentido, lo produca las distintas reglamentaciones de diversos partidos en cuanto al cierre de locales nocturnos o las prohibiciones en la edad de los concurrentes que variaban de distrito en distrito. Un caso muy interesante, que si bien se encuentra directamente vinculado a la zonicacin, pero que tangencialmente roza esta temtica, es lo decidido en Chasco c. Municipalidad de Lincoln. En el caso, la Municipalidad prohbe sobre la base de disturbios en la va pblica e intensidad de sonidos la continuidad de los locales nocturnos existentes (en el caso uno slo) en el radio cntrico y la necesidad que se radique fuera de ese mbito. Planteada la cuestin, la Suprema Corte de Justicia entendi que se estaba haciendo un ejercicio legtimo del poder de polica municipal y que no se conculcaba ninguna libertad ni derecho constitucional, toda vez que tan slo se impona una limitacin razonable. Pregunta, sin embargo mucho ms ardua, sera en qu medida una comuna podra disponer una calicacin sobre una obra teatral o cinematogrca. De acuerdo a la regulacin actual si bien ella sera competencia de los entes calicadores nacionales, planteada a la luz del artculo 27 inciso 16) pareciera que nada obstaculiza la posibilidad de que la propia comuna establezca limitaciones al acceso pblico a determinadas obras. Claro est que el dilema sera de enorme dicultad de solucin habida cuenta de los derechos constitucionales, en su caso libertad de expresin, que se encontrara eventualmente conculcado. Sin embargo, siempre se convertir en una discusin respecto a la prueba de la razonabilidad o no de la medida. Ahora bien, si ello es admisible en un sentido positivo, es decir en cuanto a la posibilidad de actuar para reglamentar y/o incluso impedir ciertas actividades, la pregunta que sigue es que sucedera en el caso de que en forma negativa, se omitiera reglamentar y/o impedir

operar al momento de aprobarse los respectivos planos. 82 HTC, Delegacin XIV, Municipalidad de Tapalqu, Expte. 4023-264/07, 14-XII-2007. 83 HTC, Municipalidad de 9 de Julio, Expte. 4082-2991/07, Delegacin XV, 01-VI-2007. 84 HTC, Municipalidad de Ramallo, Delegacin XVII, Expte. 4092-6326/06, 08-VIII-2006, donde se expres que: Las autoridades municipales decidieron llamar a licitacin pblica para la concesin del matadero municipal utilizando como base legal el Captulo VII de la Ley Orgnica de las Municipalidades De las concesiones. Adentrndonos puntualmente a la misma, se advierte que el artculo 231 establece: El trmino de las concesiones no ser superior a treinta aos. Al vencimiento de este plazo con acuerdo de las partes podrn ser prorrogadas por sucesivos perodos de diez aos cuando el contrato original fuera de treinta y de un tercio del tiempo primitivamente convenido cuando la concesin haya sido otorgada por menos de treinta aos. La Municipalidad expresar su consentimiento a la prrroga mediante el voto de la mayora absoluta del Concejo, y nunca antes del ao de la fecha de vencimiento de la concesin. El artculo 3 del Pliego de Bases y Condiciones dispone: El plazo de la concesin ser de 10 aos y el mismo podr ser prorrogado segn el artculo 231 de la Ley Orgnica de las Municipalidades. Segn el contrato de concesin: El plazo ser de 10 aos y el mismo podr ser prorrogado con el acuerdo de las partes, que deber instrumentarse con una antelacin no mayor de dos aos y no menor de cuatro meses. Cumplido dicho plazo el concesionario deber restituir las instalaciones y bienes antes mencionados.... Del anlisis de estos dos ltimos prrafos no queda

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ciertas actividades que tal como indica el mismo inciso pueden implicar riesgos para la seguridad psquica y fsica de los concurrentes o de los participantes. A nuestro parecer, lo que es acordado en forma de facultad no puede imponerse razonablemente como un deber que origine consecuencias jurdicas en caso de no mediar prohibicin. Un caso tpico podra ser el de las carreras automovilsticas de Turismo Carretera. Pareciera de una interpretacin literal de la letra del inciso, que media la posibilidad de impedir lo que innegablemente es un espectculo pblico que supone riesgos para la integridad fsica de los concurrentes y/o de los participantes, como tambin lo podra ser en relacin a los contendientes un espectculo de box o de artes marciales. Sin embargo, de ello no puede inferirse que pueda hacerse responsable a la Municipalidad por no haber reglamentado y/ o impedido la realizacin de ese tipo de actos pblicos. Situacin diferente, por competer al departamento ejecutivo, ser el contralor de la manera en que se efecta el espectculo. 6.2.J. El inciso 17) del art.27 LOM brinda la base para el actuar en materia de ecologa de las Comunas, lo que se condice con las obligaciones que impone el artculo 42 de la CN y su par de la Constitucin Provincial. Los problemas medio-ambientales han sido clasicados de diversas maneras, pero siguiendo un camino muy prctico, que es el que sugiere la Gua Municipal de Gestin Ambiental, publicada por el Gobierno Vasco,88 podemos distinguir bsicamente los siguientes: (1) Aguas residuales o residuos lquidos, para el cual se prev como solucin inicial la necesidad de imponer el tratamiento de dichos euentes antes de ser volcados al tendido urbano; (2) Residuos slidos urbanos, que prevn en su tratamiento diversas etapas a saber: pre recogida, recogida y transporte, tratamiento que puede implicar su aprovechamiento o eliminacin; (3) Contaminacin atmosfrica denida como presencia en el aire de materias que impliquen riesgo, dao o molestia grave para las personas o bienes de cualquier naturaleza; (4) Ruidos; (5) Trco urbano y (6) ausencia de espacios verdes y para municipios rurales: (1) Incendios forestales o quemas de rastrojos, (2) Erosin y (3) Actividades agropecuarias, uso de insecticidas y productos qumicos. El artculo en comentario habilita al HCD a dictar ordenanzas destinadas a controlar los niveles de polucin medio-ambiental. Tal facultad es concurrente con las que ejercen la Nacin y la Provincia de Buenos Aires. En tal sentido la SCJBA ha dicho que en En el campo ambiental, como hemos visto, se ha producido una delegacin a favor de la Nacin en lo que hace a la determinacin de los presupuestos mnimos para su proteccin, las provincias han renunciado as a importantes competencias originarias en excepcin al principio anteriormente receptado en el art. 121, reservndose exclusivamente las facultades
claro cuntos perodos de prrroga se otorgan; el pliego de bases y condiciones dispone que la misma se establezca en funcin del artculo 231 de la LOM, el que faculta sucesivos perodos, y el contrato de concesin dispone que el mismo podr ser prorrogado con acuerdo de partes, sin precisar si es por uno o sucesivos perodos. En funcin de ello, se entiende que puede haber prrrogas sucesivas, pero de ninguna manera se puede acceder a una prrroga en los trminos solicitados por el concesionario, de 10 aos de una sola vez. Tambin se debe dejar en claro que no se da estricto cumplimiento en la clusula cuarta del contrato a lo dispuesto en el artculo 231 de la LOM, en cuanto a la antelacin del perodo de solicitud de prrroga (nunca antes del ao de la fecha de vencimiento de la concesin). 85 La Suprema Corte de Justicia ha dicho: No ha existido la pretendida falta de determinacin de los animales de la fauna silvestre alcanzados puntual y tpicamente por el art. 25 de la ley 22.421 pues vigente al momento del hecho el Cdigo Rural -ley 10.081- sus disposiciones (art. 272 y ccds., Cd. cit.) coneren al Poder Ejecutivo provincial la facultad de delegar en el organismo competente tal especicacin. Y el Ministerio de Asuntos Agrarios era en ese momento el organismo competente al que alude dicho art. 272 de la ley provincial citada (conf. ley 10.132, art. 24 inc. 28, entonces vigente), el que en ejercicio de dicha competencia ha dictado las resoluciones obrantes en autos referidas a la habilitacin de la caza comercial de la nutria, actividad sta realizada por el procesado fuera del periodo habilitado.SCJBA, causa P 46925 S, G.C.O. s/ Infraccin art. 25, ley 22.421, 24-VIII-1993. 86 Ver por ejemplo: SCJBA, causa B 546401, Turdera, S.A.I.C. e I. c/ Municipalidad de Lomas de Zamora s/ Demanda contencioso administrativa, 8-VI-1993 (Base de datos JUBA). 87Claro est que la facultad reglamentaria en anlisis comprende tanto la posibilidad de expresar qu tipo de publicidad puede efectuarse, como as imponer tasas a ciertas formas de publicidad. Sin embargo, el ejercicio de estas facultades por parte del municipio, queda sujeta como cualquier otra al respeto de derechos constitucional y legalmente establecidos, como en este caso, los de libertad de expresin y comercio. Por ello el ejercicio de estas competencias

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necesarias para dictar normas complementarias, conservando el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio (conforme al art. 124 Const. Pcial) (SCBA, I 1983 S 20-3-2002 , voto del Dr. Hitters). Tal superposicin normativa supone que a las disposiciones nacionales particularmente la 25.675 que se dene aplicable en todo el territorio nacional y cuyas disposiciones resultan de orden pblico y operativas (art. 3), y que determina que: Toda obra o actividad que, en el territorio de la Nacin, sea susceptible de degradar el ambiente, alguno de sus componentes, o afectar la calidad de vida de la poblacin, en forma signicativa, estar sujeta a un procedimiento de evaluacin de impacto ambiental, previo a su ejecucin (art. 11), se le adicione la ley 11.723 que no slo obliga a seguir ese camino, sino que ordena la suspensin de aquella que no haya cumplido con ese paso. Respecto de que se entiende por certicado de impacto ambiental, la propia ley provincial dice que es el procedimiento destinado a identicar e interpretar, as como a prevenir, las consecuencias o efectos que acciones o proyectos pblicos o privados, puedan causar al equilibrio ecolgico, al mantenimiento de la calidad de vida y a la preservacin de los recursos naturales existentes (conf. Anexo I, Ley N 11.723). Cabe aadir que la Ley N 11.723 establece que tanto el Poder Ejecutivo provincial como los municipios debern garantizar, en la ejecucin de las polticas de gobierno, la observancia de los principios de poltica ambiental, entre los que se encuentra el siguiente: Todo emprendimiento que implique acciones u obras que sean susceptibles de producir efectos negativos sobre el ambiente y/o sus elementos debe contar con una evaluacin de impacto ambiental previa (art. 5 inc. b). A ello se debe agregar que el art. 10 de la citada ley provincial dispone que: Todos los proyectos consistentes en la realizacin de obras y/o actividades que produzcan o sean susceptibles de producir algn efecto negativo en el ambiente de la Provincia y/ o sus recursos naturales, debern obtener una declaracin de impacto ambiental expedida por la autoridad ambiental provincial o municipal segn las categoras que establezca la reglamentacin, de acuerdo a la enumeracin enunciativa incorporada como anexo II de la presente ley. Respecto a dicha norma se ha sostenido que lo dispuesto con relacin a la enumeracin a ttulo enunciativo del anexo II, corresponde a la distribucin de competencia respecto de la autoridad a la que en cada caso le competa intervenir en el proceso de evaluacin del impacto ambiental, mas no determina en forma taxativa qu obras o actividades estn sometidas a tal procedimiento. Tampoco se reere nicamente a los establecimientos industriales (CCA de San Martn, Carrasco, Juan Alberto y otros c/ Delegacin Puerto Paran Inferior Direccin Provincial de Actividades Portuarias y otros s/ Amparo noviembre de 2004).89 A ello se le aade la Ley 13.592, que a efectos de intentar dar una solucin a la creciente problemtica del tratamiento y disposicin de residuos en la Provincia de Buenos Aires, ja los procedimientos de gestin de los residuos slidos urbanos, de acuerdo con las normas establecidas en la Ley Nacional N 25.916 de presupuestos mnimos de proteccin ambiental para la gestin integral de residuos domiciliarios. All luego de establecer los principios y objetivos dirime a partir del artculo 5 las competencias provinciales y municipales. Atribuye as al Poder Ejecutivo, a travs de la Autoridad Ambiental Provincial el diseo de la poltica de instrumentacin de la gestin integral de residuos slidos urbanos estableciendo los objetivos, etapas, plazos y contenido; la promocin de la gestin regional de sistemas de procesamiento, reduccin, reutilizacin, reciclaje, valoracin y disposicin nal de residuos, formulando o aprobando los planes y

comunales siempre queda sujeta al estricto escrutinio judicial respecto de la razonabilidad de las medidas que en tal sentido se dispongan. Nuevamente nos encontramos en este campo con ausencias importantes en materia de pronunciamientos judiciales, con la excepcin del citado caso. En el derecho norteamericano se ha sustentado la validez de ordenanzas municipales que por ejemplo prohiban la utilizacin de espacios pblicos tales como paredes, postes o rboles para jar propagandas (Metromedia Inc. V. City of San Diego, 453 U.S. 490), como as ordenanzas restringiendo la distribucin de volantes en forma domiciliaria (ver Validity and Construction of Statutes or Ordinances Prohibiting or Restricting Distribution of Commercial Advertising to Prvate Residences, Modern Cases, 12 A.L.R. 4*

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programas de escala e incidencia regional; la evaluacin y aprobacin de los Proyectos de Gestin Integral de residuos slidos urbanos elevados por los Municipios; la extensin de las autorizaciones a Municipios, operadores pblicos o privados para la implementacin de los Programas de Gestin Integral de residuos slidos urbanos; el asesoramiento; la creacin, integracin y articulacin de los circuitos de reciclado; el desarrollo de sistemas de seleccin y tratamiento ambientalmente adecuados de los residuos especiales contenidos en los residuos slidos urbanos; la promocin de la participacin societaria; la gestin de fuentes de nanciamiento destinadas a los Municipios para posibilitar el cumplimiento de lo establecido por esta norma. Se acuerda a las Municipalidades la presentacin a la Autoridad Ambiental Provincial un Programa de Gestin Integral de residuos slidos urbanos conforme a los trminos de la presente Ley y la Ley Nacional N 25.916. Planes que debern contemplar la existencia de circuitos informales de recoleccin y recuperacin con el n de incorporarlos al sistema de gestin integral. En el artculo 7, se establece que el programa deber contener como mnimo: a) Descripcin del ambiente natural, socioeconmico y de la infraestructura. b) Caracterizacin de cada etapa que conforma el Programa de Gestin Integral de residuos slidos urbanos. Generacin, Disposicin Inicial, Recoleccin, Transporte, Almacenamiento, Tratamiento, Valoracin y Disposicin Final. c) Programas de difusin y educacin a n de lograr la participacin activa de la Comunidad. d) Estudio de Impacto Ambiental sobre las rutas de transporte, los centros de procesamiento, tratamiento, disposicin nal de residuos slidos urbanos y tratamientos de los euentes conforme lo establecido en las Leyes N 11.723 y N 5965. e) Una vez aprobado, deber jar los plazos para su instrumentacin, los cuales no podrn exceder de un (1) ao. A partir de ese momento queda prohibida la gestin de residuos slidos urbanos que no cumpla con las disposiciones establecidas en la presente Ley, su reglamentacin y la Ley Nacional N 25.916. Respecto de su nalidad, el artculo 9 establece que su objetivo ser el de erradicar la prctica del arrojo en basurales a cielo abierto e impedir el establecimiento de nuevos basurales a cielo abierto en sus respectivas jurisdicciones; quedando obligadas a cerrar los existentes. Se permiten y fomentan por el artculo 10 los acuerdos entre comunas. Entre las disposiciones ms controvertidas que motivaran la presentacin de accin judicial por parte de la Municipalidad de Brandsen, se halla la obligacin de que los Programas de Gestin Integral de residuos slidos urbanos incluyan sitios de disposicin nal dentro de sus propias jurisdicciones municipales, pero para el caso del rea Metropolitana de Buenos Aires (AMBA), que no puedan dar cumplimiento con lo establecido en la presente respecto a la localizacin de los sitios de disposicin nal, sea porque no se garantizan condiciones tcnico-ambientales adecuadas, ausencia de espacios aptos disponibles u otra razn que la autoridad de aplicacin considere al respecto, la Provincia de Buenos Aires conformar sitios para la instalacin de polos ambientales provinciales (PAP) afectados a tal n, de acuerdo a las pautas establecidas en el artculo 20 de la Ley Nacional N 25.916, donde deber aplicarse la mejor y ms segura tecnologa. Es decir, resulta la Provincia la que en denitiva puede resolver dnde instalar la basura; circunstancia que en nuestro parecer puede violar gravemente la autonoma municipal.90

88 Euzko, Jularitza, Gua Municipal de Gestin Ambiental, Gobierno Vasco, Servicio Central de Publicaciones del Gobierno Vasco, Vitoria Gasteiz, 1994. 89Juzg.Cont.Adm. 1, La Plata, causa 13.908, Girgenti Orlando Rubn y/otro/a c. Municipalidad de Villa Gesell s. Amparo, 27-VIII-2007.

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Legitimacin y responsabilidad municipal en la materia. Adicionalmente se han observado distintos fallos en los cuales las Municipalidades aparecen legitimadas como actoras en representacin de sus vecinos para defender el bien colectivo medio ambiente.91 Ello plantea necesariamente la contra cara que es, Es responsable por sus omisiones en la materia? La respuesta que parece irse armando, es que s lo es. Claro est que lo dicho tiene su razn de ser habida cuenta del amplsimo carcter y contenido que tiene el concepto de medio ambiente, el que puede abarcar muchsimos aspectos del medio fsico o natural, alcanzando prcticamente todas las actividades humanas, incluyendo en consecuencia todos los niveles del Estado. Esto sin perjuicio de que propiciemos la necesidad de descentralizar competencias hacia aquellos niveles de gobierno ms cercanos al propio vecino. A nivel local, se debe ejecutar tanto mediante medidas positivas como ordenar la recoleccin y disposicin de residuos como medidas restrictivas de las actividades de los vecinos que impliquen molestias a terceros. Contaminacin sonora, visual, auditiva, entre otras son algunas de las mltiples cuestiones a tratar. Respecto del ejercicio de la potestad de reglamentacin de actividades resulta mencionable la decisin de la SCJBA frente al actuar del HCD de la Municipalidad de Daireaux que prohibi dentro de cierto radio la actividad de feed lot, por producir contaminacin ambiental. En ese supuesto, ante el reclamo indemnizatorio de la empresa afectada por la medida restrictiva el Mximo Tribunal en voto de Negri, conrm el correcto actuar de las autoridades locales.92 Observamos, cerrando estas breves lneas sobre tema tan complejo, que las Municipalidades ya no slo deben velar por la proteccin ecolgica, sino que adems podrn ser halladas responsables por el dao que provocan por su actuar u omisin en la tutela de un bien colectivo.93 6.2.L. Por su parte, los incisos 18) y 19) del art. 27 LOM habilitan a las Municipalidades, con el marco que brindan las leyes provinciales en materia de trnsito y que establecen el techo normativo de las disposiciones comunales, lo referente a la organizacin local del trnsito en todas las calles y caminos de jurisdiccin comunal.

90 Nos hemos ya expresado en nota a fallo, PULVIRENTI, Orlando, La autonoma municipal a la basura, nota a a fallo, Supl. Der. Adm. LL, noviembre 2007. 91 CFApel.Bahia Blanca, Expte. 57867, Municipalidad de Baha Blanca y otros c/ Ferrosur Roca S.A. -Repsol YPF SA-COM. NAC. de Regulacin de Transporte s/amparo- medida de no innovar, 26-III-2002, all la Municipalidad logr la prohibicin cautelar de circulacin de un tren repleto de metanol. En CFApel.La Plata, Sala II, causa 1694/01, Municipalidad de Berazategui c/ Aguas Argentinas SA s/ ordinario, 08-IX- 2003, es la Municipalidad de Berazategui la que se presenta a la Justicia solicitando se construya en forma urgente una Planta Depuradora de Lquidos Cloacales, lo que as se ordena se efecte. Y en un grado ms importante an, en CFApel. La Plata, Sala II, Municipalidad de Magdalena c/ Shell CAPSA, 20-VII-2003; se condena a la mencionada empresa petrolera a indemnizar el dao causado a las costas de la localidad de Magdalena por un abordaje martimo. Juzg. Fed. N4, La Plata, Sec. 11, Exp. 31813 - Municipalidad de Magdalena C/ Shell Capsa y otros S/ disposicin de residuos peligrosos, 14-XI-2002. 92 SCBA, causa Ac. 77.608, Ancore S.A. y otro contra Municipalidad de Daireaux. Daos y perjuicios, 19- II-2002. Qued demostrado, con la prueba reunida, que el feed lot es un sistema de engorde intensivo de ganado mediante el suministro de una dieta de alto rendimiento en espacios reducidos, capaz de producir olores muy desagradables dentro de cierto radio, sin que existiera en la especie procedimiento sanitario o biolgico que previendo el impacto ambiental permitiera la rpida eliminacin o conversin de los residuos slidos y lquidos excremento y orina acumulados; tampoco poda atenderse a las alegadas exigidad y conscatoriedad del plazo conferido para hacer cesar las molestias, toda vez que la ordenanza n 577/96 del 21X1996 no slo prohibi la instalacin de feedlots dentro de un radio de 15 km contados desde la plaza principal, sino que dispuso que los establecimientos existentes deban puede ser amparada por la ley (art. 502, C.C.) pues sta protege el ejercicio regular de los derechos (art. 1071 y 2315, C.C.). La Constitucin nacional, en su art. 41 conere a las autoridades la proteccin del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. Coincidiendo con Garca Minella (opinin vertida en causa citada por el tribunal, Almada c/ Copetro, sent. del 19V1998, publicada en J.A. 1999I259), considero que debe darse particular importancia a la prevencin del dao al medio ambiente . Como sostiene dicho

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Rotunda es la potestad comunal y en particular del Departamento Deliberativo de poder disponer el sentido de trnsito de las calles, sus caractersticas, sealizaciones, moderadores de trnsito y otras. En nuestra visin, la facultad acordada encierra la llave para poder en parte ir revirtiendo esta trgica realidad de nuestra vida cotidiana, en la cual los accidentes vehiculares constituyen una de las principales causas de muerte. Creemos rmemente que una legislacin comunal correctamente planeada, que contemple aspectos de seguridad, educacin y represin adecuada, son una de las claves para comenzar a descender la problemtica descripta. 6.2.M. El inciso 20) del art.27 LOM otorga competencia a cada comuna para reglamentar las condiciones bajo las cuales acuerda las licencias de conducir automotores. Corresponde a ellas determinar las caractersticas de los exmenes o eximicin de los mismos para aquellos que procuren sus carns. Un caso de reciente data, plantea las diferencias normas y estndares que se aplican por las Municipalidades para acordar esta habilitacin; generando en muchos casos efectos de gran disfuncionalidad para los propios vecinos. En el expediente en comentario, un ciudadano que haba obtenido su primer carn profesional para conducir camiones de ms de 3.500 kilogramos en la localidad de General Belgrano, habindolo extraviado y residiendo en Chascoms asiste a la Municipalidad para obtener un nuevo comprobante. All le es negado el permiso, por cuanto superando los 60 aos, no se extienden conforme a sus disposiciones autorizaciones para manejar tales transportes. Se interpone amparo, y el Juzgado de Dolores interpreta que la restriccin apuntada es inconstitucional por afectar
autor, para que no sea una frmula meramente declarativa, la Constitucin nacional se anticipa y constitucionaliza el llamado dao ambiental y la obligacin consecuente, estableciendo una nueva categora de daos que obligan a recomponer lo ocasionado (op. cit., nota 16). Despliega as un rgimen de obligaciones procesales y jacin de competencias y prestaciones activas a cargo de una o varias de las partes, de terceros o de funcionarios pblicos. Que revisten fuertes tintes de carcter preventivo, cautelar, de urgencia e inciden, por consiguiente, en el objeto (cosa o bien de la vida) o contenido del litigio determinante. Y no valen slo inter partes sino que, con amplitud subjetiva necesaria, cubren la nalidad de prevenir daos indeterminados o potencialmente colectivos, frente a la amenaza cierta (incomprobada) de una causa productora de daos. Que ni el juez ni la sociedad deben recorrer el riesgo de que acontezcan si, jurdicamente, son y pueden (deben) ser evitados. adecuarse antes del 15 de noviembre de dicho ao y la actividad de Ancore S.A. ces recien el 31 de diciembre. Pero adems la Municipalidad, en ejercicio del poder de polica en defensa de la comunidad, no poda demorarse en hacer cesar la contaminacin...Si la actividad emprendida provoca daos a terceros, debe cesar, aun cuando no encontrara obstculo legislativo o no estuviere reglamentada, y no 93 SCJBA, causa C. 90.020, Yane, Salvador contra Municipalidad de General Alvarado. Materia a categorizar, 14XI-2007, De la misma manera el avance de las ordenanzas sobre regulaciones medio ambientales, puede generar actuaciones judiciales, como ocurre en CCCSan Isidro, Sala II, Iezzi G. y ot. c/Municipalidad de San Fernando s/amparo 11-III-2003, donde se resolvi: Con la ordenanza atacada (Ordenanza N 7577 sancionada por el H. Concejo Deliberante de San Fernando el 24 de mayo de 2001), la municipalidad pretendi reestructurar as zonas residenciales, entendiendo por reestructuracin a ciertos procesos, como el de una sustancial modicacin de las normas que las regan en materia de uso y ocupacin, que no puede hacerse sin aprobacin del Poder Ejecutivo a propuesta del municipio (Arts. 20 y 21, Dec. ley 8912). Perlado el ambiente conforme a la normativa constitucional y la de las leyes citadas, es claro que la prevencin del Art. 10 de la 11723 no se limita al cuidado de los elementos naturales del suelo, siendo extensiva al patrimonio cultural, artstico y urbanstico. Por ello, aparte de la taxativa prescripcin del apartado II del Anexo II, y de que en la referencia al mantenimiento de la calidad de vida al denir la evaluacin de impacto ambiental el Anexo I - Glosario, se involucra el derecho a la limitacin y prohibicin de usos en las zonas residenciales, no debi prescindirse del procedimiento establecido en los Arts. 14 y sigs. de la misma ley, que permite el razonado esclarecimiento de la innovacin pretendida, con garanta de defensa jurisdiccional (Arts. 34 y sigs.). Al caracterizar a la zona R3 como lo hiciera, el C.E.Z. excluy toda posibilidad de asentamiento susceptible de modicar su idiosincrasia urbanstica, de discreto movimiento vehicular y de transportes colectivos, escasez de ruidos e inexistencia de constantes movimientos de grupos de circunstanciales y desconocidos huspedes, todo lo cual congura un peculiar equilibrio ambiental (conf., STJ de Entre Ros, in re Moro..., citado), que las normas constitucionales imponen respetar. No obstante, de regir, la ordenanza 7577 no solamente permitira habilitar el hotel proyectado sobre la calle Necochea en franca contravencin a las restricciones y usos de zona residencial jados en el C.E.Z., sino -entre otras zonas, en las R3- pluralidad de hoteles de pasajeros (8311/2), hosteras (8311/3), appart hoteles (8311/6), suites (8311/7) y hospedajes complementarios (8311/8). Al no ser precedida de los recaudos exigidos por las leyes 8912 y 11723, y dictada a despecho de las objeciones de contribuyentes vecinos, su invalidez es insanable por contravenir -con ilegalidad maniesta- garantas constitucionales (Arts. 17 y 41 de la CN y 10, 20 y 28 de la CPBA).

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irrazonablemente el derecho de ejercer industria y comercio lcito.94 Lo cierto, es que habindose convertido cada Municipalidad en un mundo con estndares muy distintos de evaluacin de capacidad de los conductores, con controles dispersos y no interconectados entre las distintas jurisdicciones y con estadsticas pasmosas en trminos de inseguridad de trnsito; entendemos que sera positivo se produjeran ciertas unicaciones de normas bsicas. Entre otras cosas, a efectos de evitar el tradicional xodo de habitantes de una comuna a otra, previo oportuno cambio de domicilio, buscando condiciones ms beneciosas para poder aprobar los recaudos estipulados en la obtencin del permiso citado. En tal sentido, las ltimas leyes dictadas en la materia en virtud de la emergencia vial, permiten anticipar ese camino. 6.2.N. Inciso 21) del art.27 L.O.M., es el que brinda competencia al HCD a establecer la necesidad de patentamiento o no, y en el primer caso de establecer bajo que condiciones se registran vehculos no contemplados en los regmenes nacionales y provinciales. Puntualmente se toma esto en un registro de motocicletas y/o de bicicletas. Otra potestad acordada al HCD radica en la regulacin del transporte pblico en general y la concesin del servicio pblico de transporte de pasajeros. Son muchas las circunstancias que acuerdan hoy una prioridad esencial al tratamiento de esta temtica. Por comenzar se encuentra la propia necesidad del vecino usuario, pero para continuar se imponen esenciales razones de ndole ecolgica que alientan el desarrollo de transportes colectivos, que disminuyan el uso y utilizacin del mayor nmero de automotores privados. En cuanto a la manera en que se presta este servicio, si bien el inciso se encuentra establecido dentro del marco regulatorio, plantea la pregunta de si el servicio puede ser prestado por el propio Municipio. A nuestro entender, el servicio pblico compete al rea comunal y este puede prestarlo innegablemente en forma directa o concesionando a privados. Si bien casi con exclusividad se ha optado por esta ltima va, nada empece a que pueda ser desarrollado dentro de las nalidades sociales que se le asigna al Municipio por este mismo. Sostinese as la facultad del Municipio de establecer tanto el recorrido a desarrollar por el transporte, como la periodicidad horaria del mismo obligatoriedad de seguros, condiciones de los vehculos, entre otros. Asimismo comprende la facultad de establecer las secciones y los cuadros tarifarios. Cabe indicar que para el caso de los servicios interurbanos tal potestad corresponde a la Provincia de Buenos Aires. Nuevamente sera deseable que fuesen las propias Municipalidades, las que por va de acuerdo intercomunales o regionales, pudieran proveer y regular los servicios que atraviesen sus territorios. 6.2.. Adicionalmente el inciso 21) se reere al caso de la normativa de taxis y remisses. No avanzaremos demasiado en esta problemtica, pero si consideramos necesario hacer alguna advertencia que proviene de la prctica. Previo a ingresar en el fondo del asunto debemos decir que se entiende por servicio de taxi al que dispone de un taxmetro que establece en base al recorrido y tiempo un importe a abonar, mientras que la explotacin de un servicio de transporte autorizado sin el uso de tal implemento y por una tarifa determinada constituye el de remisse. Normalmente, ambos supuestos se encuentran regulados por disposiciones comunales que estipulan un nmero mximo de permisos, como as regulan las caractersticas y condiciones bajo las cuales pueden stos ser transmitidos. En relacin a los taxis y remisses, alguna de las cuestiones ms lgidas que se plantean pasan por la limitacin o no en el nmero de permisos autorizados y en el segundo caso en la necesidad de conformar agencias. Decimos esto, por cuanto normalmente se observa en los Concejos Deliberantes peticiones que tienen que ver con el carcter cerrado en el nmero de prestadores del servicio y la queja por los altos precios que se pagan en las

94 Juzg. Prim. Inst. Cont. Adm. Dolores, Bilbao, Roberto Daniel c. Municipalidad de Chascoms s. Amparo, 05-IV-2004.

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transferencias de los a veces escasos permisos otorgados. Y en este ltimo aspecto quera detenerme. Es muy usual que en muchas comunas aqul que obtiene el benecio de una concesin la transera a un tercero mediante el pago de un precio. Ese precio de acuerdo a las circunstancias y casos, resulta ser elevado y evidentemente no pasa por las arcas municipales, sino por la transaccin privada llevada a cabo entre transrente y transferido. Sin embargo, creemos que una legislacin comunal inteligente debiera impedir tal posibilidad. Acordado un permiso, si el mismo no es explotado o no puede continuar siendo explotado debe regresar al municipio, para disponer ste un eventual nuevo otorgamiento. 6.2.O. El inciso 24 contempla la posibilidad reglamentaria del Departamento Deliberativo en relacin a la construccin, ampliacin, modicacin, reparacin y demolicin de edicios pblicos y privados.95 El inciso tal como se encuentra redactado origina al menos un par de interrogantes de importancia. El primero es si esta facultad puede ser ejercida de igual manera sobre aquellos inmuebles privados que sobre los pblicos. La segunda, si la competencia que atribuye la norma es exclusiva del HCD y en su caso, como se complementa con el actuar del departamento Ejecutivo. La tercera obedece a en qu medida la sancin de demolicin, no resulta por sus caractersticas inconstitucional. En el primer sentido, es indudable que los lmites que ya hemos apuntado en relacin al ejercicio del Poder de Polica son particularmente vlidos en cuanto a reglamentaciones u actos administrativos que se dicten en esta rea atento poder conculcarse un derecho de raigambre constitucional, como es el de propiedad. Aqu nuevamente se impone un estricto criterio de razonabilidad en las Ordenanzas que dicte el HCD, en cuanto a las restricciones que se intentan aplicar y el resultado al que se pretende arribar. Este criterio lo ha sustentado expresamente la Excma. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, en: Martins Oliveira, Jernimo s/ Demanda de Inconstitucionalidad, D.J.B.A., 126 P . 26, donde se expres la necesidad (frente a la facultad genrica de los Concejos Deliberantes y departamentos ejecutivos comunales de disponer medidas de estas caractersticas, en el caso demolicin) de extremar el anlisis de la razonabilidad de la medida y de la proporcionalidad entre el medio elegido y n perseguido. En cuanto a quin corresponde la competencia para ordenar la adopcin de este tipo de medidas, tal como expresamente estipula la Excma. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, en principio la facultad ha sido concedida en forma genrica a ambos departamentos. Es claro que todo lo que se reere a la reglamentacin de la manera, posibilidades y forma en que se efectan y en su caso se disponen sanciones, compete al deliberativo. La ejecucin, por el contrario, no resulta tan clara en cuanto a que la misma sea de exclusividad del Ejecutivo, por cuanto si bien el inciso 24) se encuentra dentro del
95 AGG, Dictamen, La Plata, Julio de 2002. La opinin jurdica que se emite, necesariamente, se halla ircunscripta a abordar la cuestin desde una perspectiva limitada al marco legal y genrico que establece la Ley de Ordenamiento Territorial y Uso del Suelo (Decreto-Ley 8912/77). En ese orden de ideas, deviene oportuno destacar que dicho cuerpo legal, ha receptado las concepciones urbansticas, en orden a preservar y mejorar el medio ambiente, respecto de la creacin, ampliacin y reestructuracin de ncleos urbanos, del uso y subdivisin de la tierra. Con ajuste a ello, la interpretacin de sus normas como de las que eventualmente haya dictado esa Comuna no deben excluir la consideracin del inters publico prevalerte en todo lo relativo al ordenamiento y uso del suelo, no pudiendo el Estado, as, limitarse a la simple vericacin de los recaudos formales y su adecuacin genrica a las normas de los planes urbansticos o de las construcciones, sino tambin a vericar si los proyectos atienden en los hechos a las necesidades comunitarias. Bajo tal premisa, el citado Decreto Ley prescribe que la responsabilidad primaria del ordenamiento urbano recae en el nivel municipal y ser obligatorio para cada partido como instrumento sectorial (art. 70). Por otra parte se destaca que dicha normativa provincial constituye una ley marco para el accionar de las Comunas, en la elaboracin de sus planes de ordenamientoerritorial y uso del suelo, estableciendo pautas urbansticas, que a modo de mnimo y mximo, reglamentan el ejercicio del poder de polica municipal. Consecuentemente, la norma en cuestin contiene pautas que tienden a establecer principios jurdicos que garanticen las modalidades especcas del derecho urbanstico y no menoscaben el de igualdad ante la Ley, evitando as excepciones a normas generales, sin el cumplimiento de los esenciales requisitos de legalidad y razonabilidad. Por lo tanto, as como una restriccin debe imponerse de manera general para todos los inmuebles que se encuentren en iguales condiciones, tambin una modicacin posterior o acto de excepcin requiere reunir similares recaudos. Es decir, que si bien junto a la regla general puede coexistir una excepcin, esta debe ser razonable y creada sobre datos objetivos susceptibles de ser utilizada por cuantos se encuentren en la misma situacin.

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mbito de las facultades reglamentarias del HCD, la propia redaccin de ese artculo sugiere la posibilidad de que el Concejo dicte actos administrativos individuales aplicando las mismas. Sobre la constitucionalidad de la medida de demolicin se ha expedido puntualmente el mximo rgano tribunalicio bonaerense en Oasis S.R.L. c/ Municipalidad de Quilmes s/ Cobro de pesos por daos y perjuicios y dao moral, donde se estableci que la demolicin de una construccin antirreglamentaria, es un ejercicio autorizado y constitucional del poder de polica con el que se encuentra dotada la Municipalidad.96 6.2.P . El inciso 25, autoriza a los HCD a reglamentar las propiedades ribereas y condominio de muros y cercos. 6.2.Q. El inciso 26 autoriza al concejo a reglamentar los servicios fnebres y casas de velatorios. 6.2.R. El inciso 27) reere al funcionamiento de comisiones o sociedades de fomento. Este inciso, posee una trascendental importancia habida cuenta del rol cada vez ms destacado que cumplen las uniones, comisiones o sociedades de fomento o vecinales, verdaderas promotoras de desarrollo barrial.97 Por ello no es de extraar que ya sean varias las comunas que apoyan las peticiones de las sociedades de fomento, asignndole roles en las constituciones de consorcios para la prestacin de ciertos servicios . Su labor resulta en tanto esfuerzo comunitario un gran empuje a la actividad comunal.98 Sin perjuicio de este primer comentario, un tanto asptico de contenido poltico, no podemos dejar de resear que en tanto portavoz de numerosos vecinos y en su consecuencia como organizacin que posee cierto poder poltico, las sociedades de fomento se encuentran muchas veces en situacin de clara confrontacin o de apoyo incondicional a las autoridades municipales. Por tal circunstancia es esencial que los HCD en tanto creadores del marco regulador local del funcionamiento de estas instituciones brinden ciertas garantas en cuanto a la constitucin, independencia y democratizacin de la estructura de las mismas. Ahora bien, es claro que compete al HCD el establecer el marco normativo bajo el cual las sociedades de fomento se estructuran y funcionan dentro de la comuna, sin embargo, es facultad del Departamento Ejecutivo todos aquellos aspectos que hacen a la instrumentacin, cumplimiento y ejecucin de la Ordenanza respectiva, a la que debe sujetarse en sus actos administrativos.99 Otra cuestin vinculada a esta problemtica, es en qu medida existe vinculacin de derecho administrativo entre las Sociedades de Fomento y la Municipalidad. La actividad municipal se limita a regular el funcionamiento de las sociedades, su autorizacin y su disolucin. Ello en modo alguno supone que las comisiones de fomento constituyan organismos administrativos o que posean una vinculacin desde el punto de vista de ese derecho con

96 SCJBA, Oasis S.R.L. c/ Municipalidad de Quilmes s/ Cobro de pesos por daos y perjuicios y dao moral, E.D. Tomo 115 P g. 357 - JA Tomo 1986-IIIP g. 169 - DJBATomo 1985-129 P g. 561 - AYS 1985-1-150. 97 Por ello no es de extraar que ya sean varias las comunas que apoyan las peticiones de las sociedades de fomento, asignndole roles en las constituciones de consorcios para la prestacin de ciertos servicios pblicos. Un claro ejemplo lo constituye la comuna de Junn, en la realizacin de tramos de pavimento o en la instalacin de gas natural. Por otra parte y a la luz de las ltimas proyecciones econmicas que ponen el acento en las asociaciones no gumbernamentales (ONG) como base de desarrollos futuros y de creacin de empleos (Rastkin, Drucker, Peter, entre otros) no cabe sino asignar importantes proyecciones a las mismas. 98 No son extraas inclusive las comunas que han incorporado a las Uniones Vecinales no slo a la ejecucin de obras, sino a la propia incidencia en la eleccin de los proyectos y polticas a implementarse en su barrio. Sobre el particular resulta de inters la lectura del artculo del Grupo Sophia, Cmo hacer del presupuesto un mbito de participacin y decisin compartido?: El Presupuesto Participativo en la Municipalidad de Maip, en Propuesta Municipal, ao 3 n33, pg. 19, en donde se reeja una experiencia de participacin vecinal en la elaboracin de presupuestos, de igual manera aconsejamos visitar la pgina WEB de la Municipalidad de Crdoba en httpAwww.nt.com.ar/cordoba/ciudad/descentra.

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las autoridades comunales. As ha sido resuelto por la Excma. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, in re: Regalado, Fernando M. c/ Municip. de Pergamino s/ Acc. de Amp. -cuestin de competencia art. 6 C.C.A, donde se expres: Si no surge en autos que el reclamante ocupe una particular situacin jurdica administrativa frente a la comuna demandada, corresponde declarar que el juicio no es de la competencia originaria de la Suprema Corte de Justicia (art. 149 inc. 3 Const. Prov.). En el caso, el actor acciona en su carcter de vecino invocando su derecho a no ser removido del cargo en que fue elegido por sus pares como socio activo de la Sociedad de Fomento.100 6.2.S. Creacin de establecimientos, delegaciones y divisiones del Municipio. Debemos en primer trmino aclarar algunos aspectos referidos especcamente a los alcances de este artculo. En efecto, en tanto el artculo 27 LOM se refera a la reglamentacin que el Concejo puede establecer para el desarrollo de ciertas actividades principalmente en manos de particulares, por ejemplo la habilitacin de mataderos. El artculo 28 LOM, que ahora analizamos, abre la posibilidad de que el Municipio pueda establecer, crear y atender dentro de la rbita municipal establecimientos o instituciones pblicos -an operados privadamente para un mejor funcionamiento municipal -vgr. Instalar un matadero municipal. En cuanto a la redaccin del artculo 28 resulta de meridiana claridad, con la sola excepcin su inciso inciso 7, que al mencionar como potestad del deliberante la zonicacin y restricciones al dominio, est claramente hablando de reglamentacin y no de creacin de instituciones comunales, por lo que nos parece que hubiese sido conveniente incluir el tema dentro del contenido del artculo 27 de la LOM. 6.3. FACULTADES REGLAMENTARIAS. Ingresando ya al estudio de los supuestos contemplados por el artculo 28 LOM, encontramos que el primero de ellos habilita al HCD a establecer centros asistenciales de complejidad diversa. Tal potestad, vivida como un deber en gran parte de las comunas, no deja de causar conictos entre distintos municipios. Particularmente esto es visible en el caso de los Hospitales, 99 En este sentido ha entendido la Excma. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, en autos caratulados: Sociedad de Fomento VillaLas Tunas y Altos Talar, c/Municipalidad de Tigre s/ Demanda Contencioso Administrativa, que: La clausura e intervencin de una Sociedad de Fomento anteriormente reconocida por la autoridad municipal para desarrollar su accin en una zona delimitada del partido, resulta carente de causa, si no se documentan en las actuaciones administrativas ninguno de los hechos cuya gravedad se invoca como antecedente para decretarla. Debiendo stos encontrarse demostrados con anterioridad a su dictado, para fundar la actividad administrativa consecuente, es inconducente la prueba testimonial rendida al efecto en el transcurso del proceso. Previsto en el trmite para retirar el reconocimiento otorgado por la Municipalidad a una Sociedad de Fomento, la previa intimacin para que encauce su desenvolvimiento en el plazo de treinta das (Ordenanza 473/64) no puede decidirse directamente su disolucin por la mera comprobacin de irregularidades, sin cumplir con el procedimiento proscripto al efecto. Sobre todo cuando la disolucin no era una forma de extincin atribuida al Municipio, que slo estaba autorizado para retirar el reconocimiento acordado. Existiendo una Ordenanza que impone un procedimiento dado para el dictado de un acto, la autoridad debe ajustarse a l en resguardo del principio de legalidad que le impone respetar la norma general por ella misma emanada. Si as no lo hace, obra excediendo las atribuciones normativamente conferidas. El decreto municipal que disuelve una Sociedad de Fomento anteriormente reconocida y ordena la incorporacin de sus bienes al patrimonio municipal, sin que la disolucin este prevista como forma extintiva atribuida a la Comuna, se congura como acto irrazonable en tanto notoriamente desproporcionado en su consecuente con relacin a los antecedentes que deban servirle de causa y a las normas jurdicas que conferan la potestad extintiva de la situacin administrativa creada. SCJBA, causa B 48763 S, 30-VII-1985, AYS Tomo 1985-11, P . 274.
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toda vez que existe la tendencia de que aquellos municipios que cuentan con basta infraestructura hospitalaria acordada por la Provincia de Buenos Aires, eviten tener que reiterar erogaciones en la creacin de Hospitales Municipales. Existen casos muy concretos, como el de la ciudad de Junin, que dispone de un Hospital Interzonal Provincial, mientras que los partidos vecinos de Vedia o de Chacabuco deben solventar la asistencia hospitalaria.101 En este sentido creemos que no llega a ser paliativo el mecanismo de coparticipacin secundaria desde el Ministerio de Economa y Hacienda de la Provincia, hacia las comunas. Es difano que nada impide que los partidos mencionados en primer trmino, puedan el da de maana disponer la creacin de centros asistenciales, sin perjuicio de lo cual, ello difcilmente ocurra ya que la Provincia se hace cargo de esas necesidades. En cuanto hacemos referencia al servicio de ambulancias mdicas, es innegable que el artculo acuerda la facultad de crear el mismo. Servicio que podr ser prestado directamente o por medio de terceros. Bibliotecas Pblicas: Coherente con la tendencia nacional, no es demasiada la atencin que se presta en nuestras comunas a la creacin y organizacin de Bibliotecas Pblicas Comunales. La diferencia en este aspecto con lo encontrado y visto en otros pases, particularmente en los Estados Unidos, es abrumadora. En efecto, siendo que una de las actividades esenciales de la comuna es fomentar y poner a disposicin de sus vecinos mecanismos de crecimiento cultural y educativo, son contadsimos los Partidos Bonaerenses que han dado trascendencia al fortalecimiento de estas instituciones. Instituciones dedicadas a la Educacin Fsica: en este sentido es comn que las Municipalidades de la Provincia de Buenos Aires, establezcan centros deportivos, los que sirven a brindar educacin fsica y capacitar a atletas. En esta rea y exceptuando algunas comunas, las defcencias suelen ser marcadas. Cabe destacar sin embargo, que compete el HCD nicamente el establecimiento, mientras que es propio del Departamento Ejecutivo, las instrumentaciones, mantenimientos e inspecciones pertinentes. Tabladas, mataderos y abastos: En trminos generales y sin perjuicio de ciertas experiencias municipales efectuadas durante la dcada de 1980 destinadas a establecer mercados de abasto municipal, la tendencia uniforme es abandonar la prestacin de esta actividad por la comuna. Esta institucin proveniente del derecho colonial espaol, toda vez que era atribucin de los Cabildos proveer este servicio, ha sido desplazada por la tendencia reciente de proceder al cierre o privatizacin de estas actividades, reservndose el municipio las facultades exclusivamente de reglamentacin y contralor. Cementerios. En forma inveterada se reconocieron en nuestro ordenamiento jurdico municipal dos aspectos en relacin al tema: (a) la facultad municipal de establecer cementerios y (b) la imposibilidad de ser propiedad u operados por particulares. Sin embargo, a partir del decreto Ley 9.094/78 y de la Ordenanza General 221 realidad cambi notablemente, de manera tal que existen ya numerosos cementerios o parques cementerios distribuidos en la Provincia de Buenos Aires habilitados a tales efectos. Estos cementerios deben conformarse102a las normas de zonicacin y planes de regulacin, que esencialmente protegiendo la salud pblica se encuentran rigiendo en la Provincia y Municipios. Cuarteles del Partido y Delegaciones Municipales: Con respecto a la primera de las posibilidades, el desarrollo de los cuarteles responda en sus orgenes a un esquema municipal en el cual las autoridades eran alcaldes que colaboraban con el Juez de Paz (antiguo funcionario) que cumpla las veces de Intendente) y que eran elegidos por cada una de dichas

100 SCBA, B 54982 116-2-93, base de datos JUBA. 101 Un ejemplo muy intersante de ello, fue el esfuerzo realizado por la Municipalidad de Ensenada, para lograr transferir el hospital Horacio Cestino, a la rbita de la Provincia de Buenos Aires, equiparando su situacin a la de la Municipalidad de La Plata, asiento de importantes centros hospitalarios provinciales.

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divisiones territoriales. Con el paso del tiempo, tal circunscripcin administrativa ha perdido importancia, a punto tal de que la LOM no menciona a los mismos en ningn otro artculo de su redaccin. En cuanto a las delegaciones, es una de las reas que mayor conicto plantean. Ello es as toda vez que habindose adoptado un sistema de Municipio-Partido, en el cual existe una base territorial acordada a cada Municipalidad, ello origina que en un mismo Partido coexistan ciudades o pueblos con similar peso demogrco, pero cuyos destinos son decididos desde aqul que es cabecera de Partido, eleccin que compete a la Provincia de Buenos Aires (artculo 190 y ss. de la Constitucin Provincial, Artculo 1 LOM). Esta situacin se ve completada por el hecho de que los delegados comunales son nombrados por el departamento ejecutivo quien posee competencia exclusiva para as proceder. En consecuencia, no deja de ser preocupante el sistema establecido en Partidos en los cuales dos o tres comunidades poseen el mismo peso demogrco y que se ven en situacin de no poder concretamente gobernar sus propios destinos, (ejemplo Partido de Gral. Arenales, en la que al menos cuatro de los pueblos que la integran poseen similar poblacin: Gral. Arenales, Arribeos, Ferr y Ascensin). Respecto de la posibilidad de que esos delegados municipales sean electos directamente por sus comunidades, existen distintos municipios que han ido dictando ordenanzas en tal sentido. Cabe aclarar que siendo la designacin de esas autoridades una potestad reconocida por la LOM al Intendente Municipal, ser necesario que ste brinde su consentimiento a dicho mecanismo, sin que el HCD pueda imponer una ordenanza en tal sentido.103 Problema distinto es el caso de que el delegado sea elegido por sus vecinos, Puede en tal caso ser destituido por el Intendente? En tal sentido habr de estarse a la Ordenanza y al mecanismo de remocin que la misma estipula. Ello as, por cuanto si bien es cierto que el Intendente es quin conforme a la LOM dispone de la potestad de designar y remover, no lo es menos que al aceptar una restriccin de las mismas, debe someterse a un paralelismo de formas. De otra manera, por va de un acto administrativo, estara dejando de aplicar una ley local. Pueden los municipios crear sus propias banderas? Recientemente me encontr en un acto de un municipio bonaerense, que a la par del escudo presentaba su propia bandera. Preguntado por esta cuestin, es decir sobre la posibilidad de que cada Municipalidad pueda crear sus propias divisas, hall un dictamen de la asesora general de Gobierno que desautorizaba la existencia de tal potestad.104

102Ordenanza General 221 para todos los Partidos de la Provincia. La Plata, 30 de junio de 1978. Visto lo actuado en el Expediente N 2.100-18.391/77, el Gobernador de la provincia de Buenos Aires, en el ejercicio de las facultades de los departamentos Deliberativos Municipales, sanciona con fuerza de ORDENANZA GENERAL. Artculo 1 - Podrn establecerse, en los distintos partidos de la Provincia, cementerios privados, bajo la condicin de que las normas de zonicacin y de regulacin urbana de aquellos expresamente lo admitan. Artculo 2 - La autorizacin pertinente para instalar los cementerios privados quedar supeditada a que los peticionantes de la misma acrediten el carcter de titulares del dominio del suelo afectado a tal n. Artculo 3 - Las autoridades municipales pertinentes slo podrn otorgar autorizacin para instalar cementerios privados, cuando los mismos presenten las caractersticas de necrpolis parquizadas. Artculo 4 - Los municipios debern establecer las supercies mnimas y mximas que debern contar los cementerios, previendo asimismo la posibilidad de afectar mayor supercie de terreno como reservas para el caso de futuras ampliaciones. 103 La AGG ha dicho: Secretara Letrada en actuacin de julio de 2003. (Artculos 3, 107, 108 inc. 9 y 16, 178 inc. 1 y 181) La eleccin de Delegados Municipales por el voto directo de los ciudadanos slo sera jurdicamente viable en la medida que el seor Intendente decida auto limitarse en esa potestad, mediante el dictado del pertinente acto administrativo de alcance general y, en la medida que sean equiparados a Secretarios, se les podr delegar aquellas facultades prescriptas en el artculo 181 de la LOM. Por otro lado, resulta conveniente destacar que toda vez que en el mbito municipal adems de los Consejeros Escolares- el legislador slo ha previsto la eleccin por el voto popular en los cargos de Intendente y Concejal (conf. artculo 3 de la L.O.M., artculos 117, ss. y conc. de la Ley Electoral de la Provincia de Buenos Aires N 5109 y modif.), la juricidad de extender el sistema de designacin a los Delegados Municipales ser admisible en la medida que para estos ltimos se dicte en particular una reglamentacin propia y diferenciada de la legislacin electoral provincial, que le resulta extraa e inaplicable. 104 AGG, Expediente N 2113-113/97. Se solicita dictamen de esta Asesora General de Gobierno referida a la posibilidad de creacin de una bandera que identique al partido de San Pedro. De inicio corresponde dejar sentado

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Las zonas residenciales e industriales del partido. Urbanizacin. Esta rea es una de las que ofrece mayores posibilidades, como as aristas conictivas en la labor del HCD. Ello as en primer trmino por cuanto es la llave del urbanismo comunal en la medida en que permite al Municipio denir las caractersticas que ha de asumir la organizacin del uso territorial. La zonicacin importa en la prctica imponer restricciones al dominio basado en razonables disposiciones que tutelan el orden pblico y que sirven al mejor ordenamiento urbanstico. Estas restricciones por su parte no generan, excepto en casos excepcionales, derecho a compensacin alguna de parte del propietario. Con respecto al tipo de zonicacin que se utiliza en nuestro Pas, en trminos gen-erales podemos armar que responden al tipo denominado Euclidean en el derecho norteamericano.105 Este sistema consiste en dividir el uso del suelo en reas geomtricas en las que se establecen diversas nalidades para cada una de ellas, las que a su vez son categorizadas de acuerdo a altos usos o bajos usos. De acuerdo a este esquema, en las zonas de alto uso no es admisible el destino a otros nes que a ese (por ejemplo, si se trata de una zona residencial, no se permitir otro tipo de construccin que aquel que sea coherente con ese destino).106 En los ltimos tiempos se ha impuesto en los Estados Unidos un nuevo sistema de zonicacin que le permite al inversor inmobiliario gozar de ciertas excepciones en el rgimen de zonicacin, a cambio de invertir parte de la ganancia obtenida en la construccin de bienes de uso pblico tales como museos, edicios. Por el contrario en zonas de bajos usos, no slo es posible utilizar para esos nes, por ejemplo industriales, sino que ser tambin posible efectuar construcciones de tipo residencial. En nuestro ordenamiento, es posible asimismo encontrar zonicaciones mixtas, lo que origina un quiebre menor en este sistema. Tres principios son bsicos desde el punto de vista legal en la zonicacin: (1) En tanto limitacin a un derecho de propiedad, debe ser razonable. Es decir debe guardar una proporcionalidad con el n buscado y que establece la propia norma. En este sentido, en enjudioso decisorio de la Excma. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, y particularmente en el voto del Dr. Antonino Vivanco, se reitera dicho concepto. Es as que puntualmente se expres: En virtud de la autoridad que a las comunas le otorga la Ley Orgnica de Municipalidades (decreto-ley 6769/58 y Ley 9117), stas pueden validamente establecer restricciones al funcionamiento de actividades industriales en ciertas zonas -que pueden alcanzar a todo el territorio del partido-, en virtud de que conforme a un razonable criterio su instalacin o subsistencia no convenga al inters pblico. (In re: Martins Oliveira, Jernimo s/ Demanda de Inconstitucionalidad, en DJBA Tomo 126, pag. 26 - E.D. Tomo 110, pg. 411). (2) La zonicacin, es una facultad exclusivamente deliberativa. En este sentido no concurren facultades con el Poder Ejecutivo comunal. (3) Las propiedad Nacionales y Provin-

que la cuestin de los smbolos, como afecta las caractersticas de la nacionalidad y la organizacin nacional, es una cuestin que requiere sumo cuidado en su tratamiento, propio de la ndole de esta clase de asuntos. En tal sentido debe sealarse que sobre el tema existen antecedentes histricos, a partir de la Revolucin de Mayo que a iniciativa de las provincias, se han creado sus banderas expresando as sus respectivas identidades poltico-institucionales. Dentro de ese marco normativo se pueden citar los Decretos Nacionales del 19/5/869; 25/4/884; 33026/33; 1027/43; Ley Prov. 4351 y Decreto Reglamentario N 813/35; Res. P .E. del 8-3-37 Ley N 11.779. Sin perjuicio de ello propio es valorar tambin la tradicin patria, no por ello exenta de juricidad, y que permitir a este Organismo Asesor fundar su opinin. En ese terreno corresponde plantearse el interrogante de por qu las Municipalidades tienen sus propios escudos y consecuentemente no pueden tener tambin sus propias banderas. La bandera es el distintivo ms simblico, al que se rinde mayor respeto y el que suscita mayor entusiasmo; es un arbitrio privativo de la soberana nacional y de las autonomas provinciales en el marco de la forma de gobierno republicana y federal adoptada por la Constitucin Nacional (artculos 1 y 5). En cambio el escudo identica una estructura u organizacin institucional dentro de la cual se encuentran las Municipalidades (artculos 5 y 123 C.N. y artculos 190-191 C.P .) que sirve para distinguirse unas de otras. En consecuencia, por el respeto que la tradicin patria exige, y en ausencia de disposicin constitucional o legal que expresamente lo autorice, esta Asesora General de Gobierno estima improcedente la creacin de una bandera municipal Cabe indicar que a pesar de este dictamen, numerosas municipalidades bonaerenses cuenta no slo con una bandera Municipal, sino inclusive con una por cada localidad que la compone, como es el caso de Escobar, que las prevee para Maswichtz, Matheu, Loma Verde, entre otras.

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ciales, quedan fuera de la posibilidad de zonicacin de parte del Municipio, el que carece de jurisdiccin e imperio sobre aquellas propiedades. Qu propsitos acuerdan razonabilidad a la zonicacin? Por cierto no abundan los manuales que indican en qu casos es razonable establecer estas restricciones al dominio. De hecho es de suponer que compete al propio sentido comn de los concejales analizar en cada caso concreto. Sin embargo, es posible establecer por va del anlisis de antecedentes jurisdiccionales ciertas guas en las que existen pocas dudas acerca de la procedencia de estas limitaciones. En primer lugar de estos antecedentes jurisprudenciales resulta que el derecho de propiedad que puede invocarse frente a restricciones impuestas en el ejercicio del poder de polica comunal no consiste en la garanta genrica declarada en el artculo 17 de la C.N. (y art. 2513 del Cdigo Civil), sino del art. 2611 del Cdigo Civil que rige la vinculacin entre el dominio privado y las restricciones administrativas. Por otra parte, el mismo decisorio establece que la polica de la tranquilidad pblica en la medida en que intente impedir molestias a los vecinos, las que resultan claramente evitables, debe ejercer sus facultades en tal sentido, constituyendo ello por va de reglamentacin de ciertas horas, o lugares una restriccin necesaria y razonable de los derechos de trabajar y ejercer toda industria lcita, de usar y disponer de la propiedad.107 En reciente fallo de la SCJBA,108 se vuelve a reiterar este criterio, al haberse cuestionado la autorizacin brindada por una Ordenanza Municipal para instalar un supermercado en una zona residencial en la localidad de Marcos Paz. All un vecino cuestion tal uso, alegando que le provocaba un dao al valor de su propiedad, la autorizacin acordada al mencionado establecimiento comercial. La Corte entendi que habindose cumplido los trminos formales establecidos por la LOM, no corresponda detener la obra, ni indemnizar. As seal: El legislador provincial ha concebido a la zonicacin como un instrumento tcnico jurdico tendiente a cubrir las necesidades mnimas de ordenamiento fsico territorial, determinando su estructura general, la de cada una de sus reas y zonas constructivas, en especial las de tipo urbano, estableciendo normas de uso, ocupacin y subdivisin del suelo, dotacin de infraestructura bsica y morfologa para cada una de ellas (art. 78, dec. ley 8912/ 1977). Su ejercicio, como proceso de ordenamiento territorial, recae principalmente en el nivel municipal (art. 70, dec. ley 8912/1977). En este marco no advierto irrazonabilidad alguna en la Ordenanza 25/1994. En efecto: tal como surge del informe de fs. 35/36 y 39 del expediente administrativo, se ha constatado que en los frentes de la ruta 200 de esa localidad, se encuentran establecidos depsitos de vino y lea; corralones de materiales para la construccin; negocios y una pequea industria metalrgica, lo que prueba una situacin fctica previa a la sancin de la ordenanza impugnada, proclive a la zonicacin como Zona Residencial Mixta (Z.R.M.). Desde hace tiempo se ha reconocido a las municipalidades la atribucin de zonicar la ciudad segn sus usos (in re Dituri, Jos c/Municipalidad de Tucumn, Fallos 195:108). En ese fallo, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin dijo que la jacin de radios y condiciones para la instalacin de mercados generales y particulares ejemplos de medidas de zonicacin son notoriamente funcin municipal y que en cuanto no sean arbitrarias, desiguales o

105 La denominacin proviene de la causa Village of Euclid v. Ambler Realty, 272 U.S. 365 (1926). En esos autos se estableci que la zonicacin consista en un ejercicio legtimo del Poder de Polica, el cual no repugna en forma alguna la Constitucin. 106 En los ltimos tiempos se ha impuesto en los Estados Unidos un nuevo sistema de zonicacin que le permite al inversor inmobiliario gozar de ciertas excepciones en el rgimen de zonicacin, a cambio de invertir parte de la ganancia obtenida en la construccin de bienes de uso pblico tales como museos, edicios comunales o viviendas de bajo precio para gente carenciada (ver. Simmons v. City of Moscow, Supreme Courtodaho, 1986,111 Idaho 14,720 P . 2d 197.; Emerson Collegev. City of Boston, Supreme Judicial of Massachussetts, 1984. 391 Mass. 415, 462 N.E. 2d. 1098. Asimismo puede verse: Fred Bosselman & Nancy Stroud, Mandatory Tithes: The Legality of Land Development Linkage, 9 Nova L.J., 1985, Pp. 383-411.

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carentes de fundamentos elementales u obedezcan a motivos de ndole persecutoria, deben admitirse. En el mismo sentido, se expidi esta Suprema Corte expresando que las autoridades comunales tienen legalmente asignadas por la Ley Orgnica de Municipalidades (dec. ley 6769/1958, reformado por la ley 9117), la potestad de reglamentar la radicacin, habilitacin y funcionamiento de los establecimientos comerciales e industriales y su zonicacin arts. 27 inc. 1 y 28 inc. 7 (causas I. 1129, Martins Oliveira, sent. del 10IV1984; I. 1248, Sancho, sent. del 15-V-1990; B. 50.333, Nida S.A.C.I.F.I., sent. del 2-III-1999). Por otro lado, entiendo que cuando los municipios obran en ejercicio de este poder de polica e imponen al derecho privado restricciones racionales y compatibles con el inters pblico, no puede invocarse un derecho irrevocablemente adquirido frente al orden pblico (cfr. D.J.B.A., t. 117:57; t. 119:497 y 502). En el presente caso la ordenanza impugnada ha tenido como fundamento que los usos mas solicitados de la zona corresponden a pequeas industrias inocuas, existiendo antecedentes de ellas en la misma zona, siendo la zonicacin decretada ... mas apropiada para adecuar esta situacin sin deformar las caractersticas residenciales propias... v. considerandos de la Ordenanza 25/1994. As surge del informe obrante a fs. 35/36 del expediente administrativo que se ha ... podido constatar en casi todos los frentes a la Ruta 200, se observan depsitos (de vino, lea, etc.) corralones de materiales de la construccin, negocios (talabartera) hasta incluso una pequea industria metalrgica.... Considero que la ordenanza atacada no se aparta de los objetivos establecidos en la Ordenanza 32/1983 Ordenanza de Zonicacin segn usos tendiendo a la estructuracin del espacio urbano para satisfaccin de los requerimientos y necesidades de la comunidad, orientando el desarrollo del ncleo dentro de una estructura fsica que determine una distribucin armnica de las actividades y permitiendo la localizacin de la mayor cantidad de usos compatibles con las caractersticas predominantes de cada zona con el objeto de favorecer la movilidad entre las mismas ver fs. 122 y 123. Es dable resaltar, asimismo, que tal como lo pone de maniesto el representante de la comuna accionada, la propiedad del actor no ha sido objeto de la nueva zonicacin, mantenindose su propiedad bajo el rgimen de la Zona Residencial (Z.R.4.). Siendo ello as, la circunstancia de que una ordenanza municipal restrinja las ventajas o facilidades que contaba el titular del bien, sin que medie una privacin o lesin en los atributos esenciales del derecho de propiedad como en el caso no es motivo suciente para declararla invlida, pues la propiedad privada debe ceder ante los nes pblicos de seguridad, prosperidad, higiene, ornato, cultura, buenas costumbres, etc., que justican el ejercicio del poder de polica (arts. 14 y 17 de la Constitucin de la Nacin; 10 y 11 de la Constitucin provincial; doctr. C.S.J.N., causas Galanti, cit. y Beccan, Manuel c/Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, sent. del 9-V-1989). En un caso similar en sus caractersticas, puntualmente la existencia en un barrio residencial de Mar del Plata de un depsito y aserradero de maderas, actividad que provocaba ruidos, partculas de polvo, causando grandes molestias a sus vecinos, se entendi razonable la reglamentacin y consecuente acto administrativo por el cual se orden el cese de las molestias.109 En otro caso en el que se cuestion la inhabilitacin de un hotel alojamiento, por la posterior instalacin de una Escuela en cercanas del mismo, la Suprema Corte expres. La Ordenanza general 96 establece que las autorizaciones de radicacin de hoteles alojamiento que se otorguen incluirn la condicin de caducidad ipso jure para el caso de instalarse un
109 Cm.Civ. y Com. Mar del Plata, 76980 RSD-173-90 S, Di Gernimo, Alberto Jorge el Gonzlez, Juan y otra s/ Daos y perjuicios, 3-VII-1990. 110 SCJBA, causa B. 59.316, De Grazia, Jos contra Municipalidad de La Matanza. Demanda contencioso administrativa, 21-V- 2008.

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establecimiento de enseanza ocial a una distancia menor de doscientos metros y agrega que tal condicin de caducidad rige igualmente para los establecimientos que a la fecha de su sancin se hallen en funcionamiento, de lo cual se desprende que legisla hacia el futuro, desde ahora (ex nunc), incluyendo excepcionalmente un supuesto en que la condicin de caducidad tiene efecto retroactivo, desde entonces (ex tunc): cuando dentro del radio prohibido, esto es prximo a un comercio habilitado y en funcionamiento, se instale un establecimiento de enseanza ocial. (En rigor no ha previsto el supuesto de un comercio habilitado y en funcionamiento prximo a una escuela estatal instalada asimismo con anterioridad a su dictado)., SCJBA, causa B 50333 S, Nida S.A.C.I.F.I. c/ Municipalidad de Quilmes s/ Demanda contencioso administrativa, 02-III-1999, DJBA 156, 185 En reciente causa110 se plantea un interesante problema, Qu sucede si la zona donde se pretende dar un determinado uso, no se encuentra codicada? Tiene el HCD que expedirse en un determinado tiempo? En el caso, el actor reclam al HCD se zonicara la zona para poder habilitar un negocio avcola, el Concejo no lo hizo durante un prolongado tiempo, lo que motiv que el particular reclamara los daos y perjuicios ocasionados por tal falta de resolucin. La Corte rechaza el planteo sosteniendo que el silencio, pudo haber congurado una denegatoria tcita y que el Concejo no est obligado a emitir una ordenanza en un determinado sentido. Supuesto particular es el que generan las nuevas tecnologas, entre las que se encuentran particularmente las antenas de telecomunicacin. Respecto de las mismas existen al menos tres aspectos que se plantean como conictivos con las empresas: 1) las tasas municipales que pueden gravar las mismas aspecto sobre le que nos referiremos al tratar la recaudacin local; 2) las zonas donde pueden o no instalarse y 3) las condiciones de seguridad que deben cumplir. Respecto de estos temas, se han planteado en la realidad numerosas hiptesis, donde la ms importante ha radicado en el pedido de habilitacin de antenas en zonas no reguladas especcamente para tal uso. Contrariamente a lo credo por el comn de la gente, siendo el principio bsico en la materia el de legalidad, frente a la falta de regulacin no puede el Departamento Ejecutivo conceder la autorizacin; sino solicitar al Departamento Deliberativo se expida. Igualmente la cuestin no est exenta de polmicas, habida cuenta la sospecha generalizada de la poblacin respecto de que las antenas pueden ocasionar graves problemas para la salud. Frente a ello se han dado todo tipo de ordenanzas, aunque toca reconocer, que llevadas ante los Tribunales, stos se han inclinado por exigir a las empresas de telecomunicaciones pruebas concreta de la inocuidad de las instalaciones y en la duda, directamente se han inclinado por suspender las obras u ordenar el retiro de las ya existentes.111 Relacionado con las zonicaciones, se encuentra asimismo la problemtica de los permisos y habilitaciones, entendindose como tal el ejercicio del poder de polica que realiza el Municipio en forma preventiva, y en virtud de la salvaguarda del inters o necesidad colectiva. Bajo este punto de vista, en la medida en que esas reglamentaciones sean razonables, las mismas resultan constitucionalmente vlidas y no generan derecho a indemnizacin alguna por parte del vecino que fuera afectado por esas restricciones. Cabe asimismo aclarar que las nuevas ordenanzas se aplican a todas aquellas situaciones no consolidadas; es decir, si existen cambios normativos, no se puede amparar quien no ha adquirido un derecho previo, en la legislacin anterior.112
111 CFApel. La Plata, Sala III, Expte. n 14.465, Agero, Norberto y otros c/ Municipalidad de Cauelas s/ Amparo, 25-X-2007, Ni el Municipio de Cauelas, ni la Secretara de Poltica Ambiental de la Provincia de Buenos Aires, autorizaron la instalacin de la antena, puesto que TELECOM S.A no cumpli con los requisitos y trmite legalmente establecido para efectuarla.El principio precautorio -de aplicacin en el mbito del derecho ambiental por mandato legislativo- indica que todo dao a la salud o al medio ambiente debe ser evitado o minimizado a travs de medidas de carcter preventivo y que la realizacin de ciertas actividades o empleo de determinadas tecnologas cuyas consecuencias hacia las personas o medio ambiente sean inciertas, pero potencialmente graves, deben ser restringidas hasta que dicha incertidumbre sea resuelta en su mayor parte. Debe distinguirse este principio precautorio del llamado principio de prevencin. Este ltimo se dirige a un riesgo conocido que se busca precaver; aqul, a uno grave pero incierto. En materia ambiental lo ms razonable y benecioso es prevenir antes que recomponer o reparar el posible dao a la salud o al medio ambiente. Surge en el caso, el inicio de obras tendientes a la instalacin de una antena de

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El inciso 8) nuevamente y a igual que lo dispuesto por el inciso 28) del artculo anterior, abre un amplio espectro de posibilidades en el actuar concreto del HCD en materia de creacin de establecimientos en dos direcciones: (a) social y (b) educacional. Cabe indicar que estas facultades estn dentro del marco general de actuacin del Municipio que provee el artculo 25. Las posibilidades sin embargo, son por cierto generosas. Es as que varios municipios, se han ocupado de acercar la educacin universitaria a sus propios distritos mediante accin de los HCD. Casos concretos en que sea congruente y no prohibida por las leyes provinciales y nacionales.113 Claro est que se podr plantear en qu medida se cumple con este recaudo cuando es un particular que se presenta solicitando como acto administrativo del Concejo Deliberante el otorgamiento de una excepcin al rgimen impositivo. Entendemos que en tanto exencin, puede acordrsele al solicitante, pero ir de suyo que deber extenderse a cualquier otra persona en similar situacin. 6.3. FACULTADES PRESUPUESTARIAS Resulta de particular inters en el derecho municipal, el anlisis del presupuesto comunal. Es que en el mismo se reeja la actividad econmica de la comuna, su estructura de gastos y accionar gubernativo, como as se expresan las potestades y polticas tributarias acordadas a ellas por la organizacin provincial. De igual manera, ingresar en este captulo implica necesariamente apuntar a aspectos esenciales que se vinculan con la autonoma o no de los municipios. Es que la mayor o menor posibilidad de decidir de una comuna en esta rea se vincula directamente a la posibilidad de denir su destino como ciudad. No puede pensarse en modo alguno en un Municipio autnomo si al momento de implementar su poltica local depende en la obtencin de sus recursos o en la determinacin de sus gastos del Gobierno Provincial.114 El anlisis del tema posee pues esa arista, pero tambin otras no menos importantes como aquellas que surgen de una realidad que nos muestra la existencia de cada vez mayores erogaciones en la satisfaccin de necesidades comunales y la renuencia o simplemente la imposibilidad de cada vez mayor cantidad de vecinos de abonar dichos costos. No menos interesante es la polmica que presenta la administracin eciente de dichos fondos, lo que ha dado origen a cada vez mayores exigencias de una gerencia profesional115 En medio de estas situaciones, la decisin compete al HCD quien debe asumir los costos polticos de la aprobacin de presupuestos, rendiciones de cuentas, como as expedirse sobre incrementos o sancin de nuevas cargas tributarias. Esto dicho en el contexto restrictivo del actuar de los Concejos Deliberantes sobre la materia, por cuanto, nada impide, de acuerdo al texto legal vigente, que sea el propio cuerpo el que asuma la iniciativa de llevar adelante procesos tendientes a implementar nuevas formas de recaudacin. Estas atribuciones en materia econmica del HCD se orientan en una gran temtica cual es la de sancionar un presupuesto comunal, analizando a tales nes el programa de gobierno que en el mismo se plasma, los gastos que ste supone, como as los medios con los cuales se ha de atender el mismo.

telecomunicaciones en el predio identicado catastralmente como: Circ.1; Sec.B; Quinta 14; Fraccin I; Parcela 1b, de la ciudad de Cauelas, Provincia de Buenos Aires, en un zona urbana-poblada y en las cercanas de un jardn de infantes incumpliendo con los requisitos necesarios para efectuarla y sin la autorizacin correspondiente -armaciones todas efectuadas con carcter provisional conforme impone el estado procesal de la causa-. Considerando ello a la luz de lo dispuesto por el artculo 4 de la ley 25675 que establece que frente a la existencia de un peligro de dao grave o irreversible -notas que cabe predicar de la situacin fctica que motiva la demanda- la falta de actualidad en cuanto al dao a la salud que provocaran las emisiones de la antena an sin instalar, no puede invocarse para postergar la adopcin de medidas ecaces, se impone -como lo ha hecho el a quo- el cese de la instalacin de la antena de comunicaciones en el Barrio Rucanay. 112 SCJBA, causa B 57.019, Bulus, Simn A. contra Municipalidad de La Plata. Demanda contencioso administrativa, 14-V-2003. En dicha causa el actor promueve demanda contencioso administrativa contra la Municipalidad de La Plata con la nalidad de que se anule el decreto 955 de fecha 17 de agosto de 1995 y se le otorgue la habilitacin

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La estructura scal de funcionamiento de una comuna se establece a travs de un presupuesto de recursos y gastos. El mismo ha sido denido por Villegas como acto de gobierno mediante el cual se prevn los ingresos y gastos estatales y se autorizan stos ltimos para un perodo futuro determinado, que generalmente es de un ao116. Rerindose al mismo tema, Giuliani Fonrouge en su clsica obra brinda su opinin favorable a la vista del presupuesto como algo ms que un simple clculo numrico, para convertirse en un plan de gobierno que se amplia en el tiempo y en el espacio, convirtindose en un instrumento de la gestin administrativa del Estado.117 En efecto, a travs del presupuesto el Municipio determina bsicamente los gastos o erogaciones que ha de efectuar, ponindose en ese aspecto un lmite que no puede superar y previsional al mismo tiempo los recursos que han de ingresar, cuyo nmero no puede conocer a ciencia cierta sino tan slo previsionar ya que dependern en denitiva de los recursos que se generen durante el curso del perodo scal. Son principios nsitos al derecho presupuestario y en particular aplicables al mbito comunal los siguientes: (1) unidad: la totalidad de gastos e ingresos comunales deben ser previstos en un nico presupuesto de manera tal de evitarse la posibilidad de ocultar los mismos a travs de cuentas especiales o aisladas; (2) universalidad: signica que las partidas no pueden compensarse y que deben gurar tanto los ingresos como egresos expresados en bruto; (3) especialidad: expresa la necesidad de que las autorizaciones de gastos que otorga el HCD lo son por partidas afectadas a un uso determinado, de manera tal de facilitar luego el control sobre las rendiciones de cuenta.

denitiva para la agencia de remises y ete. El actor indica que el 26 de abril de 1994 inici un expediente solicitando la habilitacin de una agencia de remises y etes, cumplimentando los recaudos solicitados que le originaron gastos y erogaciones de su parte sin que el municipio resolviera su peticin hasta pasados cinco meses. Tal demora, aduce, implic que al momento de resolver acerca de la habilitacin de referencia se aplicara al caso una normativa nueva la que no permita la instalacin de ese tipo de comercios en la zona en la cual se pretenda instalarlo. La Corte indica que en la especie se trata de un conicto de intereses entre el particular que pretende realizar una actividad comercial lcita, denunciando la afectacin producida por la prohibicin municipal y las limitaciones impuestas en razn del inters pblico. En dicho mbito, la funcin administrativa importa una modalidad de obrar de contenido prohibitivo, reglamentaria, reguladora por razones de bien comn que pueda afectar la esfera de inters de un ciudadano en especial. Tal como se seal en la causa B. 50.891, Domini, Acuerdos y Sentencias, 1996V802, los actos que se dicten en casos como del de autos, son propios de la Administracin policial de contenido preventivo, mediante los cuales se reconoce el cumplimiento de las condiciones impuestas por la reglamentacin en razn del inters o la necesidad colectiva. Con una decisin favorable el interesado queda facultado para desplegar cierta actividad. Implica la remocin de un obstculo legal para dicho ejercicio. Si bien la solicitud de factibilidad se inici con anterioridad al dictado de la mentada Ordenanza, la misma norma especica que sus alcances se extienden a los expedientes en trmite. La aplicacin de la nueva normativa resulta lcita pues, como acontece en el caso, no vulnera derechos adquiridos con anterioridad a su vigencia ya que no se trata de dejar sin efecto una autorizacin ya concedida sino de evaluar la factibilidad de otorgarla. Este es, por otra parte, el alcance de la pauta interpretativa que contiene el art. 3 del Cdigo Civil en cuanto admite, como excepcin al principio que consagra, que la aplicacin retroactiva de un precepto se admita expresamente a condicin de no afectar derechos y garantas constitucionales. 113 Similar recaudo se exige en la Jurisprudencia de los Estados Unidos, sobre el particular ver: Pullman Car & Manufacturing Corp. V. Hamilton, 229 Ala. 184, 155 So. 616 (1934), en igual sentido City of Houston v. Houston Endowment, Inc., 428 S.W. 2d. 706 (Tex.Civ. App., 1968). 114 Al respecto y ms all de numerosas crticas expresadas en el sentido de que los recursos municipales, dependen en gran medida de las coparticipaciones provinciales, a niver nacional y de acuerdo a informacin suministrada por el Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos de la Nacin, el 52% de los recursos comunales, es generado en los mismos municipios. 115Por ello no resulta llamativo que la Universidad Nacional de La Plata a travs de su Direccin de Asuntos Municipales, haya includo en su curso sobre Administracin Profesional de Provincias y Municipios, la cuestin mencionada. 116 Villegas, Hctor, Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario, Buenos Aires, Ed. Depalma, 1980, Tomo II, P . 227. 117 Giuliani Fonrouge, Carlos M. Derecho Financiero, Buenos Aires, Depalma, 5 Edicin, Volumen I, p. 145

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PROCESO DE APROBACIN DEL PRESUPUESTO.

La LOM a semejanza de las Constituciones y Legislacin pertinente nacional y provincial establece un camino a seguir en la aprobacin presupuestaria. Especcamente dispone el ordenamiento jurdico municipal de la Pcia. de Buenos Aires, el siguiente recorrido: 1.1. Preparacin del Presupuesto: El mismo es facultad exclusiva del departamento Ejecutivo comunal, a quin corresponde la responsabilidad de elaborar el presupuesto comunal. Es as muy claro el artculo 109 de la L.O.M. de la Pcia. de Buenos Aires, al disponer que: Corresponde al Departamento Ejecutivo proyectar las Ordenanzas impositivas y el presupuesto de gastos y recursos...; sin embargo, este enunciado tiene una excepcin en aquel los casos en que el Departamento Ejecutivo no elevare antes del 31 de octubre el mismo, en cuyo caso, corresponde al Deliberante proyectarlo o sancionarlo, pero sin que su monto pueda exceder del total de la recaudacin del ao anterior. Cabe hacer en este punto una breve digresin respecto del denominado presupuesto participativo, mecanismo por medio del cual se intenta incluir a los vecinos, normalmente en forma barrial o zonal, en la denicin de las necesidades de esas zonas y consecuentemente reejarlo en el presupuesto de gastos que se prev para la misma. Sobre el particular, el HTC ms all de ponderar las posibilidades que ofrece tal iniciativa, ha sostenido que no se encuentra actualmente contemplado en la legislacin vigente, por lo que no se le podra asignar ms que un valor netamente consultivo.118 1.2. Sancin: En trminos generales, se acepta mundialmente que compete al Legislativo aprobar y sancionar el presupuesto elaborado por el Departamento Ejecutivo. Dicha solucin es igualmente la adoptada a nivel comunal, en el que compete al HCD la sancin del presupuesto. En cuanto a la posibilidad de efectuar modicatorias sobre el proyecto elevado por el Ejecutivo, la respuesta en Provincia de Buenos Aires es positiva, al establecer el artculo 115 L.O.M. que: Devuelto el proyecto de presupuesto con modicacin total o parcial y terminado el periodo de sesiones de prrroga, el Departamento Ejecutivo convocar a sesiones extraordinarias para su consideracin.... Claro est que dichas modicaciones estn limitadas por el artculo 35 L.O.M., en el sentido en que no podr aumentar su monto total, ni crear cargos.... 1.3. Ejecucin: La ejecucin del presupuesto, con la excepcin de las partidas propias del HCD compete con exclusividad al Ejecutivo. Es en este sentido terminante la redaccin del artculo 117 de la L.O.M. Corresponde al Departamento Ejecutivo la recaudacin de los recursos y la ejecucin de los gastos de la Municipalidad con la excepcin determinada en el artculo 83, inciso 7. 1.4. Modicaciones presupuestarlas durante su ejecucin: Es perfectamente posible que durante la ejecucin del presupuesto, ste requiera modicaciones por algunas de las causales previstas en los artculos 119, 120 y 207119 de la L.O.M. En tales supuestos la iniciativa de modicacin de acuerdo a lo dispuesto por los arts. 73, 74 y 75 del Reglamento de Contabilidad Provincial, deben partir siempre del Departamento Ejecutivo y ser aprobados por el HCD.120 Es de destacar, que entre las modicaciones presupuestarias particularmente vedadas al HCD se encuentra la disminucin de los mecanismos de ingresos municipales. En tal sentido, no pueden ser por ejemplo, reducidas las tasas sino con iniciativa del Departamento Ejecutivo.

118HTC, Municipalidad de Coronel Surez, Delegacin XII, Expte. 4028-3.026/05, 27-VI-2005; Consulta: Respecto de la viabilidad e implementacin del Proyecto de Ordenanza en el cual se crea el Programa de Presupuesto Participativo.Respuesta: Dentro de las presentes actuaciones se acompaa copia del Proyecto de Ordenanza donde en los vistos y considerandos se realza la gura de la participacin ciudadana como elemento que garantice y haga ms eciente la gestin municipal, en el marco de un aporte complementario a la democracia representativa. Que, sin dejar de reconocer los fundamentes valiosos expuestos para la elaboracin del Proyecto de Presupuesto Participativo, la gura que se pretende instaurar no se encuentra contemplada en la Ley Orgnica de las Municipalidades. Que la actual

EL ROL DEL CONCEJAL

FISCALIZACIN DE LA EJECUCIN PRESUPUESTARIA Y ROL DEL HCD
Aprobado el presupuesto y encontrndose ste en curso de ejecucin, se imponen dos controles que aseguran que el uso que se brinda a los recursos pblicos son adecuados. El primero de dichos controles se produce durante la ejecucin, el segundo a posteriori. Estos controles a su vez, pueden ser de ndole legislativo (cuando el contralor queda en el parlamento ejemplo ingls ) o jurisdiccional (a travs de Organos jurisdiccionales o constitucionales especcos Tribunal de Cuentas ). Dentro del mbito de la Provincia de Buenos Aires y con especial relacin a los controles presupuestarios, el mismo est estructurado de la siguiente forma: CONTROLES ADMINISTRATIVOS Control Interno Contadura Municipal y Tesorera Municipal. Control Externo El Honorable Tribunal de Cuentas. Control Legislativo: el Honorable Concejo Deliberante Tal como exponemos precedentemente, compete a la Contadura municipal seguir el cumplimiento y ejecucin presupuestaria, respondiendo prima facie por cualquier irregularidad que ocurra durante dicho proceso. El HTC, rgano constitucional de la Provincia de Buenos Aires, ejerce con las ltimas modicatorias legales un doble control externo y jurisdiccional, durante la ejecucin y al nalizar el perodo respectivo. Es de destacar que este contralor supramunicipal, a nuestro entender violan las autonomas municipales, siendo elogiable el sistema estipulado por la Carta Magna de la provincia de Crdoba que establece el H.T. de Cuentas como cuerpo electivo en cada municipalidad (art. 183 inciso 3 C provincia de Crdoba)

norma en su artculo 109 establece que el Departamento Ejecutivo deber proyectar la ordenanza del presupuesto de gastos y recursos, siendo ste quien debe tomar las decisiones en cuanto a la elaboracin presupuestaria. Que, a su vez, la Ley Orgnica de las Municipalidades faculta ampliamente al HCD a realizar el control y seguimiento presupuestario. Que en virtud del marco normativo existente, la participacin ciudadana a travs de los vecinos puede ser llevada a cabo desde un punto de vista consultivo, es decir que se conozca la opinin o los diferentes reclamos, sin que ello sea vinculante para el funcionario actuante para la elaboracin de los proyectos de presupuesto. Por lo tanto, sobre la base de lo expuesto no seran admisibles los postulados que emanan del proyecto aludido. Por ejemplo, lo dispuesto en el artculo 2: ..promover el debate y el involucramiento de los vecinos en la elaboracin, seguimiento y control de la ejecucin del Presupuesto General de Gastos y el Clculo de Recursos.. Tampoco se cree procedente que en el proceso participativo intervengan los vecinos en la toma de decisiones de todo lo referente a los lineamientos generales, asignacin de recursos y gastos, poltica tributaria y seguimiento de la ejecucin presupuestaria. 119 Bsicamente se preveen causales vinculadas a emergencias no previstas, tales como el cumplimiento de sentencias judiciales, epidemias, inundaciones o situaciones similares. Tambin se prevn partidas para organismos descentralizados. 120 SCJBA, causa 68300 Fernndez Jos (Presidente del Concejo Deliberante de Gral. San Martin) s/ conicto art. 196 de la Const. Provincial, 10-VIII-2005. En esta causa se plantea la nulidad de la Ordenanza sancionada el da 13VII-2005, relacionada con la ampliacin del Clculo de Recursos para el Ejercicio municipal del ao 2.005 Prrroga 2.004- y Ampliacin del Presupuesto de Gastos Ejercicio 2.005 Prrroga 2.004-, armando que en la Sesin Ordinaria nro. 7 del Cuerpo Deliberativo, se hallaban presentes solo 14 Concejales de los 24 que constituyen el organismo, actuando como titular su Vicepresidente y sosteniendo que se viol el art. 104 del Reglamento Interno aprobado por el Decreto HCD nro. 100/2000, en cuyo marco se establece que no podr considerarse sobre tablas un asunto por el cual se proyecte la sancin de una Ordenanza que signique modicacin al Clculo de Recursos y Presupuesto de Gastos, como as tampoco sancionarse una Ordenanza del mismo tipo por dicho sistema. Colige que la validez de la disposicin impugnada dependa del previo tratamiento y despacho de la Comisin Interna de Hacienda, Presupuesto y Cuentas, detalle que no se cumpliment. Finalmente, agrega que la normativa en tratamiento, a su vez, vulner las premisas contenidas en los arts. 29 y 34 del decreto-ley 6769/58 puesto que una vez aprobado el Presupuesto, ste no puede ser modicado sino a instancia del Departamento Ejecutivo, lo cual si bien en apariencia sucedi, la ausencia de rmas e identicacin de los responsables resultan demostrativas de su inconsistencia. La Corte se expide en el caso habilitando el Conicto de Poderes y en lo ms destacable, menciona que los supuestos estipulados en el artculo 263 bis de la LOM no son los nicos admisibles por esa va.

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Pero nalmente y en el campo que especcamente nos interesa, por cuanto es facultad privativa del Departamento Deliberativo, se halla el control de dicho cuerpo sobre la ejecucin presupuestaria, el que se ejerce a travs de la aprobacin o no, de la rendicin de cuentas121. Este control cierra la actuacin del Legislativo en el campo presupuestario. Tal como hemos expresado anteriormente, en su momento pronunci la Ordenanza que da lugar al presupuesto, para luego y ejecutado el mismo decidir sobre la correccin en el cumplimiento de su acto legislativo. La duda que se plantea, es si HCD puede scalizar la ejecucin presupuestaria durante el curso del mismo. Al respecto, entendemos que la L.O.M. no habilita en forma expresa tal posibilidad, sin perjuicio claro est de la posibilidad de solicitar informes y peticionar al Ejecutivo de respuesta a los actos eventualmente cuestionados.

3. EROGACIONES
Como hemos expresado precedentemente, el presupuesto contiene dos aspectos claramente denidos, cuales son la limitacin legal (por va de Ordenanza, L.O.M. y Constitucin Provincial) a las erogaciones o gastos y el clculo de los recursos con los cuales solventarlos. Decimos el clculo, por cuanto las Ordenanzas que crean las imposiciones tributarias son autorizadas por el H.C.D. en forma separada y mediante la Ordenanza/s Impositiva/s correspondiente/s. Gasto pblico es la erogacin que efecta el Municipio para cumplir con sus funciones. Tradicionalmente, y en la actualidad por la vuelta a principios econmicos clsicos, se ha sustentado que el mismo debe ser estricto y limitado a que la comuna pueda solventar sus atribuciones especcas. Sin perjuicio de ello, bajo la doctrina econmica inspirada en las teoras keynesianas y de creacin del Welfare State se entendi que el gasto pblico deba abarcar tambin aquellas erogaciones necesarias para dar respuesta a necesidades sociales, entendindose de igual modo que el gasto que efecta la Municipalidad supone una inyeccin monetaria en el mercado cuyo efecto econmico se traduce en crecimiento. Sin perjuicio de lo expuesto, no caben dudas de que los excesos cometidos, durante aos en los ejercicios econmicos municipales, llevaron a una reaccin, que a pesar de admitir gastos sociales, limitan expresamente los contenidos y alcances de los mismos. Son inversiones patrimoniales, aquellas que efecta la comuna a nes de adquirir bienes o infraestructuras, que han de servir en la prestacin de servicios y en la generacin e recursos econmicos.

4. RECURSOS
Como contrapartida a la facultad de la Comuna de jar un esquema de gastos, es indudable que le compete la potestad de efectuar un clculo de los recursos necesarios y de disponer la creacin de tributos dentro de los lmites legales. La LOM precisamente comienza el anlisis presupuestario desde la facultad del municipio de imponer tributos, una de las formas a travs de las cuales se generan los ingresos comunales. Esta facultad de imponer a los vecinos diversas contribuciones, se denomina en el mbito jurdico, Potestad Tributaria y se vincula estrictamente a la autonoma comunal.122

121 Especcamente sobre el particular dispone el art. 65 de la L.O.M. que corresponde al Concejo el examen de las cuentas de la administracin municipal, en las sesiones especiales que celebrar en el mes de marzo. 122 No es objeto de esta obra hacer un anlisis del origen de las facultades municipales de imponer contribuciones, sin embargo resulta de inters expresar que en reciente fallo la Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha dicho que las facultades comunales en la materia derivan de aquellas atribudas a las Provincias a las que pertenecen (Arts. 5 y 123 de la C.N.). (Ver: Telias, Sara, Principios Generales: Potestades Tributarias de los Municipios, en Propuestas Municipales, Buenos Aires, ao 3, n 32, pag. 26, nota a fallo: Telefnica de Argentina c/ Municipalidad de Chascoms s/ Accin Declarativa).

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En base a lo all expresado, el artculo 29 LOM establece que aquellas ordenanzas que impongan nuevos tributos o impliquen el incremento de los que se perciben deben ser aprobados, conforme manda la Constitucin Provincial por va de la Asamblea de Mayores Contribuyentes y Concejales123. En todos estos casos lo que hace el HCD es preparar un anteproyecto de Ordenanza u Ordenanza Preparatoria que una vez aprobada por el mismo organiquedar a consideracin de la Asamblea conjunta con los mayores contribuyentes. Los tributos que puede crear o imponer el HCD de acuerdo al captulo VI Recursos Municipales, artculo 226 LOM son: impuestos, tasas, derechos, licencias, contribuciones, retribuciones de servicios y rentas. Son estas las materias sobre las cuales se construye la recaudacin propia municipal. De acuerdo a lo hasta aqu dicho, podramos continuar con las enunciaciones. Sin embargo, entendemos que a nes explicativos resulta de importancia establecer una enumeracin sencilla de los recursos comunales y aclarar que el concepto impuesto mencionado por la norma est tomada en un sentido amplio de contribucin por cuanto la atribucin de imponer los mismos es propia de la Nacin y de la Provincia.124 4.1. CLASIFICACIN. Los recursos municipales pueden ser clasicados de diversa manera. Sin embargo, a los efectos de esta presentacin hemos de simplicar su conceptualizacin, asumiendo las siguientes categoras: 4.1. Recursos corrientes a) Tasas: las tasas son la fuente principal de ingreso de los municipios125. La misma consiste en una prestacin dineraria impuesta al usuario de servicios pblicos comunales divisibles. De acuerdo a lo expresado debe existir el pago por un servicio, que en forma actual o potencial el vecino ha de recibir. En este punto es importante expresar, que tradicionalmente se ha dicho que debe haber un correlato entre lo que se paga y lo que se percibe. Sin embargo, a estar a los sucesivos pronunciamientos judiciales, debemos entender: (1) Las tasas ingresan a rentas generales, razn por la que no existe proporcionalidad directa entre los pagos y servicios que se prestan126; (2) Que las tasas son afectadas, en consecuencia a la operacin y servicio municipal; (3) Que eventualmente puede ni siquiera percibirse actualmente el servicio, ya que la Excma. Suprema Corte de Justicia ha admitido que el beneciario potencial del mismo est igualmente obligado al pago.127

123 Sobre la viabilidad y conveniencia de mantener la gura del Mayor Contribuyente, compartimos la idea expresada por Zuccherino, Ricardo Miguel, Ley Orgnica Municipal Comentada, Buenos Aires, ed. Depalma, 1997; toda vez que la misma resulta un resabio de naturaleza plutocrtica en al que se da preponderancia e igual voto a quin ha sido elegido popularmente (concejal) que aqul cuyo nico mrito es tener mayor contidad de bienes o ingresos por los cuales tributa. 124 El voto mayoritario de la CSJN, 14-X-1992 en Municipalidad de Rosario c- Provincia de Santa Fe s- Inconstitucionalidad y Cobro de Australes sostuvo que el artculo 107 de la Constitucin de la Provincia de Santa Fe ha establecido los ingresos que corresponden a los municipios, precisando que stos son organizados por la ley sobre la base de ciertos requisitos, entre los que se incluyen un gobierno dotado de facultades propias, sin otras injerencias sobre su condicin o sus actos que las establecidas por la Constitucin y la ley con las atribuciones necesarias para una ecaz gestin de los intereses locales, a cuyo efecto la ley los proveer de recursos nancieros sucientes. Asimismo, dicha Carta Fundamental prescribe que con la nalidad aludida, los municipios pueden crear, recaudar y disponer libremente de recursos propios, provenientes de las tasas y dems contribuciones que establezcan en su jurisdiccin, asegurndoseles participacin en los gravmenes directos o indirectos que recaude la Provincia, con un mnimo del 50% del producido del impuesto inmobiliario, segn un sistema de coparticipacin. En tales condiciones, los preceptos legales que regulan lo concerniente a las fuentes de ingresos de los municipios, cuya incompatibilidad con la Constitucin Nacional invoca la demandante, aparecen emitidas por la Legislatura Local con base en una norma habilitante contenida en la Constitucin de la Provincia, la cual, empero, no ha merecido ninguna tacha de inconstitucionalidad por la actora, circunstancia que aade otro obstculo a la admisibilidad de su pretensin. 125 La caracterizacin de la tasa tiene importancia pues los municipios la utilizan en forma preponderante en la esfera de su competencia, cubriendo la mayor parte de sus erogaciones. Es indiscutible la facultad de los gobiernos municipales de crear tasas dentro de la rbita de su competencia, o al menos no constitua una cuestin controvertida,

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RECURSOS CORRIENTES

TASAS
Contribuciones especiales de mejoras Rentas Patrimoniales Precios Pblicos Multas, Intereses Moratorias y Punitorios Crdito Pblico Venta de Activos Reembolsos de Prstamos

Recursos de Capital (Voluntario y Forzoso)

bajo el rgimen instituido por la vieja Constitucin, pues dicha atribucin nace como expresin misma del carcter autnomo reconocido a los municipios en los artculos 216, 220 inc. 2 - primera parte- e inc. 7 y cc. de la Constitucin Provincial derogada. Santiago del Estero, STJSE, causa, 100235 S, C.O.T.T.I. LTDA. c/ Municipalidad de la Capital s/ Recurso de amparo, 21-XII-1998 126 Al respecto ha expresado reiteradamente la Suprema Corte de Justicia Provincial que ...no existe norma constitucional o legal que obligue a que las tasas exhiban proporcionalidad entre el costo del servicio y el monto del gravamen, pues mediante lo que se percibe no debe atenderse nicamente a los gastos de la ocina que lo presta, ya que tanto la existencia de sta como el cumplimiento de sus nes dependen de la total organizacin municipal, cuyas erogaciones generales deben incidir en las particulares en una medida cuya determinacin es cuestin propia de la poltica nanciera, SCJBA, Casa Blanco S.C.A. c/ Municipalidad de General Pueyrredn s/ Demanda de Inconstitucionalidad, AYS Tomo 1989-I 730, 18-IV-89; en igual sentido Marina del Sur S.A. c/ Municipalidad de General Alvarado s/ Demanda contencioso administrativa, AYS Tomo 1989-II Pg. 167; tambin ver: SCBA, B 50259 S, Consorcio de Propietarios Mayling Club de Campo c/ Municipalidad de Pilar s/ Demanda contencioso administrativa, 28-III-1995, JUBA. Tratndose de tasas no existe norma constitucional o legal que oblique a que las mismas exhiban proporcionalidad entre el costo del gastos de la ocina que los presten, ya que tanto la existencia de sta como el cumplimiento de sus nes, depende de la total organizacin municipal, cuyas erogaciones generales deben incidir en las nanciera. SCBA, Ac 59662 S, Juez NEGRI (SD) Jardn de La Paz S.A. c/ Municipalidad de Gral. Sarmiento s/ Repeticin e inconstitucionalidad de ordenanza tarifaria, 21-4-98. Las tasas son servicios que el Estado organiza en funcin del inters pblico y no del particular, y que bsicamente teniendo en cuenta la naturaleza del servicio, se atiende a circunstancias de seguridad colectiva, salud pblica, de higiene del trabajo, certeza del derecho; constituyendo una relacin obligatoria y no voluntaria o facultativa, no siendo posible rehusarse a su satisfaccin una vez organizado el servicio respectivo, aunque ste no sea utilizado individualmente. La tasa es de una actividad que afecta especialmente al obligado. Jurisprudencia del Chaco: S1CACC, 1000 22321 RSD-4-96, Juez LLUGDAR, MARIA GRACIELA (SD), Supermercado La Chispa S.R.L. c/ Municipalidad de Resistencia s/ Accin declarativa.

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LAS TASAS Y SUS PROBLEMAS ESPECIALES
1.Introduccin a la problemtica Quin haya estudiado la distincin entre impuestos y tasas, ver enormes dicultades para encuadrar tales teorizaciones en la prctica actual128. Con algunas contadas excepciones129, la categora tasa se encuentra en crisis. La jurisprudencia se ha tornado oscilante para jar un el lmite entre Municipalidades que deben nanciar sus necesidades econmicas generando muchas veces tasas y empresas que maniestan en numerosos casos a travs de sus ms altos ejecutivos, un completo desconocimiento por las autonomas municipales. El punto de equilibrio debe buscarse entre la postura: Todo lo que est o se produce dentro del territorio comunal es gravable y el deseo abierto de que estas contiendas pudieran solucionarse con una nica ley uniforme en todo el pas. Equidistancia que podra ser obtenida por va de concertacin entre distintos rdenes estatales ideal como articulacin que respete cada jurisdiccin o bien por medio de imposicin general sea sta a travs del Congreso Nacional o Provincial, avalado a su vez por una Corte Federal que interpretara en ese sentido tales facultades impositivas. Se encuentran as en contradiccin dos posiciones. 1) Desde la ptica municipal, esas entidades se encuentran con una sucesiva transferencia de competencias nacionales y provinciales hacia ellas, fenmeno que se aceler en la dcada de 1990 y que no se vio acompasado por una correlativa asignacin de recursos para hacerle frente. Adicionalmente, al estar ms cerca del ciudadano, la autoridad municipal halla un mayor grado de exposicin ante la opinin pblica, lo que le obliga a dar respuesta pero sin querer aparecer, en la medida de lo posible, ante el vecino como quin lo acorrala intentando percibir contribuciones. En este esquema adems, no es menos cierto que discursos facilistas han puesto en cabeza de las empresas diversos males. La identicacin de las grandes compaas de servicios privatizadas, con los males atribuidos a la mencionada dcada; un imaginario colectivo que atribuye a aquellas la obtencin de grandes ganancias particularmente las multinacionales -, generando una empata general que avala moralmente el gravar casi sin lmites a las mismas. Con un plus, el funcionario comunal sabe que no son votantes locales y que no habr prcticamente consecuencias polticas. Las consecuencias econmicas son mayormente ignoradas. Pensar en que esas gabelas tienen mesmedad para desalentar una actividad industrial o comercial, cuando esta se encuentra ya arraigada, no se convierte sino en un torpe elemento de presin por parte de algn gerente en ocasionales discusiones. Las inversiones ya realizadas difcilmente sean desplazadas por un mayor importe en las tasas. Ambos actores lo saben. Como contrapartida las empresas individualmante, si disponen de tal capacidad negocial propia, o por medio de sus Cmaras, presionan a Legisladores Nacionales y Provinciales para lograr exenciones locales para sus productos. Por cierto, siempre ser ms facil negociar con 24 jurisdicciones que con 2.200. En esa tensin entre municipios muchas veces vidos de recaudar al menor costo poltico posible y empresas poco propensas a reconocer a esas autoridades facultad alguna, ms siquiera analizar la alternativa de realizar inversiones locales que se compadezcan con el concepto de responsabilidad empresaria; se comienza a conformar un entramado de desentendidos, donde todos de una manera u otra pierden. Particularmente el vecino, por cuanto ms all de cualquier compromiso y/o promesa, los mayores costos empresariales sern inexorablemente trasladados al precio; con un aditamento de no menor trascendencia: Cuando una municipalidad se desmadra en sus facultades, sus tasas son cargadas a la cuenta que paga otro vecino ubicado fuera de ese territorio. La competencia entre Municipalidades sobre tal base, no ser sino un crculo nefasto: Por qu permitir que los vecinos de una localidad subvencionen otras y no aplicar la misma tasa en el territorio propio?

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Pero todo lo dicho anteriormente no sera sino una mera generalidad, de no ser ilustrada con el ejemplo que proveen algunas tasas que se han convertido en los ltimos tiempos en eje de acendrados debates, la mayor parte de los cuales no ha sido an dirimida denitivamente por resolucin judicial de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Y en este punto convendra detenerse an brevemente. Es que resulta particularmente notorio como una muestra generalizada de desconcierto y vicios en la administracin local, el hecho de que las tasas sean copiadas sin ponderacin alguna de las viscitudes que ellas pueden acarrear. Esto as por cuanto las ingeniosas elucubraciones de algn asesor muchas veces externo respecto de una tasa, sern normalmente copiadas por otros municipios, ni bien se toma conocimiento de ella; sin siquiera saber si ha pasado airosamente la prueba de su escrutinio judicial. Conclusin: si la tasa estuvo mal establecida, juicios millonarios de repeticin que debern ser afrontados dada la periodicidad republicana en los cargos de los funcionarios municipales por futuras administraciones. 2. El concepto de tasa municipal y su crisis Pero antes de ingresar a casos emblemticos de las nuevas discusiones jurisprudenciales y doctrinarias, no puede dejar de repasarse el primer problema existente que se origina en la crisis del concepto de tasa. En el estudio de manual o conceptual universitario, resultaba clara la distincin entre impuestos, tasas, contribuciones, precios, etc. Si algo distingua a las primeras de las segundas, radicaba no slo en el carcter subjetivo de quin emanaban: Nacin o Provincia, en aqul caso, tambin las Municipalidades en el postrer; sino esencialmente por el hecho objetivo de que el impuesto gravara a un universo de contribuyentes sobre la base de un hecho imponible, ingresando su producido a rentas generales para ser afectados al funcionamiento integral de la organizacin del Estado; mientras que la tasa implicara una contraprestacin pecuniaria establecida de modo coactivo no voluntario - , por un servicio brindado por la administracin; su presupuesto de hecho consiste en una situacin que determina, o se relaciona, necesariamente, con el desenvolvimiento de una cierta actividad de un ente pblico relativa, en forma individualizada a la persona obligada a su pago, el contribuyente130 Pero como ocurre en nuestro derecho con dos nociones que tambin se entremezclan en esta cuestin: Autonoma y autarqua municipal; las necesidades y la realidad que se ltra a travs de los fallos judiciales han extendido los conceptos haciendo los mismos poco inteligibles como categoras conceptuales vlidas para imponer lmites. Hoy tal como diagnostica Heredia131, se ha ido diluyendo el concepto de tasa y resulta casi imposible diferenciarla de un impuesto. La tentacin inmediata es armar un argumento por va de los hechos consumados: si los municipios generan impuestos en lugar de tasas es porque pueden. Pero esto ya implicara adentrarse en lo que sigue, el camino a la distorsin de las tasas.

128 Llega esto a punto tal que en autos Empresa de Transportes de Pasajeros Navarro Hnos. Srl s. Accin de inconstitucionalidad de la ordenanza nro. 068/90 de la Municipalidad de Tirol, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ante la armacin del superior tribunal de Chaco, respecto de descartar la importancia de distinguir las diferencias entre las nociones de impuesto y de tasa, ya que ambas modalidades de gravmenes deberan respetar los principios de legalidad, igualdad y razonabilidad, los que se haban satisfecho en el sub examine. Especialmente, el a quo destac que no era necesario que el quantum de la tasa guardase una equivalencia estricta con el servicio pblico al que se destinaba maniesta no compartir tal opinin. CSJN, Fallos 319:2211, 10-X-1996. 129Puede destacarse en ese sentido la justicia tucumana, al declarar la inconstitucionalidad del artculo 120 del Cdigo Tributario de la Municipalidad de San Miguel de Tucumn, modicado mediante ordenanza 3032/01, toda vez que la descripcin del hecho imponible es contrario a lo dispuesto por el artculo 114 de la Constitucin Provincial, pues la prestacin efectiva del servicio a que la tasa reere debe ser individualizada y la excesiva latitud de la descripcin de la actividad gravada, no permite identicar debidamente las prestaciones cuya manutencin impone Cmara de Apelaciones en lo Cont. Adm. de Tucumn, Sala II, De la Cruz Mara c. Municipalidad de San Miguel de Tucumn, LLNOA 2005, junio, P . 818.

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Para ver brevemente esta evolucin qu mejor que referirse a tasas que establecidas desde tiempos inmemoriales, no deberan generar controversia alguna respecto de su encuadramiento conceptual. 2.1.LAS TASAS DE RED VIAL Y DE ALUMBRADO, BARRIDO Y LIMPIEZA Estas tasas que gravan a propietarios de parcelas ubicadas en espacios rurales en el caso a) y a aquellos que se encuentran en el ejido urbano en el supuesto b), han sido tpicos supuestos en donde no exista discusin alguna: Se reciba un servicio de la municipalidad mantenimiento de la va pblica y se pagaba un importe que guardaba cierta proporcionalidad con el costo de dicha prestacin. Pero hete aqu que esto se pone en contienda cuando, o bien no se recibe el servicio o bien cuando el mismo a todas luces supone abonar un importe muy superior al que razonablemente inclusive podra decirse a simple vista se correspondera con la contraprestacin recibida. Sin embargo diversos fallos han ido justicando la distorsin del concepto de tasa, desde el hecho de justicar la imposicin sobre aqul que no recibe el servicio, pero que estara incluido en planes futuros132, al de no ordenar el cumplimiento efectivo o al menos una correlacin ms o menos proporcional con el servicio133, para avalar la idea de que se deben abonar con las tasas tambin los gastos de administracin134. El camino para avanzar en la equiparacin de tasa e impuesto, estaba iniciado135. 2.2. La tasa mutante y el riesgo de su contagio: higiene y seguridad. Nadie debe haber pensado los mecanismos arbitrales del Pacto Fiscal a nes de resolver cuestiones generadas por y con los municipios. La realidad nuevamente se ha mostrado sustancialmente ms compleja y rica que la teora. Planteada la desviacin que se fue produciendo en el concepto de tasa, la misma se fue haciendo ms gravosa en un viejo concepto de imposicin comunal: La tasa de seguridad e higiene. Qu es lo que cambi en este caso? Lo que se modic fue la base tributaria. De una tasa que sola calcularse sobre la base metros lineales de frente o cantidad de empleados o consumo elctrico de los locales; se pas a considerar como base tibutaria a los ingresos brutos del establecimiento. Qu separa tal gravamen del ingreso bruto? Nada, excepto la idea de que tan slo se alcanzan los importes que se generan por la actividad desarrollada en el territorio de ese municipio. Pero en la medida en que algunos fallos avalan la tesis de que si la actividad es ejecutada en un solo municipio y el contribuyente no logra acreditar pagar similar tasa en otro, puede ser alcanzado por la totalidad de la alcuota provincial mxima permitida, implica en la realidad una extensin
130 RODRIGUEZ, Mara Jos, La inherencia de la potestad tributaria municiapl. Alcance y fuentes efectivamente disponibles por los Municipios, Revista de Derecho Pblico, 2004-2, Derecho Municipal, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2004, P . 103. 131HEREDIA, Jos Ral, El poder tributario de los Municipios, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2005. 132El pago de una tasa presupone la prestacin efectiva o potencial de una actividad de inters pblico, SCJBA, 16-V-1989, Marina del Sur S.A. c. Municipalidad de General Alvarado s. Demanda contenciosa administrativa, S. B 49.848. 133 Tambin en el aanzamiento de este camino entran a jugar factores procesales, tal como quin tiene sobre si la carga de la prueba de la falta de proporcionalidad de las tasas, la que reiteradamente se ha puesto en cabeza del contribuyente. Ver Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Rosario, Sala I, Moreno Norma c. Municipalidad de Rosario, Llitoral 2006 (mayo) P . 527, entre otros. 134 Ha dicho la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires: no existe norma constitucional o legal que obligue a que las tasas exhiban proporcionalidad entre el costo del servicio y el monto del gravamen, pues mediante lo que se percibe no debe atenderse nicamente a los gastos de la ocina que la presta, ya que tanto la existencia de sta como el cumplimiento de sus nes dependen de la total organizacin municipal, cuyas erogaciones generales deben incidir en las particulares en una medida cuya determinacin es cuestin propia de la poltica nanciera, SCJBA, Casa Blanco SCA c. Municipalidad de General Pueyrredn s. Demanda de Inconstitucionalidad, AYS T 1989-I p. 730, 18-IV-1989. En igual sentido: Marina del Sur S.A. c. Municipalidad de General Alvarado s. Demanda contencioso administrativa, AYS 1989 II, P . 167, SCJBA, causa B 50259, Consorcio de propietarios de Mailing Club c. Municipalidad de Pilar s. Demanda contenciosos administrativa, Base datos JUBA.

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de ese criterio territorial136. No es extraa entonces la pregunta que suelen hacerse muchas veces los empresarios entre asombrados y sorprendidos respecto de qu servicio se brinda a cambio, mientras se han visto casos en los que stos intentaban recordar cuntas veces en la vida del establecimiento se les haba efectuado una inspeccin. La ecuacin actual en modo alguno puede compadecerse con el concepto histrico de tasa. Si aadimos que como parte de los sucesivos compromisos provinciales para alentar la inversin productiva se ha renunciado a percibir parte de los ingresos brutos, resulta an ms difcil para los empresarios entender cmo ese concepto es ahora percibido por va de otro nombre por los municipios. El controvertido caso del denominado impuesto de emergencia que legisl la Municipalidad de Tucumn recientemente, alerta como pocos respecto de la situacin creada137 2.2. La tasa mutante y el riesgo de su contagio: higiene y seguridad. Nadie debe haber pensado los mecanismos arbitrales del Pacto Fiscal a nes de resolver cuestiones generadas por y con los municipios. La realidad nuevamente se ha mostrado sustancialmente ms compleja y rica que la teora. Planteada la desviacin que se fue produciendo en el concepto de tasa, la misma se fue haciendo ms gravosa en un viejo concepto de imposicin comunal: La tasa de seguridad e higiene. Qu es lo que cambi en este caso? Lo que se modic fue la base tributaria. De una tasa que sola calcularse sobre la base metros lineales de frente o cantidad de empleados o consumo elctrico de los locales; se pas a considerar como base tibutaria a los ingresos brutos del establecimiento. Qu separa tal gravamen del ingreso bruto? Nada, excepto la idea de que tan slo se alcanzan los importes que se generan por la actividad desarrollada en el territorio de ese municipio. Pero en la medida en que algunos fallos avalan la tesis de que si la actividad es ejecutada en un solo municipio y el contribuyente no logra acreditar pagar similar tasa en otro, puede ser alcanzado por la totalidad de la alcuota provincial mxima permitida, implica en la realidad una extensin de ese criterio territorial136. No es extraa entonces la pregunta que suelen hacerse muchas veces los empresarios entre asombrados y sorprendidos respecto de qu servicio se brinda a cambio, mientras se han visto casos en los que stos intentaban recordar cuntas veces en la vida del establecimiento se les haba efectuado una inspeccin. La ecuacin actual en modo alguno puede compadecerse con el concepto histrico de tasa. Si aadimos que como parte de los sucesivos compromisos provinciales para alentar la inversin productiva se ha renunciado a percibir parte de los ingresos brutos, resulta an ms difcil para los empresarios entender cmo ese concepto es ahora percibido por va de otro nombre por los municipios. El controvertido caso del denominado impuesto de emergencia que legisl la Municipalidad de Tucumn recientemente, alerta como pocos respecto de la situacin creada137

136 Podemos aadir que algunas leyes Orgnicas Municipales tornan an ms difcil establecer lmites, as por ejemplo el artculo 226 de la LOM de la Provincia de Buenos Aires dice que son recursos municipales los impuestos, tasas, derechos, licencias, contribuciones, retribuciones de servicios y rentas 4 Se ajusta a derecho la resolucin dictada por la Subsecretara de Recursos de la Municipalidad de Ro Cuarto en cuanto determin sobre base presunta, utilizando el parmetro referido a empresas vendedoras del ramo, la obligacin del contribuyente respecto de la Contribucin que incide sobre el comercio, la industria y las empresas de servicios, por la venta de productos medicinales en el ejido municipal, pues el procedimiento seguido encuentra respaldo en los dispuesto por el Cd. Tributario Municipal mientras que el recurrente no acredit que en la deuda atribuida se computaron ingresos y gastos atribuidos a otra jurisdiccin en violacin del art. 35 del Convenio Multilateral y a la ley 23.548 de Coparticipacin de Impuestos, CCiv.Com. y Contenciosoadministrativo Ro Cuarto, 1 nom., Chemotcnica S.A. c. Municipalidad de Ro Cuarto, LLC 2004 (octubre) P . 964. 137Colombres, Federico, El Tributo de Emergencia Municipal (TEM) a la luz de la ley de Coparticipacin Federal, Ser Justicia, San Miguel de Tucumn, 12/12/06 Ao 1 Nro. 8, P . 1. 139 El Juzgado Federal en lo Civil, Comercial y Contencioso Administrativo N 1 de San Martn ha declarado inconstitucional la tasa de abasto que cobraba la municipalidad de Morn.

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3. TASAS NOVEDOSAS Y SU DISCUSIN. EL MBITO JURISDICCIONAL.
3.1.TASAS DE OCUPACIN DE VA PBLICA Y SU RELACIN CON SERVICIOS REGULADOS FEDERAL Y PROVINCIALMENTE. SU CONSTITUCIONALIDAD. Una de las consecuencias directas de los procesos de privatizacin radic en el hecho de que las Municipalidades avanzaran sobre la vieja prohibicin que estableca el clebre fallo Ferrocarriles del Sur c. Municipalidad de la Plata, comenzando a gravar servicios y obras ejecutadas por concesionarios del Estado, que son personas jurdicas privadas. Cabe sin embargo aclarar que es difcil llegar en estos casos a establecer reglas generales dada la superposicin de distintos rgimenes jurdicos; sin embargo, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ha sentado un criterio que resulta particularmente importante: la Nacin tiene potestad de establecer exenciones a impuestos y tasas provinciales y municipales; sin embargo, esa facultad resulta por ser conferida por las provincias en su favor, de carcter e interpretacin excepcional. Ello implica en los hechos que la exencin debe ser expresa. Esto explica por qu se ha admitido que no resulten aplicables a las prestadoras algunas tasas en materia elctrica o de telecomunicaciones, pero s lo sean en materia de transporte de gas. Algunos causas judiciales son ilustrativas de lo anteriormente armado: A) CSJN, Municipalidad de Avellaneda c. Gas del Estado, 26-X-1999. En esta causa la Municipalidad de Avellaneda desconoce un convenio celebrado en 1969 por su Intendente Municipal por el cual ste asuma el compromiso de no percibir tasa alguna por ocupacin de espacios pblicos contra Gas del Estado, sobre la base de invocar la Ley 22016 que derogaba privilegios generales y especiales dados a favor de empresas pblicas. La CSJN rechaza la ejecucin con base en la existencia de un Convenio que nunca fue denunciado o rescindido, rmado por la propia Intendencia y en vigencia al momento del debate. En su considerando 7) de la sentencia arma: Que el criterio precedentemente expuesto resulta concordante con la uniforme aplicacin efectuada por el Tribunal de la ley 22.016, ya que lo hizo en casos en que resultaron invalidadas en virtud de ella, exenciones o privilegios otorgados a entes estatales no por convenios como el invocado en el sub examine ni por normas locales sino a travs justamente, de leyes nacionales.

Algunos causas judiciales son ilustrativas de lo anteriormente armado:

A) CSJN, Municipalidad de Avellaneda c. Gas del Estado, 26-X-1999. En esta causa la Municipalidad de Avellaneda desconoce un convenio celebrado en 1969 por su Intendente Municipal por el cual ste asuma el compromiso de no percibir tasa alguna por ocupacin de espacios pblicos contra Gas del Estado, sobre la base de invocar la Ley 22016 que derogaba privilegios generales y especiales dados a favor de empresas pblicas. La CSJN rechaza la ejecucin con base en la existencia de un Convenio que nunca fue denunciado o rescindido, rmado por la propia Intendencia y en vigencia al momento del debate. En su considerando 7) de la sentencia arma: Que el criterio precedentemente expuesto resulta concordante con la uniforme aplicacin efectuada por el Tribunal de la ley 22.016, ya que lo hizo en casos en que resultaron invalidadas en virtud de ella, exenciones o privilegios otorgados a entes estatales no por convenios como el invocado en el sub examine ni por normas locales sino a travs justamente, de leyes nacionales. B) Causa: EDENOR c. Municipalidad de La Matanza. As como en las causas Municipalidad de Zapala c. Telefnica de Argentina, Telefnica de Argentina c. Municipalidad de Lujn, Telefnica de Argentina c. Municipalidad de Esquel, Telefnica Argentina c. Municipalidad de General Roca, Telefnica Argentina c. Municipalidad de Pilar y Telefnica Argentina c. Municipalidad de Chascoms, la CSJN sostuvo que existe potestad municipal de crear tasas retributivas de servicios o cnones por ocupacin de la va pblica, siempre y cuando ello no impida u obstaculice la prestacin de
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un servicio pblico nacional. Si bien una cuestin esta ser una cuestin de hecho a determinar en cada caso, bien sirve de lmite conceptual al ejercicio de facultades tributarias locales. C) Causa CSJN, EDENOR c. Municipalidad de General Rodriguez, 05-X- 1999. La Corte en este caso sostuvo que la jurisdiccin nacional sobre el servicio pblico interconectado de generacin, transporte y distribucin interjurisdiccional de electricidad resulta compatible con el ejercicio del poder de polica y de la potestad scal de las provincias y de sus municipios, a menos que exista una exencin acordada en virtud de lo dispuesto por el art. 75 inc. 18. En el caso concluy que el pago de la empresa Edenor realiza del 6% de las entradas brutas recaudadas por la venta de energa elctrica en cada uno de los municipios de la Provincia de Buenos Aires comprendidos en el mbito de la concesin, en concepto de dominio pblico municipal, no exime a dicha empresa de abonar tasa retributiva de servicios o mejoras en orden local, entre las que se encuentran la tasa de inspeccin de seguridad e higiene jada por el municipio. D) Causa SCMendoza, Obras Sanitarias de Mendoza c. Municipalidad de Tunuyn, 15-VI-2006. Reclamo de Obras Sanitarias contra la Municipalidad de Tunuyn, solicitando la inconstitucionalidad de: 1) tasa de seguridad e higiene y 2) tasa por el uso de subsuelo. Respecto del segundo concepto, la Corte dice luego de denir el dominio pblico que: ... de estas nociones deduzco, que en principio, no existe ningn impedimento legal para que el Municipio cobre un tributo por el uso del subsuelo de un inmueble del dominio pblico comunal. Este tributo est expresamente autorizado por el art. 113 inc. 2 de la LOM que enumera entre las entradas ordinarias del municipio el uso transitorio o permanente de los subsuelos, calzadas y veredas, sin perjudicar las necesidades pblicas. En efecto, aunque a travs de ese uso se preste un servicio pblico y por lo tanto exista un benecio indirecto para los usuarios del servicio, se trata de un uso otorgado a una empresa privada, que lucra a travs de ese uso.. Cabe destacar que ms all del resultante que podra desprenderse de una primera lectura, el Tribunal no reconoce potestad tributaria original a la Municipalidad. 3.2. TASAS DE ABASTO O INTRODUCTORIAS. EL DEBATE ACTUAL Numerosos municipios del cono urbano bonaerense, primero, luego del resto de la Provincia y de otras jurisdicciones, han ido modicando el viejo criterio existente para percibir lo que se sola denominar como tasa de control bromatolgico. Es que esa vieja imposicin, muchas veces ms propia de un autntico precio, lo nico que haca era jar un monto por cada producto que era remitido a laboratorio para su anlisis. Normalmente la percepcin no slo era de un bajo importe, sino que adems no supona mayores trastornos de logstica para el contribuyente Este criterio sin embargo, fue progresivamente modicado, imponindose una suma nica por producto y afectando al total de unidades introducidas. Adicionalmente se orden a cada distribuidor que antes de ingresar a su destino nal pasara por cabinas especiales para declarar e integrar la tasa, con un incremento notable en los costos logsticos. Cabe adems indicar que al convertir al comprador del insumo en agente de retencin, tambin se generan a su cargo erogaciones adicionales. El impacto de este cambio no ha sido menor. Algunos clculos sealan que en algunos productos, el incremento del precio a nivel local puede alcanzar hasta el 8% del mismo1. Tal modicacin que algunos localizan en la Municipalidad de Gral. Rodrguez, Provincia de Buenos Aires - provoc tres de las cuestiones que han sido mencionadas en la introduccin: 1) comenz a ser cuestionada administrativa y judicialmente, 2) fue copiada y lo es an automticamente por otras comunas y 3) fue trasladada al precio.

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La jurisprudencia no ha sido conclusiva an, toda vez que tan slo se han admitido algunas medidas cautelares y/o en casos donde exista una autntica colisin con leyes federales como la de promocin de la vitivinicultura, se dictaron decisiones favorables al contribuyente. En esos fallos los argumentos centrales esgrimidos en pos del cuestionamiento de la tasa han sido El establecimiento de aduanas interiores se encuentra prohibido constitucionalmente, existiendo jurisprudencia uniforme de la Corte Suprema que veda tal prctica. La violacin del Pacto Federal y de la Ley de Coparticipacin Federal de Impuestos por gravar la mera circulacin de bienes, no responder a servicios efectivamente prestados y en determinados casos, exceder holgadamente el costo de prestacin del supuesto servicio. La colisin de este tributo con las normas que regulan la facultad de contralor de sustancias alimenticias. La violacin de las disposiciones del Cdigo Alimentario Nacional que establecen que los alimentos autorizados por organismos competentes son de libre circulacin en todo el territorio nacional. El control sobre la circulacin de bienes por parte de provincias y, eventualmente, municipios, procede slo en forma limitada y previo convenio -en algunos casos- con la Nacin. La aplicacin de tasas no uniformes en el territorio nacional, se opone a las prescripciones del Decreto 815/99 del Poder Ejecutivo Nacional. El cobro por la supuesta visacin de certicados de origen nacional o de otras: jurisdicciones resulta prohibido por el Decreto 815/99. Estas tasas se oponen a la ley nacional que regula el transporte de cargas automotor (ley nacional N 24.653). La violacin de las disposiciones contenidas en la ley nacional N 24.307, en cuanto ratica el Decreto 2284/91 de desregulacin del comercio interior. Tal cual se apunt respecto de los derechos de publicidad y propaganda, el planteo judicial de los agravios relativos a la tasa de abasto no puede realizarse de manera ligera sino de manera tcnicamente correcta pues, en el pasado, errores de naturaleza meramente procesal llevaron a: Rechazos de las pretensiones de los contribuyentes por parte de los tribunales por razones de competencia. La innecesaria y costosa postergacin en el tiempo de la solucin de los conictos la cada de medidas cautelares que frenaban las potestades ejecutorias de los municipios sobre las cuentas de las empresas. 3.3. TASAS DE PUBLICIDAD EN LOCALES INTERNOS Otra tasa que se ha incorporado al universo de las rutilantes creaciones locales, es el que grava la publicidad que se realiza en el interior de locales habilitados para venta al pblico. En este caso se ha llegado a extremos tales como intentar imponer el uso de remeras con logos o lapiceras de laboratorios utilizadas por farmacuticos. Es un dato de la realidad que detrs de esta tasa se encuentran estudios contables y jurdicos que han vendido y siguen vendiendo el know how y el mecanismo de esta imposicin a los municipios. Ello debiera asegurar mayor estudio de la cuestin; pero si alguna tasa parece discutible en cuanto al hecho imponible gravado y la nalidad perseguida, es esta. Habilitado el local y pagos los derechos correspondientes, normalmente ya gravado el comercio por su publicidad proyectada en el espacio pblico, explicar cul es el criterio con el que se cobra este adicional, con el agravante de colocar al expendedor y al productor en condicin de responsables solidarios, parece francamente imposible. El sujeto gravado no paga por la concesion de alguna ventaja, como sera la ocupacion de un espacio publico, siendo lo gravado los anuncios o la mera identicacion de mercaderias o servicios dentro de locales comerciales.
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No hay espacio pblico, sino de propiedad privada abierto al pblico. Conceptos distintos, por cuanto aqu el sujeto gravado en modo alguno aprovecha de un bien del comn. Nuevamente, ms de cincuenta municipios de la Prov. de Bs. As.,de Cordoba, E. Rios, San Luis y Mendoza ya lo han incorporado a su legislacin tributaria sin haber pasado por ltros judiciales previos139. 3.4. EL PARTICULAR CONCEPTO DE ESTABLECIMIENTO CUANDO SE TRATA DE VIAJANTES DE COMERCIO, EN EL CASO DE TASAS DE SEGURIDAD E HIGIENE Como si la problemtica no fuera per se compleja, algunas Municipalidades de la Provincia de Crdoba por va de ampliar el concepto de local o establecimiento para alcanzar directamente la actividad, tal el caso de los viajantes de comercio, han generado un dilema jurdico adicional. De hecho en el Chaco y Misiones varias municipalidades se encuentran estudiando gravar las actividades desarrolladas por parte de comercializadores de algodn en sus comunas. El planteo de la Municipalidad es que para percibir tasa por seguridad e higiene, no resulta necesario que exista un local, por cuanto lo que se alcanza con la alcuota es la actividad. Las empresas afectadas sostienen que tal situacin asimila la tasa al impuesto a los ingresos brutos. El debate judicial ya ha tenido diversas instancias, siendo adversa a las empresas en el mbito de la Provincia de Crdoba, incluido su Superior Tribunal. A guisa de ejemplo, podemos citar el fallo de la Cmara de Apelaciones de Ro Cuarto, en Boehringer Ingelheim c. Municipalidad de Ro Cuarto, 14-VI-2005. La demandante tiene su administracin y planta industrial en Capital Federal, realizando la venta dos visitadores mdicos en la Provincia de Crdoba, uno de los cuales viaja a Ro Cuarto. La Municipalidad le aplica la contribucin sobre Comercio, Industrias y Actividades Lcitas. La actora argumenta la violacin del principio de legalidad, por no estar prevista la actividad y por no existir servicio posible alguno por parte del Municipio, por cunto qu se scaliza o supervisa, sino es un local? Tambin se indica que no hay una actividad comercial, por cuanto lo nico que realiza el viajante es una promocin de los productos, pero estos son vendidos y la logstica proviene de Buenos Aires. Se sostiene la violacin de la clusula de comercio de la Constitucin Nacional y que en realidad al no existir tales vinculaciones se ha establecido un impuesto y no una tasa, lo que se encuentra en pugna con la Ley 23.548 y con el Pacto Federal para el Empleo, la Produccin y el Crecimiento. La Municipalidad sostuvo que la base territorial no resulta necesaria para gravar una actividad, tal como surge del dictamen que emitiera la Comisin Arbitral del Convenio Multilateral, respecto del planteo del Laboratorio Bag. Que la inexistencia de base territorial no signica que la Municipalidad no preste servicios indispensables para que el actor pueda realizar su actividad en dicho mbito territorial. Pero si estas son las razones de las partes, cobra importancia la lnea seguida por la Sentencia de la Cmara, donde surgen alguna novedades: 1. La primera sostiene que la clasicacin clsica entre impuestos y tasas no es unnimemente aceptada, puerta para avanzar en la direccin extintiva de las tasas en su concepcin clsica. 2. Que se perdieron los perles ntidos al adoptarse nuevos mecanismos tributarios, aptos a su vez, para satisfacer demandas muy distintas respecto de las municipalidades. La necesidad municipal aparece justicando la imposicin. 3. No existe entre las categoras diferencias sustanciales, sino instrumentales. 4. El argumento sustancial que se basa en la reforma de 1994 a la Constitucin Nacional, en la Carta de Crdoba y que se expresa en la tesitura del Excmo. Tribunal Superior de Justicia de Crdoba que dispuso que Los municipios tienen expresa habilitacin constitucional para establecer impuestos. 5. Finalmente justica su decisin favorable a la constitucionalidad y legalidad de la tasa aplicada por Ro Cuarto que la divisibilidad de la prestacin no resulta necesaria, bastando

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en consecuencia con que exista una actividad de inters pblico y general prestada por el Estado. La totalidad de los servicios pblicos se estructuran tomando en consideracin el inters general y no el benecio particular del sujeto obligado. Los argumentos que hemos glosado precedentemente abren el debate. La bendicin de la Justicia Cordobesa, no conrmada hasta aqu por la Corte Nacional y con contiendas abiertas por ante la propia Justicia Federal localizada en esa Provincia, abren todava un fuerte interrogante respecto del destino nal de esta imposicin. 3.5. TASA ECOLGICA En este universo de contribuciones, no se puede dejar de mencionar a la denominada tasa ecolgica. La idea en trminos generales no resultara demasiado novedosa. Se grava al sujeto que genera mayor contaminacin a efectos: 1) de disuadirlo en la actividad y/o a manejar con mayor eciencia las consecuencias negativas de su actividad o 2) se invierte parte de esas sumas en intentar mejorar el medio ambiente. Pero esto que as planteado pareciera un sano intento por salvaguardar la ecologa, no deja de plantear algunas dudas: 1) en qu medida no se constituye en el pago de un precio que habilita, en lugar de desalentar la polucin, 2) en qu grado no se superpone a contribuciones nacionales 3.6. UN PLUS; EL INTENTO DE COBRO RETROACTIVO Pero como si todos estos inconvenientes y numerosas contiendas, algunas de ellas de incierto futuro lo cual ya de por s, nos referimos a la incertidumbre, constituyen todo un dato econmico no fueran per se suciente para afectar actividades comerciales e industriales, se suma el escaso tino de intentar aplicar muchos de estos cambios conceptuales con efectos retroactivos. Todo un dislate. Si en algn punto, es posible entrever que las intenciones municipales recaudatorias habrn de fracasar en su intento, es precisamente en dicha nota de aplicacin temporal con pretensin de pasado. Difcilmente los jueces avalen tal proceder. 4. BREVE CONSIDERACIN RESPECTO DEL PODER TRIBUTARIO MUNICIPAL(artculo 123 de la CN)) Descriptas estas condiciones de la realidad, an dentro del limitado marco de este trabajo, deben realizarse algunas apreciaciones referidas al quid de las facultades tributarias municipales. El debate no est en modo alguno desconectado de aqul bsico al derecho municipal: autonoma autarqua. Para los primeros si la comuna carece de facultades para gravar sujetos y actividades dentro de su jurisdiccin, no hay autonoma posible; para los segundos, las facultades tributarias locales son delegadas por las provincias, por lo que las primeras no pueden exceder a las de esta ltima. Por aadidura propia de cualquier delegacin, implica el correlativo poder del delegante de avocar la misma y retomar su ejercicio. En el marco de esta debate, la Corte Suprema de Justicia ha ido dictando fallos que consolidan la idea de que la potestad tributaria municipal es la que la Provincia indica que sea, o lo que es ms concreto, que dichas facultades son derivadas. En pocas palabras puede en el marco del debate doctrinario compartirse o no que ello deba ser as y si ello respeta o no la autonoma prevista en el artculo 123 de la Constitucin Reformada, pero no se puede dejar de sealar que la jurisprudencia marcha en una direccin unvoca. Ello permite que los altos tribunales de las Provincias de Buenos Aires140 y Mendoza ambas no menos cierto, el ejemplo ms acentrado de autarqua comunal puedan sostener que el nico titular de facultades tributarias es la Provincia, mientras que las de Chubut o Crdoba, puedan sostener lo contrario; todo ello dentro del mbito de su derecho local.
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La nica manera de deslindar este conicto radica en determinar si la imposicin alcanza exclusivamente contribuciones locales, si lo hace sobre la base de la actividad cumplida en ese territorio y si guarda algn grado de relacin con la actividad y la nalidad misma de ese municipio, todo ello en un marco de concertacin con las otras jurisdicciones. En resumidas cuentas, reconociendo la facultad municipal de poder establecer imposiciones locales para el cumplimiento de sus nalidades orgnicas y de hacerlo sin ingerencias provinciales o nacionales, de la misma manera, no puede la comuna avanzar sobre potestades de aquellas en sus propias rbitas. En este sentido, la idea sostenida por Eduardo Baistrocchi de impedir la superposicin de imposiciones resulta compartible141. 5. ALGUNAS CONCLUSIONES. En trminos de acercar algunas conclusiones, se ha producido una verdadera distorsin en el concepto de tasa municipal, la que hoy carece de las caractersticas propias que permitan distinguirla del impuesto. Las razones para que ello haya ocurrido pueden ser mltiples, pero destaca la originada en las necesidades municipales de recursos. Recursos que comenzaron a percibirse socavando las distinciones jurdicas, dndole nombre de tasas a percepciones impositivas que por sus hechos imponibles, bases de clculo, categoras imponibles, son impuestos. Pero que tal estado de cosas acaezca en la realidad, no debe hacer olvidar que la propia Corte Suprema de Justicia de la Nacin, no ha descartado la utilidad de tal distincin y que en ningn caso cualquiera fuera la modalidad de la recaudacin, ella debe prescindir de la legalidad, legitimidad y particularmente de razonabilidad. Por ello no se pueden avalar autnticos disparates. Si la tasa de publicidad interna es inconstitucional, tanto lo es para las comunas, como para cualquier otro poder estatal al que se le ocurriera gravar tal cosa, por cuanto no se ve cul es el hecho imponible. Por qu no gravar entonces el respirar o el toser? No hay diferencias conceptuales claras. Pero por el mismo motivo, si el municipio intenta percibir parte de la ganancia que se obtiene por la actividad en su territorio, sirviendo su soporte y el de su comunidad para la misma, por qu no considerar vlido el cobro de impuestos que permitan la restitucin en servicios para ese mismo colectivo. Cmo no reconocer cierta razonabilidad a este planteo, cuando mientras los Municipios del interior bonaerense se debaten sobre cmo nanciar obras de red vial que permitan sacar la produccin de sus campos, en algunos casos las retenciones agropecuarias que no se redistribuyen siquiera a las provincias de las que provienen, implican en muchos casos duplicar el presupuesto anual de la comuna (casos de Tres Arroyos, Junin, entre otras). La sana solucin nuevamente es alentar mecanismos que permitan coordinar las polticas recaudatorias adecuadas y redistribuciones y asignaciones correctas de recursos a cada nivel de Gobierno, conforme a las responsabilidades que cada uno de ellos dinmicamente asume. a) La necesidad de tener presente al contribuyente. Ahora bien, el riesgo que implica cualquier consideracin abstracta y terica es olvidar al

140 La Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires ha dicho frente a la impugnacin del pago de alumbrado limpieza y conservacin de la va pblica que: Ante el carcter originario de la potestad tributaria provincial, su potestad eximitoria deviene naturalmente de aqulla en el caso, por la ley provincial 5920 de la Provincia de Buenos Aires, se eximi a la Caja de previsin Social para Ingenieros del pago de cualquier tributo provincial o municipal -, por ello es lgico colegir que la Provincia de Buenos Aires puede establecer exenciones de tributos comunales a favor de las personas pblicas no estatales cuya creacin ha dispuesto agregando Negri en su voto: Esta misma postura ha sido reiteradamente sustentada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (Fallos, 304:1186; 320:619 entre otras), que ha reconocido el carcter originario e indenido de los poderes de las provincias, expresando a su vez que las prerrogativas municipales derivan de las correspondientes a las provincias a las que pertenecen SCJBA, Caja de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera de la Provincia de Buenos Aires c. Municipalidad de La Plata, 01IV-2004, LLBA 2004, P . 840. 141 Baistrocchi,, Eduardo, La autonoma de los municipios de provincias: sus posibles consecuencias tributarias (segunda parte), La Ley 1996-D, P . 1197.

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contribuyente, que siempre resulta ser el mismo, cualquiera sea la esfera de accin estatal. Es decir, se contribuye el propio municipio, pero tambin se lo hace con los impuestos provinciales y los que aplica la Nacin. La falta de coordinacin entre estos niveles, la superposicin de bases tributarias y de impuestos, con prescindencia del hbil juego de palabras que pueda realizarse en el bautismo de cada una de dichas contribuciones, no evitan sealar la necesidad de que la cuestin sea objeto de concienzudo debate y correcta delineacin de las potestades que competen a cada nivel integrante de la organizacin federal del Estado. Por el momento, las exacerbadas vaguedades, slo tienen una vctima directa en el contribuyente y una indirecta en el recaudador: Este esquema alienta indudablemente la discusin y la evasin. Es de esperar que el cuadro se modique hacia el futuro. b) Contribuciones especiales de mejoras: La contribucin especial por mejoras, es la imposicin que se efecta sobre aquellos cuyas propiedades habrn de ver aumentado su valor a consecuencia de una Obra Pblica Municipal142. A diferencia de la tasa, no grava en forma indiscriminada a los sujetos pasivos, sino que se patentiza en aquellos que en forma directa han de recibir a consecuencia del accionar municipal un concreto benecio. Claro est, que sin embargo las nuevas tendencias se inclinan por considerar que es conveniente acudir a mecanismos compartidos mediante los cuales se nancian parte de las obras con rentas generales y parte con las contribuciones. La razn para este proceder est justicada en razones de equidad. As por ejemplo, la pavimentacin de una cuadra tiene una incidencia directa sobre el propietario del inmueble frentista, pero no caben dudas de que tambin mejoran su valuacin scal las propiedades ms cercanas y no es meros cierto que cualquiera que utilice su automvil y transite por dicha red vial, tambin recibir un benecio. c) Precios Pblicos: Son aquellas tarifas o precios que percibe el Municipio por el uso de determinadas instalaciones o prestacin de servicios municipales. Ejemplo de ello, son por ejemplo el alquiler de estadios o teatros municipales. Limites legales a la facultad de tributacin: Consecuente con la facultad que se reconoce al Municipio de poder gravar con diversos tributos, aparecen lmites constitucionales y legales en cuanto a la forma en que se ejerce tal poder, cono los jados por los artculos 226 inciso 31), 227 y 228 de la L.O.M.143 . El principio general que se estipula es la necesaria razonabilidad en cuanto al origen del tributo y el destino que se acuerda a lo con l percibido144. Es as que el artculo 228, seala: La percepcin de impuestos municipales es legitima en virtud de la satisfaccin de las necesidades colectivas que con ella se procura. Lmites econmicos y principios de tributacin que deben respetarse: Pero si hemos expresado la existencia de limitaciones legales en cuanto a la razonabilidad del tributo, no menos cierto es la existencia de ciertos principios que se han elaborado doctrinariamente y que correctamente respetados logran establecer una convivencia pacica y armoniosa con un contribuyente que cada vez quiere pagar menos o directamente no pagar. Entre otros cnones, se han expresado los siguientes: (1) Certeza, en tanto quin debe tributar tiene que conocer qu, cundo y dnde ha de abonar sus contribuciones; (2) Equidad, ya que la carga tributaria debe aplicarse con criterio igualitario atendiendo a la posicin de cada contribuyente y a sus posibilidades econmicas reales; (3) Ecacia recaudatoria, el mecanismo debe ser idneo para obtener la mayor recaudacin posible, con los menores costos adicionales tanto para el vecino como para el Municipio145 (4) Flexibilidad, el recurso debe adecuarse a la realidad econmica cambiante, de manera tal de no perpetuar o agravar situaciones adversas en el medio o no perder oportunidades recaudatorias que modicaciones en el mercado puedan originar; (5) Neutralidad, la contribucin debe permitir el mayor ingreso dinerario posible, pero sin que implique efectos colaterales graves, tales como desalentar o impedir ciertas actividades, ocasionando prdidas para la comuna en lugar de ingresos146 Exenciones tributarias: Si bien en razn de su ubicacin en el texto de la ley Orgnica Municipal, el tratamiento debera ser efectuado al analizar el presupuesto, entendemos que su
142 La Excma. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, ha sido clara al denir la contribucin de mejoras como la obligacin pecuniaria impuesta por el Estado con carcter nico a los propietarios de determinados

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vinculacin inescindible con las facultades tributarias del Municipio, nos obligan a incluirlas en este punto. Decimos esto por cuanto siendo potestad propia del Estado Municipal la imposicin de contribuciones, es correlato necesario la posibilidad de ejercer ese mismo poder creando exenciones tributarias. El artculo 40 L.O.M. autoriza indudablemente a utilizar la poltica impositiva del municipio como mbito adecuado para premiar o fomentar el desarrollo de ciertas actividades o comercios. Este tema tiene mucha importancia en un mundo globalizado en el cual son cada vez ms importantes las necesidades de ponerse en condicin de competir con mayor suceso con aquellas ciudades y localidades vecinas que pueden atraer inversiones. El fenmeno tiene dos aristas, la primera crear mayor actividad econmica en la ciudad, lo que implica indirectamente benecios para la propia poblacin y recaudacin de tributos conexos; como as supone una mayor base de contribuyentes futuros, habida cuenta de que las exenciones suelen tener un coto temporal. Este tipo de polticas se denominan en el derecho anglosajn bajo el nombre genrico de medidas tendientes a inducir negocios privados y que adoptan bsicamente cuatro ejes: (1) donaciones o concesiones de uso de bienes municipales en favor de nuevas empresas; (2) promociones y publicidad destinada a convencer eventuales inversores sobre la conveniencia de hacerlo en una determinada ciudad; (3) construcciones o desarrollos efectuados por la Municipalidad y que luego sern transferidas a los particulares y (4) exenciones totales o parciales en el pago de impuestos.147 Un supuesto particular, es no el de exencin; sino el de condonacin, facultad que corresponde al HCD, sin perjuicio de que la iniciativa est a cargo del Ejecutivo, tal como resolviera el HTC, Sobre el proyecto de ordenanza de condonacin de obligaciones tributarias municipales, multas y accesorios, cuyas acciones de cobro se encuentren prescriptas a la fecha de entrada en vigencia de la Ley 13536. Sobre el mismo desea saber si es procedente darle validez al proyecto presentado por este bloque y las facultades que posee el H. Concejo Deliberante para la aprobacin del mismo. Asimismo, desean saber si es factible la aprobacin de una condonacin genrica o bien resulta necesario que el rea de recaudacin realice un detalle por partidas, cuotas y servicios que se condonan. Respuesta: La Ley 13536, en su artculo 1, faculta a los municipios bonaerenses a condonar las deudas que mantengan los contribuyentes por obligaciones tributarias municipales, mulinmuebles que se ja hasta la concurrencia sustancial del mximo de la lusvala que experimentan dichos inmuebles, con motivo de una obra pblica de uso comn, Tecni-Gas SRL c/ SCBA. 3-X-1989, A.Y.S. Tomo 1989-III, P . 607. 143 Vinculado a este tema es el tipo de sancin que pueden preveer las ordenanzas impositivas comunales y si su incumplimiento puede dar origen a la aplicacin por parte de Tribunales Penales de las sanciones previstas por las Leyes Criminales en la materia. Al respecto Obarrio, Mara y OConnor, llegan a esa conclusin en su artculo Aplicacin de la Ley Penal Tributaria: mbito nacional, provincial y municipal, LL 1996-A, Secc. Doctrina 1388. 144Toda tasa municipal referida, en su monto, al principio de capacidad contributiva, segn el valor del inmueble, signica apartamiento al principio constitucional de que las Comunas estn facultadas, nicamente, para crear servicios y establecer las tasas en retribucin de los mismos. Las tasas del registro o inscripcin de actos jurdicos en el caso venta de inmuebles- cuando aluden a la capacidad econmica de los contratantes, exteriorizada por el valor econmico del contrato, tienen el carcter de impuestos. 145 La aplicacin de este principio, no slo debe estar contemplado a nivel de la Ordenanza que crea los recursos, sino asimismo de la eciencia de la administracin comunal para llevar adelante las tareas recaudatorias. Al respecto resulta aleccionadora la experiencia vivida en el mbito de la Capital Federal durante 1994, en la cual la Municipalidad se demuestra ejecutando a mansalva, mediante agentes scales contratados a tales efectos, crditos inexistentes, cabiendo la prueba al ejecutado de que los mismos haban sido pagos. Sobre el particular, es interesante la lectura de Spisso Rodolfo, Desorganizacin y abuso de la administracin scal municipal, LL 1994-E. 146Vgr.: en una playa de estacionamiento tradicionalmente gratis, donde estacionan doscientos automviles diarios, decidimos incrementar los ingresos municipales mediante el establecimiento de una tarifa de diez pesos. Ante dicha modicatoria, el resultado no ser necesaria mente que los 200 autos seguirn concurriendo pagando dicho importe. Supongamos que la noticia es tan mal tomada por los vecinos que de los doscientos tan slo 10 estacionen en el futuro. Dada esa nueva realidad no slo la municipalidad habr dejado de percibir lo que pens que iba a obtener, sino que adems 190 usuarios perdern parte de su bienestar que era dejar el auto en dicha playa. 147 Osborne M. Reynolds Jr., Local Governments Law, P . 331. 148HTC, Municipalidad de Tres Arroyos, Delegacin IX, Expte. 5300-308/07, 17-V-2007.

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tas y accesorios, cuyas acciones se encuentren prescriptas a la fecha de entrada en vigencia de la misma. Por su parte, el artculo 4 de la ley contempla que el Poder Ejecutivo deba dictar las normas reglamentarias necesarias para la efectiva instrumentacin del procedimiento en un plazo de 60 das de la entrada en vigencia de la ley; pasado ese tiempo la misma no ha sido an reglamentada. Este Organismo, mediante el dictado de la Resolucin 400 dispuso incluir dentro de la condonacin a aquellas deudas tributarias municipales cuyas acciones de cobro se encuentren prescriptas hasta el 31 de diciembre de 2006. Dentro de este marco regulatorio y sin dejar de lado de que la condonacin debe estar aprobada por el H. Concejo Deliberante, se considera que el proyecto debe surgir del seno del Departamento Ejecutivo, en virtud de ser ste el encargado de administrar los recursos y el que se ver afectado con su modicaciones tanto en el Clculo de Recursos como en el Presupuesto de Gastos. Al respecto, se comparten en su plenitud los fundamentos expuestos por la Delegacin Zona IX de este H. Tribunal de Cuentas con asiento en Baha Blanca. Tambin se considera necesario que intervengan las ocinas de Rentas y Contadura para establecer los trminos en los cuales debe redactarse la ordenanza, a cuyos efectos deber confeccionarse un detalle de los deudores indicando las partidas, las cuotas y el servicio de la deuda a condonar. Se acompaa copia de la consulta de la Municipalidad de Junn, iniciada por Expediente 4059-554/07, que permite esclarecer aspectos sobre la contabilizacin en los casos que se apruebe la condonacin de las tasas en los trminos de la Ley 13536.148 En sentido similar se expidi el mismo rgano respecto de la Municipalidad de Ayacucho, donde como dato saliente se arma la potestad del HCD de expedirse respecto de planes de moratorias impositivas.149 PROCEDIMIENTO DELIBERATIVO EN LA CREACIN DE RECURSOS La sancin de Ordenanzas Impositivas o de autorizacin de gastos especiales estipula el artculo 32 LOM debe seguir un procedimiento especial en la medida en que se requiere la votacin nominal y la aprobacin por mayora absoluta del total de miembros integrantes del cuerpo. Es indudable que ese requisito no slo dota al acto de mayores garantas, sino que asimismo resulta esencial a los efectos de poder determinar eventuales responsabilidades administrativas y contables de los integrantes del cuerpo. MAYORES CONTRIBUYENTES Un problema no menor que genera el arcaico mecanismo de los mayores contribuyentes en

149 HTC, Municipalidad de Ayacucho, Delegacin XIV, Expte. 4005-428/07, 3-IV-/2007: Consulta: Si es procedente condonar deudas para aquellos contribuyentes que se encuentren en la etapa de juicio de apremio. Respuesta: La doctrina de este Organismo, hasta la sancin de la Ley 13536, solamente haba aceptado en el marco de las facultades concedidas a los Concejos Deliberantes por el artculo 56 de la LOM, condonar deudas ante pedidos expresos de contribuyentes debidamente fundados en razones socioeconmicas, teniendo idntico criterio cuando estos benecios sean solicitados por organizaciones de carcter social. La Ley 13536 en su artculo 1 faculta a los municipios bonaerenses a disponer la condonacin de las deudas que mantengan los contribuyentes por obligaciones tributarias, cuyas acciones de cobro se encuentren prescriptas. Dado que la iniciacin de acciones judiciales en trmino hace caer la posibilidad de solicitar la prescripcin de la deuda, ante la instancia de juicios de apremio no es procedente el benecio de la ley mencionada para los contribuyentes demandados. Se debe dejar en claro que este criterio est respaldado en funcin de lo establecido por la Ley 13536, cuyo decreto reglamentario no se ha sancionado hasta el presente. Se destaca esto porque el artculo 4 del citado texto legal j el trmino de 60 das de la entrada en vigencia de la ley para su reglamentacin, circunstancia que al no producirse impide considerar otras interpretaciones que puedan brindar una solucin distinta al tema planteado. Tambin se debe aclarar que si bien la municipalidad no puede dictar norma donde se condone capital, la doctrina de este Organismo ha dictaminado que el H. Concejo Deliberante est facultado mediante ordenanza que prevea un plan de facilidades de pagos o moratoria, a condonar intereses, multas, recargos ,etc., la que debe ser de carcter general y podr abarcar a las deudas en gestin judicial. Para este ltimo caso deben convenirse las costas y gastos del juicio con las pautas establecidas en la consulta de General Rodrguez iniciadas por Expediente 4050-37391/05.

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materia de votaciones tributarias, radica tanto en la conformacin de la lista, como en los distintos perodos de cese de los mismos con relacin a los concejales, respecto de los cuales y como principio, deben guardar similitud en la propuesta por las fuerzas polticas. Respecto de la conformacin de las listas, dice el artculo 94 de la LOM que pueden proponerse concejales iguales al doble de cada fuerza poltica y que para el caso de que no se alcance ese nmero, corresponde al Departamento Ejecutivo completar el mismo para elevarlo al HCD. Lo que no expone la LOM es qu sucede, para el caso de superarse ese nmero, suplentes incluidos. En tal caso, pareciera que el Departamento Ejecutivo debe elevar la lista con el nmero total de mayores inscriptos, en el orden que los mismos se anotaron, dando prioridad, salvo el caso de impugnacin a aquellos que primero se anotaron; puesto que tal como ha mencionado la Corte Suprema en el caso Ejkmedjian c. Sofovich, el principio de primero en el tiempo, primero en el derecho es una gua de interpretacin legal. Con relacin a la duracin de los perodos de los mayores contribuyentes, la cuestin ha sido planteada concretamente, en cuanto a si como consecuencia de haber tomado posesin de sus cargos los nuevos concejales, se debe respetar la nmina de aquellos constituidos antes al da 10 de diciembre fecha de ingreso de la nueva composicin poltica del Cuerpo -. El HTC, respondi que siendo que el artculo 94 de la Ley orgnica de las Municipalidades en su inciso 5) prev que ... cada grupo poltico representado en el Concejo propondr en sesin citada al efecto, un nmero de mayores contribuyentes, tomados de la nmina aprobada por el Cuerpo, igual al doble de los Concejales que integran dicho grupo poltico.., estableciendo a continuacin que ... elegir de cada lista un nmero igual al de Concejales que integran el respectivo grupo poltico proponente... Del texto extractado de la citada normativa se inere que la composicin poltica del H. Concejo Deliberante es determinante para conformar la integracin de los Mayores Contribuyentes, principio que no respeta lo determinado en el inciso 7) del citado artculo en cuanto a la vigencia de la lista 30 de abril de cada ao -, que era concordante con la fecha de renovacin de autoridades vigentes con anterioridad al 10 de diciembre del ao 1983, que era el 1 de mayo de cada ao. Lo sealado en los prrafos anteriores fue lo que tuvo en cuenta la Secretara de Asuntos Jurdicos de este H. Tribunal de Cuentas ante una inquietud de caractersticas similares que fuera respondido en las actuaciones correspondientes al Expte. 5300-2659/99, Municipalidad de Brandsen, al informar que si bien no puede variarse el listado de los actuales Mayores Contribuyentes hasta el 1 de mayo del ao en curso, nada obsta a que se proceda a la adecuacin de la integracin de la Asamblea a los nes de que cada uno de los Bloques Polticos tenga la representacin correspondiente a su actual composicin numrica. A mayor abundamiento, al solo efecto de demostrar hacia dnde se dirige la corriente doctrinaria, se aclara que el proyecto consensuado para la sancin de un nueva Ley Orgnica para las municipalidades, que propicia el Ministerio de Gobierno reparando la actual incoherencia legal, no prev fecha alguna para la vigencia de la designacin de los mayores contribuyentes y mantiene inclume el principio sealado ut supra al establecer que La asamblea ser integrada respetando la representacin poltica del Concejo...150 CMPUTO DE VOTOS EN ASAMBLEA CONJUNTA Respecto de cmo computar los votos cuando se trata de una Asamblea conjunta de concejales y mayores contribuyentes, es decir si en forma conjunta o separada, se solicit en su momento opinin a la AGG, la que se expidi diciendo: Al respecto, cabe destacar que conforme surge de los trminos en que ha sido redactada la consulta, este Departamento Deliberativo est compuesto por 20 Concejales. Asimismo -y siempre a estar a los elementos de juicio acumulados- a la Asamblea en cuestin concurrieron 19 concejales y 18 mayores
150 HTC, Municipalidad de Saladillo, Delegacin XIII, Expte. 5300-5179/05, 22-XII-2005 151 AGG, Compendio de dictmenes, Pp. 59-60.

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contribuyentes, siendo el resultado de la votacin, el siguiente: 19 votos favorables al despacho del Bloque de la Alianza y 18 votos favorables al despacho del Bloque Justicialista. Luego de producida dicha votacin, esa Presidencia dio por aprobado el proyecto. Ante esta situacin, el Bloque cuestiona la aprobacin de la ordenanza en la forma que ha sido referenciada, en el entendimiento de que no se ha obtenido la mayora absoluta de votos requerida por el artculo 193 inc. 2 de la Constitucin Provincial. En consecuencia, concretamente se consulta si la mayora absoluta prevista por el artculo 193 inc. 2 de la Constitucin se reere a la totalidad de los miembros de la Asamblea, o solamente a los presentes en la pertinente sesin. Cabe liminarmente- formular algunas consideraciones generales respecto a la denicin de conceptos contenidos en la legislacin vigente, que resultan de aplicacin a cualquier tipo de cuerpo colegiado, a saber: 1) Qurum: Es el nmero de concurrentes indispensables para que una asamblea o cuerpo colegiado pueda sesionar vlidamente. 2) Mayora: Signica la cantidad de votos necesarios para producir una resolucin. 3) Mayora Absoluta: Es la que no puede ser superada por otra porcin de votos, o sea ms del cincuenta (50%) de los votos en juego. 4) Mayora Simple: Es la ms numerosa entre varias minoras. 5) Mayora Especial: Es la que en determinados supuestos exige la legislacin o normas estatutarias (v. gr. 2/3, 3/4, etc.). Que la mayora absoluta de votos a la que reere el artculo 193 inc. 2 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires, debe computarse con relacin a la totalidad de los miembros de la Asamblea de Concejales y Mayores Contribuyentes. Ello as, toda vez que cuando la ley ha querido referirse exclusivamente a la mayora de votos de los Concejales presentes, lo ha dicho en forma expresa (v. gr. artculo 34, segundo prrafo, del Decreto -Ley 6769/58). Sobre el particular, calicada doctrina constitucional adopta idntica posicin. As, Germn Bidart Campos (Tratado Elemental de Derecho Constitucional, T. II, pg. 87), al analizar el tema del qurum en el Congreso arma que ...la Constitucin exige directamente un qurum de votos sobre el total de los miembros (entendindose que exige el total en forma implcita cuando no agrega al sustantivo miembros el adjetivo presentes), citando como ejemplo el artculo 30 de la Carta Magna, en cuyo caso se exige el mismo qurum de asistencia y de votos. En el mismo sentido se pronuncia el Instituto de Estudios de Derecho Administrativo, en la obra: Derecho Pblico, dirigida por Jorge Sarmiento Garca, E.C.A. pg. 311. Como corolario de todo lo expuestos, esta Asesora General de Gobierno es de opinin que la mayora absoluta de votos prevista por el artculo 193 inc. 2 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires, se congura con la mitad ms uno de los votos de la totalidad de los miembros de la Asamblea de Concejales y Mayores Contribuyentes a que esa disposicin alude. 151 5.3. RECURSOS DE CAPITAL Por su importancia hemos de centramos en una de las fuentes principales de obtencin de recursos de capital cual es el crdito pblico, que ha sido denido como la capacidad poltica, econmica, jurdica y moral de un Estado para obtener dinero o bienes en prstamo. A nivel municipal, es la aptitud de un municipio para contraer deuda pblica, a travs de entidades nancieras y bancarias (como por ejemplo, podemos citar al Banco Provincia de Buenos Aires) o mediante la emisin y colocacin pblica de bonos o ttulos municipales (operatoria recientemente habilitada mediante resolucin del Honorable Tribunal de Cuentas). Sobre este particular no es nuestra intencin extendernos en demasa, pero si consideramos necesario hacer breve referencia a las siguientes discusiones que se vinculan al tema. La primera de ellas es cul es el limite de este recurso. La respuesta que ha dado la teora clsica econmica, es que su uso debe estar estrictamente restringido a cuestiones excepcionales (por ejemplo una inundacin, un tomado u otra catstrofe en el Partido), en tal caso la comuna se vera facultada a tomar los crditos necesarios para paliar tal necesidad. Posteriormente y principalmente durante los ltimos aos se desarroll la idea, de que no
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slo para casos tan extremos, sino como una herramienta ms de gestin econmica nanciera era posible que el Municipio tomara emprstitos. El crdito como tal y en la medida en que compromete a generaciones futuras, debe convenientemente ser utilizado en la concrecin de obras de estructura que beneciarn a las mismas. Es asi que el artculo 46 L.O.M. determina que el uso que debe acordarse al crdito es para: 1) Obras de mejoramiento e inters pblica, 2) Casos de fuerza mayor o fortuitos y 3) consolidacin de deudas. PROCEDIMIENTO DE SANCIN Debido a las especiales caractersticas que asume el tomar un crdito, la L.O.M. conjuntamente con el Reglamento de Contabilidad de la Provincia de Buenos Aires exige el seguimiento de los siguientes pasos tendientes a lograr que la situacin sea adecuadamente ponderada y no se menosprecien riesgos. (1) En primer trmino la comisin interna competente del HCD se expedir sobre la posibilidad del gasto; (2) Luego se sanciona la ordenanza preparatoria que contiene las caractersticas esenciales del prstamo a tomarse, es decir: (a) monto del emprstito, (b) destino que se dar a los fondos, (c) tipo de inters, amortizacin y servicio anual, (d) recursos que se afectarn al pago; (3) En tercer trmino se remiten al Honorable Tribunal de Cuentas informes sobre: (a) recaudacin ordinaria anterior, (b) Importe de las tasas retributivas de servicios pblicos, fondos para caminos y otros recursos afectados y (c) monto de la deuda consolidada que la comuna ya tenga contraida; (4) El H.T.Cuentas, tiene a partir de all 21 das para expedirse sobre la legalidad de la operacin y la capacidad nanciera de endeudamiento de la comuna. (5) Obtenida la aprobacin se puede proceder a sancionar la Ordenanza denitiva. ENAJENACIN DE BIENES O SU GRAVAMEN O LOCACIN DE BIENES Es facultad privativa del HCD de acuerdo a lo dispuesto por el art. 55 de la LOM, requirindose asimismo cuando se enajenan o gravan edicios municipales, autorizacin de la Legislatura Provincial. Esta venta de activos plantea un problema legal en cuanto a la clasicacin de los bienes municipales en aquellos de carcter pblico y privado. Entre los primeros de acuerdo a la tendencia predominante no es posible proceder a establecer gravmenes toda vez que los mismos implicaran el desmedro de lo que doctrinariamente se consideran bienes inalcanzables por parte de tales derechos privados. Sin embargo, coincidimos con la opinin del Dr. Sebastin Di Capua152, en el sentido de que ante la claridad de la norma autorizando en los Municipios Bonaerenses tal posibilidad no cabe dar otra interpretacin legal. Con relacin al arrendamiento de espacio pblico, ante la consulta que realizara la Municipalidad de Vicente Lpez, el HTC dispuso: Consulta: Cul es el camino a seguir para la regularizacin de la tenencia de las mquinas expendedoras de gaseosas, cafetera y de snack en el Centro Recreativo de la 3ra Edad y la posibilidad de incorporar el mismo al resto de los campos deportivos municipales. Respuesta: Viendo que de acuerdo a los elementos e informacin presentados en las presentes actuaciones no permite encuadrar el caso dentro de una de las guras contractuales conocidas del derecho administrativo, merece darle al presente un enfoque especial, ya que la modalidad contrato de comodato que se quiere instaurar estara desvirtuada en este caso con la participacin del municipio en un porcentaje del expendio de las mquinas y dado que la explotacin de la misma permanece en manos del propietario. Se entiende para este caso particular que la gura jurdica ms conveniente es la del contrato de arrendamiento en los trminos del artculo 55 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, donde el Municipio arrienda un espacio pblico o privado para la instalacin de las mquinas expendedoras de gaseosas, cafetera, etc. y como contraprestacin recibe un porcentaje del producido de las mquinas o un importe jo en concepto de alquiler en cualquiera de las formas ofrecidas por la empresa, segn obra a fs. 8. Con respecto al contrato en s, se debern incluir clusulas que desliguen a la Municipalidad de toda responsabilidad por los riesgos que puedan ocasionar el uso y explotacin de las mquinas expendedoras.

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Secretara de Asuntos Jurdicos: Se hace hincapi en la necesidad de contar con algn seguro que contemple la posibilidad de que la utilizacin de dichas mquinas pudieran ocasionar algn dao con motivo de alguna deciencia en las mismas o en su defecto que el titular de las mquinas en cuestin se responsabilice de los mismos, deslindando sta respecto del municipio.153 Referido a la explotacin en particular de predios, en distinta situacin jurdica resulta de inters el siguiente caso sujeto a consulta al HTC, all se indagaba sobre 1) Fraccin de campo cedido por una sola cosecha (perodo 2003/2004) al Centro de Da Arco Iris que continuaba siendo explotado por particulares en fecha posterior al ao 2004, considerndose que debieron de haber mediado nuevas autorizaciones anuales por el HCD de acuerdo al artculo 56 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, o sea con el voto de los dos tercios del total de los miembros del Concejo, respecto 2) de una fraccin de Campo Cedido a una empresa (15 has) y un remanente de 5 has que no fueron acordadas, para hacerlo deba mediar una nueva autorizacin del HCD bajo los trminos del artculo 55 de la LOM y 3) nalmente para la ampliacin de un contrato de arrendamiento celebrado en forma directa con la Facultad de Ciencias Agrarias de Balcarce, dependiente de la Universidad Nacional de Mar del Plata, y que haba vencido. En tal caso de no haber mediado autorizacin al Ejecutivo, la decisin nuevamente correspondera al HCD bajo el artculo 55 de la LOM.154 Otro caso radica en la concesin de bienes de dominio del Municipio para su explotacin por particulares en cuyo caso el HCD debe autorizar la operacin bajo el artculo 55 de la LOM y aplicar el rgimen jurdico la Ley 9.533/80. As se ha expresado frente a la consulta de Si es factible realizar una Concesin de Uso de un inmueble perteneciente a la Comuna, en los trminos de la Ley 9.533/80, exceptundose de los requisitos jados en el artculo 28 inciso b) y el inciso c) de la misma, por considerar que la explotacin implica un benecio econmico y productivo para la comunidad. Tambin se plantea la inquietud de las mayoras necesarias para realizar dicha operacin. Respuesta: El artculo 28 de la ley mencionada establece en su inciso b) que ..el trmino de la tenencia de la concesin de uso no podr exceder de cinco aos... y el c): ...El canon anual a cuyo pago estar obligado el tenedor se jar en el acto administrativo respectivo y no podr ser inferior al diez por ciento de la valuacin sca vigente en cada uno de los aos concesionados.... Lo que pretenden las autoridades municipales es hacer uso de las excepciones previstas en el artculo 29, la que dispone que el artculo anterior no ser de aplicacin cuando se trate de inmuebles que por su naturaleza especial o uso al cual sern destinados, se justique exceptuarlos de tal disposicin. En funcin de esto ltimo, si se demuestra que la radicacin en el predio municipal de la sociedad annima dedicada a la incubacin de pollos, conlleva a la creacin de fuentes de trabajo y al desarrollo zonal, se entiende que encuadra dentro de la excepcin del artculo 29. Lo que no se considera factible, es lo pretendido respecto de que el uso del predio municipal sea por el trmino de 20 aos, con carcter irrevocable. Al respecto, la Ley 9533/80 no prev ninguna disposicin que no haga aplicable el inciso a) del artculo 28. El mismo reza: La tenencia ser siempre precaria y como consecuencia el acto revocable en cualquier tiempo por decisin de la autoridad competente.155 Con respecto a las mayoras con que debe aprobarse dicha concesin de uso, se deber respetar la jada en el artculo 55 de la Ley Orgnica de las Municipalidades (mayora absoluta del total de sus miembros). Un supuesto bastante particular aparecido en los ltimos aos, es la constitucin de deicomisos destinados a nanciar obra pblica. La aplicacin del artculo 55 LOM deviene de la desafectacin de los bienes municipales del patrimonio general de la misma, para ser incorporados a un patrimonio especial de afectacin, como constituye el deicomiso. Sobre este tema el Honorable Tribunal de Cuentas ha dicho que La constitucin de deicomisos nancieros para llevar adelante proyectos de obra e inversin es una modalidad que encuadra en la operatoria prevista por la Ley 24441, al cual el municipio puede recurrir por cuanto constituye un procedimiento destinado a otorgar garantas a los proveedores, facultad que le otorga el artculo 55 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, al prever que
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el municipio puede transmitir y gravar los bienes municipales siendo la cesin duciaria la transferencia de la propiedad de un bien por un determinado perodo con el objeto, en este caso, de garantizar el pago a los proveedores. Es un mecanismo utilizado frecuentemente, por ejemplo en las operaciones contratadas a travs del Fondo Fiduciario para el Desarrollo del Plan de Infraestructura Provincial para la instalacin de gas natural en localidades pequeas de los partidos bonaerenses, entre otros.156En sentido similar se expres respecto de la factibilidad de constituir un Fondo de Garanta y Administracin cuyo agente duciario seria BAPRO Mandatos y Negocios S.A., para que en representacin del Municipio opere una cuenta corriente con las autorizaciones y supervisin de la Comuna, siendo facultad del Departamento Ejecutivo disponer a quin, cundo y en qu montos sern librados los fondos de dicha cuenta, sealando que en forma genrica, cabe sealar que ceder duciariamente determinados derechos de cobro y la designacin en carcter de beneciarios del producto de los bienes deicomitidos a los proveedores, es una modalidad que encuadra en la operatoria prevista por la Ley 24.441, habiendo entendido la doctrina de este H. Tribunal de Cuentas que el municipio puede recurrir a ella por cuanto constituye un procedimiento destinado a otorgar garantas a los proveedores, facultad que le otorga el artculo 55 de la Ley Orgnica de las Municipalidades al prever que el municipio puede transmitir y gravar los bienes municipales, siendo la cesin duciaria la transferencia de la propiedad de un bien, en este caso especico el cobro de un canon por un determinado perodo con el objeto, en este caso, de garantizar el pago a los proveedores. No obstante lo expresado precedentemente, del anlisis de las presentes actuaciones se considera conveniente formular las siguientes consideraciones: En el artculo 3 de la ordenanza mediante la cual se aprueba la constitucin de un Fondo Fiduciario de Garanta y Administracin, al denirse los beneciarios se incluye al rgano de Fiscalizacin Externo; visto que en el artculo 12 se prev efectuar una licitacin privada para el control externo y seguimiento e inspeccin tcnica de la ejecucin de las obras correspondientes a la Refuncionalizacin del Frente Martimo de Miramar, se considera necesario que se aclare si en ambos casos se trata de los mismos profesionales o cuando se dene a los beneciarios del deicomiso se est previendo la existencia de un control especico del deicomiso en s mismo. La citada aclaracin se efecta como consecuencia de que cuando entre los gastos factibles a ser reembolsados por el deicomiso han existido honorarios de auditores; la doctrina de este Organismo ha entendido que los mismos solamente podrn ser asumidos excepcionalmente cuando razones debidamente fundadas lo justiquen, en virtud de que el control de lo actuado debe realizarlo la Comuna con base en la rendicin de cuentas que debe practicar el duciario...157 CONSTITUCIN DE FORMAS ASOCIATIVAS, SERVICIOS Y OBRA PBLICA Originariamente habamos pensado en seguir el lineamiento de la LOM y ubicar este tema dentro del presupuesto. Dada la importancia y complejidad de la temtica, nos inclinamos por brindarle un tratamiento propio, agrupando aqu el tratamiento de las disposiciones contenidas en el derogado artculo 43 de la LOM hoy reemplazado por la Ley13.588 -, en forma conjunta con la Ley 12.929 que permite la constitucin de sociedades annimas y los artculos 52 y 53, referidos a servicios y obras pblicas, en conjunto con la Ordenanza General 165, toda vez que ese plexo normativo se encuentra ntimamente vinculado y reere bsicamente a los distintos rgimenes jurdicos bajo los cuales las Municipalidades llevan adelante gran parte de su cometido.

152 Di Capua, Sebastin, Rgimen Jurdico Municipal de la Provincia de Buenos Aires, Pilar, Carlos Vicino Editor - Ediciones Centro Norte, 1997, P . 56. 153HTC, Municipalidad de Vicente Lpez, Delegacin VII, Expte. 4119-6965/05, 21-IV-2006. 154 HTC, Municipalidad de Balcarce, Delegacin X, Expte. 5300-236/06, 19-IV-2006. 155 HTC, Municipalidad de General Belgrano, Delegacin XIV, Expte. 5300-4.660/05, 23-.IX-2005. 156 HTC, Municipalidad de Baha Blanca, Delegacin IX, Expte. 5300-1391/08, 11-VI-2008.

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Particularmente interesante es lo atinente a la evolucin que han tenido los incipientes consorcios municipales hasta convertirse hoy en una herramienta de suma utilidad en la gestin local, y que con su marcha forzaron el dictado por parte de la Provincia de Buenos Aires, no slo de una ley especca en la materia, sino adems una legislacin especial en materia de sociedades annimas. En algunos municipios, los viejos esquemas asociativos con cooperativas, se transformaron en sociedades constituidas por los primeros, con amplia capacidad de actuacin, llevando adelante la prestacin de servicios pblicos locales, que van desde la provisin de gas a la de telefona local. Veremos algunos ejemplos sobre el particular, y particularmente el rol que se asigna en la materia a los HCD, por cuanto dentro de su captulo en la LOM se hallan normadas estas cuestiones. CONSORCIOS MUNICIPALES Y OTRAS FORMAS ASOCIATIVAS Cuando hablamos de consorcios municipales, creemos necesario destacar que bsicamente hacemos alusin a dos situaciones diversas; por un lado a las entidades que se constituyen entre distintas Municipalidades como herramienta de regionalismo o intermunicipalismo y eventualmente con participacin de sociedades privadas y por otro, los consorcios vecinales que permite como modalidad de ejecucin de obra pblica la Ordenanza General 165. Nos referiremos a ambos supuestos por separado El consorcio municipal aparece como una novedad en el artculo 43 de la LOM y ms recientemente, debido a su utilizacin asidua, particularmente en la constitucin de los corredores productivos; se les brind una regulacin ms completa por medio de la ley 13.580 (B.O 13-12-06), donde se dene a los Consorcios de gestin y desarrollo los constituidos por varios Municipios entre s, o entre uno o ms Municipios con la Nacin, la provincia de Buenos Aires, una o varias personas de existencia ideal de carcter privado o pblico que se encuentren ubicados dentro del mbito territorial de la provincia de Buenos Aires, o con personas fsicas o entes estatales descentralizados. La constitucin y funcionamiento se regir por las disposiciones de la presente ley, sus estatutos orgnicos, las normas generales y especiales vigentes y las normas que las modiquen o sustituyan. Los Consorcios tendrn personera propia y plena capacidad jurdica. Respecto de sus objetivos, son precisados en el artculo 2 al disponer que son los siguientes: 1) Propiciar la radicacin de pequeas y medianas empresas, microempresas, pequeas y medianas unidades productivas e industriales en sus respectivas regiones, 2) Propender al logro de una mayor competitividad y a un crecimiento armnico que lleven al equilibrio de las distintas propuestas productivas e industriales regionales que se instalen, 3) Facilitar a los productores y dems actores del sistema la informacin y/o capacitacin necesaria para llevar a cabo con xito los proyectos productivos, posibilitndoles el acceso a mercados internos y externos para la venta de sus productos, 4) Fomentar el desarrollo de las distintas explotaciones productivas e industriales, respetando de manera prioritaria el medio ambiente, 5) Fomentar y arbitrar los medios que permitan a los productores un fcil acceso a nuevas tecnologas y su uso idneo para alcanzar los niveles de costos y excelencias que exigen los mercados nacionales e internacionales, 6) Propender a una uida comunicacin entre reas anes de los municipios integrantes, para intercambiar experiencias, informacin, desarrollar programas comunes, entre otras cuestiones, 7) Fomentar la asociacin de productores e industriales bajo las formas jurdicas que se consideren convenientes para gestionar y promover la comercializacin de productos, bienes y servicios, 8) Generar un compromiso solidario entre los integrantes del Consorcio tendiente a producir un crecimiento armnico, que evite la concentracin de riqueza y poblacin en algunos distritos en detrimento de otros, sin que esto implique el cercenamiento de las autonomas municipales, ni su derecho a implementar sus propias polticas de desarrollo, 9) Impulsar la constitucin de un Foro de Concejales en cada consorcio que permita unicar criterios, para una legislacin comn, en aquellos aspectos que le sea posible de acuerdo a su regin Ntese que todos estos objetivos, no slo propenden a lograr nes econmicos, sino de integracin regional concreta. No slo
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se busca aunar esfuerzos, sino tambin y fundamentalmente, lograr cohesin entre los gobiernos comunales. El dato del fuero de concejales, no es menor, la cooperacin en materia legislativa entre las distintas municipalidades, no slo asegura un marco de seguridad jurdica propicio para las nalidades de promocin y desarrollo econmico que propone la ley mencionada; sino bsicamente permite que limando las posibles diferencias y asperezas entre comunas, se evite la usual intervencin provincial contraria a la autonoma municipal para dirimir cualquier conicto. Claro est que la constitucin de estos entes carecera de cualquier sentido, sino se les permitiera simultneamente dotarlos de instrumentos de nanciamiento. Por ello es que la ley en su artculo 4, permite que tomen crditos de organismos ociales o privados, internacionales, nacionales o provinciales, que se asocien con la actividad privada y que puedan realizar compras en general. En este ltimo sentido, los denominados pooles de compras de maquinaria o insumos, permite dado su mayor volumen o utilizacin comn por los municipios integrantes, abaratar notablemente los costos operativos. Ahora bien, para la constitucin de estos consorcios de gestin y desarrollo, se deben dictar sus propios estatutos precisando: que se constituye a los nes de la ley, su funcionamiento, la participacin que corresponda a cada Municipio integrante, el destino de sus bienes en caso de disolucin y los derechos y obligaciones de aquellos integrantes del consorcio que se alejen del mismo o que ingresen a un consorcio ya constituido, debindose someter al dictamen de la AGG de la Provincia. Asimismo se debe constituir un Consejo de Administracin con funciones de rgano de gobierno y administracin del Consorcio de Gestin y Desarrollo. La funcin de representacin del Consorcio podr atribuirse a uno o ms miembros del Consejo de Administracin con los alcances y modalidades que establezcan los respectivos estatutos. La ley toma aqu lo expresado con anterioridad por la AGG que haba expuesto: Expediente N 4113-6/00, En cuanto a la cuestin de fondo, este Organismo Asesor, tiene dicho en los expedientes nmeros 2113-802/6 y 2113-1328/98, que no existe en nuestro derecho positivo regmenes orgnicos sobre consorcios. Por las razones apuntadas, para el nacimiento del ente se debe redactar su carta orgnica o estatuto y someterlo a la aprobacin de los futuros integrantes del consorcio, dejando aclarado en el mismo que la representacin municipal en los rganos directivos ser del cincuenta y uno por ciento (51%) y que las utilidades lquidas de los ejercicios sern invertidos en el mejoramiento de la prestacin de los servicios (conforme artculo 43 de la Ley Orgnica de las Municipalidades). Adems, para su formacin, el Departamento Ejecutivo debe contar con la autorizacin previa del Honorable Concejo Deliberante, tal como lo impone el artculo 41 del Decreto-Ley N 6769/58. Por todo lo hasta aqu expuesto, deber la comuna consultante proceder en la forma sealada precedentemente, jando en el estatuto del consorcio a crear la distribucin de los rganos directivos de representacin municipal y previendo la forma de contabilizar los fondos del consorcio, en cuanto al tipo de administracin que deber llevarse y las autoridades que se designarn.158 Cabe indicar que la voluntad de integrarse o de apartarse del consorcio por parte del Municipio, debe ser siempre decidida por el HCD a travs de una ordenanza. AGG, Expediente 4059-2838/01, El artculo 43 del Decreto-Ley 6769/58 texto segn Ley N 12.288 contempla -en su primer prrafo- la formacin de consorcios entre varios Municipios, entre una o ms Municipalidades con la Nacin o la Provincia u otras Provincias ... para la concrecin y/o promocin de emprendimientos de inters comn. En dichos consorcios podrn participar personas de carcter privado, fsicas o de existencia ideal, que pertenezcan al mbito territorial del o de los entes estatales que los integren... . De acuerdo a los trminos de la norma transcripta y a los objetivos que se disean para la constitucin de la Agencia de Desarrollo Productivo cabe interpretar que no existira impedimento legal alguno para instrumentar -mediante el rgimen que se implementa para la formacin de

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consorcios en el marco del Decreto-Ley 6769/58- la creacin de la citada Agencia elaborndose el pertinente estatuto que deber establecer el objeto, derechos y obligaciones de las partes que lo integran y dems disposiciones referidas a los aspectos que hacen a su actividad y al cumplimiento de las metas trazadas. Este Organismo Asesor, se ha expedido en forma reiterada (exptes. 2113-802/96, 2113- 1328/98, 2770-5788/99, 5300-2508/99, entre otros), sobre la interpretacin del artculo 43 del mencionado decreto-ley, criterio que en lo pertinente ha dejado sentado que los consorcios se regirn por las disposiciones de la Ley Orgnica de las Municipalidades, sus estatutos orgnicos, la normativa local general y los principios especcos de la actividad que constituya su objeto, consagrando de tal modo la regulacin legal especca. Por otra parte, se ha sealado que para la formacin de este tipo de organizacin jurdica, el Departamento Ejecutivo debe contar con la autorizacin previa del Honorable Concejo Deliberante tal como lo prescribe el artculo 41 del Decreto Ley 6769/58. Una pregunta interesante radica en saber si los consorcios municipales podran brindar servicios en otra municipalidad en competencia con el sector privado; a nuestro entender, lamentablemente el HTC se ha expedido en contra. Decimos lamentablemente, por cuanto, habindose insistido tanto en la eciencia del sector pblico, cuando ste logra brindar servicios tan o ms ecientes que los que presta el sector privado, a precios ms barato, pudiendo competir en buenas condiciones no se entiende el por qu de ese criterio. Por cierto, si el fundamento es que no puede lucrar, ello no signica que no pueda obtener dinero tan necesario en las actuales circunstancias econmicas de la Administracin, sino que lo debe utilizar para bien pblico. En el dictamen en comentario, se dijo ante la consulta de si la comuna poda presentarse en una licitacin como contratista de obra, que la Ley Orgnica de las Municipalidades (art. 25) marca los conceptos en que pueden versar las ordenanzas, no previendo lo comercial de la Comuna. El art. 43 de la Ley Orgnica de las Municipalidades le permite su actuacin en consorcios con entes pblicos o vecinos, con el n de realizar obras pblicas que competan al bien comn que los conforman.- Por motivos impositivos, previsionales, de riesgo empresario, etc. se trata en forma negativa la presentacin.- Los Corredores productivos no deben tomarse en consideracin para avalar el presente.159 Adicionalmente por va interpretativa, tambin se limitaron los consorcios entre Municipalidades y Cooperativas, habindose resuelto ante la consulta de la Municipalidad de Rojas, que intentaba celebrar un convenio con la Coop. De Luz y Fuerza de la misma localidad para ejecutar obras, que el artculo 43 no prevea tal supuesto,160 aunque s la conformacin de una cooperativa conjunta por va del aporte de capital previsto en el artculo 44 de la LOM. Finalmente un caso particular por vincular a ambas instituciones, se gener en la Municipalidad de Tigre con motivo de la construccin del camino Bancalari Benavides. A efectos de realizar el mismo se integr un consorcio vecinal, con la particularidad de que los vecinos, no se trataban de personas fsicas, sino de distintos barrios cerrados o emprendimientos inmobiliarios privados, cada uno de los cuales haca su aporte econmico para la ejecucin del camino, recuperando el invertido a su vez, de sus propios vecinos. Ese consorcio que vena operando en una combinacin con el artculo 43, se ve profundamente alterado con la sancin de la Ley 13.580, que modica el esquema legal y obliga a la reconversin de los consorcios operativos dentro de los 180 das de su sancin. Llevada la consulta a si el cambio producido en la Ley Orgnica Municipal, por medio de la Ley 13.580 que derogara el artculo 43 de la misma, reemplazndolo por una nueva reglamentacin de los consorcios autorizados por ella, implican un cambio en el rgimen jurdico existente y aprobado por los rganos competentes de la Municipalidad de Tigre para la realizacin del Proyecto Benavidez, el HTC dice: El anlisis transitar sobre dos bases, una la que provea la mencionada disposicin normativa y la segunda, la que se origina en las previsiones normativas de la Ordenanza General N 165, sobre la que se estructura la realizacin de la obra pblica, que solventada por los vecinos reunidos por medio de sus emprendimientos privados que los nuclear se ejecutar previa licitacin pblica y cumpli105

miento de todos los recaudos formales y de fondo previstos en dichas normas y en las de contabilidad y obras pblicas de la Provincia de Buenos Aires. Referente a la modicacin de la Ley Orgnica Municipal, tal como surge de los propios motivos que expone el Proyecto de Ley que nalmente fuera aprobado por ambas Cmaras con observaciones menores al texto contenidas en su Decreto Nro. De promulgacin, la intencin perseguida, lejos de aminorar la importancia de los consorcios productivos y de desarrollo fue fortalecerlos. Ello se condice con una regulacin ms extensa, detallada y propia de generar un rgimen jurdico autosuciente. Ahora bien, de la misma norma surge que ella en modo alguno implica dejar sin efecto el rgimen anterior. Lo expresado se condice asimismo con su disposicin transitoria, en la que establece un sistema de adaptacin de los consorcios existentes al nuevo rgimen. Y esta nueva regulacin, no introduce modicaciones sustanciales, por cuanto las dos de importancia dadas por la constitucin del rgano consultivo y de la scalizacin sino ya establecidas, resultan de fcil adaptacin. Cabe asimismo adicionar que no existe reglamentacin de la norma, lo que termina por hacer a la misma por el momento inaplicable. Pero si todo ello no fuera per se motivo suciente para entender que no se ha producido en el caso que toca dictaminar un cambio que afecte la estructura propuesta, no deja de ser un dato de trascendencia el hecho de que la Ordenanza General 165 que prev la creacin de consorcios de vecinos a efectos de realizar obra pblica, no haya sufrido modicacin alguna. Este dato no es menor, por cuanto lo que constituye el objeto mismo del consorcio que se analiza, es precisamente la ejecucin de una obra pblica que nanciada por los propios vecinos, representados en la nueva gura que los nuclea que son los barrios privados, ncleos urbanos, etc, en los cuales se agrupan, puedan ejecutar una va de acceso que no slo benecia a los mismos, sino a todos los vecinos de la comunidad de Tigre. Que en conclusin podemos indicar: 1. Que el Consorcio previsto y aprobado por la Ordenanza de la Municipalidad de Tigre, tiene como objeto la ejecucin de una obra pblica bajo los trminos de la Ordenanza General Nro. 165. 2. Que dicha Ordenanza General Nro. 165, es actual y vigente, no habiendo sido modicada por la Ley 13.588. 3. Que la derogacin del artculo 43 de la Ley Orgnica Municipal por medio de la mencionada Ley 13.588, lejos de suponer dejar sin efecto el rgimen jurdico que el primero introduca, implica reconocer la importancia adquirida por el instituto, dotndolo de un sistema legal propio que se independiza de ser un mero artculo de una ley General. 4. Que por ello, la ulterioridad de su planteo, la falta de reglamentacin adecuada y el hecho de que los requisitos nuevos que impondra, no slo son similares a los ya previstos en el consorcio en estudio, sino que adems son fcilmente cumplibles en el caso, nos llevan a concluir que la nueva legislacin en modo alguno empece al mantenimiento del consorcio en su actual composicin, integracin y facultades estatutarias. 5. Huelga nalmente destacar como dato de importancia, que no se encuentra comprometida en esta estructura fondos municipales y que se salvaguardan todas sus facultades tutelares en materia de poder de polica. SOCIEDADES ANNIMAS CON PARTICIPACIN ESTATAL MAYORITARIA MUNICIPAL Durante muchos aos las Municipalidades intentaron frente a la obligatoria asuncin de ser-

158 AGG, Compendio de Dictmenes, P- 209. 159HTC, Municipalidad de Trenque Lauquen, Delegacin XV, Expte. 4115-101/95, 19-X-1995. 160 HTC, Municipalidad de Rojas, Delegacion XVI, Expte. 5300-972/92, 11-II-1993.

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vicios pblicos que se les impusieron en la dcada de 1990, nuevas formas de gestin. Entre ellas, destaca la conformacin de unidades de gestin que con patrimonio separado del general del ente comunal pudieran administrar y prestar servicios especcos que escapaban a la generalidad es sus obligaciones en la materia. Entre las primeras en asumir esa responsabilidad y cambio, se ubic la Municipalidad de Junin, que frente a la necesidad de extender el servicio de gas, genera en 1992 el ente descentralizado Gas Junin. En 1994, mediante Ley provincial y previa aprobacin por Ordenanza Municipal nico medio legal por entonces permitido, se crea la Sociedad Annima Gas Junin constituida en un 90% por la Municipalidad, un 5% por el Sindicato Municipal y un 5% por la Asociacin Mutual de Empleados Municipales. En 2004, se ampliaron los servicios prestados y se modic el Estatuto. Ya con el nuevo rgimen jurdico, el Grupo Servicios Junin S.A., no slo brinda gas natural, sino que adems cobra tasas sanitarias y por resolucin 26/06 de la Secretara de Comunicaciones tiene licencia para transmisin de voz y datos, brindando banda ancha y telefona.161 Otro caso citable, es el trado por la Ley 12831, que autorizara por el artculo 1, la creacin de una Sociedad Annima con participacin estatal mayoritaria que tendr por objeto planicar, proyectar y ejecutar por s o por terceros el desarrollo integral de la ribera, la playa y sus adyacencias en las costas del Ro de la Plata correspondientes al Municipio de San Isidro mediante un plan de desarrollo urbano de la ribera y puerto de San Isidro. San Fernando sigui el mismo ejemplo. Frente a la presin generada por estos emprendimientos, la Ley 12.929, promulgada mediante el Decreto 1967, actualiz el sistema provincial, modicando la LOM, en el Captulo II -Dep. Deliberativo- I Competencia Atribuciones y Deberes d) el punto 3 Sociedades: 3) Las Municipalidades podrn constituir sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria en los trminos y con los alcances de los artculos 308 y siguientes de la Ley 19.550, a tal n el Departamento Ejecutivo tendr la iniciativa remitiendo al Honorable Concejo Deliberante para su aprobacin la ordenanza respectiva la que determinar: a) El objeto principal de la sociedad y el capital social. b) La autorizacin al departamento ejecutivo para efectuar aportes de capital. c) Establecer los diversos tipos de acciones con voto simple o plural con derechos preferentes a dividendos de conformidad con la legislacin vigente. d) Determinar el procedimiento a travs del cual se invitar al capital privado a participar aportando el capital. e) Todo proceso de transferencia inmobiliario y/o de capital accionario al sector privado slo podr iniciarse mediante procedimiento de valuacin que preserve el patrimonio pblico. Ahora bien, el rgimen nacional estipula en el Art. 308 que Quedan comprendidas en esta seccin las sociedades annimas que se sustituyan cuando el Estado nacional, los Estados provinciales, los municipios, los organismos estatales legalmente autorizados al efecto, o las sociedades annimas sujetas a este rgimen sean propietarios en forma individual o conjunta de acciones que representen por lo menos el cincuenta y uno por ciento del capital social y que sean sucientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. El n perseguido es brindar una alternativa a la participacin mixta del Estado y los particulares, dejando la voluntad social bsicamente en manos del Estado. El artculo 309, permite la inclusin posterior de sociedades que renan estos requisitos con posterioridad. Es decir que la constitucin de esta sociedad puede ser originaria o por transformacin. En otra disposicin de importancia para el HCD, dice el artculo 313, que cuando el contrato de constitucin de estas sociedades se expresa propsito de mantener la prevalencia del Estado nacional, Estados provinciales, o dems entes enunciados en el art. B, cualquier enajenacin de acciones que importe la prdida la situacin mayoritaria deber ser autorizada por ley. Es decir que corresponder al HCD cualquier decisin en la materia. Va de suyo que las modicaciones estatutarias tambin deben ser aprobadas por el HCD. Finalmente como una garanta adicional, el art. 314 dispone que sociedad no puede ser declarada en quiebra. La liquidacin ser cumplida por la autoridad administrativa que designe

161 Ver, www.junin.gov.ar; www.gruposerviciosjunin.com.ar o www.acerca.com.ar

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el Estado. Respecto de esta cuestin no se han elevado an demasiadas consultas al HTC, pero en la opinin rendida se ha preguntado sobre la posibilidad de constituir una Sociedad Annima con participacin estatal mayoritaria con el solo objeto de construir y poner en funcionamiento un nosocomio que luego ser transferido a la estructura del Organismo Descentralizado Municipal. El HTC ha respondido que a partir de la sancin de la Ley 12.929, las Comunas tienen la facultad de constituir esta clase de sociedades; no obstante ello, en el caso puntualmente consultado, si bien se reconoce que la Direccin Provincial de Personas Jurdicas de la Provincia de Buenos y el Banco Provincia son las entidades que van a tomar la decisin nal que resuelva los aspectos que se plantean a rengln seguido, esta Secretara considera prudente plantear las siguientes consideraciones: El articulo 1 de la Ley 19.550 de Sociedades dene que Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta Ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los benecios y soportando las prdidas, denicin en la cual no se encuadra el objeto de la que se pretende crear, dado que el artculo tercero del proyecto de estatuto prev como objeto social la construccin de un Hospital. Otro de los aspectos que le merece reserva a esta Secretara, es la factibilidad de obtener un prstamo para la construccin de una obra de la magnitud de la prevista, en virtud de su escaso capital social ($ 12.000) y su acotada duracin (5 aos). Con respecto a la inscripcin de la Sociedad, atento el domicilio de la misma, debe efectuarse en el Organismo provincial y no en el nacional como se prev como alternativa en el proyecto. Otro supuesto particular supone la posibilidad de que una Municipalidad decida constituir una asociacin civil, aspecto sobre el que se ha pronunciado armativamente el HTC. En este caso, se exige nuevamente la denicin de un estatuto aprobado por el HCD y un control de cuentas adecuado.162 Respecto de la posibilidad de que constituyan Fundaciones, la doctrina del organismo de contralor, en opinin que compartimos, ha sido negativa.163 As nos expedimos, no slo por la ausencia de autorizacin expresa, sino que a igual que las fundaciones se persiguen nes sociales que se cumplen en el caso municipal, no slo en la totalidad de su gestin, sino que adems tiene medios nancieros como es el caso de los subsidios. SERVICIOS PBLICOS El artculo 52 de la L.O.M. atribuye al Honorable Concejo Deliberante la responsabilidad de
162 HTC, Municipalidad de general Pueyrredn, Delegacin X, Expte. 4049-21672/06, 07-III-2006, donde se consulta sobre la posibilidad de que Mar del Plata constituya una Asociacin Civil Sin Fines de Lucro denominada Desarrollo Estratgico Mar del Plata. Se admite su constitucin y se exige respecto a las rendiciones de cuentas de la entidad propuesta, se considere a los aportes como una inversin indirecta de fondos, razn por la cual debe ser objeto de rendicin bajo la modalidad prevista por el artculo 134 del Reglamento de Contabilidad, en forma similar a las comisiones especiales previstas por el artculo 178 inciso 3) de la Ley Orgnica Municipal. 163 HTC, Municipalidad de Campana, Delegacin XVII , Expte. 4016-6.964/99, 02-VI-2003 y Municipalidad de General San Martn, Delegacin VII, Expte. 4051-14728-I/98, 23-XI-2000. 164 Las facultades acordadas en la materia al Honorable Concejo Deliberante, no slo resultan claramente delineadas en el mbito de la L.O.M., sino que adems se han visto conrmadas por el decisorio de la Excma Suprema Corte de Justicia de la ftovincia de Buenos Aires del 12 de octubre de 1993, en autos Concejo Deliberante de la Municipalidad de Lobos c/ Dto. Ejec. de la Municipalidad de Lobos s/ Conicto Ley Orgnica Municipal B 55379 I (Base de Datos JUBA), donde se conrma que corresponde al Concejo Deliberante la prestacin de cualquier servicio pblico tendiente a satisfacer necesidades colectivas de carcter local. 165 Sobre el particular ver las expresiones de Sarmiento Garca, Jorge H. y otros, Los Servicios Pblicos: Rgimen Jurdico Actual, Buenos Aires, Depalma, 1994, pp. l 2. 166Frug, Gerald, The Choice Between Privatization and Publicazation, 14 Current Municipal Problems, Harvard, 1987. 167Entre otros que comparten esas crticas en la losofa poltica de los Estados Unidos, se encuentran John Donahue, The Privatization Decisin: Public Ends. Prvate Means (1989) y James Ramsey, Selling The New York City Subway: Wild-Eved radicalism or The Only Feasible Solution? En S. Hanke, Prospects for Prvatization (19871

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disponer la prestacin de servicios pblicos municipales.164A tales efectos luego de hacer una extensa consideracin de supuestos particulares de dichos servicios -barrido, riego, limpieza, alumbrado, agua, obras sanitarias y desages pluviales, inspecciones, registro de guas y transporte-, extiende esas facultades a todos aquellos servicios que respondan a necesidades colectivas locales y que no corresponda a la Provincia o Nacin en su provisin o reglamenta cin -ejemplo de ello son los servicios telefnicos, energa elctrica, entre otros. Sin perjuicio de esa ltima aclaracin, la misma L.O.M. deja abierta la posibilidad de que el Municipio se convierta en cogestor de servicios nacionales o provinciales, mediante acuerdos con dichos niveles gubernamentales. DEFINICIN DE SERVICIOS PBLICOS No pretendemos adentramos en la discusin sobre qu se entiende por servicio pblico, por cuanto ingresaramos necesariamente en un terreno lgido, el que incluye a un grupo importante de autores jurdicos inclusive opositores a la propia nocin de servicio, para ellos todo debera ser reducido al campo de las funciones estaduales85. Sin embargo y an luego de las dicultades que en este campo del derecho ha ocasionado las privatizaciones, alterando algunas concepciones, an hoy tiene sentido la denicin de Villegas Basavilbaso, para quin es servicio pblico: toda la actividad directa o indirecta de la administracin pblica, cuyo objeto es la satisfaccin de necesidades colectivas, por un procedimiento de derecho pblico166 CONCEPCIONES MODERNAS SOBRE EL ROL ESTATAL Y EL ART.53 DE LA LOM No queremos hacer una extensa consideracin acerca del cambio producido durante los ltimos aos en el rol estatal en la provisin de servicios, pero si acercaremos algunas reexiones sobre un debate que se ha abierto en todo el mundo sobre la utilidad y lmites del proceso. As por ejemplo, Gerald Frug,166 llega por va del absurdo a concluir que prcticamente la totalidad ya no slo de los servicios, sino de la gestin comunal puede ser privatizada. Es as que primero se puede iniciar el proceso cediendo las propiedades comunales, luego los servicios clsicos de recoleccin de residuos, educacin, salud, inclusive la justicia comunal a travs de mediadores, para ms tarde inclusive privatizar los aparatos de recaudacin, de contratacin, etc. Sin embargo, reexiona si ello es tan as, es decir: si la privatizacin provee de tamaa eciencia, por qu en trminos gen-erales nadie est dispuesto a seguir la totalidad del camino tal como por ejemplo lo ha hecho WoodLake en California, cuyos 60.000 habitantes slo cuentan con 8 empleados comunales. Es claro que la privatizacin no slo implica pasar a manos privadas la prestacin de servicios, sino que adems supone reconocer que nosotros, el pueblo en general, nos reconocemos incapaces o impotentes de poder decidir y afrontar los problemas locales. Es en ese sentido que este autor como tantos otros,167precisamente confronta la idea de exclusin del pblico de la gerencia o manejo de servicios pblicos comunales. Nada hay distinto en transferir la administracin de manos pblicas a privadas, si una burocracia reemplaza a otra. El cambio debe entonces provenir de obtener una mayor y ms directa participacin del vecino en la forma en que se gerencian los servicios que se perciben. Lo dicho no es completamente irracional, si pensamos que ello ya se est pensando a nivel de la funcin policial, donde el Defensor de la Seguridad, implica al menos una participacin primigenia de la ciudadana en el centro de como se presta ese servicio o en algunas ciudades donde intervienen en tramos de la prestacin de servicios sociedades de fomento o cooperativas creadas a dichos efectos. Por ello no resulta imposible pensar en que se pueda seguir ese camino para controlar y decidir en los otros servicios que percibe el vecino. Respecto de su posibilidad de prestacin, tambin ha precisado el organismo de contralor que los artculos 52 y 53 de la LOM establecen que pueden realizarse por ejecucin directa del Departamento Ejecutivo o por terceros (previa autorizacin del Concejo Deliberante). Cuando lo lleven a cabo estos ltimos, para la ejecucin de los mencionados servicios existen
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dos alternativas posibles: una, siguiendo los lineamientos del artculo 210 del Reglamento de Contabilidad, contratacin con empresas no dependientes del municipio, la que se ajustar a lo dispuesto en los artculos 151 a 156 de la LOM; la otra, cumpliendo con lo normado sobre concesin con empresas privadas (artculo 211 del Reglamento), de acuerdo a lo prescripto en los artculos 53 in ne y 230 a 239 de la misma ley.4 ANLISIS JURDICO DEL ART. 53 LOM Hemos expresado someramente y en el marco de esta obra, la importancia que en los ltimos tiempos han generado los procesos privatizadores, en los cuales tambin se trasunta un debate vinculado al rol del Estado y de los Municipios en la prestacin de servicios. En tal sentido el artculo 53 de la LOM asigna a cada Concejo Deliberante de la Provincia de Buenos Aires, la llave para denir en qu forma y por quines se han de prestar los distintos servicios comunales. Es que nicamente tal institucin puede autorizar la prestacin de tales servicios en forma directa por parte del Departamento Ejecutivo o disponer que se efecte a travs de organismos descentralizados, consorcios, cooperativas o aco gimientos. El mismo art. 53 LOM abre la posibilidad de acudir en todos esos casos a empresas privadas. Sin embargo en tal caso, el legislador provincial, estipul dos recaudos a seguirse: (1) mayora absoluta de miembros al momento de decidir y (2) arreglo al Captulo VII, al momento de efectivizar la decisin y transferir a manos particulares las prestaciones de servicios. El artculo 53 es medianamente claro en su redaccin; sin embargo, existe una pregunta que surge jurdicamente de su texto, el que dice en las partes que nos interesan: El Concejo autorizar la prestacin de los servicios pblicos de ejecucin directa del Departamento Ejecutivo, o mediante organismos descentralizados, consorcios, cooperativas, convenios o acogimientos... Por mayora abosluta del total de sus miembros el Concejo podr otorgar concesiones a empresas privadas para la prestacin de servicios pblicos con arreglo a lo dispuesto en el Captulo VIl. Pblico y todo lo concerniente al consumo, obras y su mantenimiento, a travs de las Cooperativas de Obras de Servicios mediante contratos de concesiones. Con base en los artculos 52 y 53 de la LOM, el HCD puede disponer la prestacin de los servicios pblicos tendientes a satisfacer necesidades colectivas de carcter local - siempre que su ejecucin no se encuentre a cargo de la Provincia o de la Nacin -, entre otras alternativas, por cooperativas; tambin a travs de las mismas, de acuerdo al artculo 60 de la citada norma, pueden ejecutarse obras pblicas y en base a lo dispuesto en el art. 132 inc. c) adjudicarlas en forma directa, cumplimentado el requisito establecido en su prrafo nal. Al respecto se entiende que la prestacin de los citados servicios y obras mediante la modalidad prevista no puede otorgarse celebrando un contrato de concesin en los trminos de los artculos 230 y sgtes. de la Ley Orgnica de las Municipalidades.169 En un sentido similar tambin se pregunta al HTC170 respecto de la posibilidad de acordar la concesin del servicio sanitario (cloacas) a la Cooperativa de Usuarios de Electricidad y de Consumo de Castelli Ltda., que prestaba hasta entonces el servicio de agua corriente. El HTC ja all los mecanismos de concesin y participacin del HCD en el proceso expresando que La prestacin de los servicios pblicos mencionados en los artculos 52 y 53 de la Ley Orgnica de las Municipalidades pueden realizarse por ejecucin directa del Departamento Ejecutivo o por terceros. Cuando lo lleven a cabo estos ltimos, para la ejecucin de los mencionados servicios existen dos alternativas posibles: una, siguiendo los lineamientos del artculo 210 del Reglamento de Contabilidad, contratacin con empresas no dependientes del Municipio, la que se ajustar a lo dispuesto en los artculos 151 a 156 de la Ley Orgnica de las Municipalidades; la otra, cumpliendo con lo normado sobre concesin con empresas privadas (artculo 211 del Reglamento, de acuerdo con los artculos 230 a 239 del mismo). Para ambos casos, previo al llamado a licitacin, el H. Concejo Deliberante debe autorizar la partida presupuestaria correspondiente; cuando se trate de contratacin en los trminos de los artculos 151 a 156 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, la adjudicacin la realizar

EL ROL DEL CONCEJAL

el Departamento Ejecutivo; si se trata de una concesin en los trminos de los artculos 230 y concordantes de la misma norma, la adjudicacin recae en el Departamento Deliberativo. Cuando la contratacin supere el tope permitido para realizarla en forma directa, deber efectuarse por concurso o licitacin, segn corresponda. Con respecto a la excepcin prevista en el artculo 232 de la norma mencionada, solamente se La cuestin es a qu consorcios y cooperativas se reere la primera parte del artculo. Es decir Constituyen las mismas una categora aparte de las empresas privadas que menciona el segundo prrafo cuando requiere para ellas un rgimen especial de mayoras? Entendemos que la nica interpretacin posible, es entender que los consorcios y cooperativas mencionadas por el primer prrafo del artculo 53 LOM, no son todas, sino tan slo aquellas conformadas por la propia municipalidad o con participacin de ella en consuno con lo expresado en los artculos 43,44 y 45 de la LOM En efecto, de acuerdo a la primera norma citada, las Municipalidades, mediante aprobacin del HCD estn habilitadas a conformar consorcios intermunicipales o con la Provincia, la Nacin o los vecinos. Asimismo el artculo 44 LOM permite que se conformen cooperativas con aportes de capitales municipales y de los usuarios del servicio para explotar esos mismos servicios pblicos. En consecuencia queda claro que en aquellos casos en los cuales el Gobierno Municipal directa o indirectamente forma parte de la entidad que presta el servicio, el mismo no requiere el seguimiento del procedimiento estipulado en el Captulo VII de la LOM, el que s debe respetarse en el caso de proceder a privatizar el prestador del servicio, cualquiera sea la forma jurdica de la misma: empresario unipersonal, Sociedad Annima, Sociedad de Responsabilidad Limitada o Cooperativa, entre otras. La cuestin ha sido elevada en consulta al HTC, brindando valiosas interpretaciones doctrinarias. As por ejemplo al consultrsele sobre la viabilidad de un proyecto de ordenanza que permitiera la prestacin del Servicio de Alumbrado Pblico y todo lo concerniente al consumo, obras y su mantenimiento, a travs de las Cooperativas de Obras de Servicios mediante contratos de concesiones. Con base en los artculos 52 y 53 de la LOM, el HCD puede disponer la prestacin de los servicios pblicos tendientes a satisfacer necesidades colectivas de carcter local - siempre que su ejecucin no se encuentre a cargo de la Provincia o de la Nacin -, entre otras alternativas, por cooperativas; tambin a travs de las mismas, de acuerdo al artculo 60 de la citada norma, pueden ejecutarse obras pblicas y en base a lo dispuesto en el art. 132 inc. c) adjudicarlas en forma directa, cumplimentado el requisito establecido en su prrafo nal. Al respecto se entiende que la prestacin de los citados servicios y obras mediante la modalidad prevista no puede otorgarse celebrando un contrato de concesin en los trminos de los artculos 230 y sgtes. de la Ley Orgnica de las Municipalidades.169 En un sentido similar tambin se pregunta al HTC170 respecto de la posibilidad de acordar la concesin del servicio sanitario (cloacas) a la Cooperativa de Usuarios de Electricidad y de Consumo de Castelli Ltda., que prestaba hasta entonces el servicio de agua corriente. El HTC ja all los mecanismos de concesin y participacin del HCD en el proceso expresando que La prestacin de los servicios pblicos mencionados en los artculos 52 y 53 de la Ley Orgnica de las Municipalidades pueden realizarse por ejecucin directa del Departamento Ejecutivo o por terceros. Cuando lo lleven a cabo estos ltimos, para la ejecucin de los mencionados servicios existen dos alternativas posibles: una, siguiendo los lineamientos del artculo 210 del Reglamento de Contabilidad, contratacin con empresas no dependientes del Municipio, la que se ajustar a lo dispuesto en los artculos 151 a 156 de la Ley Orgnica de las Municipalidades; la otra, cumpliendo con lo normado sobre concesin con empresas privadas (artculo 211 del Reglamento, de acuerdo con los artculos 230 a 239 del mismo). Para ambos casos, previo al llamado a licitacin, el H. Concejo Deliberante debe autorizar la partida presupuestaria correspondiente; cuando se trate de contratacin en los trminos de los artculos 151 a 156 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, la adjudicacin la realizar el Departamento Ejecutivo; si se trata de una concesin en los trminos de los artculos 230 y
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concordantes de la misma norma, la adjudicacin recae en el Departamento Deliberativo. Cuando la contratacin supere el tope permitido para realizarla en forma directa, deber efectuarse por concurso o licitacin, segn corresponda. Con respecto a la excepcin prevista en el artculo 232 de la norma mencionada, solamente se podr contratar en forma directa a una cooperativa cuando se demuestre que sus tarifas son pagadas exclusivamente por los socios. Se deja constancia que en la presente respuesta se informa genricamente, detallando distintas alternativas para contratar el servicio publico en cuestin como consecuencia de que de la nota de elevacin no surge con claridad si es intencin de la Comuna adjudicar la prestacin del servicio a la Cooperativa u otorgarle la explotacin del mismo en los trminos del Captulo VII de la Ley Orgnica de las Municipalidades. No menor en importancia es la cuestin del rol que le cabe al HCD al decidirse sobre la contratacin y modalidad de ejecucin de un determinado contrato. En decisin que compartimos, en el caso particular de la recoleccin de residuos, el HTC ha dicho: En la contratacin del servicio de recoleccin de residuos, barrido y limpieza de calles del distrito, a saber: si conforme a los antecedentes de la contratacin de la prestacin de los servicios vigente y plexo normativo referenciado, las prrrogas dispuestas por decreto del departamento Ejecutivo, debieron haber sido efectuadas sancionando una ordenanza, y si en virtud de lo dispuesto por el Pliego de Bases y Condiciones de la nueva contratacin en trmite, puede el Departamento Ejecutivo disponer la adjudicacin mediante decreto, sin necesidad de dar intervencin al H. Concejo Deliberante. Respuesta: Comenzando el anlisis por la segunda de las inquietudes tradas a consulta, se advierte que el artculo 31 del Pliego de Bases y Condiciones aprobado por el H. Concejo Deliberante, establece que la adjudicacin se dispondr mediante el correspondiente acto administrativo y se noticar al adjudicatario por medio fehaciente. En forma concordante con la conclusin arribada por el seor Intendente en la nota de elevacin sobre el alcance que debe drsele al citado artculo a los efectos de determinar el instrumento mediante el cual dispondr la adjudicacin, se entiende que los Concejos Deliberantes tienen por naturaleza funciones legislativas - salvo determinadas excepciones puntualmente previstas en la Ley Orgnica de las Municipalidades -, lo cual se concepta como una actividad que se materializa en reglas generales, abstractas e impersonales, pautas bajo cuya rbita debe interpretarse el artculo en cuestin, es decir que al referirse al acto administrativo debe interpretarse que se est haciendo referencia a un decreto emanado por el titular del Departamento Ejecutivo. Ello en cuanto a la interpretacin que se efecta del referenciado artculo previsto en el pliego, lo cual es concordante con la normativa vigente, que establece genricamente que es precisamente el titular del Departamento Ejecutivo el que tiene la atribucin y el deber de administrar la Comuna y la ejecucin de las ordenanzas (artculo 107 de la Ley Orgnica Municipal); en cuanto al tema en anlisis, concretamente el artculo 154 de la citada norma legal establece que el Intendente y el Presidente del Concejo, cada cual en su esfera - lase jurisdiccin presupuestaria -, son las nicas autoridades facultadas para decidir adjudicaciones de adquisiciones y contrataciones regladas mediante los artculos 151/157 de la ley. Para disipar toda duda sobre el tema en anlisis, el artculo 210 del Reglamento de Contabilidad prev que la prestacin de servicios pblicos mediante contrataciones con empresas no dependientes del municipio, los trmites del caso se ajustarn a lo dispuesto por los artculos citados en el prrafo anterior. Distinta es la conclusin cuando las Comunas hayan tomado la decisin de encuadrar la prestacin de servicios pblicos en lo dispuesto en la ltima parte del artculo 53 de la Ley Orgnica de las Municipalidades - con arreglo a lo establecido en el captulo VII -, en cuyo supuesto la adjudicacin y eventuales prrrogas deben otorgarse mediante una ordenanza.171

EL ROL DEL CONCEJAL

OBRAS PBLICAS Se encuentra asimismo dentro de la competencia del HCD disponer las Obras Pblicas a realizarse. Es claro que en la medida en que se encuentran afectados fondos pblicos para la realizacin de las mismas, es el rgano legislativo el que debe autorizar la realizacin de las mismas. A esos nes el artculo 59 expresa un listado de aquellas que se constituyen obras pblicas municipales, categorizando como tales a las concernientes a establecimientos e instituciones municipales, las de ornato, salubridad, vivienda y urbanismos, las de servicios pblicos e infraestructura urbana.

169HTC, Municipalidad de La Costa, Delegacin XIV, Expte 5300-2.043/03, 20-III-2003. 170 HTC, Municipalidad de Castelli, Ddelegacin XIV, Expte. 4023-112/05, 14-VI-2005. 171 Municipalidad de Quilmes, Delegacin II, Expte. 5300-4.176/05, 14-III-2005.

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CAPITULO IV
1. ORGANIZACIN INTERNA DEL HONORABLE CONCEJO DELIBERANTE
Dentro de las facultades que competen al HCD, establecen los artculos 75, 76, 79, 80, 83 y 84 LOM, el plexo de normas que sirven al cuerpo para establecer su organizacin interna y funcionar como cuerpo. Es as que el artculo 75 LOM faculta al Cuerpo a dictar su propia reglamentacin en base a la cual y de acuerdo al marco que brinda la propia ley, ste ha de funcionar. En este contexto, la propia organizacin interna es dejada, con ciertas lneas directrices dadas por la propia ley Orgnica en manos del Concejo Deliberante. Dicha reglamentacin interna en la medida en que cumpla con recaudos bsicos de razonabilidad y subordinacin a la pirmide normativa que supone la propia ley Orgnica Municipal, deviene obligatoria en su cumplimiento para los concejales y empleados. Abrir este captulo supone generar una crtica inicial a la poca importancia que se le ha dado a la organizacin interna de los concejos deliberantes. En efecto, tal como si la misma fuera considerada un aspecto menor de la actividad que desempea el cuerpo, poco y nada en lo que se ha hecho por dotar los concejos deliberantes de una sistemtica moderna. A este y otros aspectos que hacen al funcionamiento de la maquinaria administrativa del HCD nos vamos a referir en este captulo.

2. AUTORIDADES DEL HONORABLE CONCEJO DELIBERANTE

2.1. El Presidente del HCD El artculo 83, brinda un parmetro general en cuanto a la forma en que se ha de organizar internamente el HCD, al establecer un cargo puntual de presidente del cuerpo y jar en el mismo texto, ciertas atribuciones y deberes bsicos que le alcanzan. 2.1.1. Funciones. Estas diversas funciones las hemos expresado en el cuadro sinptico que sigue: A. Protocolares. (1) es quin representa al HCD en actos pblicos (2) refrenda los actos del Concejo (art.83, inc.6) B. Deliberativas. (l) Convoca a los miembros del concejo (art.83 inc. 1 LOM) (2)Dirige la discusin (art.83 inc.2 LOM) (3) Decidir en caso de paridad con doble voto (art.83 inc.3LOM). C. Administrativas. (1) Nombra personal, (art.83 inc.9 LOM). (2)Aplica medidas disciplinarias y cesantea personal (art.83 inc.9LOM). (3)Dispone de las dependencias del concejo (art.89 inc.lOLOM). (4) Dirige la tramitacin de los asuntos.(art.89 inc.4 LOM) D. Presupuestarias. (1) Dispone de las Partidas de Gastos e Inversiones del HCD (art.83 inc.7 L.O.M y art.225 Reglamento de Contabilidad). (2) Ejerce acciones de cobro contra los concejales por el pago de multas (art.83 inc.8).

EL ROL DEL CONCEJAL

FACULTADES PROTOCOLARES Es indudable, que ms all de lo resuelto la propia LOM sobre el particular, es el Presidente del Concejo Deliberante quin en la realidad asume la representacin conspicua del Cuerpo en actos ociales. Esta atribucin, es normalmente respaldada por los reglamentos orgnicos que acuerdan tal facultad al mismo. FACULTADES EN EL CAMPO DELIBERATIVO Desde este punto de vista, la labor del Presidente consiste en primer trmino en ordenar las convocatorias al cuerpo y la citacin de los concejales, las que normalmente se instrumentan por medio de la Secretara del Honorable Concejo Deliberante. Ahora bien, durante la tramitacin de las sesiones corresponde al Presidente dirigir los debates, haciendo cumplir las formas expresadas en la LOM y reglamentos internos. Su labor en este sentido, se asemeja a la de un referee o ampire que sostiene las reglas de la discusin En cuanto a su posibilidad de participar en el debate, la Ley Orgnica Municipal en su artculo 83 inciso 2) como as la mayor parte de los reglamentos internos que lo repiten y reglamentan, autorizan tal prctica con la condicin de que el Presidente abandone la presidencia, la que debe ser temporariamente asumida por el Vicepresidente del Concejo y ocupe una banca. La medida est inspirada en la razonable necesidad de distinguir entre ambas posiciones. Finalmente y en cuanto al valor de su voto, es igual al de cualquier concejal exceptuando el caso de empate, en el que siguindose una inveterada costumbre de los cuerpos colegiados, le es asigando doble voto. FACULTADES ADMINISTRATIVAS Es de destacar como nota que ampla lo antes expresado, el hecho de que el presidente del cuerpo es la mxima autoridad en materia administrativa, por las decisiones que en cuanto a a administracin se dictan en el HCD, de manera tal que sus resoluciones denitivas abren la instancia contencioso-administrativa. Dentro de estas facultades de administracin se haya la potestad del Presidente de disponer sobre el uso de las instalaciones e inmuebles municipales. Un caso muy interesante se ha planteado en la Municipalidad de Marcos Paz, toda vez que el Departamento Ejecutivo dispuso la descentralizacin funcional del HCD y a tales efectos inici por s, la construccin de nuevas dependencias sin que fuera autorizado por el Presidente del HCD, pero imputando los gastos a las partidas de ste. La resolucin de HTC dispone que si bien corresponde al Departamento Ejecutivo decidir sobre los bienes inmuebles municipales, es facultad exclusiva del Presidente del cuerpo, la de disponer sobre su ejecucin presupuestaria.172 2.1.2. DESIGNACIN DEL PRESIDENTE DEL CUERPO. El artculo 19 LOM establece que la eleccin del Presidente debe hacerse al momento de efectuarse la sesin preparatoria (remisin al art. 18 de la LOM). Sin perjuicio de ello, y en base a lo que dispone en el artculo 74 L.O.M. la designacin tanto del Presidente, como del vicepresidente y del Secretario es revocable en cualquier tiempo con el slo voto de la mayora. La nica exigencia radica en la necesidad de convocatoria a ese slo efecto. Sin perjuicio de lo antes expuesto y sobre la base normativa que acuerda el artculo 74 LOM, es de estilo que cada Concejo Deliberante proceda a revalidar conjuntamente con las elecciones de los miembros de cada comisin que se efecta todos los inicios de perodos (artculo 76 de la LOM), a las propias autoridades mencionadas. Un supuesto posible radica en el cese del Presidente del cuerpo por cualquier motivo. En tal caso como ha dicho la AGG, en dictamen de diciembre de 2002 (Arts. 77 y 84) En todos los casos, los vicepresidentes reemplazarn por su orden al Presidente del Concejo... En caso de vacante en la Presidencia o Vicepresidencia, no ser necesaria nueva eleccin, salvo que faltaren todos los miembros de la mesa directiva. Una recta inteligencia de la normativa transcripta nos lleva a concluir que de ninguna manera sta obliga a proceder a una nueva eleccin del cargo vacante, quedando la resolucin de
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la cuestin en el mbito de decisin del propio Concejo, y pudiendo la misma preverse en el respectivo reglamento interno (Art. 77 del cuerpo legal citado); con la salvedad establecida para el supuesto de vacancia total en cuyo caso s est obligado a una nueva eleccin de los miembros de la mesa directiva. En consecuencia, esta Asesora General de Gobierno entiende que ante la renuncia del Presidente del Concejo corresponde el reemplazo por el Vicepresidente primero, quin asume las funciones inherentes al cargo, sin que el Cuerpo se encuentre obligado a proceder a una nueva eleccin. 2.1.3. SUS EFECTOS INTERNOS Y EXTERNOS El hecho de ocupar el cargo de presidente del cuerpo, acuerda al concejal que as es elegido una serie de atribuciones y facultades organizativas y administrativas que le son propias y que lo distinguen en ese aspecto del resto de los concejales. Sin embargo, tal diferencia no se proyecta hacia fuera de la institucin, puesto que es obvio que en ningn momento pierde por el hecho de ser elegido de entre los miembros del concejo para tal responsabilidad, el carcter propio e nsito de concejal. Ello supone que con vistas a otros efectos jurdicos que no son los especcamente contemplados como facultades propias del Presidente, su situacin no se diferencia de la de cualquier otro concejal. En este sentido ha dicho el mximo tribunal provin-cial que: Esta Suprema Corte ha sostenido expresamente el criterio con que debe interpretarse la expresin concejal contenida en el art. 264 de la Ley Orgnica Municipal, excluyendo de la legitimacin exigida por esa norma para promover conicto al Presidente del Concejo Deliberante, en la inteligencia de que la situacin estable que el legislador pretende tutelar no se compadece con el ejercicio de una funcin que dimana de la simple decisin mayoritaria del cuerpo.173 2.2. SECRETARIO El secretario del cuerpo, posee caractersticas especiales por cuanto el mismo es una autoridad del Concejo, sin ser concejal. Sus funciones, que normalmente se encuentra sumarizadas en el campo de los distintos reglamentos internos, consisten bsicamente en: refrendar los documentos y notas emanadas del concejo, organizar y autenticar los Diarios de Sesiones, llevar los libros de actas, como as conservar los libros y expedientes del concejo, ordenar la publicidad y noticar las ordenes del da a los concejales, como as estar en la administracin diaria del cuerpo. De lo dicho surge pues, que el Secretario del cuerpo es una gura esencial en dos aspectos: como actuario en la emisin de documentos producidos por el concejo deliberante y como administrador del cuerpo, al que brinda, principalmente a travs del Presidente, asistencia permanente en el manejo de las cuestiones diarias.
172 HTC, Marcos Paz, Delegacin XI, Exte. 5300-3.816/04, 10-XI-2004, Por iniciativa del Departamento Ejecutivo se comenzaron a realizar construcciones y reparaciones en un inmueble de la localidad para la futura sede el Concejo, sin ser consultada, ni comunicada esta decisin al Departamento Deliberativo, imputando los gastos ocasionados por tales erogaciones a las partidas de ste. Ante ello desea saber si lo actuado es procedente. Respuesta: Aqu se presentan dos aspectos sobre la misma consulta: el primero hace referencia a cul de los dos Departamentos que conforman la Municipalidad le corresponde la iniciativa de descentralizar el H. Concejo Deliberante cuando se le deba asignar un nuevo edicio para su funcionamiento. De las normas legales vigentes no surge expresamente quien posee esta facultad, es por ello que se debe apelar a la interpretacin de aquellos postulados que se relacionen con el tema en cuestin. En principio se entiende que si bien es una decisin que puede partir del acuerdo mutuo entre ambos poderes, ante la inexistencia de ste, es el Departamento Ejecutivo es el que posee la disposicin del uso de los bienes inmuebles de la Municipalidad, por lo tanto corresponde a ste tal decisin. Existe una nica excepcin a ello que se encuentra normado en el ltimo prrafo del artculo 68 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, que le otorga al H. Concejo Deliberante la facultad de funcionar o realizar sus sesiones en otra localidad, fuera de la cabecera del partido, para ello deber dictar una disposicin que as lo autorice; esto lo puede realizar en forma transitoria, ya que el mencionado artculo impone que la sede de dicho cuerpo debe funcionar en la cabecera del partido. Con relacin al alcance que se le debe dar al artculo 83 inciso 10) de la misma: Disponer de las dependencias del H. Concejo Deliberante, esta Secretara entiende que el mismo hace referencia al uso interno de sus ocinas, una vez instalada la sede donde sesiona el Cuerpo Deliberativo. El segundo aspecto se relaciona con el manejo presupuestario propiamente dicho. Tanto la Ley Orgnica de las Municipalidades como el Reglamento de Contabilidad ponen de maniesto una divisin sobre las responsabilidades del manejo del presupuesto de los dos poderes.

EL ROL DEL CONCEJAL

3. PERSONAL DEL HONORABLE CONCEJO DELIBERANTE Uno de los aspectos que hace necesariamente a la organizacin de cualquier administracin, est dado por los recursos humanos, en palabras sencillas por su personal. En este sentido el rgimen de la LOM originario estableca en el artculo 63 inciso 4) la facultad del HCD de: organizar la carrera administrativa con las siguientes bases: acceso por idoneidad, escalafn, estabilidad, uniformidad de sueldos para cada categora e incompatibilidades. Este sistema ha sido modicado profundamente por la ley 11.757, al privar de esta potestad a las Municipalidades y al trasladar respecto del personal y en los aspectos no regulados por ella, las decisiones al Departamento Ejecutivo Municipal. En tal sentido tuvo oportunidad de expedirse la SCJBA, al decidir que el Estatuto para el Personal de las Municipalidades de la Provincia de Buenos Aires, B.O.P . del 2-II-1996, introdujo modicaciones sustanciales en punto a las atribuciones de los departamentos que integran los municipios bonaerenses en relacin a la organizacin y regulacin de la carrera administrativa de sus agentes. En efecto: esa ley (art. 106) derog expresamente el inc. 4 del art. 63 del dec. ley 6769/ 1958, que confera al Concejo Deliberante la atribucin de organizar la carrera administrativa... y, a su vez, j en cabeza del Departamento Ejecutivo la facultad de determinar por va reglamentaria el escalafn y las nminas salariales para el personal de la administracin municipal (art. 104), como as tambin la de ...instituir con carcter permanente o transitorio, general o sectorial, otras bonicaciones (art. 14 inc. p). Adems, la ley 11.853, al modicar el art. 19 inc. a de la ley 11.757 , estableci claramente que el sueldo del agente municipal ser el que determine el Departamento Ejecutivo, cuando en la redaccin originaria se dispona que el sueldo sera el que se determine por ordenanza. De tal modo, resulta indudable que el legislador ha colocado en manos del Departamento Ejecutivo lo atinente a la determinacin y conformacin de la remuneracin de los agentes municipales; en particular, en cuanto se reere a las bonicaciones que lo integran. De ello se deriva, segn mi opinin, que como los artculos en cuestin, por un lado, han dispuesto el pago de una suma ja en concepto de adicional por refrigerio a todos los agentes municipales y, por otro, han de algn modo determinado el monto que debe abonarse al personal por una guardia mdica, el Concejo ha ejercido en este caso atribuciones que las normas aplicables coneren al Intendente municipal, pues si es ste quien puede instituir bonicaciones con carcter permanente o transitorio, general o sectorial y quien determina el sueldo, es forzoso concluir que el Departamento Deliberativo no puede disponer el pago de una suma ja a todos los agentes de la comuna ni jar el quantum que debe pagarse al personal que cumple guardias mdicas.174 175 Ahora bien, subsiste el artculo 83 inciso 9) que ubica en el Presidente del Concejo Deliberante la aplicacin del rgimen, nombramiento, remocin y sanciones dentro del cuerpo.176 Sobre el particular queda en claro que actualmente deben compatibilizarse las disposiciones de la ley 11.757 en materia de designacin, remocin, sanciones, etc, con las potestades brindadas al Presidente del Concejo, respecto de los empleados del HCD. Sobre el particular
El artculo 118 de la Ley Orgnica de las Municipalidades establece que: El presupuesto anual constituye el lmite de las autorizaciones conferidas al Intendente y al Presidente del Concejo en materia de gastos.. El artculo 83 inciso 7) de la Ley Orgnica de las Municipalidades dentro de las atribuciones que le concede al Presidente del H. Concejo establece: Disponer de las partidas de gastos asignadas al Concejo .. El artculo 225 del Reglamento de Contabilidad dispone que: Es atribucin del Presidente disponer los gastos e inversiones que autoricen las partidas asignadas al Concejo. Para su liquidacin y pago enviar los comprobantes al Departamento Ejecutivo con toda la documentacin complementaria. Todo ello permite concluir que si bien el H. Concejo Deliberante no cuenta con una ocina de compras, todas las decisiones que se tomen respecto a las erogaciones de sus gastos deben ser solicitadas y aprobados por el personal habilitado de su dependencia; razn por la cual las imputaciones efectuadas por el Departamento Ejecutivo dentro del Presupuesto de gastos del H. Concejo Deliberante, son improcedentes. 173 SCJBA, causa B 536231, Ochipinti, Jorge Anunciado c/ Concejo Deliberante de Esteban Etcheverria s/ Conicto de Poderes art. 187 Constitucin Provincial, 15-II-1991.

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se ha dicho que El alcance del art. 83 inc. 9 de la Ley Orgnica de las Municipalidades que autoriza al Presidente del Concejo Deliberante para nombrar, aplicar medidas disciplinarias y dejar cesantes a los empleados del Concejo con arreglo de la leyes y ordenanzas sobre estabilidad del personal, debe relacionarse con el carcter operativo de la clusula constitucional que consagra la estabilidad de los empleados pblicos (art. 14 bis, Const. Nac.), de modo tal que ella debe entenderse en el sentido que, aun en ausencia de disposiciones expresas que regulen el tema en el mbito de la comuna, los empleados a los que alude el precepto se encuentran amparados en aquel derecho.177 De igual forma un rgimen que ignore, por omisin o contradiccin los principios de carrera administrativa, seleccin por idoneidad e igualdad remuneratoria, estar condenado a seguir igual suerte. Es as que la Excma. Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires ha dicho por ejemplo que El ingreso directo a un cargo jerrquico sin haber realizado carrera administrativa, en un rgimen normativo donde se establece que el ingreso a la funcin pblica debe realizarse en el cargo inferior de dicha carrera y, que el personal permanente tiene derecho a igualdad de oportunidades para la cobertura de cada uno de los niveles y jerarquas previstas sobre la base de calicaciones y antecedentes, torna irregular el acto de designacin en la condicin apuntada.178 Sin embargo, la misma Suprema Corte de Justicia ha entendido que la exigencia en tal sentido no es terminante y que es posible admitir algunas excepciones en el trnsito de la carrera administrativa, tal como ascender dos o ms cargos si no existe prohibicin absoluta sobre ello.179 De igual manera a estarse a los pronunciamientos del Excmo. Tribunal Superior de la Provincia de Buenos Aires, existen serias limitaciones, an en ausencia de reglamentacin expresa a traslados inconsultos del personal que puedan implicar cualquier tipo de menoscabo sobre el trabajador. Ello ha sido pronunciado en causa Vera, Laura E. el Municipalidad de La Plata s/ Demanda contencioso administrativa, SCBA, B 50863 S 11-6-91. ombramiento y Remocin: De acuerdo a lo que hemos expresado el sistema de nombramiento depende en primer trmino de la ley 11757. Sern siempre exigibles el respeto de los principios de idoneidad, igualdad en la eleccin y carrera administrativa. En cuanto a las sanciones tambin ser necesario, habida cuenta de la estabilidad propia de la que goza el empleado pblico acudir a la realizacin de los sumarios correspondientes con adecuada proteccin y derecho al debido proceso adjetivo por parte del mismo.180

175 SCJBA, causa B. 67.596, Intendente municipal de General San Martn contra Concejo Deliberante de General San Martn. Conicto art. 196 de la Constitucin de la Provincia, 7-VII-2004. 176 Ver tambin SCJBA, causa B. 64.183, Intendente Municipal de Morn, res. del 21-VIII-2002 177 AGG, Expte. 4108-24757/99, (Art. 83 inc. 9). Cabe puntualizar que el nombramiento de los empleados del Concejo es atribucin exclusiva de la seora Presidente (conf. art. 83 inc. 9 del Decreto Ley 6769/58 y art. 6 de la Ley N 11.757), quien, como autoridad municipal competente, goza de amplias facultades para la designacin de personas en los cargos pblicos bajo su dependencia (conf. doctrina SCBA, causa B-53.373, de fecha 10.08.1993). Consecuentemente, el reclamante carece de derecho para peticionar su nombramiento en forma retroactiva, toda vez que -por lo dicho- ninguna disposicin establece o reglamenta una situacin subjetiva que el particular invoque como congurada en su favor y que obligue a la autoridad administrativa a su cumplimiento sin ponderacin discrecional (conf. SCBA, causa B-50.225, de fecha 22-11-1988, A. y S. 1988-IV-393). Por ltimo, se estima conveniente destacar que al tratarse el tema de autos de una cuestin eminentemente jurdica no correspondera hacer lugar a la peticionada intervencin del H. Tribunal de Cuentas, ya que a este compete: examinar las cuentas de percepcin e inversin de las rentas pblicas, tanto provinciales como municipales, aprobarlas o desaprobarlas. 178SCJBA, B 49724 S, Requejo, Hctor Elias c/ Municipalidad de Almirante Brown s/ Demanda Contencioso Administrativa, 16-VI-87, A.Y S. Tomo 1987-11 P . 421 - LL Tomo 1987-D Pg. 73. En igual sentido puede verse: SCJBA, causa B 49764 S, Serrantes,Nstor Javier c/ Municipalidad de San Isidro s/ Demanda Contencioso Administrativa, 05-IV-88, A.Y S. Tomo 1988-1 P . 564 y SCJBA, causa B 49742 , Chillik, Mnica G. c/ Municipalidad de San Isidro s/ Demanda Contencioso administrativa, A.Y S. Tomo 1988-III P . 339.

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4. ORGANIZACIN INTERNA. BUROCRACIA. ADMINISTRACIN E INCORPORACIN DE TECNOLOGA Pareciera que el peso de las labores administrativas son propias del Departamento Ejecutivo, sin embargo para sorpresa de aquellos que son designados presidentes de Cuerpos deliberativos, no son pocas las asignaturas que en ese campo les determina la Ley orgnica Municipal. Tal actividad, la de organizacin del funcionamiento regular del HCD es dejada en manos de la presidencia y como decamos anteriormente, para revelacin de quin asumir esa posicin as labores no son pocas. Es cierto que normalmente quin es designado Presidente posee experiencia legislativa previa, circunstancia que si bien le permitir suplir con conocimientos empricos las deciencias de formacin que pueda poseer como administrador, no deja de ser insuciente para afrontar el reto mencionado. Por comenzar, quin es designado en tal posicin, se encontrar con la organizacin preexistente la que normalmente no cambiar hasta que no sea comprendida acabadamente, razn por lo que es comn caer en la propia inercia y costumbre de trabajo, normalmente encarnada por el Secretario del Cuerpo. En la mayora de los casos, esta realidad se patentizar en la supervivencia del sistema anterior sin revisiones, ni avances. Es indudable que frente a ciertos casos de corrupcin que se han registrado en municipios del conurbano bonaerense, es necesario extremar los medios para que la implementacin de una adecuada administracin en el HCD evite tales vicios. En cuanto a la forma en que se estructura la organizacin, es decir cantidad de empleados, organigramas, etctera, no hay uniformidad al respecto, mientras que algunos municipios han avanzado en la actualizacin de los mecanismos necesarios para administrar el per-sonal del concejo deliberante, muchos otros han omitido la adopcin de medidas adecuadas en esa direccin. 4.1. ES POSIBLE INCORPORAR UN ADMINISTRADOR PROFESIONAL? Indudablemente toda la problemtica sealada de ndole administrativa y que la L.O.M. ha hecho recaer sobre un funcionario poltico electo popularmente como es el caso de un concejal en carcter de Presidente, o sobre el Secretario cuya actividad se orienta esencial179 Es as lo resuelto en SCJBA, causa B 51325 S, Ibarra, Mar Emilia, c/ Municipalidad de Bragado s/ Demanda contencioso administrativa, 20-XII-89, A.Y S. Tomo 1989-IV, P . 761. 180 Se ha resuelto en este sentido que la revisin judicial respecto de actos disciplinarios de la Administracin es restrictiva, por lo cual es indispensable que quin acciona contra los mismos acompae y demuestre mediante las probanzas adecuadas la existencia de arbitrariedad en el ejercicio de la potestad administrativa. En idntica forma y en relacin a la atribucin exclusiva del rgano para decidir sobre la calicacin de las pruebas, se expres en este mismo fallo, que es el rgano administrativo quin exclusivamente se encuentra habilitado para calicar pruebas y hechos, como as para evaluar la gravedad de la falta y en consecuencia disponer la medida disciplinaria correspondiente. SCBA, B 48366 S, Re, Luis Hctor c/ Municipalidad de Berisso s/ Demanda contencioso administrativa, 24IV-84, D.J.B.A. Tomo 126,84 Pag. 35 - ED Tomo 110 Pg. 682. Ver tambin: SCJBA, causa B 48987 S , Linares Flores, Jenaro Vicente c/ Municipalidad de Lomas de Zamora s/ Demanda Contencioso Administrativa, 14-XII-1984, Base de Datos JUBA, y SCJBA, B 48985 S, Morales, Ignacio Carlos Jos c/ Banco de la Provincia de Buenos Aires s/ Demanda Contencioso Administrativa, 20-XI-1985, A.YS. Tomo 1985-IIIPg. 531; SCBA, B 49127 S , Giarruso de Echeverra Susana c/Municipalidad de Pinamar s/ Demanda Contencioso Administrativa, 13- X-1987, A.Y S. Tomo IV 1987, Pg. 299 y SCBA, causa B 48892 S, Montes Luis Eduardo el Municipalidad de Bartolom, Mitre s/ Demanda contencioso administrativa, 3-XII-1985, A.YS. Tomo 1985-HI Pg. 619. En sentido similar se ha expedido en cuanto a la innecesariedad de sumarios previos en la aplicacin de sanciones inferiores a quince das de suspensin, gozando el acto disciplinario de presuncin de legitimidad. A contrario sensu en el mismo fallo se dice que cuando el acto administrativo emanado de una autoridad municipal carece de antecedentes, o existe falta de coherencia entre las causas determinantes de la sancin y la misma, torna en ilegtimo el acto disciplinario. Ver SCJBA, causa B 49109, Klygo, Enrique Antonio, c/ Municipalidad de Quilmes. s/ Demanda Contencioso Administrativa, S, 24-VII-1984,,DJBATomo 00127 84 P g. 00012 - ED Tomo 113 Pg. 107. De igual manera cabe advertir que cuando el rgimen preve el seguimiento de un procedimiento sumarial, es particularmente exigible a quin toma la decisin administrativa -en el caso el Presidente del Cuerpo- el seguimiento del mismo y la necesidad de atenerse a las pruebas producidas y hechos congurados, caso contrario la sancin se convierte en una medida carente de fundamentos e ilegtima. Por cierto, el seguimiento de ese procedimiento no es un recaudo meramente formal, sino que del mismo deben surgir o no los motivos de la medida a adoptarse. Moyano, Vctor Zann c/ Municipalidad de Baha Blanca s/ Demanda Contencioso Administrativa, SCBA, B 48840 S 31-8-84, DJBATomo 128, 84.

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mente al control de libro de actas y funcionamiento de las sesiones, plantea la duda de la eciencia administrativa que se alcanza. Ante tal dilema y frente a la exigencia legal de mantener los presupuestos de los HCD por debajo del lmite del 3% del total comunal, entendemos se obliga a extremar aquellos mecanismos que sirvan para profesionalizar la labor que se desempea en los Cuerpos Legislativos. Por ello, la idea de contar con un administrador profesional, al menos en aquellos municipios que tienen una nmina considerable de personal, es no solamente de conveniencia, sino, en los tiempos que corren de extrema necesidad.181 4.2. INCORPORACIN DE TECNOLOGAS Profundamente conectado con las deciencias en la administracin se encuentran las limitaciones en la incorporacin de tecnologas adecuadas, tanto para registrar los movimientos administrativos del HCD, como as para llevar adelante las especcas funciones normativas que le competen. No deja de ser llamativa la delegacin que la mayora de los HCD hacen en los Departamentos Ejecutivos en el control del presupuesto, liquidacin de salarios, entre otras. Ello indudablemente obedece a la carencia de sistemas propios que le permitan cumplimentar sus labores. Es indudable que ms all de la eventual adquisicin de programas informticos parciales, como por ejemplo bases de datos para conservar y recuperar por nmero o voces (tesoros) las Ordenanzas aprobadas por el HCD, poco o nada ha sido efectuado en tal sentido. La informatizacin requiere tal como hemos expresado previamente, la necesidad de ocurrir a un relevamiento de las realidades y funciones cumplidas por el Cuerpo, para luego proceder a plasmar dichas actividades en el propio sistema. Decimos esto por cuanto un sistema informtico desprovisto o elaborado en base a un diagnstico inexistente o decitario, lejos de implicar una ventaja seguramente importar tanto como un desastre, ya que potencializa y acelera procesos equivocados, hacindolos en consecuencia ms inecientes.

181Respecto de la modalidad de contratacin el HTC acepta ocasionalmente y como excepcin acudir en usencia de personal dentro de la municipalidad con especializacin, a la modalidad de Locacin de Obra. Entendemos que el criterio del Tribunal resulta en muchos sentidos arcaico, por cuanto so pretexto de controlar la forma en que se contrata, priva en muchos casos a las Administraciones de recurrir a un sistema ms gil y puntual de dar respuesta adecuada a las complejidades actuales. No se logra entender de qu manera se cumple con elementales pautas de eciencia y ecacia en el gasto pblico, cuando el supuesto ahorro que se impone a las municipalidades en la contratacin de expertos, luego rebota en errores groseros, muchas veces innitamente ms costosos que el servicio que no se permiti adquirir en el mercado. Ver, HTC, Municipalidad de Roque Prez, Delegacion: XIII, Expte. 4096-1793/07, 18-IV-2007, Consulta: Sobre la posibilidad de contratacin de una Licenciada en Trabajo Social bajo el rgimen de locacin de obra. Se informa que dicha profesional pertenece a la planta permanente del Patronato de Liberados de la Provincia de Buenos Aires, por lo que se solicita opinin acerca de si es procedente dicha contratacin. Respuesta: En principio, cabe mencionar que el artculo 53 de la Constitucin Provincial no permite la acumulacin de dos o ms empleos a sueldo en una misma persona, aunque sea el uno provincial y el otro nacional. Esta incompatibilidad, indudablemente, est referida a que una misma persona perciba ms de una remuneracin por cargos en relacin de dependencia con el Estado en cualquiera de sus jurisdicciones, incluida la municipal. Al respecto, se observa que segn la experiencia laboral detallada, la profesional desarrolla en la actualidad otras actividades tanto en el mbito municipal como en el provincial, situaciones que debern ser analizadas convenientemente. Con respecto a la contratacin de profesionales bajo la modalidad de locacin de obra, la doctrina de este Organismo lo ha admitido con carcter excepcional, cumplindose ciertas condiciones, siempre y cuando en la comuna no existan cargos ocupados con la especialidad requerida. En este caso en particular, dadas las caractersticas especcas de las tareas a realizar en el contexto profesional que se requiere, se considera factible la contratacin en anlisis. Se debe tener en cuenta que el servicio que presta la mencionada profesional ser considerado como gasto especial, por lo cual se deber tener en cuenta lo dispuesto en los artculos 66 y 161 bis del Reglamento de Contabilidad y deber contar con la autorizacin del H. Concejo Deliberante, a travs de una ordenanza que deber ser sancionada por mayora absoluta de los miembros integrantes del Cuerpo, segn lo establece el artculo 32 de la Ley Orgnica de las Municipalidades. Esta conclusin queda supeditada a que la profesional no se desempee actualmente en la Comuna, tal como surge del currculo agregado a foja 2 de las presentes actuaciones.

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4.3. CRITERIOS DEL SISTEMA DE INFORMACIN En este punto y citando a Finquielevich,182 se proponen una serie de medidas tendientes a lograr la incorporacin tecnolgica, que permita mejorar los estndares de vida, facilitar el acceso a la informacin y comunicacin, mejorar la organizacin interna, hacer que la municipalidad pueda brindar servicios ms ecaces e incrementar la capacidad de recaudacin. Para ello se propone trabajar de consuno con otras autoridades gubernamentales, sector privado, tendiente a asegurar mecanismos participativos y retroalimentacin de oferta y demanda. Ello supondra implementar polticas de incorporacin de tecnologa en la administracin local, reformulando las polticas cientcas y tecnolgicas, mejorar el marco normativa facilitando las innovaciones tanto en la administracin, como en el sector privado y el desarrollo de polos informticos. Claro est que como bien advierte la mencionada autora, ello supone en primer trmino concientizar a las propias autoridades municipales respecto de su cometido y funcin de servicio pblico. Se propone as una reorganizacin interna que contemple la realizacin de encuestas permanentes de satisfaccin, foros virtuales, pginas web, etc., donde la participacin ciudadana pueda romper el concepto de la municipalidad como coto cerrado y autocontenido. Las acciones que se proponen sumarizadas, radicaran en 1) elaborar un plan de incorporacin tecnolgica a mediano plazo, 2) denir una estructura encargada de la adquisicin de informtica y adecuacin permanente, 3) desarrollar softwares operativos que mejoren la capacidad de gestin, 4) establecer bases de datos que permitan rpida informacin en la toma de decisiones, estadsticas, etc, 5) lograr que esas incorporaciones se hagan visibles a la comunidad, mediante mejor y ms rpido acceso por parte de la misma, al funcionamiento del HCD. 4.4. CODIFICACIONES DE ORDENANZAS Sin perjuicio de retomar este tema al tratar tcnica legislativa, no podemos dejar de mencionar que una de las reas en las que se observa mayores deciencias en materia de organizacin, es la de la normatividad que emana de los HCD. Son contados los casos en que existe alguna forma de sistematizacin de la misma. Esta ausencia completa de compilaciones y sistemas computarizados, hace que sea usual encontrarse con una imposibilidad prcticamente absoluta para conocer en el caso del legislador comunal, sobre que asuntos se ha legislado y sobre cuales no. Ello es agravado por el hecho de que en la prctica frente a una situacin que es percibida como novedosa y necesaria de ser regulada, se procede a elaborar y a veces a aprobar los proyectos. En tales circunstancias, no slo muchas veces es dicultoso encontrar en la elaboracin del proyecto la vinculacin de esta nueva norma planeada con anteriores sino lo que es ms grave suele ser aprobada por el HCD en pleno, sin pasar por tal catalizador.91 Por ello y ms all de que pocos municipios cuentan con posibilidades reales de poseer una codicacin de sus normas, su sistematizacin deriva hoy por hoy en una concreta necesidad. El mecanismo de que algn Concejal y/o empleado memorioso conserve un registro mental de que es lo aprobado y en qu medida se contradice o no con el contenido de una nueva norma, no deja de ser un criterio no slo ya superado por las nuevas tcnicas, sino una ruleta rusa en sus implicancias. 4.5. FACULTADES DISCIPLINARIAS Es indudable que toda organizacin formal implica la existencia de normas que regulan el comportamiento y conducta de los integrantes de la misma. Ello supone necesariamente la existencia de sanciones a ser aplicadas a aquellos que se desvan especcamente de esas pautas, teniendo ello el doble efecto de castigar el incumplimiento y disuadir a quienes con vocacin de futuro intentan seguir el mismo camino.
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Las facultades disciplinarias del Concejo Deliberante, ya sea en pleno o a travs de su Presidente y ya sea sobre los concejales o empleados del Concejo, cumplen con esas mismas premisas generales; sin embargo desde el punto de vista procedimental, el camino seguido para unos y otros es diferente. Hemos comentado precedentemente las reglas de juego que rigen en la relacin Concejo Deliberante - empleados del mismo, ahora es necesario ahondar en la vinculacin entre el cuerpo y sus integrantes electos popularnente. El artculo 69 de la LOM estipula como facultad del Concejo Deliberante, la de aplicar sanciones a sus integrantes, la que es coetnea a la propia atribucin de establecer y regimentar cules actitudes son inconductas pasibles de sancin y qu grado de medida debe aplicarse. El procedimiento, sin embargo no est descripto por la misma norma, excepto claro est para el supuesto de disponerse el cese del concejal, en el cual razones de indudable orden pblico el camino especial contenido la Ley Orgnica Municipal. Es por ello que en principio todo el sistema sancionatorio, como as las causales para las mismas se encuentran establecidos en los reglamentos internos de cada cuerpo. La duda que surge es cul es el lmite de la sancin impuesta por la norma. Toda vez que la eventual sancin que se aplique a un concejal ser susceptible de ser cuestionada jurisdiccionalmente, esa frontera surge de un doble anlisis: (1) el de la constitucionalidad de la Reglamentacin Interna del Cuerpo, en cuanto a una razonabilidad entre el disvalor que se pretende sancionar y la gravedad de la pena impuesta183y (2) en la razonabilidad y proporcionalidad, en el caso particular de aplicarse una sancin establecida en el marco jurdico citado, entre la conducta en la que incurre el sujeto destinatario de la norma y la sancin dictada.184 4.6. PUBLICIDAD DE LAS ORDENANZAS. DIARIOS DE SESIONES Un aspecto que no deja de ser llamativo habida cuenta de los tiempos que corren, como as de la necesidad de dar a difusin los actos legislativos, es la ausencia de boletines y/o publicaciones que documenten no slo lo acaecido en las sesiones, sino asimismo de las Ordenanzas que en las mismas se sancionan. Tal deciencia no es menor. Como seala en Nino Carlos, en Un Pas al margen de la Ley,185la ccin jurdica en la cual se asienta la seguridad de que nadie puede alegar el desconocimiento de la ley, se ve asegurada mediante la exigencia, como contrapartida al Estado, de dar a publicidad por medios adecuados sus actos y resoluciones. Tal ccin, como el mismo apunta, se ha convertido atento la inacin de normatividad, en mentira jurdica. Alguien podra sostener que esa ccin jurdica no se desdibuja por la falta de publicidad de las Ordenanzas sino por la mayor sancin de normas en todos los niveles estaduales. Ese hecho respondera ineludiblemente a una sociedad ms compleja. Sin embargo esa armacin nos introduce en otra problemtica actual que es la inacin legislativa. Compartiendo lo armado por Pagano,186 consideramos que muchas veces el incremento en el nmero de disposiciones legislativas, no responde ni es equivalente a una anunciada mayor complejidad social. Entonces en la medida en que se produce un trpode de falta de demanda de una norma, creacin innecesaria de la misma y falta de publicidad estaramos frente a una norma inacionaria.

182Fiengelievich, Susana, Redenicin de herramientas en la gestin municipal: la informtica y el Gobierno Local, Porto Alegre, Junio 1999. 183Para tratar de ilustrar este punto, se nos ocurre el siguiente ejemplo. Supongamos que el ReglamentoInterno dispone que al concejal que se ausente a una sesin se le aplicar la cesanta del cuerpo. Un concejal incurre en dicha conducta y el cuerpo aplica la disposicin estrictamente. El concejal en tal caso podr cuestionar tanto la inconstitucionalidad de la disposicin en la medida en que la sancin parece extrema e irrazonable en cuanto al n perseguido -presentismo de los concejales a las sesiones-, como en su caso particular la procedencia de la sancin, cuando por ejemplo acredite que estuvo presente o bien que su ausencia se encontraba justicada por su estado de salud, en tal supuesto la medida se torna ilegtima

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Este fenmeno, que parece ser interesante exclusivamente para aquellos que se desenvuelven en el rea acadmica, no es tan as. En efecto, el mismo atenta irremediablemente contra el ciudadano comn. En efecto, el ordenamiento jurdico se halla sentado sobre la presuncin de conocimiento de la Ley que estipula el Cdigo Civil, en cuanto impide alegar el error de derecho para excusar una conducta dada. Es que si cualquiera pudiera invocar no conocer la orma, el sistema legal mismo sera imposible de sostener. Inacin legislativa, desconocimiento de la ley y presuncin legal de saberla, constituyen un cctel explosivo que pone en jaque el sistema democrtico. Pero para tornar an ms complicado este panorama, debemos agregar un factor, al que normalmente colaboramos con una mala elaboracin legislativa: ambigedades y vaguedades en disposiciones mal redactadas desde un punto de vista tcnico (sobre el particular volveremos ms adelante). Todos estos inconvenientes afectan en trminos generales a muchas democracias en el mundo, an a las ms avanzadas, pero qu decir al nivel municipal, en el que poca o ninguna atencin se ha prestado hasta el momento a lo que constituye un severo problema. No slo se produce este fenmeno cuando se aprueban ordenanzas que no responden sino a ciertos vedettismos polticos o a presiones de diversos sectores, sino tambin cuando se acta insensatamente creando proyectos, que aunque bien intencionados, no responden a necesidades concretas y a diagnsticos de la realidad correctamente obtenidos. Tal como indica el mismo Pagano, en Europa, particularmente se est trabajando sobre un doble haz de factores que servirn, al menos para reducir a cifras normales el fenmeno de inacin legislativa. Esas lneas son: (1) Hacia el material normativo ya creado, mediante procesos codicatorios y de sistematizacin que permiten eliminar contradicciones y depurar los registros legales y (2) Hacia el futuro a travs del mejoramiento de las tcnicas legislativas en las dos fases que se asigna a la misma: (a) Preparacin del Proyecto y (b) Tramitacin Parlamentaria del mismo. Es corolario lgico de estos dos procesos, el sistema de publicidad de las normas, temtica que en sus connotaciones legales y jurisprudenciales en el mbito provincial, me explayar brevemente, para retornar luego en el prximo captulo sobre los aspectos aqu enunciados de la tcnica legislativa. Queda claro de lo hasta aqu expresado, las dicultades por las que se atraviesa para conocer lo que dice una disposicin e incluso para saber de la existencia de ella misma. Hoy por hoy, nadie, ni siquiera los abogados altamente especializados, cuentan con posibilidades reales de conocer la totalidad de normas existentes. Por ello, no deja de ser an ms grave la completa ignorancia, que muchos HCD mantienen en cuanto a la publicidad que deben seguir sus actos.
183Para tratar de ilustrar este punto, se nos ocurre el siguiente ejemplo. Supongamos que el ReglamentoInterno dispone que al concejal que se ausente a una sesin se le aplicar la cesanta del cuerpo. Un concejal incurre en dicha conducta y el cuerpo aplica la disposicin estrictamente. El concejal en tal caso podr cuestionar tanto la inconstitucionalidad de la disposicin en la medida en que la sancin parece extrema e irrazonable en cuanto al n perseguido -presentismo de los concejales a las sesiones-, como en su caso particular la procedencia de la sancin, cuando por ejemplo acredite que estuvo presente o bien que su ausencia se encontraba justicada por su estado de salud, en tal supuesto la medida se torna ilegtima. 184 Sobre el particular y en forma general sobre la graduacin de las sancionesha dicho la Suprema Corte de Justicia, que el principio que rige la materia es el de razonabilidad entre los hechos y pruebas que ordenan la motivacin del acto y la sancin denitiva a la cual se arriba, ya que las medidas que se adopten en este sentido normalmente tienen un efecto trascendente sobre la seguridad y honra del individuo objeto de la pena. Ver: Torrubia Mario Csar c/ Provincia de Buenos Aires s/ Demanda Contencioso - Administrativa, S.C.B. A., B 49190 S 5-8-86, AYS Tomo 1986-II P g. 339; y Morcada, Ernesto c/ Provincia de Buenos Aires s/ Demanda contencioso administrativa, SCBA, B 49208 S 5-7-88, A.Y.S. Tomo 1988-11 P . 616; SCJBA, causa B 49827 S, Westendorf Roberto Alfredo c/ Municipalidad de Avellaneda s/ Demanda contencioso administrativa, 10-XII-1991, Base de Datos JUBA. 185 Nino, Carlos, Un Pas al margen de la Ley, Buenos Aire, Emec, 1992; reeditado en Barcelona: Ariel, 2005 186Pagano, Rodolfo, La Tcnica Legislativa y los Sistemas de Informtica Jurdica, en Informtica y Derecho (aportes de Doctrina Internacional), Director Daniel Altmark, Coordinador Rafael Bielsa, Buenos Aires, Depalma, 1991, Volumen 2, pp. 37 y ss. Para este autor la inacin legislativa se dene no por la comparacin en el nmero de leyes sancionada en igual lapso de tiempo, o pginas o caracteres tipogrcos, sino por la discordancia entre la cantidad de leyes sancionadas y las demandas sociales reales de ellas.

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Por razones de transparencia y por motivos de aplicatoriedad de la norma, ella debe ser necesariamente realizada. Es que si bien tal omisin no acarrea, en el decir de la Suprema Corte de Justicia la inconstitucionalidad de la norma municipal no publicada, no deja de ser menos cierto, que tal ausencia si ocasiona su inefectividad. Esta problemtica ha sido objeto de sendos dictmenes jurisdiccionales. As se ha dicho que En cuanto a la falta de publicacin ocial de la mencionada ordenanza 5746, de lo cual derivara - a criterio del accionante- su inaplicabilidad, cabe recordar que la eventual falta de publicacin ocial de la misma no resulta atendible, a los nes de fundar su inconstitucionalidad, en tanto la validez de aquella no depende del cumplimiento de tal requisito, que slo incide en su ecacia (arg. Arts.110, dec.ley 7646 y 110, Ord.Gral.267; causa 11083, Sent. 2-X-80; 1.1046, sent. ll-XI-80).187 Consideramos, que no slo necesidades legales, sino esencialmente polticas, vinculadas a la adecuada difusin de actos de gobierno y a la posibilidad consecuente de ejercer contralores adecuados por parte del pblico, requieren de publicidad.188 Ahora bien, cmo asegurar dicha publicidad? Pareciera que el slo trmite de difundirlo a travs de Boletines Ociales, que no son ledos sino por pocas personas, no asegura sino un cumplimiento formal de la resolucin de la Suprema Corte de Justicia, pero no caben dudas de que en modo alguno puede entenderse que tal actuar cumple con la exigencia de la vida democrtica. Por ello entendemos que deben extremarse las medidas para efectuar esa difusin, no evitando ninguno de los medios de comunicacin que la vida moderna pone a nuestra disposicin, entre los cuales se encuentran no slo la prensa grca, radial y televisiva, sino los propios sistemas informticos. Cabe sealar que este consejo recae sobre quin complementa el circuito legislativo con su aprobacin que es el epartamento Ejecutivo, que es quin elige el medio adecuado para dar a publicidad las normas. Por lo expuesto, y para que lo dicho por Hegel no sea verdad, en el sentido de que no bastan leyes democrticas en s, por que si no pueden ser ledas no sirven sino a una oligarqua, es necesario complementar una tcnica legislativa adecuada en cuanto a la redaccin y preparacin de las Ordenanzas, con su publicacin y difusin ulterior que aseguren su plena ecacia.

187 SCJBA, Czarnecki, Marcos Edmundo e/Municipalidad de Quilmes s. Incosntitucionalidad art.8 Ordenanza 5746 y Ordenanza 5511, AyS 1990-11-77; en el mismo sentido SCJBA, causa B 55384 S, Rivas, Elvira c/ Municipalidad de Merlo s/ Demanda contencioso administrativa, 10-V-2000; SCJBA, causa I 1541 S, Bernal de Palacio, Mara Julia c/ Municipalidad de Rauch s/ Inconstitucionalidad ordenanza impositiva 1991 (promulgada por decreto 454/91), 29-XII-1998; SCJBA, causa B 54711 S , Gallardo, Alicia Angela c/ Municipalidad de Coln s/ Demanda contencioso administrativa, 25-VIII-1998. 188En trabajo que ser publicado prximamente, Garca Sanz, Agustn, Estado de Derecho, Internet y publicidad de los actos de gobierno, a ser editado en Res Publica Argentina, RAP , 2008-II, el autor describe el periplo seguido para obtener copias de una ordenanza. Lo hemos hecho nosotros en artculo publicado en Poder Local en 2006, y por cierto, no es un alarde de originalidad, por cuanto quin transita por ocinas pblicas bien sabe de qu estamos hablando. 188En trabajo que ser publicado prximamente, Garca Sanz, Agustn, Estado de Derecho, Internet y publicidad de los actos de gobierno, a ser editado en Res Publica Argentina, RAP , 2008-II, el autor describe el periplo seguido para obtener copias de una ordenanza. Lo hemos hecho nosotros en artculo publicado en Poder Local en 2006, y por cierto, no es un alarde de originalidad, por cuanto quin transita por ocinas pblicas bien sabe de qu estamos hablando.

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CAPITULO V
MANIFESTACIN DE LOS HCD. ASPECTOS LEGALES Y TCNICOS
1. INTRODUCCIN Existen innidad de ejemplos para ilustrar sobre la diversidad de problemas que plantean los vecinos a sus representantes; desde aqul que reclama por el ruido causado por un local bailable,189 a quin lo hace por el desorden vehicular o quin maniesta su preocupacin por decisiones nacionales o provinciales. En lo individual y para quin est en el cargo, nace entonces la pregunta: Habr que regular el tema? Habr que negar la competencia en aquellos supuestos en que ello sea posible?, Ser necesario presentarse ante el Departamento Ejecutivo?, Ser conveniente acudir a vas informales de solucin? Las dudas son mltiples Cmo y cul ser la mejor va de instrumentar las demandas que recibe el concejal? Para ser ms exactos: ante una peticin Cmo debe manifestarse la voluntad, primero del concejal individualmente y luego del cuerpo, para dar solucin a la misma? Y yendo un paso ms all: Cmo se analizan las necesidades citadas?, Cmo se concretan instrumentalmente en forma de proyecto y nalmente cmo se llega a un acto de voluntad expedido por el Honorable Concejo Deliberante? Bien podr decirse que la primera regla para actuar es acudir a la LOM y al reglamento interno del HCD que establecen mecanismos formales para peticionar. Decimos mecanismos formales, por cuanto tal como surgir de la lectura que cualquiera puede efectuar de esos textos, ellos carecen de una indicacin acerca de la forma prctica de enderezar y construir los Proyectos. Trataremos en las lneas siguientes de orientar en esas respuestas. 2. ANLISIS LEGAL SOBRE MEDIOS FORMALES DE EXPRESIN DEL HCD La voluntad del HCD tiene de acuerdo al artculo 77 de la LOM, cuatro formas posibles para ser canalizada: a) Ordenanza, si crea, reforma, suspende o deroga una regla general, cuyo cumplimiento compete a la Intendencia Municipal b) Decreto, si tiene por objeto el rechazo de solicitudes particulares, la adopcin de medidas relativas a la composicin y/u organizacin interna del Concejo y en general toda disposicin de carcter imperativo que no requiera promulgacin del Departamento Ejecutivo c) Resolucin, si tiene por objeto expresar una opinin del Concejo sobre cualquier asunto de carcter pblico o privado, o manifestar su voluntad de practicar algn acto en tiempo determinado y; d) Comunicacin, si tiene por objeto contestar, recomendar, pedir o exponer algo. 2.1. LA ORDENANZA Por su importancia en tanto carcter normativo, comenzaremos rerindonos a las Ordenanzas.

189 Sabemos que se podr esgrimir frente a este hecho que su solucin es competencia formal del Departamento Ejecutivo, pero ser difcil explicarle al vecino tal circunstancia, quin por falta de conocimiento sobre el funcionamiento institucional o por cualquier otra razn, tan slo ver en el concejal a un funcionario que carece de respuestas. 190 Entre las consecuencias de importancia que ha tenido la calicacin de la ordenanza como ley local, se halla su implicancia en materia de expropiaciones. En tal sentido en un dictamen de la AGG se estableci: Secretara letrada. La Plata septiembre de 2005. (Artculo 77). Las Municipalidades pueden ejercer la potestad de expropiar, mediante el dictado de la Ordenanza que declare de utilidad pblica y sujeto a expropiacin el bien que involucre. En efecto, Las ordenanzas sern consideradas Ley en sentido formal y material..., de

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Sostenemos de inicio que por su propia naturaleza es una ley local. Esta armacin que se condice con la que establece ahora explcitamente la LOM, es reconocer que la Municipalidad tiene la potestad de dictar normas gen-erales, de contenido abstracto e indeterminado, destinadas a ser cumplidas por todos los habitantes dentro de la jurisdiccin municipal. Ello implica no slo que compete a la municipalidad el hacerlas seguir, sino a los vecinos que en ellas habitan el deber de respetarlas y actuar conforme. No est de ms reiterar que las Ordenanzas pueden versar pura y exclusivamente sobre aquellas reas y materias en las que la Municipalidad es competente. Ahora bien, la armacin de que la Ordenanza es una Ley, no es una conclusin pacca; sino que tiene voces encontradas. Debemos advertir, que no resulta ser una discusin sin importancia, ya que tiene implicancia cierta en cuanto a los mecanismos impugnativos para su eventual cuestionamiento por parte de los vecinos. La creacin del fuero contencioso administrativo y tributario de la Provincia de Buenos Aires, y las idas y vueltas en el respectivo Cdigo Procesal con relacin a cmo tratar este tema, son las que han abierto distintas interpretaciones sobre el particular. En efecto; si la Ordenanza es una Ley en todos los casos y cualquiera sea su contenido, como tal deber seguirse en su cuestionamiento la declaracin de inconstitucionalidad, ya sea por va de una peticin originaria en el procedimiento especial existente por ante la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires o en su caso, por peticin al juez actuante en cada caso.190 Si por el contrario, es un acto administrativo general, deber acudirse a los recursos administrativos que prev la Ordenanza General 267 (o las propias de cada Municipio, para el caso de que lahayan dictado) con prelacin a acudir a la Justicia. La complejidad es mayor siendo que si bien es cierto que la Ordenanza en la que uno inmediatamente piensa, tiene contenido normativo; por ejemplo, la Ordenanza Fiscal, o las de Planeamiento Urbano; no es menos cierto que hay otras de innegable contenido administrativo; por ejemplo la que decide modicar una tarifa de un servicio pblico, la que adjudica un contrato o la que alquila un bien municipal. En estos ltimos supuestos, se tratan de actos de sustancia administrativa, en los que se resuelve una situacin particular con un destinatario concreto de la decisin. Para una posicin que sostiene particularmente PERRINO,191la ordenanza siempre tiene carcter de acto administrativo, ya sea general o particular, por cuanto la nica habilitada a dictar leyes es la Nacin o la Provincia. De ello se colige la necesidad de que medie reclamo administrativo previo, siendo adems la competencia del fuero contencioso administrativo y tributario en todos los casos. En una posicin intermedia se halla BIGLIERI,192 quin sostiene que si la Ordenanza tiene carcter general es una ley y en los otros casos, es un acto administrativo, por ende impugnable. En lo que a nuestra posicin respecta, no slo la LOM ha tomado la decisin de calicar a las Ordenanzas como Ley, sino que adems ese es el camino que ha adoptado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en la causa Promenade Srl c. Municipalidad de San Isidro s. Demanda Contencioso Administrativo,193 en la que se decidi que las ordenanzas municipales resultan ser actos normativos de naturaleza legislativa, emanadno de un rgano de gobierno electo popularmente, siendo por lo tanto su producto un smil a la ley que es sancionada por cualquier otro cuerpo elegido de la misma manera. Esta misma postura es la que sostiene ABALOS, al decir en posicin que compartimos: [E]n este sentido consideramos que las ordenanzas municipales constituyen por su naturaleza jurdica, por los rganos que las dictan, por las materias que regulan y por la generalidad de sus disposiciones, verdaderas leyes dentro del mbito reducido del gobierno comunal y traducen el ejercicio del poder poltico de forma tal que la funcin legislativa aparece como propia de su condicin de tal, revistiendo las ordenanzas el doble carcter de ley en sentido material con sus notas de generalidad e impersonalidad, y en sentido formal, emanadas de un rgano deliberativo local y dictadas conforme a un procedimiento especco.194 Finalmente y rerindonos a la propia legislacin y a su texto literal, del que no cabe apartar-

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se como pauta interpretativa salvo existieran lagunas, el artculo 77 LOM no distingue entre Ordenanzas, todas ellas, son en su armacin leyes en sentido formal y material. 2.2. DECRETO. En tanto y en cuanto apunta a la solucin de problemticas individuales y/o reglamentaciones del funcionamiento interno del Honorable Concejo Deliberante, en su organizacin y funcionamiento, asume eminentes caractersticas de acto administrativo. Vinculado con lo que hemos expuesto en el prrafo precedente se halla la relacin entre el concepto de acto administrativo, el de resolucin y el principio republicano de estricta divisin de poderes. De acuerdo a la tradicional doctrina de separacin de poderes, es indudable que la atribucin para efectuar actos administrativos corresponde primariamente al Poder Ejecutivo. En materia municipal al haberse admitido en sendos decisorios que la separacin de poderes no es estricta, a punto tal de que se habla de Departamentos y no de Poderes, se admite y expresamente la ley Orgnica Municipal contempla, actividades en las cuales el Departamento Deliberativo dicta actos administrativos. El ejemplo ms palmario de esta decisin es la conceptualizacin de atribuciones del Deliberante, para pronunciar decretos denominacin tpica que reciben los actos emanados del Departamento Ejecutivo. Refuerza esta idea, lo resuelto por el mximo Tribunal provincial en: Las decisiones de las Municipalidades pueden provenir tanto del Intendente como del Concejo Deliberante, atento las distintas facultades y atribuciones que tienen instituidas legalmente. De tal modo, cualquiera sea el rgano del Municipio del cual emane el acto administrativo, el mismo ser revisible por este Tribunal en tanto vulnere un derecho del mismo carcter establecido en favor del reclamante por una ley, un decreto, un reglamento u otra disposicin administrativa preexistente.195 2.3. RESOLUCIN. Tiene por objeto bsico el de jar una posicin respecto a una temtica en particular. Normalmente es la va adecuada para proceder a establecer homenajes especiales o condenas por determinados hechos (vgr. Rendir homenaje a una persona, o declarar persona no grata a alguien o repudiar un hecho o acto). 2.4. COMUNICACIN Es el medio por el cual el Concejo Deliberante se dirige a otros organismos o particulares, solicitando normalmente informaciones o explicaciones sobre hechos o situaciones y/o solicita o insta a otras autoridades a tomar o abandonar determinadas medidas. Es el mecanis-

191Al criticar la reforma introducida por la Ley 13.101 que suprimi la cita a las ordenanzas municipales que estableca el Cd. Contencioso Administrativo de la Provincia y consecuentemente la denicin del artculo 77 de la LOM, dice Perrino [C]omo es sabido, en el mbito provincial ese carcter leyes slo lo ostentan las normas legislativas que sanciona la legislatura previo cumplimiento del debido procedimiento que las normas constitucionales han previsto al efecto y cuya jerarqua normativa es indudablemente superior a las ordenanzas municipales. Cassagne, Juan Carlos y Perrino, Pablo Esteban, El Nuevo Proceso Contencioso Administrativo en la Provincia de Buenos Aires, Lexis Nexis, Buenos Aires, 2006, P . 69. Creemos que el error esencial es asignar supremaca las leyes cuando estas avanzan sobre materias de ordenanzas, en tal caso, el principio de especialidad territorial har que las segundas desplacen a las primeras en su aplicacin. Ambas son leyes, en el mbito territorial de aplicacin y dentro del deslinde de competencias constitucional. Desde el punto de vista conceptual la postura en anlisis no hace sino negar carcter autonmico a las municipalidades. 192Biglieri, Alberto, Las ordenanzas y el artculo 77 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, en Revista de Derecho Pblico, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 2004 2, P . 361. 193CSJN,24-VII-1989, Promenade Srl c. Municipalidad de San Isidro s. Demanda Contencioso administrativo. 194 Abalos, Mara Gabriela, Funcin legislativa en el municipio autnomo. Naturaleza jurdica de las ordenanzas. Impugnacin, en Revista de Derecho Pblico, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 2004 2, Pp. 117-142. 195 SCJBA, 26-IX-1989, Prncipe, Laura Esther y otros e/Concejo Deliberante de Florencio Vrela s/Demanda contencioso administrativa, AYS Tomo 1989-III, p. 555.

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mo con el que cuenta el HCD para hacer llegar a otras entidades inquietudes puntuales. Por ello es un importante herramienta para descomprimir situaciones de tensin poltica, cuando una situacin es candente y no es competencia del HCD; pero en su anverso, es tambin una peligrosa posibilidad de que el HCD se expida sobre circunstancias que le son ajenas. El uso correcto o no que se haga de este instuto, debe por tal razn, ser cuidadosamente evaluado en cada caso por los concejales. Expediente 039/98 (Arts. 54, 65, 66, 108 incs. 7 y 9, 178, 181, 196, 200, 206 y 247) El tema en consulta requiere un previo anlisis sobre el funcionamiento de los Departamentos que componen el gobierno municipal, en el marco de competencias y atribuciones delegadas por la Constitucin y la Ley. As, la Constitucin Provincial, en su Sesin Sptima -Captulo nicoprev la existencia de un rgimen municipal, cuyos intereses y servicios sern administrados por una Municipalidad, compuesta de un Departamento Ejecutivo y un Departamento Deliberativo, cuyas atribuciones y responsabilidades sern deslindadas por la Legislatura, con el n de que esos departamentos puedan atender ecazmente la administracin local. En este orden de ideas, la divisin de funciones para la administracin de los intereses y servicios locales consiste, entonces, en que los dos departamentos no ejerzan juntos todas las funciones y atribuciones inherentes al rgimen correspondindole al Concejo Deliberante reglamentar las materias delegadas por la Legislatura y al Ejecutivo, ejecutar esas ordenanzas y, adems, ejercer la Administracin del Municipio. De ello puede extraerse, en principio, que los actos de cada departamento no estn sujetos a la autoridad del otro. Ninguno de ellos puede rever los actos del otro en virtud de tener mayor autoridad. No existen, entre ambos departamentos, relaciones de subordinacin de uno hacia otro, sino de coordinacin para alcanzar los nes enunciados en la Constitucin Provincial. Y si bien la Ley Orgnica de las Municipalidades establece respecto de algunos actos del intendente, un verdadero control de legalidad y hasta de oportunidad y conveniencia (Por ejemplo: artculos 54, 65, 66, 196, 200, 206 y 247 de la L.O.M.) ello, por s, no resulta suciente para inferir un estado de subordinacin hacia el Departamento Deliberativo. En consecuencia, las potestades de contralor acordadas a este Cuerpo son de excepcin y, como tal, deben ejercerse estrictamente dentro del marco de legalidad explcito, pues esas potestades, llevadas ms all de lo expresamente autorizado, deben considerarse como una intromisin ilegtima en el mbito de competencia del Departamento Ejecutivo. Para el caso en consulta, este Organismo Asesor entiende que si bien corresponde a este Departamento suministrar los informes requeridos por el Cuerpo Deliberante, es al titular de aqul Departamento a quien corresponde citar para evacuar los informes, el que podr concurrir personalmente o por intermedio de sus secretarios (Artculo 108, inc. 7 del DecretoLey 6769/58). En consecuencia, se estima improcedente llamar- a concurrir a sesiones del Concejo a funcionarios dependientes del Departamento Ejecutivo, toda vez que son auxiliares sobre los cuales el Intendente tiene potestades exclusivas y excluyentes (artculo 108 in. 9,178 y 181 y concordantes de la L.O.M), no sujetas a la revisin o control del Departamento Deliberativo. Expediente 2113-633/96 (Artculos 54, 65, 66, 108 inc. 7, 188, 190, 196, 200, 206, 240 y 247) Tratndose del pedido de informes requeridos por el Concejo Deliberante aquellos devienen obligatorios para el Departamento Ejecutivo cuando sean consecuencia del llamado a sesiones de aquel Cuerpo, en los trminos del artculo 108 inciso 7 del Decreto-Ley N 6769/58 y cuyo incumplimiento se encuentra tipicado como falta grave. Fuera de dicha oportunidad en que resulta imperativa la concurrencia a las sesiones en que el Departamento Ejecutivo fuere convocado, proporcionando la informacin que se le requiriere, esta Asesora General de Gobierno considera que cualquier pedido de informes carece de imperatividad en cuanto al modo y plazo de cumplimiento, y se inscribe en el mbito de la necesaria armona que debe primar en el funcionamiento del gobierno comunal compartido por ambos Departamentos. Interpretar que el artculo 108 inciso 7 Ley Orgnica de las Municipalidades impone al Departamento Ejecutivo la obligacin de responder en cualquier momento y en plazos perentorios los pedidos de informes, lleva a cimentar una relacin de subordinacin o de-

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pendencia incompatible con la organizacin del rgimen municipal concebida en el texto constitucional (artculo 190 y sgtes.). Judicialmente se ha planteado la cuestin en distintas actuaciones con diversos resultados, en la causa Galinelli, Patricia y otros c. Municipalidad de Lincoln196, el Juez en lo Contencioso Administrativo, sigiuiendo precedentes de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, le neg legitimacin al concejal para reclamar informacin al Ejecutivo, cuando el pedido le haba sido bloqueado por el cuerpo. Por el contrario, para la Cmara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo de San Martn, que revoc el fallo, el Departamento Ejecutivo se encuentra obligado a brindar esa informacin. Nuevamente planteado un caso similar por ante el Juzgado de 1ra. Instancia en lo Contenciosoadministrativo Nro. 1 de Mercedes197, Fernndez, Mara C. y otros c. Intendente Municipal de Bragado198, se resolvi denegar la legitimacin individual para solicitar el comparendo o informacin de parte de la intendencia municipal. En contrario resulta de inters el fallo del Supremo Tribunal Provincial, originado en una presentacin de concejales de la Municipalidad de Navarro, que patrocinados por el profesor platense Pablo Reca, cuestionaran la validez de una ordenanza impositiva aprobada sin los qurums necesarios, en el mismo y si bien con voto dividido en cuanto a la razn de la legitimacin acordada, se expresa: Cada concejal en cuanto integrante de un rgano colegiado inviste un inters propio derivado del propio derecho de ejercicio de la funcin que comparte con los dems miembros, siendo responsable por la consecuencia adoptada por el cuerpo o por parte de l. Este protagonismo, se ha dicho, reviste entidad suciente para admitir que cada vez que se entienda que se sustrae al Cuerpo todo el ejercicio de una competencia que le incumbe, como rgano colegiado y complejo, disponen de legitimacin para acudir a la justicia y para reivindicar la posibilidad de participar en la decisin del conjunto impedida u obstruida. La circunstancia que el cuerpo todo, en cuanto rgano, pudiera tambin estar legitimado, no alcanza para negar la individual que compete a cada legislador o miembro de un cuerpo colegiado como es el caso de los concejales en el Cuerpo Deliberante. El carcter de partes interesadas, a los nes de esta demanda, no les puede ser negado a los reclamantes, dado que, adems de la condicin de contribuyentes, han invocado su calidad de ediles. Sujeto el procedimiento de sancin de una Ordenanza a determinados preceptos y formalidades, bajo la garanta que la misma acuerda a los concejales, ellas implican el inters directo de los presentantes a reclamar su observancia y efectividad. SCJBA, Murphy, Mara Antonieta y otros contra Municipalidad de Navarro. Inconstitucionalidad Ordenanza 550/96, www.scba.gov.ar/falloscompl/scba/2000/06-21/i2029.doc. Cabe indicar sin embargo que en anterior causa, SCJBA, Departamento Ejecutivo de la Municipalidad de San Miguel c. Concejo Deliberante de San Miguel, La Ley, 1998-F, 321, donde se expresa concretamente que El tribunal ha interpretado invariablemente que la competencia que le conere ese artculo comprende a las contiendas que involucran a dos departamentos que componen el poder municipal, siempre y cuando se susciten con motivo de las respectivas atribuciones, como cuando uno desconoce al otro la competencia que ste se atribuye o invade directa o indirectamente la esfera de otro ... 3. PROYECTOS Y TCNICA LEGISLATIVA198 La preparacin del Proyecto, con vistas a su ingreso a tratamiento deliberativo y even-tual aprobacin constituye una de las cuestiones ms relevantes en el funcionamiento del HCD
196 JContenciosoadministrativoJunn, Nro1), Galinelli, Patricia N. y otros c.Municipalidad de Lincoln, 11-XI-2005.2 197 JContenciosoadministrativoMercedes, Nro1, Fernndez, Mara C. y otros c. Intendente Municipal de Bragado,21VI-2005 y Cmara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo con asiento en La Plata (CContenciosoAdministrativoLaPlata), 20-VII-2006. 198 Pulvirenti, Orlando D., Concejo para concejales que van a la Justicia como Justiciables, Sup. Adm 2006 (diciembre), pp. 25 y ss.

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y en la propia actividad del concejal. Por ello y dado el impacto que estas decisiones y su forma de expresar causan en los destinatarios de la normatividad as creada, es que debe extremarse el desarrollo de los mtodos y tcnicas parlamentarias modernas, tendientes a evitar efectos no queridos entre los cuales se encuentran: a) Poca claridad de los textos que se trasuntan en transferencias de facultades desde el departamento Deliberativo al Departamento Ejecutivo y/o Poder Judicial, que debe interpretar los mismos;100 b) Dicultades en la comprensin por parte de los destinatarios de la norma, lo que atenta contra la efectividad de la misma y el incumplimiento nal de la meta perseguida por el legislador; c) Efectos econmicos no queridos ni deseados, pero que muchas veces surgen de la equivocada redaccin de los textos legales; d) Perjuicios concretos a particulares, sin que los mismos resulten razonables. Estos defectos se encuentran en dos haces de normas: (a) Las sancionadas hasta el momento y (b) Las que han de ser sancionadas en el futuro. La solucin al primer inconveniente como seala Pagano,199 se obtiene a travs de mtodos determinados que ya hemos mencionado y desarrollado en captulos precedentes, esencialmente por va de la codicacin y sistematizacin normativa. La segunda alternativa, es decir con vistas hacia el futuro, exige profundizar en nuevos mecanismos tcnicos legsticos que tienden a evitar la reiteracin del problema descripto eliminando contradicciones, textos superuos, innecesarias remisiones, entre otras dicultades. Por lo expuesto resulta de suma importancia el establecimiento de criterios uniformes y slidos que sirvan al futuro. De qu manera hacerlo? Pues bien, la manera ideal es el establecimiento de criterios nicos o comunes que sigan principios cientcos en la elaboracin de Ordenanzas. En tal sentido, no se pretende susitituir la voluntad del legislador o afectar la ponderacin que ste hace de ciertas circunstancias y hechos, sino simplemente establecer criterios que por un lado faciliten al concejal la concrecin de sus proyectos y por el otro lado, a la comunidad destinataria de esas decisiones, la seguridad de que stas normas responden a verdaderas necesidades sociales, que su cumplimiento resulta socialmente recomendable y que su facilidad favorece la comprensin, entendimiento y cumplimiento ulterior. Particularmente sobre este punto referido a la redaccin de proyectos y criterios mnimos a cumplir por ellos, se ha desarrollado singularmente en Alemania la denomidada legistik o tcnica legislativa, la que pretende dotar al documento de mayor comprensibilidad, disminuyendo la vaguedad y ambigedad (defectos que causan problemas en la aplicacin de la norma) al mismo tiempo que se establecen en su cuerpo ciertas caractersticas que facilitan la utilizacin informtica de la documentacin e interpretacin subsiguiente102. Escapando a un discurso meramente terico, la pregunta que cualquier concejal se plantea es por dnde empezar. Consideramos que es all donde aparecen dos planos no menos importantes, a los cuales hemos de llamar de fondo o de hecho y de forma o redaccin. 3.1. CUESTIN DE FONDO. La primera tarea que debe evaluar un concejal al momento de avanzar en la redaccin de un proyecto, es la identicacin del objeto de su trabajo. Es decir la pregunta bsica de Qu es lo que quiero hacer?, Cul es la inquietud que voy a canalizar?, a Qu apuntamos con la misma: se intenta legislar sobre una situacin con vistas a afectar a un nmero amplio o a la totalidad de vecinos?; Pretendemos que el HCD exprese una opinin o repudie una determinada situacin que afecta a los convecinos?; o bien intentamos obtener respuestas de alguna entidad. Ese anlisis deber determinar de acuerdo a la conceptualizacin que establece el artculo 77 de la LOM, qu tipo de proyecto es aqul que se va a elaborar.103 Sin embargo, ese primer impulso o idea, necesariamente debe atravesar una serie de tamices que harn a la excelencia del proyecto. Se sabe que a no ser que alguien sea lo sucientemente torpe de

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lanzarse al ruedo sin siquiera indagar previamente sobre cuestiones vinculadas a su proyecto, chequear antes la razonabilidad del tema que plantea. Normalmente eso ser hecho a travs de un contacto con la comunidad o bien de una conversacin con los compaeros de bloque, o con las bases. Sin embargo, tanto como no es probable que abunden situaciones de temeridad, tampoco es comn que se extremen las precauciones al momento de avanzar sobre una temtica. En la mayora de los casos, no nos equivocaremos si decimos que el comn de los concejales, no hacen sino aqul procedimiento informal denunciado. Para remediar este primer anlisis asistemtico que se efecta de la norma a presentar se ha desarrollado particularmente en la doctrina legislativa alemana, el mecanismo conocido como checklisten. Segn mencionara Leiva Fernndez,200el concepto responde a un conjunto de directrices redactadas en forma de diccionario que deben tenerse presentes desde el comienzo de la redaccin de un proyecto legislativo.105 Es decir, a travs de esta va se crea una referencia que a modo de preguntas normalmente contestables con un simple Si o No, permiten saber que tan razonable y conveniente resulta el proyecto a sancionar. El chequeo de razonabilidad del proyecto obliga en tanto incluye una serie de cuestiones referidas a su fundamentacin y hechos que ameritan su sancin, al propio concejal presentante a ser exigente en cuanto a los elementos de la realidad de los que se nutre su proyecto y de los argumentos que suponen su defensa. Se intenta obligar al autor de la norma y al HCD, a revisar el contenido y oportunidad de la norma, a n de evitar que inadvertidamente se cometan yerros lamentables por sus diversos costos. Esto no evitar que normas superuas o innecesarias sean dictadas, cuando esa es la voluntad poltica, pero si al menos servir para que esa decisin quede ms en relieve. Llegado este punto podr el lector preguntarse: (1) Qu tipo de preguntas contiene una checklisten? Son ejemplos tpicos cuestiones tales como: Es necesario hacer algo? o Cules son las causas del problema?;201 (2) En dnde debera estipularse un checklisten? Bueno al respecto consideramos que sera de enorme utilidad establecer en el reglamento interno del concejo deliberante local, la conveniencia de que cada concejal al momento de elaborar un proyecto contemple la revisin del mismo por esta va. Asimismo, igual recomendacin debera ser suministrada a la Secretara del HCD y particularmente seguida como mecanismo adecuado en el seno de las comisiones que han de analizar profusamente el proyecto. Mxime cuando es en dicho medio, en el cual el concejal proponente posee mayores posibilidades de expresar sus puntos de vistas y razones que le motivaron a adentrarse en la temtica en debate. A nuestro criterio, repasando los diversos temas que hemos tratado hasta aqu, consideramos viable el establecimiento de una checklisten que plantee al menos los siguientes cuestionamientos: 1. Cul es el problema que se pretende atacar? 2. Se cuenta con un diagnstico cientco del tema? 3. Se ha constatado la situacin denunciada? 4. Hay algn aspecto que no se haya contemplado? 5. Hay legislacin sobre el tema? 6. Qu dice? 7. Es competencia municipal el tratamiento del tema? 8. Es necesario dar alguna solucin? 9. Es necesario dar la solucin en este momento? 10. Se ha analizado o encuestado la reaccin de la gente ante el problema? 11. Se ha analizado o encuestado la reaccin de las sociedades intermedias y corporaciones ante el problema, (sociedades de fomento, sociedades de comercio e industria, rural, etctera)?
200 Leiva Fernndez, Luis F, R, Checklisten: una tcnica contra la inacin legislativa, Revista La Ley, Ao LX N234, 05 XII - 1996.

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12. Se ha analizado si la reaccin es positiva o negativa? 13. En su caso cul es esa alternativa y por qu se la ha descartado? 14. Se ha previsto el impacto econmico y social que causar el proyecto? 15. Se ha estimado si la poblacin afectada va a apoyar o no la aplicacin de la norma? 16. Se ha estimado la relacin entre el costo y benecio de la norma proyectada? 17. Se puede legal y prcticamente exigir a la poblacin el pago de esos costos? 19. Se ha evaluado la posibilidad prctica de aplicacin de la norma y su eventual cumplimiento? 20. Se espera el acatamiento de la misma? 21. Se espera que el Departamento ejecutivo y/o quin deba cumplirla la haga efectiva y colabore en su sancin? 3.2. EN LA FORMA Establecida entonces, por medio del anlisis de la cuestin de fondo, la necesidad de dictar una norma que ha de solucionar un problema, que la sociedad o un particular (recordar caso de la resolucin) ve como tal; vista su compatibilidad con el ordenamiento jurdico existente (puntualmente en cuanto la nueva norma se encuentra dentro del campo de competencia del HCD, no es redudante, ni repite sobre cuestiones ya legisladas), es posible adentrarse en el segundo aspecto, es decir cmo debe redactarse y plasmarse el proyecto en concreto. Debemos en este punto hacer una aclaracin en el sentido de que la actividad del HCD supone en el trmite legislativo dos etapas claramente denidas. La primera, es la elaboracin por parte de un concejal o de un bloque de un proyecto, lo que inicia una etapa pre-legislativa. La segunda, consiste en el trmite y sancin del acto deliberativo en s, el que asume en su concrecin una forma fsica. Puntualmente es un texto escrito que sigue una serie de pasos y contempla determinados elementos. Sobre estas temticas en particular no son muchas las indicaciones que la LOM nos suministra y para ser ms exactos, salvo honrosas excepciones, tampoco ayudan demasiado los reglamentos internos de los Municipios. La LOM trata escuetamente este tema en el artculo 78, al establecer que las Ordenanzas y Decretos debern ser concisos y preceptivos. Cuidadosamente la disposicin mencionada ha apuntado los nicos consejos que se establecen acerca de la forma de redaccin a estas dos formas de expresin del HCD, dejando fuera tanto a las comunicaciones como a las resoluciones. La LOM en esta norma est dirigida a aquellas dos situaciones en las que las resoluciones del Concejo producen efectos jurdicos sobre terceros y en los que por ende, es posible enfrentarse a conictos en la aplicacin y ejecucin y eventualmente a interpretaciones por parte del Poder Judicial. Sin embargo, pareciera que esa simple recomendacin es insuciente. Es que la obligatoriedad de que la norma sea clara y preceptiva es atribuido como una regla general a guardar, pero concretamente: Qu signican y cunto aportan a una buena tcnica legislativa? Pues bien, debemos entender que la ordenanza es una ley en la esfera de jurisdiccin territorial para la que se dicta. La disposicin tiene una vocacin de aplicacin a situaciones concretas, en las que eventualmente habr de ser interpretada y hecha cumplimentar por un Juez. Por tal razn el citado artculo eleva dos aspectos a consideracin. La norma debe ser clara en cuanto a las situaciones que intenta regular, a efectos de que lo sea para quin debe cumplirlas y quien debe aplicarlas y dado el carcter imperativo u ordenatorio de la ordenanza, debe ser preceptiva. Ambos lineamientos parecen fciles de ser cumplimentados. Sin embargo, hemos encontrado sin nmero de ordenanzas que carecen de tal forma, tornndolas ms que dicultosa

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en su aplicacin. Textos como: Si a criterio del Departamento Ejecutivo correspondiera o Se recomienda a ... o Se sugiere que en el futuro... escapan concretamente a la idea de precepto. Es indudable que en tales casos surgen dudas acerca del mandato que contiene la ordenanza. En el caso particular de los decretos, toda vez que los mismos se asimilan a actos administrativos dictados por el Departamento Deliberativo, va de suyo que la necesidad de preceptividad se acenta notablemente, razn por lo que la redaccin debe ser precisa. 3.3. REDACCIN LEGISLATIVA Establecidos los parmetros generales descritos precedentemente, pareciera que la norma as dictada satisface las exigencias legales; sin embargo, consideramos que para que ello ocurra, necesariamente deben se cumplimentados otros aspectos tanto en la confeccin del Proyecto como as en la aprobacin de la norma denitiva. Lo primero que se debe dejar en claro en cuanto a la preparacin de los proyectos, es que la exigencia de seguir ciertas pautas, en modo alguno constituye un lmite a la libertad de redaccin que el concejal tiene en cuanto a su iniciativa, sino de dotarlo al mismo de una serie de reglas que permita evitar inconvenientes, que poseen entre otros los defectos conocidos. Tal obligatoriedad, en cuanto a que los proyectos que se presenten deben cumplir con ciertos recaudos, no existe en nuestro ordenamiento jurdico. Por ello la pregunta, sera en qu medida es posible crearlo por va de ordenanza municipal. Pareciera que si bien ella sera una va posible, habida cuenta de que su incumplimiento debera necesariamente acarrear algn tipo de sancin, pareciera que la normatividad debiera ser provincial. 3.3.1. Estructura formal del proyecto que habr de ser o no, Ordenanza. Se recomienda que un proyecto de ley se integre de la siguiente manera: (1) Ttulo, (2) Frmula de pronunciacin, (3) texto de los artculos, (4) subisncripciones y (5) anexos eventuales En el caso de las Ordenanzas que se dictan en nuestros HCD, el esquema del proyecto que es presentado, responde en su plano fsico del documento a los siguientes componentes: (1) Un prembulo, que contiene el visto y el/los considerando/s y (2) el articulado con eventuales anexos. El visto, apunta a indicar brevemente los antecedentes fsicos y jurdicos de la norma y los considerandos, el mrito u oportunidad de la promulgacin de la misma.l08 A n de mejorar esta prctica y permitir la posibilidad de que las Ordenanzas y dems actos dliberativos puedan ser informatizados, es de conveniencia que cada uno de ellos contemplara los siguientes elementos constitutivos: 3.3.1.A. Ttulo. El ttulo de la ordenanza, es aqul conjunto de datos que permite la fcil ubicacin de la misma por fecha, temtica y elementos primordiales. Este dato es importante, por cuanto an en aquellas municipalidades que han procedido a realizar informatizaciones parciales sistematizando la bsqueda de Ordenanzas, Comunicaciones, etc., nos encontramos con que normalmente queda en manos de la Secretara y no de los Concejales el manejo de la denominacin. A ello debemos agregar que este seguimiento informtico es posterior a la sancin de la Ordenanza, por lo que se deja de lado el seguimiento en s de los Proyectos. El ttulo debera contemplar los siguientes elementos: Fecha, nmero, tema y calicacin del tipo de norma de que se trate (vgr. Ordenanza, Decreto, Comunicacin o Declaracin). En cuanto a la temtica del ttulo, parece ser extrao, pero las discusiones que origina en
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el derecho parlamentario son numerosas, en cuanto se emparenta con el debate acerca de la conservacin o no de un ttulo para el caso de que la Ordenanza se apruebe o no; as como, en la discusin en cuanto a cul es el valor jurdico del ttulo para el caso de que el documento legislativo sea aprobado. Por ser una cuestin demasiado complicada a efectos de ser tratada en este caso, la hemos de dejar para otra oportunidad, no sin antes expresar que a nuestro entender, el ttulo no puede oponerse al contenido del proyecto, al que deber darse siempre preeminencia. Sin embargo, el ttulo ser un elemento que contribuye a la interpretacin del texto y esencialmente al ordenamiento de la labor parlamentaria. Tratado ese tema, claro est que siempre podr plantearse, cuntos problemas pueden originarse en los casos en que cada concejal autotitule su proyecto en forma igual, a pesar de tratarse de cuestiones diversas o bien de qu manera titular el tratamiento de un problema. Como ejemplo de lo que decimos podemos volver al caso que citbamos en nota anterior. El ttulo podra ser tanto CAMBIO DE MANO, como CAMBIO DE REGULACIN, como ALTERACIN DE DOBLE CIRCULACIN, entre otros muchos posibles, asimismo podra ser indenido el sector o calle al que se reere incrementando la confusin. Por ello, para que el ttulo sea un factor de claricacin y no de confusin, es necesario establecer un sistema codicado por materias a efectos de proceder a titular correctamente cada ordenanza. Nuevamente como sugerencia, la respuesta sera que cada cambio de circulacin de una va, debe ser indicado como: CAMBIO DE CIRCULACIN, para a continuacin indicar a qu calle o avenida se reere. Finalmente y como recomendacin, surge que el ttulo debe reunir los recaudos de ser: (1) completo, (2) conciso, (3) debe contener los elementos del articulado, (4) cuando modica a otra ordenanza, debe reiterar su ttulo -lo cual facilita en bsquedas posteriores saber a qu norma deroga o modica- .I09 3.3.1.B.Prembulo. Tal como expusimos anteriormente en nuestro ordenamiento comunal, existe como praxis la tendencia a establecer en el proyecto una indicacin de un visto y de un considerando. El visto, es el relato de los antecedentes normativos y del contexto gen-eral en que se propone el proyecto. Desde un punto de vista informtico, sirve innegablemente para establecer la vinculacin de la norma que se dicte con otras disposiciones legislativas o reglamentarias. El considerando responde especcamente al establecimiento de las razones polticas y de oportunidad que justican el proyecto. El considerando tiene numerosas funciones y efectos, por lo que es necesario extremar los cuidados en su redaccin. En primer lugar, polticamente permite apreciar las razones habidas para proponer una determinada solucin a un problema que all mismo se describe; as como, para analizar muy especialmente la existencia de ste. De sancionarse el proyecto, sirve al aplicar la norma para determinar la intencin del legislador. El considerando sumado al debate en el HCD explicita las razones por las cuales se sanciona ese acto deliberativo y permite en caso de duda entender la verdadera intencin perseguida. Asimismo, facilita el apreciar la oportunidad de su sancin, lo que necesariamente impacta sobre cualquier anlisis jurdico ulterior que se haga de la norma. Desde el punto de vista de su estructuracin, compartimos las indicaciones de Prez Bourbon,202 recomendando se siga un orden lgico que suponga las siguientes instancias: 1) Introduccin: que establezca el lmite del tema, metodologa y objeto. 2) Desarrollo: que puede contener. 2.1) Antecedentes del proyecto, incluyendo precedentes legales (normas que constituyen los antecedentes del proyecto) y fuentes formales utilizadas como la jurisprudencia, la doctrina y la costumbre. 2.2) Motivacin poltico-social: Es la indicacin de los motivos tenidos en vista por el legislador en los ordenes econmicos, sociales y polticos para resolver como lo hace. 2.3) Viabilidad cientco-tcnica: Parte del anlisis que se debe facilitar tanto a quin habr de considerar el proyecto como al vecino, para el caso de sancionarse la ordenanza, es

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tener en claro que la ley es tcnicamente factible. 2.4) Adecuacin Jurdica del proyecto: Hemos expresado que debe el legislador determinar en primer lugar su competencia, ello supone advertir que se cumple con el texto constitucional y con las normas de otros rdenes normativos. 2.5) Anlisis y glosa del proyecto: Es de importancia, describir una vez volcadas los precedentes, razones y viabilidad del proyecto, los distintos aspectos del mismo y la regulacin que se pretende en el articulado. 3) Conclusin: Sntesis de los distintos conceptos volcados a lo largo de la fundamentacin. 4) Cierre protocolar: Es el que usualmente se expresa de la siguiente forma: ...Por estas consideraciones, elevo al HCD para su sancin, el siguiente Proyecto: PROYECTO DE ORDENANZA. 3.3.1.C. El articulado. Ahora bien, anunciados los antecedentes, las razones y los mritos que justicaran el Proyecto, ste remata con su parte dispositiva, es decir con su articulado. En el articulado existen dos cuestiones a tener en cuenta; primero, Cmo habremos de ordenar el material normativo? Y segundo, Cmo deber ser redactado el mismo? Respecto de la primera cuestin, es conveniente seguir el siguiente orden lgico: Disposiciones preliminares. Ellas incluyen el mbito de aplicacin material, el objeto de la ley, el mbito de aplicacin territorial, el mbito de aplicacin personal, los sujetos de la ley, el mbito de aplicacin temporal y las disposiciones sobre vigencia de la ley. Deniciones. Las deniciones como principio sern solamente necesarias en aquellos casos en los que el lenguaje de la norma sea muy tcnico o se aparte del comn, en cuyo caso facilita el entendimiento que se indique en el mismo texto el signicado que tendr cada palabra. Disposiciones generales. Disposiciones especiales. Disposiciones orgnicas. Debe establecerse en el caso de una ley que prevea rganos de aplicacin, quines sern los encargados de hacer valer la misma y de llevarla adelante. Disposiciones procedimentales. Siendo el procedimiento una concatenacin de actos, debe indicrselos de manera precisa y cronolgica, de manera tal de hacer fcil su entendimiento. Disposiciones sancionatorias. Disposiciones nales. Estas ltimas deben especicar concretamente qu normas son afectadas por la disposicin normativa y/o resultan en su caso derogadas expresamente. Respecto de la estructuracin del material, continuamos a Pagano, y compartimos que los elementos que pueden ser analizados en relacin al articulado son los siguientes:

201 Casis, Miguel Martn, Las tcnicas de las checklisten en Curso de Tcnica Legislativa, Grupo de Estudios de Tcnica Legislativa, Serie de Tcnica Legislativa I. Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1989, p.255; citado en Leiva Fernndez, Luis F.P ., Obra citada. 202 Prez Bourbon, Hctor, Tcnica Legislativa y poltica legislativa, en: De Luca, Daniel Csar y otros: Primeras Jornadas de Perfeccionamiento y Actualizacin Parlamentaria. Mendoza. 1990, Centro de Capacitacin Superior de la Legislatura de la Provincia de Mendoza, Mendoza, 1990, P . 37.

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A. Contenido y dimensin del articulado: el primer aspecto, es qu justica que el texto sea dividido en artculos y en su caso cul es la extensin adecuada que debe tener cada artculo. A nuestro entender es claro que la divisoria del articulado est dada por la necesidad de tratar cada uno de los temas en forma de unidad independiente, permitiendo de esa forma que cada aspecto de la norma quede completamente denido. En consecuencia, no existe en principio un tamao que podamos considerar ideal o adecuado, ser en cada caso, el que corresponda la regla de unidad que hemos enunciado. Sin perjuicio de ello, debe recomendarse que en la medida de lo posible, el artculo sea breve y conciso. B. Ttulo: El segundo aspecto, es si cada uno de los artculos debe contener una breve enunciacin de su contenido. La tendencia predominante que he observado en los proyectos y sanciones legislativas de nuestros HCD es la de no imponer ttulos a los artculos, sin embargo a nuestro criterio es de conveniencia as hacerlo, en la medida en que ello facilitara la bsqueda, interpretacin y lectura del texto. C. Numeracin y Subdivisin: con respecto al primero de los temas, pareciera que no existe en nuestro ordenamiento mayores dicultades, en cuanto a que la numeracin de los artculos se efecta en forma correlativa y siguiendo el sistema arbigo, contando a partir del uno. Con respecto a la subdivisin de la norma, es de conveniencia usar incisos. Ahora bien, la pregunta es cundo utilizar el inciso y no el cambio de artculo. A nuestro entender, constituye inciso de un artculo, toda especicacin o ejemplicacin o descripcin de una situacin dada que guarda vinculacin temtica con el contenido del artculo. As por ejemplo si el artculo dice: Quedan excepcionados del alcance de esta Ordenanza las siguientes personas, constituye la necesidad de indicar por va de inciso quienes quedan excluidos de la aplicacin de la norma, as podra continuar diciendo: 1) Jubilados yPensionados que perciban el mnimo jubilatorio; 2) Discapacitados; 3) Ex combatientes dela Guerra de Malvinas y Atlntico Sur D. Anexos. Aspecto de los anexos, deben sealarse en la norma si ellos forman o no parte de la ley. Una vez redactada la norma Martino, tambin propone una interesante check listen que nos arece apropiada mencionar: 1. Es el texto claro? 2. Se respeta el orden lgico de las disposiciones? 3. Son adecuadas las reglas de particin interna del material? 4. El lenguaje es adecuado: Las deniciones son coherentes en toda la ley? Si es una modicacin, Se sigue el lenguaje de la norma modicada? Resultan claramente identicados los destinatarios de la norma? 5. Se han evitado reenvos a normas no identicables? 6. Se ha establecido claramente la regla principal y las excepciones? 7. Se ha contemplado la legislacin vigente y en su caso derogado expresamente las normas contradictorias? 3.3.2.Lenguaje. Finalmente sin introducirnos demasiado en la cuestin lingstica, por cuanto ella misma sera posible de llevar todo un libro dedicado al tema, acompaamos algunas breves sugerencias que plantea Prez Bourbon,203 Respecto de las reglas de redaccin: Trminos Emplear la palabra exacta. El mismo concepto debe expresarse siempre con el mismo trmino o giro. No usar sinnimos. Si se usa un trmino en un sentido que no es el habitual se lo debe denir, aunque es recomendable no alejarse demasiado del sentido habitual. Evitar sustituir los sustantivos por pronombres. En un texto legal reglamentario, la terminologa no debe apartarse de la empleada en el texto legal de base.

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Las modicaciones introducidas a una ley deben respetar su redaccin, estilo y terminologa. language: cin, estilo y terminologa. Evitar el uso de trminos extranjeros salvo cuando posean un signicado tcnico o sean de uso corriente y no tengan traduccin. No utilizar abreviaturas, salvo Art., CN (Constitucin Nacional), y la denominacin de los Cdigos (ej.: CC por Cdigo Civil). Al referirse a organismos ociales, reparticiones, entidades, etc., citar la primera vez su nombre ocial completo y la sigla entre parntesis. En artculos posteriores referirse a ellos slo con su sigla. Evitar el uso de arcasmos. Formas verbales La norma debe estar relacionada con el tiempo en que se la lee y aplica, no con el que se la elabora y dicta. Preferir el modo indicativo al modo subjuntivo. Preferir el presente al futuro. Emplear el futuro slo cuando es irremplazable por el presente. Emplear el pretrito slo cuando se trata de actos anteriores a la ley. Utilizar el gerundio slo para enunciar una accin simultnea anterior a la del verbo principal. Sustituir el futuro imperfecto de subjuntivo por el presente de indicativo o subjuntivo (por ejemplo, en lugar de dispusiere -futuro imperfecto de subjuntivo- se escribir dispone -presente de indicativo- o disponga -presente de subjuntivo-). Sustituir el futuro perfecto de subjuntivo por el pretrito perfecto de indicativo o el pretrito perfecto de subjuntivo (por ejemplo, en lugar de hubiere presentado en trmino- futuro perfecto de subjuntivo-, se escribir ha presentado en trmino -pretrito perfecto de indicativo- o haya presentado en trmino- pretrito perfecto de subjuntivo). 4. EL EXPEDIENTE La tramitacin del expediente fsico del proyecto que podr o no nalmente ser sancionado, se vincula con: (1) La organizacin administrativa del HCD; (2) La propia aprobacin del Proyecto y (3) La difusin de los actos de gobierno y el acceso de la prensa a los mismos. 4.1. ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA Y FORMA FSICA DEL EXPEDIENTE. Partimos de una base, todo proyecto deliberativo se instrumenta por escrito. De tal manera, no caben dudas de que la presentacin de cualquier proyecto debe concretarse por esa va de expresin. An en el caso de que la propia iniciativa sea volcada en forma oral (lo que ocurre con carcter excepcional) durante las sesiones, el mismo proyecto, que eventualmente sea aprobado sobre tablas ser registrado en actas, como su aprobacin. Dicho sea de paso, la presentacin normalmente ser exigida igualmente por escrito y su lectura es lo que se registra. Curiosamente, sin embargo, la Ley Orgnica Municipal, guarda completo silencio. En ningn artculo de la misma se observa prescripcin alguna ms all de la citada (la ordenanza ser concreta y preceptiva) que indique la necesariedad de que el Proyecto sea presentado por escrito. Cmo responder a tal ausencia de consideracin expresa al respecto?. Indudablemente, la primera respuesta, es que frente a la ausencia de cualquier otra regulacin al respecto, entindase por tal Ordenanzas Locales normalmente expresado por va del Reglamento Orgnico, debemos llegar a la conclusin de que la eventual costumbre administrativa (acordndole

203 Prez Bourbon, Hctor, Manual de Tcnica Legislativa, Ed. Conrad Adenanuer, 2006.

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a la misma ciertos efectos jurdicos supletorios) podra cumplir similares efectos, no cabra exigirse trmite especco, ni exigencia de redaccin alguna. Ahora bien esto impone dos campos de anlisis. (1) cul es la realidad actual de cada uno de los Municipios? Y (2) cmo suplir las eventuales omisiones que pudieran surgir de esta indagacin previa? Es probable entonces, que cada uno de los Reglamentos del Cuerpo, prevea formalidades determinadas a cumplir, en cuanto a las caractersticas fsicas en que debe ser presentado el Proyecto. Nos referimos concretamente a que el mismo se encuentre redactado en idioma nacional, en papel, mecanograado, en Tinta azul y/o negra y rmado por sus autores. No son pocos los HCD que en la realidad prescinden de estos requisitos o no le acuerdan importancia, dando tramitaciones inclusive a Proyectos que se anuncian como pertenecientes a un Bloque Poltico, pero que ha sido omitida cualquier rma en el mismo.204 Sin embargo, para el caso de que esos recaudos no fueran expresamente determinados por norma interna alguna, consideramos que varios cuerpos normativos acuerdan excelentes reglas a seguir. Ellos son el Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires y la Ley de Procedimientos Administrativos de la Provincia de Buenos Aires,(L. 7716) y la Ordenanza General 167, referida al procedimiento administrativo Municipal. Tal vez por su proximidad a la cuestin sean estas ltimas dos la que preve normas ms adecuadas al respecto. Dicho sea de paso la problemtica aqu ensayada entronca con la discusin que hemos reejado en cuanto a la ausencia de una divisoria estricta de poderes a nivel municipal, y la posibilidad cierta de parte del Departamento Deliberativo de pronunciar actos administrativos. A efectos de ilustrar sobre la posible alternativa, recordamos que la citada ley 7647 estipula con respecto a los expedientes administrativos la necesidad de cumplimentar un orden estpulado en la redaccin, numeracin de las fojas, anexos, entre otras, a las cuales nos remitimos brevemente.205 4.2. APROBACIN DEL PROYECTO Hemos expuesto que cualquier Proyecto presentado al HCD supone necesariamente una tramitacin parlamentaria regulada en algunos aspectos por la propia Ley Orgnica Municipal y supletoriamente por los Reglamentos Internos de cada Concejo Deliberante. Cada uno de los actos que se cumplimentan en ese proceso, siguiendo los procedimientos preestablecidos citados, debe quedar necesariamente registrados en un soporte, que por ahora es papel actas exigidas por ley-, como as magnticos (lo que podr acentuarse en el futuro de aceptarse la posibilidad de registraciones informticas). Es por ello que estas registraciones y el consecuente orden que debe ser rigurosamente seguido concluyen en un acto deliberativo. La pregunta sin embargo, que uno se plantea, es cuales de los actos cumplimentados durante la tramitacin del proyecto deben quedar registrados en el mismo. Este punto es sumamente interesante por lo siguiente: consideramos que muchos de los procedimientos y actividades cumplimentadas previas a la aprobacin de un acto deliberativo, normalmente no quedan registradas en ningn lugar. Ello atenta contra tres intereses: (a) contra el de los propios Concejales, cuya actividad, muchas veces complicada, asidua, exigida, no se ve cabalmente reejada, (b) Contra el de los futuros intrpretes y aplicadores de la norma sancionada que se ven privados de conocer la verdadera intencin perseguida por el legislador comunal al momento de sancionar por ejemplo una Ordenanza y (c) Por el propio destinatario de la norma, que no puede evaluar la actividad cumplimentada por sus representantes ni analizar eventualmente sus trabajos y el por qu objetivo de sus resoluciones. Decimos esto por cuanto es comn que el expediente que se forma con la presentacin de un Proyecto de Expresin Deliberativa, rena en el mismo: (1) La presentacin Original y sus eventuales anexos, (2) El despacho de comisin y (3) Cierra con el Acta de aprobacin, en las cuales muchas veces no se discuten los argumentos dado que cuentan con un escueto parte de comisin al que se produce la remisin.

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Fuera completamente del expediente y de cualquier registracin, quedan entre otros: (a) Los informes que se solicitan y obtienen, previamente y durante las reuniones de comisin, (b) Las concurrencias y presentaciones orales y escritas de funcionarios, particulares, vecinos y empresarios que se hacen frente a las comisiones, (c) Los debates internos de las comisiones y (d) Las posiciones sostenidas por los integrantes de la comisin, las que pueden culminar con despachos unnimes inclusive fundados en razones diferentes. Son muy contados los casos, en los cuales queda registracin de material de tamaa importancia. No caben dudas de que no pretendemos se tome versin taquigrca de estos eventos, por cuanto elementales razones de ndole econmica no lo permitiran; pero sera exigible al menos tomar los siguientes recaudos: (a) Solicitar los informes por escrito y glosar dichas piezas al expediente en trmite y (b) extender el texto de los despachos de comisin a efectos, de que stos no slo expresen la aprobacin o no de un texto legislativo determinado, sino que tambin expresen los fundamentos y el mrito y oportunidad que los justican. Estos simples recaudos servirn para que la registracin del expediente responda ms dedignamente a la labor parlamentaria desarrollada, a la preocupacin efectiva de los concejales, a la ponderacin acabada de los elementos objetivos obrantes y al inters y respeto por los vecinos representados. El tercer aspecto de esta problemtica lo constituye la difusin de los expedientes y de su contenido. Esta cuestin no deja de presentar pocas rispideces; es ms ha acaecido que un concejo deliberante se impidiera dar a conocer los proyectos hasta que no fuera tratados en las comisiones. Es comn que los concejales obtengan copias de los proyectos ingresados para su consideracin y anlisis y los expongan libremente al pblico a travs de la prensa. Ello plantea dos haces de discusin: (a) Es legtimo o correcto que ello as se haga? Y (b) Tiene la propia ciudadana o la prensa misma el derecho de solicitarlos? Ambas preguntas parten de un mismo eje, es la cuestin de si los expedientes que tramitan por ante el HCD tienen carcter pblico, de manera tal de que cualquiera puede acceder libremente a ellos si ellos tienen carcter privado. Es indudable que la respuesta est orientada en el primer sentido, es decir el expediente excepto disposicin expresa en contrario (supongamos que existan razones crticas o de

204 Este dato puede resultar inslito, pero me ha correspondido verlo en mi propia labor deliberativa en ms de una ocasin. En ms de una de ellas, la correccin se hizo varios das despus de presentado el Proyecto por mesa de entrada y a indicacin y/u observacin del Bloque contrario y/o Secretaria recin se procedi a su subsanacin. Como dato adicional, en numerosas charlas me han comentado el cansancio que tenan los mismos periodistas al leer que se presentaban como suscritos por varios concejales, lo que siempre apareca rmado por uno slo de ellos. 205 El Decreto Ley 7647/70, estipula en el Capitulo VIII, Ordenamiento de los Expedientes: Art.40: El nmero con que se inicia un expediente ser conservado a travs de las actuaciones sucesivas, cualesquiera sean los organismos que intervengan en su trmite. Queda prohibido el asentar en el expediente ningn otro nmero o sistema de identicacin que no sea el asignado por el organismo iniciador del expediente. Art.41:Los expedientes sern compaginados en cuerpos que no excedan de doscientas fojas, salvo los casos en que tal lmite obligara a dividir escritos o documentacin que constituya un solo texto. Art.42: Todas las actuaciones debern foliarse por orden correlativo incluso cuando se integren con ms de un cuerpo del expediente. Las copias de notas, informes, o disposiciones que se agreguen a un expediente juntamente con su original, se foliarn por orden correlativo, dejndose constancia en cada una de ellas del nmero de copia que corresponde. Art.43: Cuando los expedientes vayan acompaados de antecedentes que por su volumen no puedan ser incorporados, se confeccionarn anexos. Art.44: Cuando se reciba en Mesa de Entradas un escrito que se reera a un expediente en trmite en dependencias internas, debe registrarse como Alcance. Art.45: Toda acumulacin de expedientes o alcances importa la incorporacin a otro expediente. La reglamentacin jar el procedimiento de foliacin en esos casos. Los expedientes que se solicitan al solo efecto informativo debern acumularse sin incorporar. Art.46: Todo desglose se har bajo constancia. Art.47: Cuando se inicien expedientes y trmites internos con fojas desglosadas, stas sern precedidas de una constancia con la mencin de las actuaciones del cual proceden, de la cantidad de fojas con que se inicia el nuevo y las razones que haya habido para hacerlo.

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seguridad, que a nuestro entender deberan ser aquellas mismas que autorizan a celebrar sesiones secretas) es pblico y por ende su difusin debe garantizarse. En nuestro criterio, vamos un poco ms all y consideramos que es absoluta y completamente imprescindible que ello as se instrumente por cuanto se asegura una participacin ms amplia y concreta del vecino, soberano y destinatario primero y ltimo de todo acto de sus administrados. 5. El cierre formal y el Libro de Actas Tal como hemos expresado ut supra el trmite del expediente tiene su cierre formal en la sesin en la que el proyecto en l instrumentado, es aprobado o rechazado, es decir en la sesin respectiva. Por ello tanto la LOM como esencialmente los propios reglamentos internos han dotado al mismo de ciertos recaudos que deben ser cumplimentados inexorablemente, disponiendo asimismo que el mayor peso por ello recaiga sobre el Secretario del cuerpo.206

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CAPITULO VI
REGLAMENTOS ORGNICOS. DELIBERACIONES Y NEGOCIACIONES POLTICAS
El artculo 75 de la LOM, le permite a cada HCD dictar su propio reglamento interno, el que establecer: el orden de las sesiones y trabajo, el servicio de las comisiones, las atribuciones de los presidentes y las disposiciones concernientes al rgimen de ocina. Hasta aqu hemos tratado multiplicidad de aspectos vinculados a la funcin del concejal, sin embargo, no nos hemos adentrado an en la actividad propiamente deliberativa y en los particulares momentos en que el Concejal, enfrenta el debate tanto en las comisiones, como en el mgico instante de ingresar al saln de Sesiones. Solamente aquellos que han cumplido y/o cumplen estas labores, conocen del momento de tensin, de bsqueda del argumento adecuado, de excitacin por exponer y derrotar en el campo de discusin al adversario poltico. 1. El Debate La LOM no dene los aspectos esenciales del debate, dejando en manos del HCD de cada Municipio, el establecimiento de los lineamientos que habrn de seguirse en la discusin de los proyectos. Tal ausencia ha sido cubierta por unanimidad con un sistema de exposicin que elude la confrontacin directa entre los concejales, ya que stos actan dirigindose exclusivamente al Presidente del Cuerpo no pudiendo intercambiar palabras o discusiones directas con el resto de los integrantes del HCD. Ello que es dado como un hecho inamovible, curiosamente, reiteramos no posee su sustento en la LOM sino en los reglamentos. 2. Comisiones De acuerdo al mencionado artculo 75 de la ley de Municipalidades, cada misin est designada por el trmino de un ao, renovndose al comenzar cada ao legislativo. Nada ms seala la LOM sobre el particular, que el concejal una vez puesto en funciones toma conocimiento de que este mundo que en trminos generales permanece oculto para el comn de la gente, es en realidad uno de los aspectos esenciales para el cumplimiento de las funciones para las que ha sido electo. En efecto, no hay posibilidad excepto contadas ocasiones previstas en la reglamentacin local, de poder aprobar proyectos, sino cuentan con el previo dictamen o despacho de la comisin respectiva, que es la que elabora con mayor detalle y piensa las soluciones que se proponen en cada caso. Por ello y an cuando para la mayora de los vecinos el trabajo de comisin resulta poco ms que desconocido, para el concejal y sobre todo para aquellos que se encuentran en minora, es el mbito ms propicio para obtener respaldo a sus proyectos, ya que es ms fcil procurar consensos en un mbito reducido en cuanto al nmero de personas participantes, y ms conocedoras del tema en cuestin, que hacerlo propiamente en el mbito del debate parlamentario propiamente dicho. 2. 1. CMO CONDUCIRSE DURANTE LAS REUNIONES DE COMISIN? Para quin observa desde fuera la labor de los cuerpos legislativos y en particular de los Concejos Deliberantes, es dicultoso entender, el por qu de la ausencia de muchos de-bates en el mbito del recinto. Es cierto, que normalmente las sesiones se limitan a la lectura de un escueto despacho producido en comisin, al que brevemente le siguen comentarios sobre la razn del apoyo o no a determinada medida, y luego con inmediatez se somete a votacin; precisamente lo que no observa el comn de la gente, es la labor que se desarroll durante la semana, de discusin y consenso entre los integrantes de la comisin, quienes a su vez con seguridad habrn consultado durante el curso de la semana con los bloques polticos respectivos.
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Ahora bien, hemos sealado precedentemente que el trabajo en las reuniones de comisin es esencial para la propia suerte de un proyecto, por lo que surge necesariamente la pregunta de como es conveniente conducirse en el mbito del trabajo de comisin. Es adecuado revelar la totalidad de nuestra posicin, en busca de franqueza y en su consecuencia alertar al otro partido de los argumentos que luego sern volcados en la sesin propiamente dicha?. Si no se exponen esos argumentos, podr arribarse a un acuerdo?. Indudablemente, la cuestin ofrece numerosos ribetes. Vamos a pormenorizar algunos de ellos. En virtud de las enseanzas que en materia de negociacin nos ha dejado Fisher y Ury.207Claro est que como tambin sealan estos autores en su clsica obra Obteniendo Si, es muy distinta la manera en que se conducen los distintos negociadores frente a una situacin concreta en tal sentido. En efecto, la postura de negociacin podr ser blanda -transigente, reexivo- o dura -intransigente-, entre otras tcnicas posibles. El fenmeno sin embargo muestra que puestos enfrente dos posturas duras, es imposible llegar a cualquier acuerdo; de igual forma una postura dura y una blanda, podr permitir arribar a un acuerdo, el que ser completamente insatisfactorio para una de las partes, lo que a la larga llevar a la sensacin de derrota y de fracaso para futuras oportunidades. Dos posturas blandas por el contrario, y que tiendan a llegar a un entendimiento pueden brindar claves ciertas para avanzar. Claro est que frente a esta situacin concreta, la pregunta es cmo quebrar la resistencia que puede generar un negociador duro o cmo llegar a una discusin racional. A tal efecto la respuesta est en procurar llevar a la otra parte, a la discusin de las bases objetivas, de los datos y razones que realmente justican la postura asumida. En otras palabras, es procurar cambiar el concepto de esto es as, porque yo creo que es as, a una posicin en la que se brinden datos y razones por las cuales esa es la conclusin a la que se arriba. 2.2. Relevamiento de Datos y Acceso a la Totalidad de la InformacinEntre otras atribuciones que reconoce la ley orgnica municipal y la mayora de los reglamentos consultados, se encuentra la de requerir informes puntuales al Departamento Ejecutivo y la obligacin consecuente de este de suministrarlos (art.107, inc.7 LOM). Sin embargo, qu ocurre cuando de una u otra manera sistemticamente tal posibilidad es bloqueada, o se posee la sospecha de que no se est brindando colaboracin efectiva. En estos casos es indudable, que ms all de las eventuales acciones que puedan promoverse para modicar esa situacin objetiva de falta de colaboracin, el otro resultado que se produce es en la propia negociacin. Ello as por cuanto uno est funcionando sin conocer a pleno la realidad, y sin saber en muchos casos, exactamente cual es el punto de resistencia de la misma. Los concejos Deliberantes, pecan en los reglamentos orgnicos consultados, de serias deciencias en cuanto a la consignacin de un claro deber de buena fe, en las discusiones de comisin. Entre estos deberes, que la legislacin comparada expresamente establece por ejemplo en la necesidad del full disclosure u obligacin formal de suministrar a la otra parte la totalidad de la informacin de la que se dispone, para impedir artimaas engaosas que induciendo a la contraparte al error, produzcan como resultado un perjuicio concreto en el rival poltico. En este sentido entendemos necesario establecer modicatorias en los Reglamentos Internos de manera tal de eliminar posibilidades de ocultar datos, principalmente a las minoras.

207 Usamos en este prrafo la palabra negociacin, porque desprovista de cualquier giro peyorativo, es exactamente este el fenmeno que se produce en el mbito de la comisin. Y no debe asustar que asi ocurra por cuanto es uno de los mecanismos adecuados para intentar conseguir un consenso que facilite la labor parlamentaria. Claro est que el trmino negociacin est referido a procurar consensuar posiciones e intereses buscando respuestas mutuamente beneciosas a las posiciones de las partes, y ello en modo alguno supone la tutela de intereses personales, sino de los partidos polticos a los cuales se pertenece en tanto vehiculizadores de votantes locales.

EL ROL DEL CONCEJAL

2.3. Efectos de la Ausencia a las Reuniones de Comisin Pero si tal como hemos expuesto, la labor parlamentaria esencial del Concejal, es llevada adelante en el mbito de la comisin, puede resultar complicado el entender, por qu especcamente la ley Orgnica no estableci sanciones para la ausencia a las mismas, pero si las previo para el caso de falta de concurrencia a las Sesiones en s. Tal deciencia, est cubierta por la mayor parte de los Honorable Concejo Deliberante a travs de los reglamentos internos. La pregunta es hasta que punto pueden llegar los mismos. Pues bien, siendo que la Ley Orgnica Municipal no establece deniciones precisas respecto a qu considera faltas graves al momento de disponer suspensiones, dicho hueco legal entendemos puede ser cubierto, siempre sobre bases de racionalidad, por el propio cuerpo, el que puede estipular qu conductas entiende merecen el reproche mencionado.208 2.4. TIPOS DE COMISIONES Tradicionalmente los Concejos Deliberantes, prevn en sus reglamentos internos, distintos tipos de comisin que responden al delineamiento de reas de actuacin. Sin perjuicio de ello, no nos equivocamos al armar que la mayora de los HCD hacen hincapi an con diversos nombres en comisiones de Legislacin e interpretacin, de salud, de ecologa de Seguridad de Obras y Servicios Pblicos, de Trnsito y comisiones de seguimiento especiales. La pregunta que puede surgir es si hay un nmero mnimo de comisiones o de reas de actuacin de dichas comisiones y cuando es necesario crear una nueva. Con respecto a la primera cuestin, es claro que la Ley Orgnica Municipal no establece un nmero dado de comisiones, es ms que en virtud del artculo 75 LOM, lo nico que ja es la competencia del cuerpo para determinar las mismas y si acta por intermedio de ellas en el proceso deliberativo previo a las sesiones. De ello se desprende que las comisiones son libremente determinadas por cada HCD y que no existe siquiera obligacin legal de su existencia.209 El segundo punto ingresa en consecuencia dentro de las posibilidades, imaginacin y necesidades de cada Cuerpo y se reere puntualmente a las comisiones necesarias en cada caso. Es as que sus caractersticas estarn orientadas por la realidad de cada comuna. Por cierto, gozar de plena vigencia una comisin destinada a uso de recursos hdricos en municipios con problemas de agua, o una comisin de seguridad en reas del Gran Buenos Aires azotadas por la delincuencia. El tercer aspecto se resuelve de la siguiente manera: la creacin de una nueva comisin debe responder a nuestro entender al incremento en una determinada problemtica que por su constancia y cantidad de situaciones ciudadanas vinculadas a la misma requieran una solucin especial. Ejemplo de ello a nuestro entender es la aparicin de comisiones de ecologa.
208As por ejemplo dispone el Reglamento Interno del H.C.D. de Junn, en su artculo 10 dispone que: Por cada ausencia sin aviso a las sesiones del Cuerpo se aplicar a los Concejales un descuento equivalente a la tercera parte de su compensacin mensual. Por cada dos ausencias con aviso se proceder a efecta el mismo descuento. Idntico criterio se aplicar con respecto a las reuniones de Comisin....Expediente 2113-652/96 (Artculos 75 y 88) Con relacin al tema en consulta debe partirse del principio contenido en la Ley Orgnica de las Municipalidades, que faculta a los Departamentos Deliberativos de las Comunas a determinar las condiciones a las que deber ajustarse su propio desempeo (art. 75 del Decreto- Ley 6769/58). Si bien este artculo de la L.O.M establece imperativamente que el reglamento interno que dictar cada Concejo abarcan todo lo referente al orden de las sesiones y trabajo, servicios de las comisiones, etc., nade obsta -por cuanto signica el ejercicio de atribuciones propias del cuerpoque se procede a normalizar todos los aspectos vinculados con el rgimen de licencias que podrn otorgarse a los Concejales. En este orden de ideas, resulta razonable que se establezcan por medio del Concejo, los lineamientos generales a los que se estime ajustar el rgimen de licencias, derecho ste ltimo que se encuentra consagrado e cabeza de sus miembros, tal como lo dispone el artculo 88 del Decreto-Ley 6769/58. Parece entonces adecuado en esta circunstancia, regular a travs de una ordenanza todo cuanto se vincule a los perodos el los cuales no medie prestacin de servicios por motivos de enfermedad o por cualquier otra causa que se estime ponderar, con el alcance de determinar un nmero cierto de das que guarden relacin con cada uno de los supuestos en que se considere procedente conceder licencia. Asimismo, debern evaluarse los casos que justiquen el otorgamiento de licencias con goce ntegro de haberes, diferencindolos de aquellos en que no se conceda ese benecio o se lo acuerde

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3.Ordenamiento en el tratamiento de los proyectos

3. 1. IMPULSO Una de las cuestiones que en ms de una ocasin se me ha ocurrido, es sobre el impulso de las actuaciones previas que conducen a la sancin de un acto deliberativo. El planteo puede resultar innecesario, pero yendo a la realidad, la pregunta es: es una cuestin tan ingenua? La respuesta a nuestro entender es negativa. Por qu? Pues bien, porque no resulta extrao a nadie que haya cumplimentado labores como concejal de la oposicin, la tendencia de la mayora de obviar en la medida de lo posible el tratamiento no slo de los proyectos presentados por la minora, sino de toda otra cuestin que presentada por terceros pueda resultar urticante. Y sobre este tema no se encuentra una regulacin especca en el mbito de la ley Orgnica Municipal. Ntese por ejemplo que a diferencia de ello, para la rbita del Poder Judicial, establece el artculo 34 inciso 2) (deberes de los Jueces) del Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial que los expedientes deben ser tratados en el orden en que ellos han quedado sujetos a la adopcin de decisin. Cmo actuar en tales supuestos y de quin es la eventual responsabilidad? En principio ser cada reglamento interno el que jar la obligacin de impulso, el que normalmente recae en el presidente de cada una de las comisiones. Qu hacer sin embargo cuando el mismo es reacio a tratar un tema. Desde un punto de vista estrictamente legal, pareciera que la cuestin puede ser llevada ante la Presidencia del Concejo a efectos de que sta aplique sanciones a quin niega el tratamiento. Sin embargo, en la prctica ello no ocurre, a lo que se plantean adems reparos de ndole poltico, razn por la que pareciera que uno de los mecanismos ms efectivos para obtener respuesta, no es de ndole legal, sino extra jurdico y consiste bsicamente en plantear el asunto ante la prensa. Desde el punto de vista jurdico, la respuesta es complicada. De acuerdo a los fallos escasos que ha dictado la Excma. Suprema Corte de Justicia, pareciera que bajo el marco de las ltimas leyes pronunciadas al respecto sera imposible hacerlo por medio del mecanismo del conicto de poderes, por cuanto el mismo ha quedado reducido a casos puntuales en las que se impide, suspende o expulsa a un concejal. Podramos sin embargo, agotados los reclamos dentro de los procedimientos establecidos en el propio marco normativo local, acudir a la Justicia ordinaria, frente al incumplimiento del orden jurdico imperante. 3.2. DESPACHOS DE COMISIN La tarea que tienen a su cargo las diversas comisiones constituidas en el seno del HCD, es la de discutir y nalmente lograr que los proyectos que son tratados en ellas, sean elevados a su tratamiento en pleno con un dictamen previo. Ese dictamen es un anticipo de la existencia o no de consenso entre las distintas agrupaciones polticas que integran esas comisiones. Ahora bien, el dictamen y su elaboracin estn encomendados a la Comisin. Normalmente en los HCD no existen reglas especcas a ser seguidas, aunque la tradicin ha originado redacciones diversas que son seguidas sin revisin durante dcadas.

parcialmente, determinndose adems la existencia temporal de las mismas. En sntesis y a modo de conclusin, se estima conveniente que el Concejo Deliberante en uso de atribuciones propias (artculos 75, 88 y conc. Del DecretoLey N 6769/58), normatice el rgimen de licencias de sus miembros, pudiendo acudir al efecto los criterios vigentes en la materia, contenidos en las normas estatutarias tanto provinciales como municipales- sin perjuicio, claro est, de adecuarlos a la naturaleza particular de las funciones desempeadas por los seores Concejales. 209 Entendemos que en torno a este punto puede originarse alguna discusin, por cuanto si bien la LOM no establece nmero mnimos de comisiones, ni materias sobre las que deben constituirse, el art.29 LOM, en su inciso 1 dice con relacin a las ordenanzas impositivas, que el proyecto ...ser girado a la comisin correspondiente del cuerpo. La otra interpretacin posible, es que el propio cuerpo puede constituirse en comisin y dar despacho como tal.

EL ROL DEL CONCEJAL

En trminos generales y siguiendo los lineamientos contenidos en cuerpos legislativos ms complejos, como las legislaturas provinciales y nacionales, se establecen como aspectos a considerar: a. Encabezamiento. Introduce al proyecto que ha sido considerado por la Comisin y aconseja al HCD su aprobacin. Se debe transcribir aqu la cartula del expediente, indicando su nmero, letra y ao, tipo de proyecto, autor y el tema sobre el que trata. Asimismo debe quedar en claro cul es la Comisin de la que emana el dictamen. b. Disposicin. Se expresa el cuerpo del proyecto que en caso de ser aprobado, ser sancionado por el HCD. El mismo debe ser rmado por todos los miembros que estn a favor de la sancin del proyecto. Para el caso de existir disidencias por parte de algunos concejales, los mismos podrn rmar el proyecto de la mayora en disidencia, reservando los argumentos para la discusin en el recinto o en su caso, preparar su propio proyecto de dictamen en minora. 3.3. PRDIDA DE ESTADO PARLAMENTARIO. Proyecto que no es tratado durante el curso de las sesiones parlamentarias en las cuales ha ingresado pierde estado deliberativo, razn por la que se impone la necesidad de su reingreso durante el curso de las prximas sesiones ordinarias. El reingreso puede ser de todos o de alguno tan slo de los Proyectos referidos. 4. Mayoras requeridas El artculo 32 de la Ley Orgnica Municipal (Decreto Ley N 6769/58) establece, en la parte pertinente que Las ordenanzas... de autorizacin de gastos de carcter especial se decidirn nominalmente, consignndose en acta los concejales que votaron por la armativa y por la negativa. ... Estas ordenanzas debern ser sancionadas por mayora absoluta de los miembros integrantes del Cuerpo.... Por su parte, el artculo 83, inciso 3) del mismo cuerpo legal dispone que Son atribuciones y deberes del Presidente del Concejo: ... 3. Decidir en casos de paridad, en los cuales tendr doble voto.. En sentido concordante, el artculo 145 del Reglamento Interno de ese Cuerpo expresa Si la votacin se empatase, se reabrir la discusin y si despus de ella hubiese nuevo empate, decidir el Presidente. De la normativa transcripta, se deduce sin ms que para obtener la mayora absoluta a que reere el citado articulo 32 -frente al empate-, nada obsta recurrir al voto cualicado del Presidente del Concejo Deliberante, por cuanto el trascripto artculo 32, inciso. 3 no contempla limitacin alguna o excepcin que permita suponer o inferir su inaplicabilidad al supuesto de marras. En efecto, el texto de la ley es claro y preciso, y cuando ello ocurre constituye una elemental regla hermenutica que no cabe prescindir de sus trminos, correspondiendo aplicarla estrictamente y en el sentido que resulta de su propio contenido (conforme SCBA, L 34745 S 13-8-1985 - AyS 1985 II, 376- y L 36992 S 26-12-1986 -AyS 1986 IV, 605-). Por lo expuesto, esta Asesora General de Gobierno considera legtima la Ordenanza sancionada mediante el mecanismo de desempate por el doble voto del Presidente del Cuerpo. 5. Concejo Deliberante y Vinculacin con la Prensa En los tiempos que corren es imposible pensar en la existencia de un cuerpo deliberativo que no mantenga uidas relaciones con la prensa. Es indudable que la vinculacin esencial del representante con el pueblo, no se produce sino es a travs de un mecanismo de esta naturaleza. En este campo, escapa al contenido de este trabajo manifestar o intentar sugerir al concejal cmo debe actuar ante la prensa, pero lo que no es ajeno a nuestro sentir es la
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necesidad de establecer una comunicacin adecuada por los canales que la misma ofrece. Decimos esto, por cuanto es posible observar en la prctica la psima actitud que muchos concejales maniestan frente a las preguntas periodsticas, como as frente a la sencilla ignorancia que muchos Reglamentos Internos presentan en cuanto al trato con la prensa y los mecanismos para brindar informacin adecuada a la misma.210 Por ello en este campo entendemos que compete, por un lado preparar adecuadamente al concejal para responder a la exposicin pblica en trminos generales y a la prensa en particular120, como as mismo, adecuar las estructuras de los H.C.D. a esta nueva realidad. En esta ltima direccin, tanto deben proponerse reformas a los reglamentos que consideren la obligatoriedad de suministrar informacin veraz y oportuna a los delegados de la prensa como as en la medida de lo posible dotar las estructuras edilicias para la especial funcin a cumplir por ellos. 6. Concejales y Solucin de Conictos Internos y Externos. Es posible la negociacin? Dos aspectos nos llamaron poderosamente la atencin al cursar Mtodos Alternativos de Resolucin de Disputas, en la Universidad de Miami, como parte de la Maestra en Derecho Comparado. Uno de ellos fue la naturalidad con que se discute la negociacin y conciliacin de cargos criminales. Lo que a la mentalidad del abogado educado bajo los principios del Derecho Romano resulta ser absolutamente chocante, por cuanto inclu-sive en algunos casos se llega al supuesto de negociaciones colectivas de casos entre un Fiscal y un Defensor que una sola negociacin resuelven por ejemplo 10 casos en comn; y la otra fue la referida a las negociaciones en el sector pblico. En efecto, admitir negociaciones y conciliaciones en un rea tan sensible como la indicada, donde las sospechas de corrupcin no dudaran en aparecer, resulta ser el punto ms saliente de la discusin. Sin embargo, lo que resulta ms llamativo es el anlisis que efectan distintas publicaciones especializadas sobre la manera correcta de negociar en la administracin y sobre la elaboracin de complejos sistemas de resolucin de disputas en el mbito estadual. Sin embargo avanzando un poco ms en elanlisis de esta cuestin, no podemos dejar de destacar que es una realidad, que a diario cualquier funcionario municipal (entre ellos hemos de considerar a los Concejales) medianamente comprometido con la actividad enfrenta situaciones vinculadas a su cargo que implican conictos. Y es precisamente el conicto el que origina la necesidad de llevar adelante negociaciones, las que no necesariamente deben conllevar un aspecto peyorativo. En efecto, bien llevadas adelante y respetando el marco de actuar tico y legal que pesa sobre todo ciudadano, es indudable que el consensuar soluciones importa tanto como el evitar que los conictos avancen en su desarrollo desatando situaciones angustiosas para todos los involucrados. 6.L. EL ANLISIS DEL TEMA La primera cuestin que aparece al plantear esta temtica, es en qu medida es posible que el hecho de que los ociales pblicos se encuentren obligados a hacer cumplir la ley les impide ingresar en cualquier tipo de negociacin con los ciudadanos, cuando aparecen disputas entre ambos. La primera sugerencia, es que habiendo discusiones iniciales sobre la correcta interpretacin de la ley, esta sola circunstancia permite numerosas hiptesis de acuerdo. Pero en qu medida un concejal iniciar o no negociaciones con los particulares, re-sponde en gran porcentaje a las metas y objetivos que el funcionario perciba en el encuentro. Estas
210 Es justo reconocer la existencia de algunas excepciones, como es por ejemplo el reglamento de Gral. Pueyrredn, donde expresamente se establece la necesidad de brindar copias de las actas al periodismo. En sentido contrario, son numerosas los casos en los que por ejemplo como ocurriera en Posadas se sancionara al concejal que anticipara los proyectos o simplemente se modican las agendas para evitar que las manifestaciones del concejal opositor coincidan con la realidad.

EL ROL DEL CONCEJAL

metas, centralizadas bsicamente en hacer cumplir la legislacin, varan. Algunos concejales se encuentran principalmente orientados a procurar la cooperacin de los ciudadanos, intentando el pleno cumplimiento voluntario de la ley en cada caso. Algunos preeren evitar el conicto y en consecuencia minimizar el esfuerzo perdido en las disputas. Algunos concejales ven en la negociacin slo prdida de tiempo, la que se acrecienta en la medida en que ms negociaciones son alentadas. De lo dicho surge que aquellos concejales proclives a admitir negociaciones, alientan una visin de tipo cooperativa con el vecino-administrado, tendiente a lograr el cumplimiento voluntario de las obligaciones. Por el contrario, aquellos que desean evitar las disputas o que no tienen inters en cooperar con el vecino-administrado, dan menores chances a la negociacin. En este ltimo caso, la tendencia es que los concejales rpidamente terminen la disputa mediante el ejercicio de sus facultades decisorias y compulsorias, dictando una ordenanza o resolucin que no atiende ni se interesa por la visin del administrado sobre dichas cuestiones. Kent W. Smith y Loretta Stalans, sugieren que dos caractersticas fundamentales aparecen en las disputas que se originan en el mbito regulatorio administrativo que la distinguen de las disputas civiles y que afectan en su consecuencia las estrategias de negociacin de las partes. Ellas son: 1. Las disputas son fundamentalmente acerca de la interpretacin de la ley, ms que sobre circunstancias de hecho y normalmente son iniciadas por la administracin que supone que los administrados no han interpretado correctamente la misma; 2. Una de las partes, el funcionario pblico o concejal, tiene el poder formal de terminar la disputa de manera tal que sea legalmente obligatoria para el vecino, a quin slo le quedar la alternativa costosa y lenta de cuestionar el decisorio en la Justicia. En cuanto a las estrategias normalmente seguidas en este tipo de negociaciones, se ha dicho que son observables seis alternativas: Persuasin: Tendiente a hacer que la otra parte siga mi propia visin del asunto. Conviccin: que consiste en hacer que la otra parte entienda que mi posicin es la correcta. Compromiso: establecer un compromiso que sea viable para ambas partes. Establecer una nueva respuesta: trabajar conjuntamente en el logro de una solucin nal que mutuamente las partes entienden es la correcta. Marchar slo: con la posicin de mi parte sobre el asunto y mantenerse rme: insistir sobre la propia posicin. Las estrategias (1) y (2) son descriptas como estrategias asertivas. La (3) y la (4) son cooperativas. La (5) se considera como una capitulacin. Las conclusiones que derivan de este anlisis y que en trminos generales resultan aplicables a un amplio espectro de disputas que se originan entre ociales o funcionarios con poder de regulacin: Los funcionarios y concejales preeren alcanzar una solucin basada sobre criterios de legalidad con mayor intencin que la mostrada por los vecinos, para quienes la cuestin legal es un elemento ms a considerar en la decisin. Los funcionarios y concejales preeren una estrategia de negociacin de tipo asertivo. Sin embargo, usualmente la estrategia de establecer negociaciones sosteniendo una postura rme es asumida en ltimas etapas de la negociacin. Los vecinos son ms proclives a preferir una aproximacin cooperativa o capitulante. La ms comn de las estrategias de secuencia doble seguida por el vecino es procurar la cooperacin y buscar una nueva respuesta seguida del compromiso. Debido al conocimiento del poder decisorio del funcionario, los vecinos son ms proclives a coperar con los ociales, mientras que stos conocedores de su poder preeren mantener una postura rme. Los vecinos que creen poder inuenciar en el proceso decisorio del funcionario, preeren utilizar estrategias asertivas. Los vecinos que estn en condiciones de encontrar ambigedades o lagunas en la ley preeren utilizar estrategias asertivas, mientras que aquellos que preeren minimizar su envolvimiento en el problema preeren adoptar estrategias cooperativas y/o capitulares.
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Nuevas soluciones consensuadas y ms satisfactorias para ambas partes son posibles cuando la estrategia del funcionario es cooperativa y/o la del vecino es asertiva. La parte con poder decisorio debe encontrarse abierta a encontrar nuevas alternativas y la parte administrada debe presentarse en forma asertiva. 6. 2. LA NEGOCIACIN DIRECTA. ALGUNOS CONSEJOS Cabe aclarar que no todas las situaciones necesariamente suponen la posibilidad de conictos con ciudadanos, donde es el HCD en su totalidad o en Bloque el que debe proceder a negociar la situacin creada. El punto es que tambin estas situaciones conictivas, se originan dentro del propio bloque en la situacin disonante entre varios compaeros de bancada o con el bloque opositor. En estos casos de conicto, algunas de las estrategias que fueran volcados en la clsica obra Getting To Yes resultan de suma importancia. La bsqueda de una alternativa que ampli las soluciones posibles y conforme a ambos bloques resulta de sumo inters. Me permito en este punto indicar un caso ocurrido en la Municipalidad de Junin, respecto a una excepcin al Cdigo de Construcciones Urbanas que se encontraba muy controvertida. A fuer de ser verdad la misma se vinculaba a una Obra Pblica conexa de importancia para la comunidad y con la que todos estaban de acuerdo. Sin embargo, las posiciones del Bloque Jus ticialista se encontraban dividas en tres sectores: uno de dos concejales completamente en contra de la excepcin, a la que consideraban peligrosa por sus mplicancias futuras y su impacto poltico en una ciudadana ya alertada frente a casos de corrupcin originados en estos procedimientos. Un segundo sector ms comprometido pblicamente con el Intendente en actos comunicados por la prensa en sostener el desarrollo de la Obra, sostena la necesidad de mantener el apoyo y eventualmente negociar posibles proyectos demorados en canje, un tercer sector no haba adoptado posicin alguna, viendo fundamentos saludables en ambas direcciones. Durante horas, cada uno de los sectores del Bloque expuso sus argumentos, originndose peleas vinculadas al mantenimiento de posiciones y a la imputacin cada vez ms clara de blandeza o dureza injusticada para con el Gobierno y Partido ocialista gobernante. Esta situacin fue de cierta importancia como para sostener la posibilidad de llegar a debilitar la propia estructura funcional del Bloque. Frente a esta situacin y luego de lecturas del ordenamiento jurdico comunal, se lleg a la conclusin de que el Cdigo Urbanstico sealaba para ese sector en particular la posibilidad de que el Departamento Ejecutivo adoptara la excepcin propuesta sin necesidad de consultar al Departamento Deliberativo, razn por lo que la decisin nal del Bloque cual fue la de indicar la abstencin dada la innecesariedad del trmite que el Departamento Ejecutivo le pretendi asignar a la cuestin, gener una solucin negociada e igualmente satisfactoria para todos los sectores internos del Bloque. Este tipo de situaciones resulta ser particularmente comn. Es natural que se planteen posiciones diversas, no coincidentes, que exigen esfuerzos de mancomunin tendientes a solucionarlos, las tcnicas de negociacin en dicho contexto resultan particularmente tiles para lograr el bien comn. 6. 3. MEDIACIN Y SOLUCIN DE CONFLICTOS CON EL HCD Tal como ha sido descripto con anterioridad, el principal problema que aparece en toda cuestin en la que se encuentran envueltas decisiones municipales (particularmente, tal como se ha dicho precedentemente en cuestiones de zonifcacin y planicacin), es la existencia de cargas o restricciones sobre el uso y desarrollo que sobre la propiedad puede efectuar su dueo. Es evidente que en el desarrollo de concepciones sociales sobre el uso de la propiedad, no existe la posibilidad de una inexistencia absoluta de restricciones sobre ella. Ello es lo que justica que a travs del ejercicio del poder del polica algunas restricciones sean impuestas sobre el uso y desarrollo que se pretende dar a la propiedad. A efectos de tratar con estas restricciones, el propietario puede intentar establecer negociaciones directas con el ente que las impone, en el caso el Municipio.

EL ROL DEL CONCEJAL

Esta circunstancia crea ciertos problemas, que resultan a todas luces evidentes: Las partes se encuentran negociando con un problema, que normalmente es visto por una de ellas (autoridades locales) como no posible de ser negociado, por envolver cuestiones de orden legal e ndole pblica. El Gobierno Municipal, sabiendo de las dicultades que el problema le genera con otros ciudadanos, muchas veces se maniesta francamente en oposicin a introducir variables en el marco legislativo. En otros casos, lisa y llanamente puede generar sospechas de corrupcin o lisa y llanamente generarla. En conclusin, lo que usualmente ocurre es que el propietario afectado por lo que considera una injusta restriccin deba ocurrir ante la Justicia, a efectos de resolver el problema. Lamentablemente, esa va es considerada -an en los Estados Unidos- como cara, ineciente y demasiado lenta. Frente a esta situacin, sirve de novedoso ejemplo lo actuado en el Estado de Florida (EEUU). All se modic el procedimiento administrativo permitindose en su consecuencia un novedoso sistema de mediacin211. Atravs delFlorida Lana Use and Environmental Dispute Resolution Act212 las partes (Municipio y vecino) que se encuentran en desacuerdo sobre la zonicacin pueden someterse a un proceso de mediacin, designando un mediador especial (special master) para acordar en la disputa. An, para el caso de que el mediador no permita obtener un acuerdo, produce un dictamen, al que el Municipio debe acordar especial valor al momento de tomar su decisin nal. Ahora bien, si es cierto que hoy por hoy, tal alternativa no se encuentra contemplada en nuestros ordenamientos jurdicos comunales, nada impedira que se establecieran mecanismos de mediacin que sobre la base de contemplar los intereses comunitarios y de los vecinos involucrados en las disputas pudieran buscar soluciones consensuadas en las que se pusiera de maniesto un necesario equilibrio entre la justicia del caso y la pretensin pblica.

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CAPITULO VII
PRERROGATIVAS E INMUNIDADES DE LOS CONCEJOS DELIBERANTES Y DE LOS CONCEJALES
1. Ley Orgnica Municipal y su interpretacin jurisprudencial La tarea legislativa supone en todos sus niveles determinadas garantas para su desarrollo adecuado. Esas garantas no estn bsicamente acordadas para proteger al legislador de los propios representados, ni para hacerlos inmunes frente a delitos o crmenes comunes que llevaran sin mayores problemas a cualquier otro ciudadano ante un Juez para responder por sus actos; pero si son esenciales como un freno a intromisiones de otros poderes, los cuales pueden no slo ser institucionales (vgr. Ejecutivos o Judiciales) sino tambin factores extrainstitucionales (vgr. Persecusiones por grupos econmicos, etc.). No son estas garantas intentos de crear desigualdades maniestas, sino de brindar condiciones adecuadas de ejercicio de una actividad gubernamental de esencial importancia como es la deliberativa. Es as que una serie de disposiciones contenidas en la L.O.M. buscan garantizar las funciones de los concejales, creando ciertas prerrogativas e inmunidades que sirven precisamente para evitar que su actividad como tales se vea entorpecida.213 126 Sin embargo y como veremos, lamentablemente estas protecciones funcionales han sido interpretadas por la Excma. Suprema Corte de Justicia como inconstitucionales en la medida en que resultaran violatorias del principio de igualdad contenido en los artculos 16 de la Constitucin Nacional y 10 de la Provincial. Es por ello que han perdido en gran medida su aplicabilidad el haz de normas contenidas en los artculos 72, 81, 82, 85, 86 de la L.O.M. Los artculos 72 y 85 de la ley Orgnica de Municipalidades, especcamente, preven la inmunidad de los Concejales por las opiniones que viertan en el ejercicio de su mandato. Es clara que esta prerrogativa que se reconoce a nivel nacional y provincial1 a los miembros de los poderes legislativos obedece a la necesidad de evitar que el propio legislador autocensurndose en sus expresiones ante el temor de ser juzgado por ellas, limite no slo su discurso, sino su propia lnea de investigacin o pensamiento. Esta cuestin es correctamente tratada a nuestro entender por Guillermo Deca214 quin subtitula su artculo comentario al fallo de la Excma. Sup. Corte de Justicia de la Provincia con la expresin: Extensin de su libertad de expresin. Es precisamente en dicho pronunciamiento donde el alto tribunal provincial reitera la jurisprudencia del fallo P .36.624, del 31 de mayo de 1988, el que a su vez provena de autos: Laferrere Fernando A. querella por injurias c. DE Souza, Martnez Leopoldo, LL 128-479 indicando que de la conjugacin del artculo 10 de la Constitucin Provincial, que establece la igualdad de los habitantes provinciales; con el art. 185 de la Carta Provincial, que omite considerar a los concejales entre los funcionarios tutelados por las prerrogativas de inmunidad contenidos en dicha norma, resulta en su exclusin de toda proteccin especial ya que una ley (la Orgnica de las Municipalidades) carece de rango para crearlas. En efecto, en aqul fallo Laferrere, se haba dejado sin efecto la doctrina de la sentencia titulada Concejo Deliberante de Coronel Pringles, mayo 14-1961, LL 103-56, en el que se reconocan a los concejales las facultades de las que gozan los legisladores provinciales con los alcances acordados a los mismos por la propia Corte. Textualmente el dictamen negativo de 1988 sealaba: Los concejales municipales no gozan de inmunidades en el ejercicio de sus funciones. Las que resultan de los arts. 72 y 85 del decreto ley 6769/58 son inconstitucionales pues exceden lo previsto en el art. 185 de la Constitucin Provincial. Las inmunidades referidas a los tres poderes del Estado son reguladas por la Constitucin de la Provincia, la que guarda silencio sobre el tema con respecto a los concejales; de tal manera se pronuncia por la aplicacin sin restricciones del art. 10 en el mbito Municipal. (SCBA, P 36624 S 31-5-88)

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La SCJBA en 1992, reiter ese criterio expresando As, el principio de igualdad ante la ley (art. 10, Constitucin de la Provincia) es inseparable del concepto de sistema democrtico. De modo que su restriccin slo es concebible cuando sea indispensable para la existencia misma del rgimen constitucional. Por otro lado, ciertas inmunidades de origen funcional preservan el debido ejercicio de los poderes republicanos. Y, por consiguiente, su negacin podra arriesgar las bases mismas del sistema. 2. Entonces las reglas que presiden el adecuado equilibrio entre ambas instituciones jurdicas no pueden sino hallarse en el propio nivel constitucional. Y as ocurre en tanto es la Constitucin la que regula las inmunidades referidas a los tres poderes del Estado. 3. Con lo expuesto supra bastara para declarar la inconstitucionalidad de los arts. 72 y 85 del decreto ley 6769. Pues la Constitucin de la Provincia consagra la igualdad ante la ley (art. 10) y, mientras contempla en detalle el rgimen de inmunidades correspondiente a los tres poderes, guarda silencio sobre el tema respecto de los concejales. De tal manera se pronuncia por la aplicacin sin restricciones de su art. 10 en el mbito municipal. 4. Pero a mayor abundamiento el art. 185 de la Constitucin puntualiza que los municipalesson personalmente responsables por cualquier acto denido y penado por la ley. Y que tal concepto de municipales (los concejales o individuos del Ayuntamiento, segn Escriche) incluye a los concejales resulta directamente del art. 183 inc. 1) de la Constitucin.215 Respecto de este mismo tema, en el ao 2006, si bien resolvi la cuestin de otra manera dicta un fallo en la correcta direccin la Sala III del Tribunal de Casacin Penal,216, al decidir sobre un fallo del Juzgado Correccional nro 1 de Mercedes que condenara a tres concejales, por injurias sin admitir la inmunidad de los funcionarios, expres: En cuanto a la inmunidad de los concejales , y con criterio de interpretacin lgica, las cartas orgnicas municipales son como una constitucin local, que regulan los distintos aspectos del rgimen municipal. En el ejercicio de un poder constituyente de tercer grado, las cartas orgnicas municipales deben respetar las bases constitucionales establecidas por la Constitucin Provincial y la Constitucin Nacional. La inmunidad consagrada en los artculos 72 y 85 del Decreto 6769/58 debe conjugarse con lo establecido por el 97 de la Constitucin Provincial que, sin perjuicio de la omisin que hace respecto de los municipales, debe interpretarse que su enumeracin es enunciativa, pues dicho derecho surge del principio de legalidad procesal artculo 19 segunda parte de la Constitucin Nacional-. En otras palabras, dicha proteccin emana de los artculos 1, 19 y 33 de la Constitucin Nacional por cuanto las declaraciones, derechos y garantas consagradas en ella, pero que no son enumerados, no pueden interpretarse como negaciones de otros derechos artculo 33 de la Constitucin Nacional-. La cuestin debi ser resuelta tomndose como marco la descentralizacin poltica y autnoma de los municipios y no limitar a un anlisis abstracto del plexo jurdico provincial, dictando la sancin correspondiente. 2. La opinin doctrinaria Curiosamente y a pesar de la unanimidad de los Jueces respecto del alcance y sentido que se debe acordar a esta tutela, la que de acuerdo a lo dicho es interpretada con un alcance negativo, la casi totalidad de doctrina analizada se expresa por la subsistencia de estas protecciones dando diversos argumentos entre los que se mencionan los siguientes: 1. Autonoma comunal. Tanto la Constitucin Nacional, en su artculo 60, como la provin-cial en su artculo 83, establecen inmunidades a los miembros de sus poderes legislativos. Dada la concepcin autrquica de los Municipios existentes al momento de sancionarse la constitucin bonaerense, se omiti contemplar estos privilegios en el rango constitucional para
213/214 Dichas prerrogativas son identicadas entre otros, por el Dr. Alberto Montbrun como de tres tipos: (1) inmunidad de opinin, es decir que el concejal no puede ser enjuiciado o procesado por aquello que exprese en ejercicio de sus funciones, (2) de arresto , es decir que el legislador no puede ser detenido por sus hechos, salvo agrante delito y (3) de proceso, en tanto y en cuanto se establecen limitantes procesales al Juez interviniente. (Montbrun Alberto, Inmunidad de Concejales: La Suprema Corte de Justicia de Mendoza conrma su extensin slo a opiniones y votos, Suplemento de Derecho Constitucional, Revista La Ley, 17/10/97,pg.9.

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delegarse a la sancin legislativa correspondiente. La concepcin autonmica municipal esbozada a partir de 1989 por la Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nacin en Rivedemar c. Municipalidad de Rosario y la sancin de la Constitucin Nacional Reformada del ao 1994 que garantiza una concepcin autonmica munici-pal, impone asegurar la plena autonoma de expresin del rgano Deliberativo Local. 2. El artculo 182 de la Constitucin Provincial al establecer que La legislatura deslindar las atribuciones y responsabilidades de cada departamento, conrindoles atribuciones y responsabilidades de cada departamento, conrindoles las facultades necesarias para que ellos puedan atender ezcamente a todos los intereses y servicios locales, est dando el marco constitucional adecuado para que una ley garantice mnimas prerrogativas funcionales a los legisladores comunales.217 3. Se crea una desigualdad maniesta entre Legisladores Nacionales y Provinciales, por un lado y Concejales por el otro, sin que ninguna diferencia funcional, separe sus labores. Nos encontramos de mantenerse este criterio con legisladores de primera y de segunda. 3. CONCLUSIN SOBRE INMUNIDADES La conclusin de lo hasta aqu analizado es que la Ley Orgnica Municipal establece una serie de prerrogativas en favor de la tutela de la actividad de los legisladores comunales. Dicha tutela goza asimismo con el favor de gran parte de la doctrina jurdica especializada en la temtica, sin perjuicio de ello, la Excma. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, demuestra una actitud denegatoria de tales protecciones; abrindose un interesante camino en la decisin del Tribunal de Casacin Penal de la Provincia de Buenos Aires. En su consecuencia, hoy por hoy y ms all de propugnar una reforma constitucional que destrabe esta interpretacin cerrada y conictiva, la realidad indica que los concejales no gozan de una tutela efectiva en su gestin como legislador. 4. CUESTIN DE PRIVILEGIO Si bien no se encuentra contemplada la cuestin en el mbito de la LOM, la casi totalidad de los Reglamentos Internos prevn lo que se da en llamar cuestin de privilegio, peticin que puede ser efectuada por cualquier concejal cuando se afectaran las facultades o prerrogativas que la Constitucin Provincial o la LOM, le reconocen al Cuerpo o Concejales. Algunos reglamentos como el de Mercedes, resultan ms especcos al mencionar como ejemplo tpicos para expedir cuestin de privilegio los siguientes: artculo 71; inciso a) dentro de los alrededores del edicio donde sesiona el concejo, cohiba con gritos o amenazas la accin de los concejales o de alguno de ellos en su carcter de tales, b) Pidan cuenta, desafen, ridiculicen o falten el respeto al Concejo o a uno o varios de los Concejales por las opiniones vertidas, el voto dado o la resolucin tomada en el ejercicio de sus respectivas funciones; c) Detuvieren u obligaren a comparecer ante cualquier autoridad a un concejal, sin el previo allanamiento de su inmunidad y d) Impidieran el libre trnsito de los concejales o los insultaren, amenazaren o agredieran en ocasiones de dirigirse o regresar de cumplir su mandato comisin o resolucin del cuerpo que forman parte. La resolucin del cuerpo frente a dicha peticin de privilegio se concretiza de diversas maneras de acuerdo al caso, normalmente ser en forma de comunicacin al autor de la violacin mencionada, pero no puede descartarse que se convierta en la iniciacin de acciones judiciales o en la solicitud de auxilio de fuerza pblica de acuerdo a cada caso.

215 SCJBA, causa P 45.669, Hernndez Bustamante, Eduardo. Querella por calumnias e injurias contra Reyna, Juan Carlos, 25 VIII- 1992. 216 TCP Sala III, causa 4.554, L., R. O. y otros s/ recurso de casacin, 01-VI-2006. 217 Durante, Alfredo L., Interpretacin Judicial y Minusvala de los Concejales, E.D. 132-98.

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CAPITULO VIII
RESPONSABILIDADES EN EL HONORABLE CONCEJO DELIBERANTE
El objeto de tratamiento de esta temtica es la de ilustrar sobre las responsabilidades que asume el concejal a partir de asumir su banca. En efecto, a la par de las mltiples satisfacciones que brinda el cargo, es innegable que genera como toda posicin en la que se asumen obligaciones y cargas pblicas, la responsabilidad por aquellos actos que son cometidos en el ejercicio de la funcin y fuera del marco legal que la regula. En este marco general, tanto la constitucin provincial en su artculo 185, como la LOM y la Ley de Contabilidad establecen la responsabilidad de los funcionarios municipales como as de los concejales por aquellos actos que se cumplen en ejercicio de dichas funciones. Siguiendo al Maestro Gordillo, tomaremos sus palabras que compartimos, al decir: Es decisivo que el funcionario pblico que perjudica a los usuarios, administrados y consumidores (y por ende genera no solamente responsabilidad econmica, sino tambin social) sufra las consecuencias de su hecho daoso.2 No hay nada peor para una democracia que la impunidad de los agentes pblicos. Esto constituye un elemento fundamental para poner freno a la negligencia y arbitrariedad de las autoridades pblicas, o que ejercen funciones administrativas pblicas. Como dice con acierto HAURIOU: No hay apenas materias de derecho pblico ms importantes que stas de la responsabilidad pecuniaria de las administraciones pblicas y de los funcionarios. Ellas no tienen solamente un inters de orden constitucional. Ni se trata solamente de saber si la vctima de un dao ser indemnizada ms o menos seguramente; hay tambin, y sobre todo una cuestin de garanta constitucional de la libertad; si, desde un punto de vista administrativo, puede parecer ventajoso que la vctima del dao sea incitada a perseguir a la Administracin ms bien que al funcionario, desde un punto de vista constitucional, se debe desear que la costumbre de perseguir personalmente a los funcionarios ante los tribunales judiciales no sea completamente abandonada, porque la eventualidad de la responsabilidad pecuniaria es todava el mejor medio que se ha encontrado para impedir las prevaricaciones de los funcionarios.118 La responsabilidad citada se expresa en cuatro campos claramente diferenciados, se dice que es civil, penal, administrativa y poltica. Esta discriminacin merece un primer apunte, en cuanto a la dependencia o independencia que existe entre los distintos mbitos en los que se analiza la existencia o no de responsabilidad. Decimos esto, por cuanto cada una de ellas funciona en forma independiente, al respecto no slo la doctrina ha sido clara en el sentido de que lo que es decidido en una sede no inuencia lo que se pueda decidir en la otra (con la excepcin de las reglas de prejudicialidad que se establecen en el Cdigo Civil con respecto a pronunciamientos dictados en el fuero penal) sino la propia jurisprudencia. Es as que en fallos Greco, Jos c/Pcia. de Buenos Aires s/Demanda Contencioso Administrativo, AyS 1989-1-803 se dispone que la naturaleza de la responsabilidad penal y administrativa son distintas y como tal los criterios de evaluacin y el posible decisorio al que se arribe. (En igual sentido ver: SCJBA, Morales Igancio e/Provincia de Buenos Aires s/Dda. Contencioso Administrativa, AyS 1985-III-531). En consecuencia el concepto es que cada una de las responsabilidades debe ser analizada de acuerdo a sus propias reglas y por las autoridades correspondientes a cada caso, pudiendo llegarse a soluciones diversas en cada caso, con la sola excepcin del cumplimiento de reglas de prejudicialidad establecidas en el Cdigo Civil respecto de los pronunciamientos dictados en sede penal. Efectuadas en los prrafos anteriores algunas aclaraciones respecto del juego de los diversos campos de responsabilidad, a efectos de avanzar en esta problemtica es necesario hacer una serie de precisiones, entre las cuales se encuentra la primera pregunta en cuanto

118 Gordillo, Agustn, Tratado de derecho administrativo, T 2, La defensa del usuario y del administrado, 8 edicin, Buenos Aires, F.D.A., 2006, p XIX-1.

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a si el concejal es un funcionario pblico, ya que los Cdigos Civil y Penal concretamente no reeren la palabra concejal o legislador comunal en ninguno de sus artculos. La pregunta puede parecer menor, pero indudablemente no lo es dado el hecho de que diversas normas se reeren especcamente al concepto de funcionario pblico para establecer sus responsabilidades. De la lectura del artculo 185 de la Constitucin Provincial y de nuestro Ordenamiento Jurdico entendemos debemos asimilarlo en tal carcter, toda vez que todas las doctrinas analizadas vinculan la conceptualizacin de funcionario pblico con aquella persona que en virtud de su posicin forma o elabora la voluntad estatal. Por ello es claro que siendo el legislador comunal quien a travs de sus expresiones decide por el Municipio en ejercicio de sus funciones, produciendo normas generales (Ordenanzas) y particulares (Resoluciones y Decretos), asume innegable carcter de funcionario. 1. Responsabilidad Civil La responsabilidad civil tradicional exige para su nacimiento la concurrencia de cuatro elementos de acuerdo a la doctrina y a la jurisprudencia: (1) antijuricidad, la que es entendida como la conducta que transgrede normas vigentes134 (2) dao, (3) relacin causal entre la accin antijurdica y el dao y (4) factores de imputabilidad por culpa, dolo o atribucin legal de responsabilidad135. En el caso particular asimismo se aade la necesidad de que quin causa el dao sea un funcionario pblico. Claro est que nuevamente se plantea la discusin acerca de quin reviste ese carcter, pero a los nes de este estudio, debemos simplemente centrarnos en el caso de los concejales, los que toda vez que toman decisiones imputables directamente a una entidad (artculo 43 Cd. Civil) deben ser considerados como tales. El sistema de responsabilidad de los funcionarios y del Estado por la actividad de ellos, se desprende de la conjuncin de los artculos 43 -ya citado-, 1112ylll3 del Cdigo Civil. El artculo 43 establece la responsabilidad directa de la Municipalidad por las decisiones de sus funcionarios y el artculo 1113 genera una responsabilidad indirecta o reeja de la misma entidad por los actos y hechos de sus dependientes, entre quienes debemos considerar a los concejales. De la conjuncin de ambos artculos se genera un derecho en favor del perjudicado por las resoluciones de poder solicitar la amplia reparacin del perjuicio tanto del Estado como del funcionario. Y en este sentido, la reforma del 1968 al Cdigo Civil, ha precisamente extremado los recaudos a efectos de que se pueda concretamente distinguir y reclamar tanto del Estado como del funcionario la reparacin del perjuicio, eliminando gran parte de la impunidad que anteriormente se acordaba al administrador136. El artculo 1112 del Cdigo Civil, completa las dos normas anteriores al hacer responsable al Estado por los hechos y omisiones del funcionario, como as al generar la eventual responsabilidad directa del funcionario, la que puede ser reclamada por el propio damnicado o por el Estado -Municipio- por va de repeticin. Ahora bien las condiciones que determina el artculo 1112 del Cdigo Civil distinguen entre aquellos daos causados en el ejercicio o con ocasin de las funciones -por las cuales hace responsable al Estado y al Funcionario- de aquellas conductas individuales del funcionario, por las cuales responder en su esfera privada. Las condiciones establecidas por el artculo 1112 del Cdigo Civil son tres: (1) un hecho u omisin perjudicial y daoso, (2) que sea efectuada en ejercicio de las funciones y (3) que sean el cumplimiento irregular de las obligaciones legales que les son impuestas. 2. Responsabilidad Penal Los concejales tambin deben responder por sus actos ilcitos, de acuerdo a los criterios atributivos de responsabilidad previstos en las normas penales. Claro est que en este campo del derecho, ser de esencial importancia que acudamos y refresquemos un principio que le es propio cual es el de la tipicidad, razn por la cual ser necesario que aquella conducta que sea juzgada este especcamente prevista por la norma para su reproche. En su consecuencia quedar expresamente excluida cualquier interpretacin de carcter extensiva o analgica.

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Es indudable que el concejal en tanto persona puede incurrir en los mismos actos delictivos que puede ejecutar cualquier otro individuo, ello escapa a nuestra obra, pero si nos preocupa toda la otra serie de acciones antijurdicas tipicadas como tales en virtud del carcter de funcionario pblico de aqul que las comete. Nuevamente se reedita entonces la pregunta de si el concejal es un funcionario pblico. En este caso sin embargo, la respuesta es ms clara toda vez que el artculo 77 del C.P . interpretado jurisprudencialmente considera como tal a aquellos que tiene la facultad de formar la voluntad estatal, y en ese sentido es obvio que el concejal reviste tal carcter. Determinado entonces, que el concejal es un funcionario pblico una serie de consecuencias se siguen de ello. En primer lugar, ser pasible de incurrir en acciones en las cuales uno de los elementos propios del tipo penal est dado por su comisin por parte de un funcionario pblico y en segundo trmino en ciertos tipos penales, precisamente su condicin de tal ser agravante.219 Entre las primeras conclusiones se halla que ser pasible de incurrir en ciertos delitos slo previstos para ellos: abuso de autoridad (art.248), cohecho (256) y malversacin de caudales pblicos (26)) omisin de denunciar (art.277 inc. 6). Entre las segundas su posicin ser agravante de los siguientes delitos: Delitos contra los poderes pblicos y el orden constitucional (art.235 C.P .). 3. Responsabilidad Administrativa La primera pregunta que surge en este aspecto, es qu se entiende por responsabilidad administrativa. Marcer220la dene a nuestro entender correctamente como la responsabilidad patrimonial que tiene su origen en daos que se ocasionan en una relacin de empleo pblico o asimilable a ella, que vincule o haya vinculado a una persona fsica (y por ende a sus herederos) con la administracin pblica (en sentido amplio). Este criterio atributivo de responsabilidad ha sido por algunos autores, entre ellos el mismo Marcer separado del concepto de responsabilidad contable. A nuestro entender y en el mbito de actuacin de los concejales, como as en los parmetros de esta obra, entendemos innecesaria efectuar tal distincin, tratando ambos aspectos en forma conjunta. La responsabilidad administrativa de los concejales est especcamente contemplada en el art. 241 de la LOM., la que se complementa con las previstas por la Ley de Contabilidad, a travs de un sistema de cargos por errneas utilizaciones econmicas. Claro est que a la par de la responsabilidad citada que se origina en el incumplimiento de obligaciones de rendir cuentas o vinculadas a las mismas, se hallan aquellas potenciales responsabilidades que ocasionadas en el mbito civil de acuerdo a lo dispuesto por los artculos 43, 1112 y 1113 del Cdigo Civil darn origen a previas determinaciones de responsabilidad administrativa. Es que toda vez que el Municipio se vea obligado a reparar el perjuicio ocasionado en ese mbito por los concejales, siempre deber seguir un procedimiento administrativo para determinar los daos y eventualmente reclamarlos de quin los ocasion por va de accin de repeticin. En tal direccin es por dems claro el artculo 245 LOM el que dispone que: cuando la Municipalidad fuere condenada enjuicio a pagar daos causados a terceros por actos personales221de sus funcionarios accionar regresivamente contra el stos a los efectos del resarcimiento.... Ahora bien, con prescindencia de esa responsabilidad est la que origina el deciente y apartado actuar de la legalidad por parte de los concejales al erario pblico. En tal sentido, el concejal responder por ejemplo por la autorizacin de gastos mal realizadas, o por la omisin en el control de aquellos que debe scalizar. En concreto, tanto al momento de apro-

219 Ghersi, Martnez Vivot (H), De Antueno, Marcer, Cruchaga, Responsabilidad de los Funcionarios Pblicos, Buenos Aires, breviarios Hammurabi, 1987, P . 35. 220 Marcer, Ernesto, Responsabilidad Administrativa del Funcionario Pblico, en Ghersi y otros, Responsabilidad de los Funcionarios pblicos, brevarios Amurabi, Buenos Aires, captulo IV, P . 90.

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bar el presupuesto, en el que ser responsable por autorizar por ejemplo dcits,222como al controlar las rendicio nes de cuenta y compensar excesos presupuestarios. Es que al realizar el control de gestin de los actos del administrador, hace cogestin en el momento en que se aprueba el presupuesto o sus modicaciones. Al aprobar las rendiciones de cuentas y compensar los excesos producidos sobre gastos de un grado absoluto de irrazonabilidad, asume la responsabilidad de quin ejecuta, no pudiendo alegar desconocimiento del tema al analizar la compensacin aludida, ni eludir su solidaridad con el administrador. Respecto de si existe responsabilidad de los concejales por no tratar y/o aprobar el presupuesto elevado a su consideracin por el Departamento Ejecutivo, entendemos que la respuesta es negativa, toda vez que la LOM prev precisamente de qu manera habr de actuar el Intendente dndole la posibilidad de utilizar el correspondiente al ao anterior con ms sus modicaciones.223 En los casos mencionados y ms all de la eventual determinacin de responsabilidades administrativas por la propia Municipalidad, es insoslayable hacer una breve consideracin del ente encargado por excelencia de determinar responsabilidades administrativas y contables en la Provincia de Buenos Aires que es el HTC. El artculo 242 estipula que La responsabilidad administrativa de los funcionarios ser determinada y graduada por en sus alcances por los rganos creados con tal nalidad y por el Tribunal de Cuentas, este ltimo en todo lo concerniente a la actividad econmica nanciera de los municipios y a la preservacin de sus patrimonios. El HTC es un rgano constitucional independiente, que tiene a su cargo scalizar y analizar las sucesivas rendiciones de cuentas y cumplimiento de normas legales por parte de los funcionarios, entre los cuales se encuentran los concejales y el HCD. El HTC cumple una labor destacada en la supervisin de la actividad econmica nanciera

221 El artculo 241 LOM in ne considera como actos personales a aquellos que son ejecutados en forma apartada o violatoria del marco legal existente. 222HTC, Municipalidad de Esteban Echeverra, Delegacin IV, Expte. 4035-29445/08, 27-V-2008: Texto: Consulta: Si puede considerarse que ante medidas de fuerza del personal municipal tendientes a que se atiendan sus demandas salariales, el H Concejo Deliberante tiene competencia para aprobar una nueva poltica salarial, incrementando el gasto en personal sobre un presupuesto aprobado, aunque bajo dichas condiciones se incumpla lo dispuesto en el artculo 124 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, atendiendo a la existencia de una situacin de necesidad y urgencia, para permitir el funcionamiento de la administracin municipal y del sistema de salud. Asimismo, se consulta cul es la naturaleza de la norma o acto administrativo que debera contar el Departamento Ejecutivo para encauzar esta situacin en forma compatible con el ordenamiento de las nanzas municipales. Respuesta: El referenciado artculo es terminante al establecer que ..El Concejo Deliberante no autorizar presupuestos proyectados con dcit, ni sancionar ordenanzas de crdito suplementario no nanciadas en la forma que indica el artculo 120.., agregando a continuacin que ..los concejales que lo votasen armativamente y las autoridades que lo ejecuten, sin perjuicio de la responsabilidad poltica, civil, penal y administrativa que operar de pleno derecho y automticamente, de conformidad con los preceptos de la Constitucin Municipal, razn por la cual las nicas alternativas que tiene el municipio a los efectos de salvar la situacin crtica descripta son proseguir en la consolidacin de las deudas, limitar las restantes erogaciones y/o generando los recursos necesarios para nanciar las demandas salariales y normalizar el funcionamiento de la administracin municipal y del sistema de salud, es decir, reforzar las medidas adoptadas hasta el presente. de la Provincia, Cdigos y Leyes aplicables en cada caso, sern solidariamente responsables de la inversin efectuada en aquellas condiciones y el Tribunal de Cuentas les formular los cargos correspondientes. Respondiendo especcamente la inquietud formulada, tanto la doctrina como la jurisprudencia de este Organismo, no han aceptado ninguna excepcin para los municipios de la Provincia de violentar el principio fundamental de equilibrio presupuestario consagrado por el artculo 31 de la Ley Orgnica 223 HTC, Municipalidad de Bragado, Delegacin XVI, Expte. 5300-1077/08, 13-III-2008, Consulta: Sobre diversos aspectos relacionados con la omisin de tratamiento y sancin del presupuesto municipal para el ao 2008, sus implicancias y alcances, y la responsabilidad del Departamento Ejecutivo y del Honorable Concejo Deliberante, en su caso. Respuesta:Las inquietudes que se plantean son las siguientes:1)Es jurdicamente correcto el desenvolvimiento de una municipalidad sin Presupuesto de Gastos y Calculo de Recurso vigente? El municipio est obligado a desenvolverse con un Presupuesto de Gastos y Clculo de Recursos para cada ejercicio; para ello, cuando ste no se encuentre aprobado se deber ajustar a lo prescripto por el artculo 192 inciso 5) de la Constitucin Provincial y el artculo 37 de la Ley Orgnica de las Municipalidades. 2) Qu responsabilidad le alcanza al Intendente Municipal y

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del Municipio y en la preservacin de sus patrimonios. Como tal est habilitado a imponer a aquellos funcionarios y/o concejales sanciones que van desde cargos pecuniarios a llamados de atencin y multas (artculo 243 LOM). En principio y decimos as por cuanto entendemos su funcin se ha ido progresivamente extendiendo hasta desdibujar en algunos casos el rol de control y colocarlo en el de co administrador, su labor tiende a garantizar que los rganos de la administracin acten de conformidad con las leyes. El HTC tiene en principio la labor de examinar los libros de contabilidad y documentos en las dependencias pblicas que administren o scalicen la inversin de fondos pblicos; sin embargo, el mecanismo de la opinin consultiva concomitante con la ejecucin presupuestaria ha ampliado sus funciones. La creacin de delegaciones a su vez, ha colocado cerca de las autoridades un delegado del HTC. La admisin reciente de que esas opiniones puedan ser solicitadas por todo concejal, si bien celebrable en trminos de acceso, genera un permanente interrogatorio en el que nadie quiere asumir responsabilidades y preere utilizar al HTC como ltima palabra. El organismo de control, por este camino, lejos de controlar se convierte as en copartcipe de las decisiones polticas que se adoptan. Claro est que como ha correctamente marcado, carece de facultades para disponer la nulidad de una ordenanza o acto administrativo dictado en contravencin de las leyes aplicables, pero s para perseguir ulteriormente a los funcionarios por el perjuicio que con tales decisiones puedan ocasionar al erario pblico.224 No deja de asombrar tampoco, el excesivo rigor que se aplica a los HCD por remisiones excedidas a veces en algunos das en las rendiciones de cuentas, contrastando contra la demora de a veces aos enteros del propio HTC en resolver los expedientes sujetos a su consideracin. Un caso paradigmtico en este sentido es el que ofrece el grosero gasto en la Municipalidad de Lomas de Zamora, cuyo ejercicio de 1995, recin fue resuelto el 22 de diciembre de 1998.225

especialmente a los concejales del Partido de Bragado, en caso de inexistencia del Presupuesto de Gastos y Clculo de Recursos para el ao 2008? En el supuesto caso de que no exista presupuesto, el responsable es el Intendente por no haber acatado lo dispuesto en las normas mencionadas en el punto anterior. 3) Qu responsabilidad le alcanza al H. Concejo Deliberante por la omisin del tratamiento del Presupuesto de Gastos y Clculo de Recursos de la municipalidad presentado a este cuerpo el 28/11/2007? Complementando lo informado por la Delegacin Junn, el no tratamiento del presupuesto en el respectivo estudio de rendicin de cuentas puede dar lugar a las sanciones para los concejales previstas en el artculo 243 de la Ley Orgnica de las Municipalidades. 4) En caso de decidirse la prrroga del presupuesto 2007, cul debiera ser el instrumento legal y el plazo en que debe disponerse? Este punto se encuentra respondido en toda su extensin en el dictamen de la Delegacin Junn. 5) En caso de dictarse la prrroga del presupuesto 2007, pueden verse incrementados los gastos previstos para el personal, donde no existen los cargos ni las partidas para el pago, sin mediar acto administrativo o legislativo alguno que lo autorice? En principio, no se pueden realizar gastos sin tener los crditos presupuestarios sucientes. No obstante ello y mxime cuando se trate de incrementos salariales, stos podran ser acordados, corriendo el riesgo el Departamento Ejecutivo con la responsabilidad que tenga que asumir en el supuesto caso de que no se apruebe el nuevo presupuesto en el transcurso del ao o no puedan compensarse los excesos ocasionados por los aumentos decretados En cuanto al proyecto de presupuesto elevado al H. Concejo Deliberante adaptado al sistema RAFAM y su imposibilidad de llevarlo a la prctica, con fecha 19 de febrero esta Secretara emiti dictamen manifestando que no es facultad del H. Tribunal de Cuentas autorizar prrroga alguna a su implementacin. Se entiende que si no se aplica el sistema RAFAM para el ejercicio 2008, el Departamento Ejecutivo deber reformular el proyecto de presupuesto adaptndolo al sistema tradicional. 223 HTC, Municipalidad de Bragado, Delegacin XVI, Expte. 5300-1077/08, 13-III-2008, Consulta: Sobre diversos aspectos relacionados con la omisin de tratamiento y sancin del presupuesto municipal para el ao 2008, sus implicancias y alcances, y la responsabilidad del Departamento Ejecutivo y del Honorable Concejo Deliberante, en su caso. Respuesta:Las inquietudes que se plantean son las siguientes:1)Es jurdicamente correcto el desenvolvimiento de una municipalidad sin Presupuesto de Gastos y Calculo de Recurso vigente? El municipio est obligado a desenvolverse con un Presupuesto de Gastos y Clculo de Recursos para cada ejercicio; para ello, cuando ste no se encuentre aprobado se deber ajustar a lo prescripto por el artculo 192 inciso 5) de la Constitucin Provincial y el artculo 37 de la Ley Orgnica de las Municipalidades. 2) Qu responsabilidad le alcanza al Intendente Municipal y especialmente a los concejales del Partido de Bragado, en caso de inexistencia del Presupuesto de Gastos y Clculo de Recursos para el ao 2008? En el supuesto caso de que no exista presupuesto, el responsable es el Intendente por no haber acatado lo dispuesto en las normas mencionadas en el punto anterior. 3) Qu responsabilidad le alcanza al H. Concejo Deliberante por la omisin del tratamiento del Presupuesto de Gastos y Clculo de Recursos de la municipalidad presentado a este cuerpo el 28/11/2007? Complementando lo informado por la Delegacin Junn,

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Respecto del procedimiento que se sigue en el HTC son de destacar los siguientes aspectos: (1) Se parte de la presuncin contra el funcionario que ejecute actos de inversin de fondos apartados de las normas vigentes, debiendo en consecuencia demostrar el agente que no medi perjuicio.139 (2) El procedimiento es marcadamente inquisitorio, implicando la intervencin del delegado correspondiente a la zona geogrca, de un relator y luego del Tribunal con el Presidente dictando medidas ordenatorias del proceso. (3) El funcionario tiene la posibilidad de presentar un descargo y ofrecer prueba. (4) Las resoluciones son recurribles ante el propio Tribunal por va de revisin. (5) La decisin nal del Tribunal hoy es recurrible ante el Juzgado Contencioso Administrativo y Tributario (Ley 13.101). Este punto resulta por dems remarcable, por cuanto durante aos no se habilitaba la posibilidad de que las resoluciones del Tribunal de Cuentas fueran cuestionadas por va judicial. El primer paso en esa direccin lo adopt la CSJBA basada en el Pacto de San Jos de Costa Rica que establece la revisabilidad plena por va jurisdiccional de todo acto de la administracin, en el fallo pronunciado en Pizagalli c. Honorable Tribunal de Cuentas de la Provincia de Buenos Aires se expresa por mayora que el H.TC es un rgano estatal -no constitucional- que se encuentra dentro de la esfera administrativa, por lo que sus actos no pueden ser asimilados a una sentencia, sino a un acto administrativo denitivo, razn por la cual la va impugnatoria no resulta ser la de recursos extraordinarios, sino la accin Contenciosa-Administrativa.226

el no tratamiento del presupuesto en el respectivo estudio de rendicin de cuentas puede dar lugar a las sanciones para los concejales previstas en el artculo 243 de la Ley Orgnica de las Municipalidades. 4) En caso de decidirse la prrroga del presupuesto 2007, cul debiera ser el instrumento legal y el plazo en que debe disponerse? Este punto se encuentra respondido en toda su extensin en el dictamen de la Delegacin Junn. 5) En caso de dictarse la prrroga del presupuesto 2007, pueden verse incrementados los gastos previstos para el personal, donde no existen los cargos ni las partidas para el pago, sin mediar acto administrativo o legislativo alguno que lo autorice? En principio, no se pueden realizar gastos sin tener los crditos presupuestarios sucientes. No obstante ello y mxime cuando se trate de incrementos salariales, stos podran ser acordados, corriendo el riesgo el Departamento Ejecutivo con la responsabilidad que tenga que asumir en el supuesto caso de que no se apruebe el nuevo presupuesto en el transcurso del ao o no puedan compensarse los excesos ocasionados por los aumentos decretados En cuanto al proyecto de presupuesto elevado al H. Concejo Deliberante adaptado al sistema RAFAM y su imposibilidad de llevarlo a la prctica, con fecha 19 de febrero esta Secretara emiti dictamen manifestando que no es facultad del H. Tribunal de Cuentas autorizar prrroga alguna a su implementacin. Se entiende que si no se aplica el sistema RAFAM para el ejercicio 2008, el Departamento Ejecutivo deber reformular el proyecto de presupuesto adaptndolo al sistema tradicional. 224 Municipalidad de Baradero, Delegacin XVII, Expte. 5300-4.100/05, 22-II-2005, Que si bien el H. Tribunal de Cuentas no tiene facultades para determinar la nulidad de una ordenanza, pronunciamiento que exclusivamente le cabe a la Justicia, le corresponde formular las sanciones que considere necesario aplicar, a los efectos de resarcir a la Comuna de los perjuicios patrimoniales que se originen como consecuencia 225 HTC, Municipalidad de Lomas de Zamora, Delegacin IV, El tema trata los pagos efectuados en concepto de fotocopias correspondientes al perodo agosto-diciembre de 1994 por un monto total de $ 250.011,90 y de enero a abril de 1995 por $ 36.064,80. Seala la Relatora que el mismo adolece de razonabilidad, en cuanto a su cantidad; como as tampoco no guardan razonabilidad con los costos unitarios de cada fotocopia, atento a la cantidad contratada. Se inform que se trataba de una campaa de evangelizacin, llevada a cabo por la Municipalidad en apoyo a la Iglesia Catlica.Al no haber quedado demostrado el carcter ocial de los pagos realizados, ya que no se acompaaron antecedentes que as lo prueben, el H. Tribunal de Cuentas en su sentencia desaprob los mismos, con formulacin de cargo al Intendente en solidaridad con el Contador Municipal actuante. En suma, el funcionario o representante no puede ir ms all de lo que el precepto le ja, porque su mandato est limitado por la Ley. En el caso que tratamos, podr decirse que se est dentro de la Ley pero, adelanto, fuera de su espritu. Es por eso que este estar en la norma es solo aparente porque si bien la misma autoriza la compensacin de excesos (Art.19 del Reglamento Interno del H. Concejo Deliberante) el gasto que motiva la compensacin debe guardar razonabilidad. De estarse el mero texto legal , correramos el peligro de dejar indefensa a la sociedad frente a quienes administran el patrimonial nacional, provincial o municipal, al no entrar en el anlisis de esa razonabilidad, a la vez que incumplir materialmente como rgano de control con el tlesis de nuestra misin. Y el legislador previ tal circunstancia, apuntando, sin dudas a que quin acta como mandatario no puede excederse en los poderes que se le coneren y el Art.241 de la Ley Orgnica Municipal es prueba fehaciente de ello cuando enuncia que se establece el principio de responsabilidad

EL ROL DEL CONCEJAL

Finalmente manifestaremos nuestra posicin en el sentido de que entendemos que la nica manera de asegurar la autonoma municipal, es mediante Tribunales de Cuentas o sistemas de control que se establezcan a nivel local y con funcionarios elegidos en el propio territorio municipal. En tal sentido es un camino a seguir el que ha establecido la Provincia de Crdoba, donde los Tribunales de Cuenta, son electos entre los vecinos de la Municipalidad.227 4. Responsabilidad Poltica El campo de la responsabilidad poltica reere a los diversos mecanismos previstos por la Constitucin Provincial y L.O.M. en virtud de la cual el hecho de incurrir en conductas establecidas por la LOM implica sanciones que pueden llevar a la prdida del cargo electivo. Dado el hecho de que la consecuencia misma es dejar sin su cargo a quin ha sido electo por vecinos votantes,228 la L.O.M. preve causales y procedimientos especial para proceder a la destitucin tanto de los concejales como del intendente. En efecto, el artculo 254 LOM abre campo para que cada HCD establezca en sus respectivos Reglamentos Internos las conductas pasibles de sanciones que grada en: 1) Amonestaciones, 2) Multas hasta cinco mil pesos moneda nacional y 3) Destitucin con causa. En cuanto al procedimiento a seguir ja dos criterios: (1) Para aplicar amonestaciones y multas, tan slo se indica que quedar sujeto a la reglamentacin de cada cuerpo, el que a nuestro entender debe garantizar el debido proceso adjetivo -derecho de defensa en juicio(2) Para la destitucin debe seguirse el camino establecido para juzgar al Intendente. (a) Destitucin. La destitucin plantea de acuerdo a la interpretacin que hacemos de los artculos 255, 248 y 249 y de la reforma introducida por la Ley 11.024, un serio inconveniente que a nuestro entender se resuelve de la siguiente manera: con un procedimiento distinto de acuerdo a que el concejal haya cometido un delito doloso o que haya cometido alguna grave violacin a la que el reglamento interno haya atribuido carcter de falta grave. Por qu decimos esto? Porque el artculo 255 remite en cuanto a los concejales que cometieran delitos penales o las transgresiones del artculo 248 al procedimiento establecido en tal artculo y en el siguiente. Es pues claro que si la falta consiste en un delito doloso, proceder la suspensin inmediata y preventiba del del concejal cuando hallndose detenido, se le hubiere dictado auto de prisin preventiva o mediare acusacin scal si se encontarra en libertad.

de los funcionarios municipales por todo acto que autoricen, ejecuten o dejen de ejecutar excedindose en el uso de sus facultades o infringiendo los deberes que les conciernen en razn de su cargo. Me reero a las casi treinta mil fotocopias diarias que, dicen se expedan.Y destaco que esta carencia de responsabilidad no requiere en los funcionarios conocimientos tcnicos para advertirlas, de donde deviene que ningn concejal puede alegar incomprensin o desconocimiento del objeto contratado, su desmesurado nmero, valor unitario en funcin de la cantidad contratada y consecuente pago, que oblig a la compensacin de excesos y como esta compensacin requiri intervencin del Departamento Deliberativo, entiendo que la responsabilidad debe extenderse a todos aqullos que votaron por la armativa en la sesin respectiva, ya que, emerge de la Ley, como representante del pueblo. No puede haber mandato con un objeto irracional. del dictado de normas que haya sancionado el H. Concejo Deliberante, a travs de los concejales que votaron armativamente su sancin (art. 245 de la Ley Orgnica de las Municipalidades). 226 Cabe acotar que hasta la reforma de la constitucin Bonaerense de 1994, la jurisdiccin contencioso administrativa corresponda con carcter originario a la Suprema Corte provincial, habiendo sido modicada tal situacin por la recientemente sancionada ley que reglamentando la reforma establece el fuero contencioso-administrativo. 227 Comparten esta postura Losa Nstor, y Tenaglia, Ivn, Ley Orgnica de las Municipalidades, EP , La Plata, 2000, pp. 691-692. 228 Esta concepcin de respetar el procedimiento especial habida cuenta de juzgarse la continuidad o no en el cargo de quin ha sido electo popularmente, es claramente establecida en fallo de la Excma. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires. Es as que en causa B 53598 I 12-3-91, in re: Aran, Marta Pilar c/ Concejo Deliberante de Gomales Chaves s/ Conicto de poderes art. 187 Const. Prov. , donde se ha dicho: La exigencia del denominado quorum agravado es aplicable tanto para los casos de destitucin dispuesto de conformidad con el art. 255 como para los de cesanta decretada con fundamento en el art. 14 de la Ley Orgnica Municipal, en tanto, en ambos casos, se encuentra comprometida la estabilidad de un funcionario que accede a su cargo por eleccin popular.

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Si se sobresee al concejal en forma provisoria o denitiva o se lo absuelve, de pleno fuero derecho se reintegra a su cargo, por el contrario si se le condena es destituido de pleno derecho. Es claro que en ambos supuestos, poco o nada puede hacer el Concejo Deliberante, su decisin queda en denitiva subordinada a la disposicin judicial.229 Pero por el contrario si lo que se imputan son otras faltas graves no existe procedimiento denido. Esto es as por cuanto el artculo 255 LOM remite nicamente a las causales establecidas en el artculo 248 LOM y habiendo sido ste reducido a los casos de delitos penales, el proceso subsiguiente previsto por el art.249 LOM no es aplicable en dicha remisin. Tal como sostiene el dictamen de la Asesora General de Gobierno que compartimos, a la par de la investigacin judicial, si los hechos all juzgados constituyen simultneamente un mal desempeo de las funciones pblicas; nada impide que polticamente los mismos sean juzgados, an disponindose suspensiones provisorias, con prescindencia de la marcha del proceso penal. En consecuencia con respecto a los concejales, entendemos lo nico vigente es la exigencia del artculo 255 LOM de que la decisin sea adoptada por 2/3 partes de los votos y que se respeten principios mnimos de debido proceso legal -derecho de ser odo, confrontar la prueba y ejercer defensa-, ello por aplicacin de principios esenciales de nuestro derecho positivo. Posibilidad de ocurrir a la Justicia, frente a la decisin de expulsin del concejal. La sancin poltica que consiste en dejar cesante al concejal, es susceptible de ser cuestionada judicialmente en jurisdiccin originaria por ante la Excma. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, a travs del conicto de poderes establecido por el artculo 187 de la Carta Magna Provincial. El artculo 262 de la L.O.M. preve un procedimiento abreviado en el cual las partes deben manifestar sus posiciones y acompaar sus pruebas, debiendo resolver la Corte en el plazo de 30 das, excepto que mediara sustanciacin en donde se le brinda trmite sumarsimo (artculo 264 L.O.M.). Durante la sustanciacin del litigio se suspende la medida cuestionada, alcanzando la revisin judicial la legitimidad y razonabilidad de la medida. Sin embargo, entendemos que si la SCJBA entendiera que igualmente existen razones que hacen dicultosa la permanencia del funcionario en el cargo,
229 AGG, Secretaria Letrada, La Plata, XII-2002, Que el artculo 86 de la Ley Orgnica de las Municipalidades (Decreto-Ley 6769/58) contempla como situacin susceptible de detencin de concejales que la misma derive de orden o resolucin emanada de juez competente basada en semiplena prueba de delito penal sancionado con prisin o reclusin mayor a dos aos. De manera concordante, las normas del Cdigo de Procedimiento Penal exigen para el dictado de la orden de detencin la existencia de semiplena prueba o indicios vehementes de la comisin de un delito y motivos bastantes para sospechar que ha participado en su comisin, pudiendo convertirse -la detencin- en prisin preventiva cuando medien conjuntamente los siguientes requisitos: 1) Que se encuentre justicada la existencia del delito; 2). Que se haya recibido declaracin al imputado en los trminos del artculo 308 o se hubiere negado a prestarla y 3) Que aparezcan elementos de conviccin sucientes o indicios vehementes para sostener que el imputado sea probablemente autor o partcipe penalmente responsable del hecho (arts. 151 y 157). Por su parte, los supuestos que contempla la Ley Orgnica de las Municipalidades para proceder a la suspensin preventiva o destitucin de pleno derecho, son precisamente sendos autos judiciales -auto de prisin preventiva y sentencia condenatoria rmes, respectivamente- que se constituyen en elementos objetivos vinculantes para la autoridad comunal. Por ello es que para la procedencia del procedimiento de enjuiciamiento que prev el artculo 249 -por remisin del art. 255 segundo prrafo, parte nal los procesos penales en los que se encuentran involucrados los concejales con auto de prisin preventiva rme deben encontrarse tipicados en el inciso 2 del artculo 249 que alude a negligencias reiteradas que caliquen de grave la conducta en el ejercicio de sus funciones, lesivas del inters patrimonial del municipio. Este es el sentido de la norma que armoniza con la previsin del inciso 1 que reere a transgresiones diferentes a las previstas en el artculo anterior. Represe entonces que los presupuestos que sustentan la orden de detencin y el auto de prisin preventiva -el que aparece impedido de conguracin en tanto el funcionario se encuentra con orden de detencin pero no detenido- y que se constituyen en elementos objetivos vinculantes, se hallan presentes en esta instancia, aunque no con los recaudos previstos por la normativa vigente debido a las incidencias procesales provocadas por el estado procesal del concejal. En consecuencia, la calicacin de la existencia de la semiplena prueba de responsabilidad o indicios vehementes de la comisin del delito que pesa sobre el funcionario comunal, debidamente ponderada por el juez interviniente en la causa, sumada a la circunstancia que se informa relativa a la denegatoria del

EL ROL DEL CONCEJAL

Algunas cuestiones vinculadas al tema. Puede el Concejo Deliberante defender judicialmente en forma solidaria a un concejal? Es tradicional en la propia conducta del argentino acudir a una solidaridad inmediata e instantnea con quin es un par y est afrontando un problema. Si ello es cierto en situaciones graves y comprometidas como la existencia de casos criminales, no lo es menos en su consecuencia en situaciones de menor grado institucional, como pueden ser incompatibilidades o inhabilidades. Sin embargo, esas posibilidades de reaccionar como cuerpo estn institucionalmente acotadas por la legislacin pertinente y las propias interpretaciones que brinda la Excma. Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires. En efecto, esa defensa colectiva de uno de los miembros del cuerpo, debe estar limitada en principio a defensas de tipo institucional, en otras palabras, en articulaciones que hagan a la propia esencia del HCD. Para ser ms claro ejempliquemos: si un Concejal, es atacado por su carcter de tal o enfrenta dicultades y/o trminos peyorativos, que afectan tanto su funcin, como as la posibilidad de que se desempee correctamente y/o implican afrentas a su labor de legislador, entonces el mecanismo normalmente previsto de la cuestin de privilegio, servir para que el cuerpo reaccione frente a una situacin que injustamente entorpece la labor de uno de sus miembros, repercutiendo sobre la totalidad del mismo. De igual manera y tal como hemos expresado anteriormente en diversos comentarios de esta obra, el HCD siempre podr actuar como legitimado judicial en todos aquellos casos en que las leyes procesales as los autorizan, mxime en cuestiones que revisten cierta gravedad institucional municipal. Es claro y especicamente determinado que podr acudir en todos aquellos supuestos en que haya conictos de poderes municipales. Por el contrario, el HCD carece de potestades para intervenir administrativa y/o judicialmente como parte, en aquellos supuestos en que la actividad del cuerpo no se vea comprometida y se trate de una situacin que concretamente afecta al Concejal en su persona o a un grupo de ellos. En tal sentido ha sido clara la decisin del Excmo. Tribunal provincial en Llrente, Julio Hctor e/Instituto Previsin Social s/Demanda Contencioso Administrativa, A. Y S. 1990-1, 777. Concretamente en el caso frente a una incompatibilidad que se genera entre un concejal que percibe jubilacin proveniente del Instituto Provincial de Jubilaciones y Pensiones, y que resuelve este ltimo organismo privando al concejal de su benecio, es el propio HCD quin sale en su defensa judicial. Frente a tal situacin la Corte considera que no existe legitimacin alguna debido a que el planteo es del concejal individual no existiendo afectacin del HCD que habilite su actuacin en el caso.231
pedido de eximicin de prisin, constituiran motivos razonables y sucientes para disponer la suspensin del ejercicio de la funciones de concejal hasta tanto se resuelva su situacin judicial, habida cuenta que el estado de rebelda procesal en que se encuentra el concejal no solo conlleva la imposibilidad de una eventual conguracin de pleno derecho que opera en el supuesto de hallarse detenido y se dictare en su contra auto de prisin preventiva rme-, sino que adems se erige como un impedimento para el ejercicio efectivo del cargo que desempea. Una interpretacin contraria llevara a la desinteligencia de negarle a un cuerpo colegiado disponer sobre uno de sus miembros en tanto que encontrndose imputado de la comisin de un delito doloso su destitucin ipso jure se produce slo con la sentencia condenatoria rme y que por otra parte, mantenindose prfugo -con orden de detencin pero no detenidointerdicta la conguracin de la suspensin preventiva de pleno derecho y por consiguiente la articulacin alternativa del procedimiento de enjuiciamiento prevista en el segundo prrafo - in ne- del artculo 255 de la Ley Orgnica de las Municipalidades. A mayor abundamiento y en abono de la razonabilidad de la medida proyectada, es dable agregar que el estado de incertidumbre provocado por la actitud adoptada por el concejal no puede ir en detrimento ni alterar el regular funcionamiento y representatividad del rgano deliberativo, razn por la cual la suspensin, que adquiere las caractersticas de una providencia cautelar, provisoria y supeditada a las incidencias del proceso judicial, en modo alguno aparece como desproporcionada teniendo en consideracin los antecedentes fcticos y jurdicos que la motivan. Por ltimo, advirtase que una interpretacin contraria llevara a limitar la procedencia de suspensiones preventivas a las dictadas en el marco de un procedimiento de enjuiciamiento del concejal previsto por el artculo 249, cuando en rigor dichos juzgamientos se encuentran previstos para los supuestos que contemplan los incisos 1 a 3 de la norma; con el agravante de que el primero de ellos excluye a las transgresiones dispuestas en el artculo 248 (y por remisin a las del 255), por lo que la disposicin que prev el artculo 255 segundo prrafo parte nal referente a su implementacin quedara restringida al supuesto del inciso 2, esto es, negligencias reiteradas que caliquen de grave la conducta en el ejercicio de sus funciones, lesivas al inters patrimonial del municipio. (Compendio de Dictmenes, La Plata, Buenos Aires, Pp. 142 143).

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Quin representa al Honorable Concejo Deliberante en caso de ser demandado? Indudablemente la Municipalidad es responsable ante un tercero por cualquiera de los actos o hechos que cometan sus rganos en ejercicio de sus funciones. Ello implica necesariamente al propio HCD, el que en tanto departamento municipal, hace responsable a la comuna por sus decisiones. Por ello, la defensa de sus actuaciones como cuerpo com-pete a la misma asesora legal que haga lo propio con cualquier accin que se enderece contra el municipio. Esto obviamente no elimina las eventuales responsabilidades individuales civiles que puedan corresponder bajo el imperio del art. 1.112 del Cd. Civil, sin perjuicio de las propias responsabilidad penales, administrativas, polticas y contables. Distinto claro est, ser el supuesto del conicto de poderes, en el que el Ejecutivo demande al Legislativo, en tal caso la defensa quedar a cargo del Presidente del Cuerpo, quin en caso de no contar con asesor legal podr contratar uno a cargo del presupuesto del HCD.

230 La SCJBA ha sostenido que, en principio, la sola presentacin del conicto de poderes conlleva la suspensin de los actos cuestionados, pero lo ha hecho dejando a salvo que tal pauta puede reconocer excepciones (SCJBA, Causa B 66.400 Intendente Municipal de General Lamadrid, res. del 3-IX-03; B 65.830 Gonzalez, res. del 3-IX-03; B 66.457 Ostoich res. del 10-IX-03; B 68.087 Lutteral res. del 15-XII- 04; B 68.114 Aguirre, res. del 9-III-05 y B 68.751 Lopes, res. del 12-VII-06). Tal como seala en la causa B-69558 Porretti Roberto Martn c. Concejo Deliberante del Municipio de Pinamar s. Conicto art. 196 de la Const. Prov., en determinados supuestos podr hallarse mrito suciente para no suspender la decisin impugnada (doct. causa B 64.253 Ghironi, res. del 17-VII-02; Es que, como todo arbitrio cautelar (B 68.114 Aguirre, res. del 9-III-05), la decisin exige del rgano jurisdiccional la ponderacin de las circunstancias del caso (doct. causa B 64.519 y acumulada B-64.471 Fiscal de Estado c/ Municipalidad de Mercedes, res. del 4-XII-02), por lo que no cabe sino el rechazo del predicado carcter mecnico o automtico de la suspensin de la medida cuestionada. 231 Los Concejos Deliberantes no se encuentran autorizados para cuestionar judicialmente la resolucin del Directorio del Instituto de Previsin Social 04/84 por la que considera a sus miembros aliados al rgimen del decreto ley 9680/80 generando la incompatibilidad en el cargo con la percepcin del benecio jubilatorio, en razn de que no se encuentran comprometidas sus atribuciones institucionales, sino las situaciones subjetivas de los funcionarios ajenos a su competencia.

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CAPITULO IX
EL HCD, MEDIOS DE PARTICIPACIN POPULAR Y DESAFOS VENIDEROS
1. Mecanismos de participacin indirecta y Concejo Deliberante Una de las temticas que consideramos necesario contemplar, es en qu medida la utilizacin hasta ahora novedosa pero incipiente de mecanismos de participacin directa de la poblacin en las decisiones comunales afecta o no a los concejos deliberantes en general y a sus integrantes en particular. El tema tiene una profunda vinculacin con una antigua temtica referida a la pregunta de a quin representan los legisladores y a quin responden una vez electos, si es que responden a alguien. En efecto, ya desde antao, se ha planteado si el concejal responde necesariamente a los dictados de la comunidad o si por el contrario una vez electo, debe asumir que se le ha elegido para efectuar lo que mejor considere a su criterio. Parece una cuestin circular, por cuanto en la medida en que su buen tino le oriente en una buena gestin -es decir, acorde a las necesidades y aspiraciones de sus votantes-, es posible que pase una nueva prueba eleccionaria que brinde sentido a su actuar anterior. Sin embargo, la duda es qu es lo que ocurre en el lapso temporal que transcurre entre el momento en que es electo y el momento en que abandona su cargo, cuatro aos despus. Por ello y siendo que en muchos supuestos, los daos que la desidia puede ocasionar y el resentimiento que la gente acumula en cuanto se desve el buen tino del concejal de lo que sus electores le haban marcado deba de ser su gestin, se ha ido concibiendo cada vez con ms necesidad la participacin popular, al menos en cuestiones de trascendencia comunitaria. La pregunta es entonces en qu medida esa mayor participacin afecta o puede al menos afectar en forma potencial la labor del concejal. A nuestro entender ello no debera suponer mayores dicultades. La utilizacin del plebiscito y referndum en nada contradicen el carcter de gobierno representativo que posee el Municipio, ello as por cuanto no existe delegacin alguna de poder legislativo en el pueblo. De hecho bajo nuestro ordenamiento constitucional, todo poder es delegado del pueblo en quin reside originariamente y que puede acordar representatividad bajo ciertas circunstancias.232 Que siguiendo con esta lnea de ideas, se puede armar que el referendum en este caso es mucho ms que la expresin ambiguamente fundada de la preferencia de los vecinos, sino que es la ciudad legislando y decidiendo directamente a travs de sus votantes,233 invocando en este proceder a todos los vecinos y no tan slo a sus representantes.

232 En el mbito del derecho municipal norteamericano as se han expedido: Hunter v. Erickson. 393, US 385, 392, 89, Sct.557, 561, 21 L.Ed.2d. 616 (1969); James V. Valvatierra. 402 U.S., 137, 91 Sct. 1331,28L.Ed. 2d. 678. 233 Mr. Justice Black, Suprema Corte de Estados Unidos, en Washington ex. Re. Seattle Titile Trust Co. v. Roberge, 278 US 116,49 S.Q.50, 73 L.Ed. 210 (1928). 2343- HTCuentas, Expediente: 4079-43710/02, 17/12/2002, Consulta de Morn: Sobre diversos aspectos relacionados con la gura de la Defensora del Pueblo y su mbito de funcionamiento.- Respuesta: La doctrina ha entendido que dichas Defensoras pueden incluirse, indistintamente dentro de alguno de los dos Departamentos que conforman el rgimen municipal.- Sobre este aspecto, en forma genrica, se principia por sealar que de no ser una iniciativa del Departamento Ejecutivo, de acuerdo al artculo 35 de la Ley Orgnica de las Municipalidades el Concejo solamente puede crearlo en su propio mbito, teniendo en cuenta el artculo 31 y respetando el lmite establecido por el artculo 39 de la citada ley.- En conclusin, desde la ptica presupuestaria se entiende que al determinarse que la Defensora se crea en el mbito del H. Concejo Deliberante, las partidas necesarias para su funcionamiento deben pertenecer a su jurisdiccin.- Y HTC Expediente: 4119-7721/00, 30/10/2000. Consulta: Sobre la inclusin de la estructura orgnica funcional de la Defensora del Pueblo de Vicente Lpez en las jurisdicciones establecidas, o bien la creacin por fuera de ellas.- Respuesta: La Constitucin Provincial en su artculo 190, dene los Departamentos que conforman el rgimen municipal. En su Seccin Quinta - Poder Ejecutivo, incluye a organismos que cuentan con leyes especcas que regulan su funcionamiento. Por lo tanto, se entiende que se deber incluir a dicha Defensora dentro de alguno de los Departamentos - Ejecutivo o Deliberativo -, dado que no se estara vulnerando lo establecido en el Gobierno Provincial en materia municipal. En sentido parecido se

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Ahora bien, dicho esto en el sentido de que no existe contradiccin entre las formas de participacin directa e indirecta en una democracia, cabra preguntarse qu lmites asume la cuestin para diversos supuestos, por cuanto en muchos de ellos aparecen cuestiones legales. 1.1. Caso del defensor del pueblo comunal. Es muy particular el caso del defensor del pueblo u ombudsman a nivel municipal en nuestra Provincia. Tal como es sabido esta gura incorporada en la Constitucin Nacional de 1994 y en su par de la Provincia de Buenos Aires (artculo 55), en el mismo ao, no se encuentra an vigente en nuestra jurisdiccin. Mucho menos an, fue incorporada en el Captulo VI ni en la LOM. Ello no ha impedido que a partir de ese entonces, distintas municipalidades como La Plata, Vicente Lpez, entre otras, regularan el instituto con diferentes alcances y cometidos, pero normalmente en un paralelo con la gura nacional, como un resguardo de intereses colectivos y un control permanente en al normal prestacin de los servicios pblicos y en la calidad de los mismos. Ahora bien, ms all de las ponderaciones positivas que en lo personal tengo para el Instituto, distinta ha sido la lectura que del mismo ha hecho el HTC de la Provincia de Buenos Aires. Ante la ausencia de norma expresa que lo incorpore a nivel municipal, la asignacin presupuestaria de su funcionamiento y la independencia del mismo se ha convertido en toda una problemtica. Tal como resulta de sendos dictmenes del Honorable Tribunal de Cuentas de la Provincia de Buenos Aires234; no es posible crear la gura del Defensor del Pueblo, sin ubicar la misma y hacer depender su partida de uno de los dos Departamentos que tiene la Municipalidad por Constitucin Provincial y Ley Orgnica Municipal. Adicionmosle, que la reforma de la Ley 11.664 al artculo 39 de la Ley Orgnica Municipal, establece que en ningn caso el presupuesto del Concejo Deliberante puede superar el 3% del total lo que en la prctica signica que en muchos municipios ello alcance tan slo para pagar las dietas y el funcionamiento mnimo indispensable -, para tener la certeza, de que su ubicacin y partidas dependern del Ejecutivo Municipal. Por cierto, una muy mala seal y razones sucientes para considerar que de inicio, se priva a esta valiosa institucin de su propia razn de ser. Pero adems de llevar al extremo lo resuelto por el HTC, ante la consulta Morn que se referencia en nota al pie; en la medida en que la iniciativa no parta del Departamento Ejecutivo, compulsivamente la ubicacin y dependencia presupuestaria del Defensor ser del Deliberativo, llevndonos a la advertencia realizada en el prrafo inmediato anterior. Es decir, sin la anuencia del Ejecutivo, resulta prcticamente imposible la creacin del Defensor del Pueblo local.
ha expedido la AGG al decir en el Expediente N 4028-839/04: (Artculos 25 y 27 inc. 28) La instauracin de la gura jurdico-institucional del Defensor del Pueblo tiene por nalidad crear una instancia de control por un organismo pblico con independencia funcional, autarqua y que no reconozca adhesin poltica a partidos o colores de gobierno Frente a tales fundamentos y dado el marco de nuestra organizacin institucional provincial que gravita sobremanera en el rgimen municipal, este Organismo Asesor estima pertinente resaltar que la creacin de un Defensor del Pueblo municipal en la forma, caracterizacin y contenido desarrollado en el proyecto de fojas 1/12 no es jurdicamente admisible y viable, habida cuenta que la Constitucin Provincial no prev el establecimiento de este tipo de rganoinstitucin extra-poder y/o independiente de alguno de los dos departamentos municipales (Deliberativo y Ejecutivo). Reprase a respecto que el conferimiento de atribuciones y facultades de los respectivos rganos locales es competencia privativa de la Legislatura Provincial (conf. artculos 190 y 191 exordio- de la Constitucin Provincial, artculos 5, 121 y 123 de la Constitucin Nacional). Es ms, la Ley Orgnica de las Municipalidades (Decreto-Ley N 6769/858 y modif.) en ninguna de sus disposiciones sea en forma especca o genrica faculta al Concejo Deliberante a crear dicha institucin. Si bien el Cuerpo Deliberativo puede crear organismos municipales de control de la administracin comunal, interno o externo al Ejecutivo local (conf. artculos 25 y 27 inc. 28 de la L.O.M.), siempre y en todos los casos deber depender de alguno de estos dos departamentos comunales, y el mbito y extensin de facultades, obligaciones y atribuciones que se coneren por delegacin al organismo a crearse no pueden ir ms all que las que posee el mismo departamento, ya que es bien sabido que nadie puede otorgar un derecho mayor al que posee. El Concejo Deliberante est constitucional y legalmente imposibilitado de institucionalizar la gura del Defensor del Pueblo municipal por carecer de competencia para ello. 235 Maiorano, Jorge, Historia del Ombudsman. Parte III., seala que es requisito que se garantice la independencia funcional a efectos de evitar que esa institucin opere en pos de intereses partidarios o amortiguador de disputas polticas.

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Pero adicionalmente no podemos dejar de destacar que una de las caractersticas de una defensora del pueblo es que acte con independencia;235si su propio funcionamiento puede quedar sujeto al capricho econmico del Ejecutivo Cmo cumplir con ese cometido? En conclusin siendo ventajosa la introduccin de este instituto en las Municipalidades, particularmente aquellas de gran poblacin, se encuentran an obstculos legales que deben ser subsanados. 1.2. CASO DEL PRESUPUESTO PARTICIPATIVO El presupuesto participativo intenta incorporar en forma directa a los vecinos y ongs en la determinacin de las erogaciones que son necesarias para determinados sectores de la localidad. Con amplia difusin en el vecino pas de Brasil, se ha ido incorporando en distintas Municipalidades de nuestro pas la utilizacin de este esquema. Por ejemplo, la ley de Comunas de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, preve la participacin vecinal en la denicin de las necesidades barriales a ser incorporadas en el plan de erogaciones e inversiones del ao entrante. Pero si ello es as, nuevamente el HTC tiene una visin distinta, limitando el potencial alcance del instituto en las Municipalidades de la Provincia de Buenos Aires. Ante un pedido de la Municipalidad de Coronel Surez,236respecto de la viabilidad e implementacin del Proyecto de Ordenanza en el cual se crea el Programa de Presupuesto Participativo, respondi que: Dentro de las presentes actuaciones se acompaa copia del Proyecto de Ordenanza donde en los vistos y considerandos se realza la gura de la participacin ciudadana como elemento que garantice y haga ms eciente la gestin municipal, en el marco de un aporte complementario a la democracia representativa. Que, sin dejar de reconocer los fundamentes valiosos expuestos para la elaboracin del Proyecto de Presupuesto Participativo, la gura que se pretende instaurar no se encuentra contemplada en la Ley Orgnica de las Municipalidades. Que la actual norma en su artculo 109 establece que el Departamento Ejecutivo deber proyectar la ordenanza del presupuesto de gastos y recursos, siendo ste quien debe tomar las decisiones en cuanto a la elaboracin presupuestaria. Que, a su vez, la Ley Orgnica de las Municipalidades faculta ampliamente al H. Concejo Deliberante a realizar el control y seguimiento presupuestario Que en virtud del marco normativo existente, la participacin ciudadana a travs de los vecinos puede ser llevada a cabo desde un punto de vista consultivo, es decir que se conozca la opinin o los diferentes reclamos, sin que ello sea vinhttp://www.observatoriodelosderechoshumanos.org. 234- HTCuentas, Expediente: 4079-43710/02, 17/12/2002, Consulta de Morn: Sobre diversos aspectos relacionados con la figura de la Defensora del Pueblo y su mbito de funcionamiento.- Respuesta: La doctrina ha entendido que dichas Defensoras pueden incluirse, indistintamente dentro de alguno de los dos Departamentos que conforman el rgimen municipal.- Sobre este aspecto, en forma genrica, se principia por sealar que de no ser una iniciativa del Departamento Ejecutivo, de acuerdo al artculo 35 de la Ley Orgnica de las Municipalidades el Concejo solamente puede crearlo en su propio mbito, teniendo en cuenta el artculo 31 y respetando el lmite establecido por el artculo 39 de la citada ley.- En conclusin, desde la ptica presupuestaria se entiende que al determinarse que la Defensora se crea en el mbito del H. Concejo Deliberante, las partidas necesarias para su funcionamiento deben pertenecer a su jurisdiccin.- Y HTC Expediente: 4119-7721/00, 30/10/2000. Consulta: Sobre la inclusin de la estructura orgnica funcional de la Defensora del Pueblo de Vicente Lpez en las jurisdicciones establecidas, o bien la creacin por fuera de ellas.- Respuesta: La Constitucin Provincial en su artculo 190, define los Departamentos que conforman el rgimen municipal. En su Seccin Quinta - Poder Ejecutivo, incluye a organismos que cuentan con leyes especficas que regulan su funcionamiento. Por lo tanto, se entiende que se deber incluir a dicha Defensora dentro de alguno de los Departamentos - Ejecutivo o Deliberativo -, dado que no se estara vulnerando lo establecido en el Gobierno Provincial en materia municipal. En sentido parecido se ha expedido la AGG al decir en el Expediente N 4028-839/04: (Artculos 25 y 27 inc. 28) La instauracin de la figura jurdico-institucional del Defensor del Pueblo tiene por finalidad crear una instancia de control por un organismo pblico con independencia funcional, autarqua y que no reconozca adhesin poltica a partidos o colores de gobierno Frente a tales fundamentos y dado el marco de nuestra organizacin institucional provincial que gravita sobremanera en el rgimen municipal, este Organismo Asesor estima pertinente resaltar que la creacin de un Defensor del Pueblo municipal en la forma, caracterizacin y contenido desarrollado en el proyecto de fojas 1/12 no es jurdicamente admisible y viable, habida cuenta que la Constitucin Provincial no prev el

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culante para el funcionario actuante para la elaboracin de los proyectos de presupuesto. Por lo tanto, sobre la base de lo expuesto no seran admisibles los postulados que emanan del proyecto aludido. Por ejemplo, lo dispuesto en el artculo 2: ..promover el debate y el involucramiento de los vecinos en la elaboracin, seguimiento y control de la ejecucin del Presupuesto General de Gastos y el Clculo de Recurso. Tampoco se cree procedente que en el proceso participativo intervengan los vecinos en la toma de decisiones de todo lo referente a los lineamientos generales, asignacin de recursos y gastos, poltica tributaria y seguimiento de la ejecucin presupuestaria. 1.3.CASO DEL PLEBISCITO Y DEL REFERNDUM Fueron los romanos quienes a partir del siglo IV antes de Cristo utilizaban el plebiscitum para legitimar sus decisiones ante la asamblea de plebeyos, luego esta prctica se extendi para denir problemas de soberana.237 Se ha dicho que En los sistemas polticos contemporneos se le toma como una forma de legitimar una resolucin poltica grave, mediante el expediente de someterla a votacin de la ciudadana.238 El plebiscito se constituye as en una consulta al electorado respecto de una decisin poltica, aunque susceptible de tomar forma jurdica. El plebiscito es as una una votacin popular sobre temas de relevancia constitucional, sin embargo dice que hace falta una denicin unvoca que lo diferencie del referndum y que puede descartarse una diferencia histrica en el uso de uno u otro. Va de suyo, que por su naturaleza, el plebiscito es de uso excepcional y por medio del mismo, se intenta obtener la opinin de la mayora de los pobladores respecto de si dan consenso o no, respecto de determinadas decisiones polticas que pueden resultar controvertidas. En la provincia de Buenos Aires, a pesar de la carencia de reglamentacin expresa, diversas municipalidades lo han utilizado como medio de obtener la opinin popular.239 El referndum nace con la revolucin francesa, siendo presentado el proyecto de Constitucin de 1793, a la votacin ciudadana. El referndum, puede ser facultativo u obligatorio; en el primero la intervencin es prescindible sin mayor consecuencia sobre el acto, y en el segundo, la votacin es requisito ineludible para la validez del acto. La iniciativa popular se ejerce mediante la presentacin de un proyecto rmado por un nmero determinado de electores, que solicita la adopcin de una ley o su abrogacin o la revisin de la constitucin, por lo tanto, la Iniciativa popular es una gura que se utiliza para que
establecimiento de este tipo de rganoinstitucin extra-poder y/o independiente de alguno de los dos departamentos municipales (Deliberativo y Ejecutivo). Reprase a respecto que el conferimiento de atribuciones y facultades de los respectivos rganos locales es competencia privativa de la Legislatura Provincial (conf. artculos 190 y 191 exordio- de la Constitucin Provincial, artculos 5, 121 y 123 de la Constitucin Nacional). Es ms, la Ley Orgnica de las Municipalidades (Decreto-Ley N 6769/858 y modif.) en ninguna de sus disposiciones sea en forma especca o genrica faculta al Concejo Deliberante a crear dicha institucin. Si bien el Cuerpo Deliberativo puede crear organismos municipales de control de la administracin comunal, interno o externo al Ejecutivo local (conf. artculos 25 y 27 inc. 28 de la L.O.M.), siempre y en todos los casos deber depender de alguno de estos dos departamentos comunales, y el mbito y extensin de facultades, obligaciones y atribuciones que se coneren por delegacin al organismo a crearse no pueden ir ms all que las que posee el mismo departamento, ya que es bien sabido que nadie puede otorgar un derecho mayor al que posee. El Concejo Deliberante est constitucional y legalmente imposibilitado de institucionalizar la gura del Defensor del Pueblo municipal por carecer de competencia para ello. 235 Maiorano, Jorge, Historia del Ombudsman. Parte III., seala que es requisito que se garantice la independencia funcional a efectos de evitar que esa institucin opere en pos de intereses partidarios o amortiguador de disputas polticas. http://www.observatoriodelosderechoshumanos.org. 236HTC, Municipalidad de Coronel Surez, Delegacin XI, Expte. 4028-3.026/05, 27-VI-2005. 237 ProuHomme, An-Francois, Consulta popular y democracia directa, Mxico, IFE, 1997. 238 Arteaga Nava, Elisur, Je Derecho Constitucional, coleccin jurista latinoamericanos, Oxford University PressHarla-Mxico, Mxico, 1998, p.108. 239Coronel Rosales convoc a plebiscito el 19 de setiembre de 2004, para que los vecinos de Huangueln se expresaran respecto de si queran o no su autonoma del Partido (La Nacin, 20-IX-04). De la misma manera se consult a los habitantes de Puerto Quequn si deseaba continuar en el partido de Necochea o incorporarse a Lobera. (Diario La Capital, Mar del Plata, 28-III-04)

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el electorado participe de manera directa en el proceso de presentacin y, elaboracin de proyectos de derogacin y presentacin de proyectos de ley ante los cuerpos legislativos. Esta gura no tiene recepcin expresa en nuestro sistema municipal. 1.4. CASO DE LA BANCA NMERO 25 En algunas municipalidades, comenzando por la de General Pueyrredn, se ha introducido la idea de la banca suplementaria a la de los concejales; permitindose as que si algn vecino quiere expresarse sobre un tema, cuente previa inscripcin en un listado con la posibilidad de hacerlo durante un lapso de tiempo asignado. La ventaja del sistema radica en incorporar la voz de vecinos a las sesiones del HCD, aunque obviamente se limita a ello, careciendo de voto alguno. 1.5.CASO DE LAS AUDIENCIAS PBLICAS Segn seala Gordillo, el principio de la audiencia pblica es de raigambre constitucional, sealando que tanto en forma implcita como explcita se encuentra incorporada en la Constitucin La audiencia pblica segn su autorizada voz, es el nico modo de aplicar al supuesto del art. 43 la garanta del art. 18, toda vez que ello permite la efectiva participacin til de los interesados,10 en el sentido de que sean admitidos los que tienen derecho o inters legtimo y tambin los titulares de derechos de incidencia colectiva.240 Seala Gordillo que ese grado de participacin, no slo es reconocida por la Constitucin, sino que normas supranacionales, tales como el Pacto de San Jos de Costa Rica, art. 23.1; la Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 21.1; Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, art. 25; la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, arts. XIX y XX, llevan al mismo resultado. La audiencia pblica implica la convocatoria a los aquellos vecinos que deseen tomar parte en las discusiones previas a la decisin del gobierno, facilitando as la participacin ciudadana. Claro est que frente a esa manifestacin, el deber de las autoridades, no slo radica en escuchar esos comentarios, sino en expedirse concretamente sobre los mismos al momento de decidir. En tal sentido, la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, genera en algunas materias tpicamente municipales, como es el planeamiento urbano; la necesidad de que se produzcan leyes de doble lectura con audiencias preliminares entre una sesin y otra de la Legislatura. Nada impide en nuestro parecer que por ordenanza se regule la generacin de estos mecanismos para el momento de decidirse sobre materias centrales para la vida de la Ciudad, entre ellas, el urbanismo. Tal como reere el mismo autor se encuentra en el seguimiento de este camino, numerosas ventajas: a) es una garanta objetiva de razonabilidad para el administrado en cuanto percepcin de que el Estado acta con sustento fctico, proporcionalidad, etc.; b) es un mecanismo idneo de formacin de consenso de la opinin pblica respecto de la juridicidad y conveniencia del obrar estatal, de testear la reaccin pblica posible antes de comprometerse formalmente a un curso de accin; c) es una garanta objetiva de transparencia de los procedimientos estatales respecto de los permisionarios y concesionarios, de modo tal que el pblico perciba esa relacin como transparente y lmpida. Esa transparencia, conviene no olvidarlo, viene tambin exigida por la Convencin Interamericana contra la Corrupcin. Y como tiene dicho Brandeis, la luz del sol es el mejor desinfectante y el mejor polica. d) Es un elemento de democratizacin del poder, conforme al ya clsico principio de que ya la democracia es no slo un modo de designacin del poder, sino tambin un modo de ejercicio del poder, como lo explica Rivero.
240CSJN, in re AGUEERA, LL, 1997-C, 322, con nota: Las asociaciones de usuarios y la defensa de los derechos de incidencia colectiva (Accin declarativa de inconstitucionalidad); CNFed. CA, Sala V, Rodrguez, Jess, LL-1996-E, 80; Sala II, Nieva, LL, 1998-B, 546 ao 1997.

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e) Es tambin un modo de participacin ciudadana en el poder pblico, exigido por principios polticos, constitucionales y supranacionales. Ahora bien, realizadas estas aseveraciones, no podemos dejar de advertir que en la regulacin, funcionamiento concreto de las audiencias e implementacin de las mismas, deben seguirse estrictos criterios para evitar que se convierta en un simple paso formal ms, en el que la autntica participacin ciudadana sea reemplazada por sociedades intermediarias desconocidas o vecinos cooptados por la voluntad estatal. Respecto de la constitucionalidad de la incorporacin de las audiencias pblicas, inclusive como procedimiento a seguir por el Departamento Ejecutivo en el otorgamiento de habilitaciones, la SCJBA se ha expedido a favor de la misma.241 En consecuencia, los HCD pueden establecer como condiciones para obtener determinados permisos, acudir a este principio. 2. Tendencias a modicar el nmero de concejales Pero si la tendencia es la participacin popular con mayor asiduidad en la decisin de cuestiones propias de la ciudad, tambin existe la proyeccin a modicar los concejos deliberantes en su nmero de componentes. Y en este punto debemos dejar en claro que existen dos modelos diametralmente opuestos, que tuvimos oportunidad de ver en funcionamiento, como as de cotejarlos en dos recientes exposiciones brindadas en la Conferencia de Puerto Iguaz, sobre Municipios: Desafo Territorial del Siglo XXI. En efecto, uno de los expositores fue el Dr. Andrew Nickson de la Universidad de Birmingham, Inglaterra, quin atribuy gran parte de los problemas de las ciudades Latinoamericanas a la ausencia de mayor participacin popular expresada en un mayor nmero de concejales, citando como ejemplo que la mayor cantidad de concejales que registraba una ciudad Iberoamericana era San Pablo con 60 concejales y ms de 14.000.000 de habitantes. Por el contrario citaba como ejemplo a la ciudad de Birmingham que con aproximadamente 2.000.000 de habitantes superaba los 160 concejales. En su criterio el mayor nmero de ediles aseguraba menor nmero de electores necesarios para acceder a la banca, incrementando la representacin y la posibilidad de ingreso de minoras al HCD. En la posicin opuesta, expuso el Dr. Alan Rossembaun de la Florida International University, de Miami, Estados Unidos, quin se manifest partidario de concejos deliberantes reducidos, sustentando que frente al protagonismo que posee el Mayor o Intendente en los sistemas presidencialistas, un Concejo Deliberante muy numeroso implicara la atomizacin de poder y en consecuencia perdera todo peso y equilibrio frente al Ejecutivo. Como contrapartida al ejemplo ingls cit el caso del Condado de Dade, en Florida (entre cuyas ciudades se encuentran Miami, Miami Beach, Coral Gables, Kendall, South Miami, Hialiah), que con aproximadamente dos millones de habitantes, tan slo tiene 13 comisionados (concejales). Como ejemplo en esa direccin se enrola la Provincia de Santa Cruz, en nuestro pas, en el que todas las municipalidades con la sla excepcin de Ro Gallegos que tiene siete concejales, cuentan con cinco ediles. En nuestra provincia particularmente y en forma oscilante se ha planteado la necesidad de reducir el nmero de concejales, principio que se aplic transitoriamente en los Partidos que se han creado ltimamente. En ellos, los Concejos Deliberantes quedaron inicialmente reducidos a la mitad de integrantes que correspondera de acuerdo a la legislacin aplicable al resto de las comunas.

241 SCJBA, causa B 63089 I, Municipalidad de Lomas de Zamora c/ Concejo Deliberante de Lomas de Zamora s/ Conicto art. 196 Constitucin Provincial y art. 261 LOM, 07-XI-2001, No se avasalla ni se afecta alguna atribucin del Ejecutivo municipal si se establece como requisito esencial del procedimiento previo al otorgamiento de localizaciones y habilitaciones de conteras bailables y otros establecimientos anes la realizacin de una audiencia pblica (arts. 3 y 5, Ordenanzas n 9901 y n 9914) al tratarse de una exigencia que se incorpora en armona con el plexo normativo que desde la propia Carta constitucional otorga a los institutos de participacin ciudadana y, al mismo tiempo, a los derechos de incidencia colectiva, reconocimiento y proteccin (cfr. arts. 14, 20.2, 28, 38, 44, 67 y concs. Const. prov.; arts. 39, 40, 41, 42, 43 y concs. Constitucin nacional).

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En nuestro criterio, entendemos que la posibilidad de ampliar o reducir el nmero de concejales, son dos posibilidades que cuentan con argumentos igualmente vlidos para justicarlos. En nuestro pensamiento, no observamos razones que a nuestro entender justiquen esa reduccin en el nmero de ediles; antes bien, an quedan numerosos municipios en la Provincia de Buenos Aires a los que no se le ha adecuado el nmero de concejales conforme a los ltimos censos y a la LOM. Ahora bien, consideramos que si se procediera a reducir el nmero de integrantes, tal medida no puede ser adoptada en forma aislada sino que necesariamente debe verse complementada con mecanismos de participacin directa del vecino; as como con la descentralizacin de decisiones a travs de asociaciones vecinales, sociedades de fomento o sociedades intermedias.242 De esta manera la prdida de representatividad por ampliacin del nmero de electores necesarios para acceder al cargo, se ve suplida por herramientas que le devuelven la decisin originaria al vecino en cuestiones de trascendencia comunitaria. 3.Capacitacin y Compromiso La actualidad exige como un reto permanente la obligacin de capacitarse. Lamentablemente, durante mucho tiempo se ha entendido que quienes ocupan cargos electivos, estn eximidos del aprendizaje formal. Pareciera que el carisma o la mera sensibilidad para escuchar las peticiones del votante, fueran per se sellos de calidad de la gestin. Desafortunadamente, en la prctica, nos hemos encontrado en ms de una ocasin con concejales, de indudable mrito en cuanto al camino recorrido para acceder a la banca y de innegable consenso entre los electores que; sin embargo, una vez en funciones no slo se vieron profundamente deslucidos, sino que cometieron errores de tal gravedad conceptual que resultaban no solamente inadmisibles, sino que culminaron afectando la propia imagen ante el votante. En un mundo que exige ya no slo para cualquier funcin, sino como propio factor de poder el conocimiento,243 no es conveniente ni admisible que los legisladores comunales se mantengan en la ignorancia del marco institucional en el que desenvuelven, o de las herramientas novedosas que pueden servir a sus funciones. Claro est que no pretendemos con esto preconizar el conocimiento como nica herramienta, ni mucho menos convertir a quin es esencialmente un poltico en un tecncrata, por cuanto la estupidez no distingue entre clases, an cuando la educacin remueve alguna de sus causas.244 Poniendo la situacin en sus correctos lmites, sostenemos que ser cada vez ms imprescindible para el concejal adentrarse en el conocimiento de nuevas tcnicas polticas, jurdicas, econmicas, sociales, culturales y comunicacionales, para sustentar y lucir su gestin municipal. Pero si se exige el incremento de esta demanda de servicios educativos, corresponde como acertadamente estn ejecutando la Escuela de Gobierno de la Provincia de Buenos Aires, algunas Fundaciones y Partidos Polticos, generar una adecuada oferta de propuestas concordantes. Todava existe en la materia un dcit compartido entre unos y otros. Creemos sin embargo, que la brecha se cerrar en el futuro.

242 Jeffrey Berry, Kent Portney & Ken Thompson, The Rebirth of Urban Democracy, Boston, 1993, pp. 10-14, mencionan cinco casos del sentido de nueva democracia e incentivacin de la actividad de sociedades intermedias, son las ciudades de Birmingham, Dayton, Portland, San Antonio y St. Paul. 243En este sentido es por dems premonitorio Alvin Tofer, al pronosticar que: El conocimiento est peor distribuido todava que las armas y la riqueza. De aqu que una distribucin del conocimiento... sea todava ms importante que una redistribucin de los otros recursos importantes del poder y puede llevar a ella. Tofer, Alvin, El Cambio del Poder, Mxico, Plaza & Janes Editores S.A., 1990, p. 545. En el mismo sentido informando tanto sobre el poder del conocimiento y de la informacin, como sobre los riesgos que entraa tanto su ocultacin como tergiversacin puede verse Revel, Jean Francois, El Conocimiento Intil, Buenos Aires, Planeta, 1989.

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4. Incorporacin de Tecnologas. Gobierno electrnico Hemos expresado en esta obra, la necesidad de preocuparse sustancialmente por el destinatario primero y ltimo de la actividad del concejal: el vecino. Las necesidades del vecino se expresan en peticiones concretas y en normatividad que se genera en el HCD en concepto de respuesta frente a las mismas. Este circuito se retroalimenta y da origen al propio sistema democrtico.245 Pero tanto un adecuado seguimiento de las demandas de los vecinos, como de la respuesta que tienen las mismas, y asimismo de la legislacin que en su consecuencia se genera, motivan necesariamente un proceso gradual de incorporacin tecnolgica, que sirva tanto para facilitar la labor del legislador, como la del propio ciudadano en el control de aqul. Esta incorporacin tecnolgica ha comenzado a darse en algunos municipios que han procedido a sistematizar los proyectos y ordenanzas que se sancionan en sus cuerpos, siendo un primer paso, que deber irse complementando con otros ya visibles en comunas de otros pases. En efecto, el avance hacia el denominado e-government o gobierno electrnico, exige an muchos cambios que permitan un acceso permanente por parte del vecino a la gestin de sus municipios, a sus licitaciones, contrataciones, servicios, expedientes, etc. En este sentido algunas municipalidades de nuestro pas presentan elevados estndares y preocupacin por la materia, permitiendo algunas de ellas desde la transmisin on line de las sesiones que se celebran en el Concejo, hasta ver el estado de los expedientes en trmite ante el Concejo. Ntese que en esta lnea, el propio Estado Nacional ha denido al Gobierno Electrnico como el uso de las Tecnologas de Informacin y Comunicacin (TICs) para redenir la relacin del gobierno con los ciudadanos, mejorar la gestin y los servicios, garantizar la transparencia y la participacin y facilitar el acceso a la informacin pblica, apoyando la integracin y el desarrollo de los distintos sectores. En tal sentido el 27 de abril de 2005, a travs del Decreto 378/2005 se aprobaron los lineamientos estratgicos del Plan Nacional de Gobierno Electrnico y los Planes Sectoriales para el uso intensivo de las TICs en los organismos de la Administracin Pblica Nacional (APN). En el sistema nacional se ha incorporado tanto gua de trmites que brinda a habitantes y ciudadanos informacin respecto de las tramitaciones ante organismos estatales, como un directorio de Funcionarios, que intenta ofrecer a los habitantes y ciudadanos el acceso a la estructura de la Administracin y datos pblicos de contacto de los funcionarios, ms un sistema de atencin en lnea, para poder recuperar las peticiones y reclamos de los ciudadanos. Pero si la incorporacin tecnolgica se vislumbra como un cambio necesario para la transformacin de la institucin en una mejor respuesta a las peticiones ciudadanas, se impone asimismo como un nuevo reto para el propio concejal, cuya funcin se ver sustancialmente asistida y mejorada a travs del uso de ordenadores e Internet. Es que no slo los mismos tendrn un efecto positivo sobre el almacenado de textos y peticiones vecinales, que se trasluce una mayor rapidez, eciencia y control de la propia
243En este sentido es por dems premonitorio Alvin Tofer, al pronosticar que: El conocimiento est peor distribuido todava que las armas y la riqueza. De aqu que una distribucin del conocimiento... sea todava ms importante que una redistribucin de los otros recursos importantes del poder y puede llevar a ella. Tofer, Alvin, El Cambio del Poder, Mxico, Plaza & Janes Editores S.A., 1990, p. 545. En el mismo sentido informando tanto sobre el poder del conocimiento y de la informacin, como sobre los riesgos que entraa tanto su ocultacin como tergiversacin puede verse Revel, Jean Francois, El Conocimiento Intil, Buenos Aires, Planeta, 1989. 244 Pitkin, Hanna y Shumer, Sara, On Participation, 2 Democracy, 1982, p. 43, dan una visin muy particular al respecto y acentan la necesidad de soluciones polticas para la comunidad, sealando, que el conocimiento es muy importante, pero no debe ser el nico factor al decidir. En sus palabras: Finalmente, mientras varios conocimientos pueden ser utilizados profundamente en la adopcin de decisiones polticas, el conocimiento slo nunca es suciente y La tecnologa como tal no es el problema de la democracia: los problemas son la deferencia de decisiones populares a los expertos y la creencia en la tecnologa como una fuerza irresistible, un imperativo ms all del control humano. 245El anlisis de la Constitucin como un sistema de canalizacin de ofertas y demandas y retroalimentacin continua, ha tenido entre sus autores ms destacados a Quiroga Lavi Humberto.

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gestin, sino que la posibilidad creciente de acceder va internet a prcticamente la totalidad de legislacin comunal del mundo,246 o a bases de datos y pginas web municipales permiten mejor comprensin y calidad de trabajo del edil, as como su difusin ulterior control ciudadano. 5. Rendiciones de cuenta de la gestin Las sucesivas crisis de representatividad en todos los niveles de la poltica, han ido generando una demanda creciente a ser satisfecha por los funcionarios electos, que es la de explicar su actuar en el cargo. Lo que se denomina accountability en el derecho comparado, no es otra cosa que la peticin al representante de que explique qu es lo que ha hecho con la responsabilidad que le han conferido sus mandatarios. En tal sentido, en una sociedad en la que es escasa la participacin popular, en la que muchas veces se les niega notas a todos o a algn medio de comunicacin que resulta poco agradable al entrevistado, se tienden a cerrar esos puentes comunicacionales que permiten el escrutinio de lo que se hace mientras se ostenta un cargo. Por ello, nos ha parecido novedoso y rescatamos la obligacin que se impone en algunos pases latinoamericanos de rendir cuentas de la gestin. En el caso de Colombia,247 se ha avanzado ms indicndose particularmente aquellos sobre los cuales el concejal debera informar a la opinin pblica, detallndose como tales: - Presentacin y explicacin de las proposiciones presentadas - Debates adelantados - Ponencias rendidas - Proyectos de Acuerdo presentados y el trmite que hayan recibido - Relacin entre sus actuaciones, y las promesas contenidas en su plataforma e l e c t o r a l , explicando su desarrollo, escollos en su aprobacin, etc. - Trascendencia de los votos emitidos - Posiciones de bancada dentro del Concejo - Comisiones a las que pertenece, y sus actuaciones all. - Relacin de actividades frente a su Comunidad, por fuera de sus obligaciones en el Concejo - Para el caso del Honorable Concejo Deliberante, este debera comunicar en audiencia pblica a la poblacin; - Relacin de proposiciones presentadas, negadas, aprobadas y pendientes - Debates adelantados dentro de las funciones de Control Poltico a las Administraciones - Debates a proyectos de Acuerdo: adelantados, negados, aprobados y pendientes - Informe explicativo de los aspectos nancieros, administrativos, laborales y contractuales correspondientes - Asuntos pendientes que requieren de continuidad Finalmente coordinando esa tarea de rendicin de cuentas, con notas atinentes a la transparencia de la gestin, que no es otra cosa que publicidad adecuada de los actos del Gobierno, se han propuesto como aspectos a ser considerados en una difusin pblica que debera incluir a la web:

246 Parecera innecesario mencionarlo, pero dado que han sido reiteradas las ancdotas que he recogido de distintos municipios respecto de la copia mediante el uso de Internet de disposiciones normativas de otras Municipalidades, sin siquiera analizar en profundidad el texto antes de presentarlo como proyecto propio, es que me veo en la obligacin de advertirlo. En algunas municipalidades he recibido el comentario de que se han llegado a aprobar ordenanzas de trnsito que mencionaban barrios de otra Municipalidad, o de normas que por las caractersticas del municipio del que provenan, eran completamente inaplicables en el receptor. 247 Gmez Figueredo, Jos y Tabares Prez, Luis Rodrigo, La rendicin de cuentas y el papel del Concejo Municipal, Bogota, julio 2007, Mdulo 10

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1. Con relacin a los Concejales: Su Currculum Vitae. Una declaracin de sus bienes, ingresos por cualquier motivo. De qu manera ha votado y participado en proyectos y decisiones del cuerpo. Registro de asistencia, y para el caso de haber faltado, el motivo de las mismas. Ello tanto vlido para las sesiones como para el supuesto de las reuniones de comisin. 2. Lo que debe publicitarse del HCD y sus comisiones. Los libros de Actas. Los proyectos de Ordenanzas, Declaraciones, Resoluciones y Comunicaciones y estado actual de tratamiento. Los despachos de comisin. Las respuestas de entidades y personas requeridas por la comisin o el Concejo. La nmina de empleados del Concejo y su pertenencia a los distintos bloques. Cabe indicar que distintas ONGs que han dedicado esfuerzos a la transparencia institucional han alentado en nuestro pas el fortalecimiento de mecanismos en este sentido; ellos van desde la solicitud de que todas las votaciones sean nominales lo que ya est siendo aprobado en diversos HCD hasta que se publiciten las declaraciones juradas de los concejales en las pginas webs municipales. 6. Derechos humanos y Concejo Deliberante Alejndonos de ideologismos que han imperado en el tratamiento de este tema, advertimos que la problemtica de los derechos humanos resulta muchsimo ms amplia que la referida a la condenable represin estatal; abarcando cuestiones tales como los derechos econmicos y sociales, la no discriminacin por ninguna razn, la proteccin ecolgica, las mejores condiciones de vida, factores todos ellos donde los municipios y los HCD tienen un necesario rol que cumplir. Tal como se ha armado en diversas ponencias, la inclusin de sectores normalmente discriminados se patentiza en un planeamiento, elaboracin presupuestaria, legislacin toda que tienda a superar la marginalidad y la exclusin.248 6.1. DERECHO A LA VIDA Las Municipalidades deben complementar en la medida de lo posible los planes alimentarios nacionales y provinciales. Deben asimismo colaborar en la capacitacin y fomento de actividades que permitan el autosustento de los sectores necesitados. En la prevencin de muertes: el gobierno local puede hacer mucho en materia de prevencin de salud por un lado y de ordenamiento de trnsito y condiciones de seguridad por otro, para generar salud, conanza, seguridad y tranquilidad entre sus habitantes. Observatorio de violencia: si bien los HCD suelen contar con comisiones de seguridad en su seno, es conveniente incluir a las instituciones acadmicas, organizaciones sociales y entidades del Estado, para establecer sistemas de recoleccin, tratamiento y anlisis de la informacin sobre actividades violentas y delitos que se cometan en el municipio para determinar acciones a seguir en coordinacin con las polticas naciones y departamentales de Derechos Humanos 6.2. DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES Tanto el Departamento Ejecutivo, como el Legislativo deben trabajar en la incorporacin de una perspectiva de Derechos Humanos en el plan de desarrollo y en cada una de las polticas que se aprueben y apliquen en el municipio.

248 Ver, Reyes, Manrique, Los Derechos Humanos y la democracia local, Bogota, Octubre de 2004.

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6.3. EN EDUCACIN Se debe garantizar los establecimientos que aseguren en el mbito de la competencia municipal una ptima cobertura, facilitarse el acceso al sistema educativo y asegurar la continuidad educativa, de ser necesario con subsidios especcos y controlados. 6.4. EN SALUD Es conocida la participacin de los municipios particularmente en materia de atencin primaria de la salud. Corresponde al HCD disponer la creacin de establecimientos en la materia y adems vigilar de qu manera el Ejecutivo cumple con sus obligaciones en la materia. 6.5. EN VIVIENDA Es una tarea que normalmente han asumido las municipalidades, la de promover o apoyar programas o proyectos de vivienda de inters social. Hoy a travs de modernos medios tcnicos, tales como los deicomisos es posible asistir tambin en la construccin de viviendas a sectores medios de la poblacin, que teniendo algn ingreso que los aleja de la indigencia, carecen sin embargo de medios para acceder a la vivienda. En tal sentido, el subsidio de tasas de inters o la facilitacin de garantas en la obtencin de crditos bancarios se convierte en otro cometido municipal y consecuentemente del HCD. Indudablemente este listado no acaba con las posibles competencias en la materia, pero como en muchos tramos de esta obra, el mero enunciado y la posibilidad de reexin del lector abren el camino a transitar. 7. Reexin nal No podemos cerrar este captulo y con l este trabajo, sin hacer unas breves reexiones nales. Este estudio ha intentado ser lo ms abarcativo, completo y sobre todo, prctico que nos fuera posible. Hemos procurado analizar muchos de los supuestos que pueden presentarse en la realidad y dotar de herramientas prcticas al concejal y al HCD en tanto rgano colectivo. A la par de la descripcin objetiva de normas y de su ejercicio, se han deslizado inevitablemente valoraciones, deseos y perspectivas de cambio. Entendemos en este ltimo aspecto, que el Departamento Deliberativo, no es sino una parte por cierto importantsima - de la estructura organizativa comunal y como tal sujeto al derrotero de esta ltima. Precisamente la tendencia al fortalecimiento del municipio como prestador eciente de servicios, como promotor de inversiones y negocios, como agente de paz social, tiene un innegable correlato en las adecuaciones que son esperables de los HCD. Entendemos que potenciales modicaciones podran resultar beneciosas para la institucin deliberativa, cuya competencia en materia de decisin poltica ha pasado a ser, en distintos sistemas comparados en el mundo, casi exclusiva. Sera deseable que el HCD incremente su presencia en las grandes decisiones locales. El aumento en las responsabilidades de los concejales, frente a demandas cada vez mayores de parte de sus representados, exige asimismo no slo su compromiso sino adems su capacitacin adecuada. El concejal, en tanto tiene dimensin de dirigente poltico local debe ir adecuando sus conocimientos a n de saber en prospectiva a dnde se dirige su comunidad, cules son las tendencias, pensando los nuevos escenarios sociales y diseando soluciones anticipatorias. Ello no slo permitir xito en lo personal, sino lo que resulta ms importante an: lo har para sus propias comunidades. Lo dicho supone actuar pro activamente frente a un cuestionamiento cada vez ms extendido a la legitimidad de los que son representantes primarios de la unidad poltica bsica: el Municipio. En denitiva, aqul que ha sido honrado por sus vecinos en una posicin tan remarcable en la sociedad, deber buscar las respuestas que

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la sociedad y sus vecinos exigen, sabiendo que ese compromiso requerir capacitacin y entendimiento terico y emprico del marco legal, social, econmico y poltico en que se desenvuelve. Hay una sociedad esperanzada en mejores tiempos y hay siempre vecinos comprometidos a asumir la responsabilidad de gobierno y concretar esos deseos, son los concejales.

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ANEXO

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INTERVENCIN DEL HCD EN LA RENDICIN DE CUENTAS.

Hemos expresado que en materia presupuestaria la intervencin del HCD se maniesta en dos momentos sustanciales; con carcter previo, al analizar la propuesta del Departamento Ejecutivo respecto del clculo de ingresos y egresos para el ejercicio siguiente; y con ulterioridad, controlando de qu manera se ha ejecutado el presupuesto. Respecto de esta segunda intervencin, la LOM ha generado un esquema regulatorio en el que a las cuestiones procedimentales, se les aade, una de fondo y no menor, que radica en determinar cul ha de ser el alcance de esa revisin. Durante mucho tiempo se ha sostenido que la misma debe limitarse a las cuestiones polticas; sin embargo la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, en la causa B 51891, acaba de indicar que debe ir ms all ingresando en aspectos bsicos contables y econmicos. Es cierto, el caso es tan absurdo en la proporcin del gasto realizado y en lo que se intentaba convalidar, que hasta pareciera no resulta necesario adentrarse demasiado en el texto legal. El asunto reere a los ejercicios contables de los aos 1993 y 1994 del partido de Lomas de Zamora, donde se falsicaron burdamente facturas y se hicieron pasar millonarios gastos en fotocopias y reparaciones de autos viejos.2 Causa B 51891. En la primera de las causas se discuta la responsabilidad de los concejales por haber aprobado una ordenanza de compensacin de excesos en partidas del presupuesto de gastos del Concejo Deliberante. El H. Tribunal de Cuentas observ el gasto sosteniendo que por esa va se conrmaban egresos absurdos. Los concejales sostuvieron que el artculo 67 de la Ley Orgnica de la Municipalidades (LOM) potesta al Honorable Concejo Deliberante a compensar excesos presupuestarios que estime de legtima procedencia y no impone a los concejales un juicio de certeza respecto a la legitimidad concreta en el sentido de pronunciarse sobre la legitimidad concreta del gasto y con otros argumentos alegan que la responsabilidad directa de administrar los bienes y recursos asignados corresponde en exclusividad al Presidente del Cuerpo, lo que demostrara eventualmente la responsabilidad indirecta de los actores. Arma el Tribunal de Cuentas, que el control del gasto que debe ejercer el Concejo Deliberante respecto de las cuentas pblicas consiste en examinar la legalidad de los gastos es decir que el objeto de los mismos se ajuste al ordenamiento legal. De ah se deduce que la irregularidad del gasto se relaciona con esa misma legalidad y no con su mrito, oportunidad o conveniencia. Por lo tanto si los gastos no son legtimamente procedentes, los concejales debieron desaprobarlos y no autorizar la compensacin de partidas. Dicho ello, es decir si quien ejecuta lo hace mal y quin controla, lo hace an peor, la responsabilidad se traslada a este ltimo rgano in totum segn las normas de la LOM. Causa 59890. En esta causa el tribunal haba desaprobado las erogaciones efectuadas por conservacin y reparacin de vehculos, afectados al Concejo Deliberante, en las cuentas correspondientes
1- De la cuenta respectiva surgi que el Concejo Deliberante habra requerido 7.841.250 fotocopias, esto es, un promedio de 29.700 copias por da, que entre febrero y julio el nmero total de fotocopias que supuestamente se mandaron sacar fue de 4.761.300, es decir un promedio de 30.850 copias diarias. El monto abonado para atender tales conceptos fue en el ao 1993 $ 784.125 y por el perodo comprendido entre febrero y julio de 1994 la suma de $ 475.130. 2 Causa B 59891 Navarro Luis Fernando y otro c/ Provincia de Buenos Aires (H. Tribunal de Cuentas) Demanda Contencioso Administrativa y Causa B 59880 Navarro Luis Fernando y otro c/ Provincia de Buenos Aires (H. Tribunal de Cuentas) Demanda Contencioso Administrativa.

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a los aos 1993 y 1994 y les formul cargo patrimonial. En lo sustancial, los concejales sostuvieron que el artculo 67 de la Ley Orgnica de las Municipalidades no impone a los concejales un juicio de certeza respecto de la legitimidad del gasto y en tal sentido maniestan que convertir al controlante en garante de la idoneidad y honestidad del controlado, haciendo recaer sobre sus espaldas las consecuencias de eventuales irregularidades, resultara excesivo y concluyen que la obligacin constitucional de examinar y resolver sobre las cuentas del ao vencido, en el presente caso del Presidente del Concejo Deliberante estara limitada a los aspectos polticos del gasto y de ningn modo a los aspectos tcnicos contables. La Suprema Corte de Justicia acuerda con los legisladores, que el Concejo debe de realizar un control poltico del gasto, pero lo entiende en un sentido mucho ms amplio, comprendiendo tanto la legalidad objetada de los actos como tambin el mrito, oportunidad y conveniencia de la gestin. Todo ello se deduce del carcter de representantes del pueblo con que han sido electos. Para comprender el alcance de esa revisin, la Corte consider que no resultaba tcnica y materialmente imposible el control puntual y exhausto de cada erogacin, dado que no era necesario un estudio extremadamente detallado para advertir que para reparar dichos vehculos que ellos mismos usaban, era una situacin totalmente irregular. El criterio sealado se advierte de la versin taquigrca de la sesin especial del 25-10-94, en la que los Concejales de distintos bloques efectuaron objeciones e impugnaciones de carcter netamente contables, al analizar rdenes de pago, observan concesiones, acompaan pruebas, etc. Tal argumento se vi reforzado por los dichos del Concejal Navarro, quin admiti la posibilidad de hacer observaciones tcnicas, legales y formales pertinentes que tienen todos los bloques del Concejo Deliberante. Denido en estos sendos fallos judiciales que si bien el control que ejerce el Legislativo comunal alcanza bsicamente a la legalidad de lo actuado, queda claro que tambin reere al mrito, oportunidad y conveniencia de lo ejecutado y no puede desprenderse de las eventuales irrazonabilidades del gasto que fcilmente sean perceptibles para cualquier revisor con mnimo compromiso en analizar las erogaciones. Procedimiento y plazos. Ingresando al procedimiento de la rendicin de cuentas y a los trminos para cumplir con la misma, es necesario sealar las siguientes cuestiones. En primer lugar, cabe indicar que de una manera radical el artculo 68 de la LOM ha sido modicado por el artculo 23 de la Ley 10.869, segn la Ley 13.963 que dispone: Cada Intendente Municipal presentar al Concejo Deliberante al 31 de Marzo de cada ao, la Rendicin de Cuentas de la percepcin e inversin de los fondos comunales. El Concejo Deliberante analizar los estados y se pronunciar sobre la Rendicin de Cuentas dentro de los sesenta (60) das corridos. Si vencido ese plazo no se expidiere, las mismas quedarn aprobadas, incluyndose en tal aprobacin la compensacin de los excesos que surgieren. Su pronunciamiento ser remitido a la Delegacin del Tribunal y al Departamento Ejecutivo dentro de los diez (10) das corridos. Si el Intendente o el Concejo Deliberante no cumplieran con las obligaciones y plazos establecidos anteriormente, el H. Tribunal de Cuentas resolver de conformidad con lo dispuesto en el artculo 16 de la presente Ley. Ahora bien, cmo operan esos plazos en conjuncin con el artculo 68 inciso 4 de la LOM, ha sido aclarado por recientes dictmenes del HTC 3, en los que se ha expresado: 1) Que la presentacin de la rendicin de cuentas puede ser ingresada por Mesa de Entradas de la Secretara del HCD, y remitida a la Comisin de Hacienda y Presupuesto, salvo disposicin en contrario del Reglamento Interno del H. Concejo Deliberante; 2) Que debe ser tratada en Sesin Especial
3- Municipalidad GENERAL LA MADRID, (Delegacin XII), 4043-1587/11, 02-VIII-2011.

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convocada a dichos efectos; 3) Que el cmputo de los 60 das corridos con los que cuenta el Concejo Deliberante para tratar el tema, se toman desde el da 31 de marzo; de manera que el tiempo en exceso que tarde el Ejecutivo en presentar su rendicin de cuentas, se descuenta del que tiene el HCD para su tratamiento 4 ; 4) Que la sesin debe realizarse dentro de esos 60 das contemplados en la ley, puesto que si ello no ocurriera el artculo 23 de la Ley Orgnica del H. Tribunal de Cuentas establece que las cuentas quedarn aprobadas, con las consecuencias sealadas en la normativa. No obstante ello, cabe sealar que si el H. Concejo Deliberante decidiera tratar la rendicin de cuentas luego de vencido dicho plazo, igualmente se debe convocar a una sesin especial, pero lo resuelto por el Cuerpo no modica las consecuencias de su no expedicin en trmino. Cabe aclarar que si el ltimo da de ese plazo se produce un da inhbil, se aade un da ms 5 Documentacin a compulsar. Renuencia del Ejecutivo. Establecidos los plazos en los que se debe producir la remisin de la rendicin de cuentas y el que le corresponde al Departamento Deliberativo para expedirse, queda por resolver la cuestin de cul es la documentacin que el Ejecutivo debe poner a disposicin, cmo se hacen de ella los concejales, de qu mecanismos disponen en caso de renuencia y cules son los lmites en un caso de eventual disputa entre ambos poderes. En primer lugar cabe decir que frente a los reiterados conictos y eventuales sospechas respecto del control y guarda de la documentacin 6 , el artculo 23 de la Ley 10869 establece que: los libros y la documentacin probatoria, quedarn en custodia en el Departamento Ejecutivo y a disposicin del Concejo Deliberante; mientras que el artculo 212 del Reglamento de Contabilidad brinda un detalle pormenorizado de la documentacin vinculada con la rendicin de cuentas que el Departamento Ejecutivo tendr a disposicin del Concejo Deliberante y la Delegacin del H. Tribunal de Cuentas. Esto signica que, con el acuerdo de ambas partes y de una manera ordenada se deben jar las pautas para que el Departamento Deliberativo a travs de sus miembros procedan al anlisis de la documentacin necesaria para el estudio de la cuenta, y de este modo cumplir con una de las funciones trascendentales en el marco de la gestin comunal. Ello implica acceder a los originales, sin que copias de las mismas sean sucientes. Tambin supone el derecho y consecuente obligacin para el Ejecutivo de remitir los libros de respaldo documental, como por ejemplo el de proveedores 7 Puede pedir la documentacin a compulsar un solo concejal? Ahora bien, no es menos cierto que muchas veces por cuestiones referidas a los equilibrios polticos entre sectores, las mayoras no acuerdan dar consenso para solicitar determinada documentacin; en tal sentido cada Concejal en forma individual tiene el derecho de acceder directamente a la documentacin respaldatoria de las rendiciones de cuentas, sin que sea necesario contar con la aprobacin de un proyecto de comunicacin aprobado por el Cuerpo.
4- La Ley 13963, que reform el artculo 23 de la Ley 10869 y sus modicatorias de la Ley Orgnica del Tribunal de Cuentas, estableci que cada Intendente presentar la rendicin de cuentas al H. Concejo Deliberante al 31 de marzo de cada ao. El Cuerpo Deliberativo analizar los estados y se pronunciar sobre la misma dentro de los 60 das corridos. Con relacin al cmputo de dicho plazo, se entiende que debe contarse desde la fecha lmite para la presentacin de la rendicin de cuentas, independientemente que el Departamento Ejecutivo lo efectuara con anterioridad a dicha fecha de vencimiento, o desde la fecha de entrega de la rendicin al Concejo, si fuera extempornea. Ver Municipalidad GENERAL LA MADRID, (Delegacin XII), 4043-1587/11, 12-VIII-2011. 5- ADOLFO ALSINA ( Delegacin: XII ), 5300-3365/10, 10-VI-2010. Si bien del texto de la norma se ineren con claridad las pautas a que deben estarse los departamentos municipales con relacin a la fecha de presentacin de las rendiciones de cuentas, se considera conveniente aclarar que si el plazo de sesenta das en que deben expedirse los H. Concejos Deliberantes venciera un da inhbil administrativo - como sucedi en el corriente ao, 30 de mayo especcamente -, dicho plazo se extender hasta el primer da hbil administrativo posterior. 6- GENERAL BELGRANO ( Delegacin: XIV ), 5300-650/06, 07-IX-2006.

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No obstante lo sealado, se entiende que debe existir una comunicacin previa al titular del Departamento Ejecutivo a los efectos de coordinar los aspectos prcticos para realizar el eventual anlisis, a los efectos de no entorpecer las tareas habituales de la gestin municipal.8 Vista de los documentos por terceros ajenos al Cuerpo. 9 No es menos cierto, que muchas veces los concejales carecen de conocimientos especcos en materia contable, razn por la que solicitan la concurrencia de expertos. La pregunta radica en determinar si estos ltimos pueden acceder a los documentos municipales. Sobre el particular, el HTC ha dicho que si bien existe una tendencia a dar una mayor transparencia a los actos pblicos, tal como lo prevn las leyes recientemente sancionadas en jurisdiccin nacional y provincial bajo los nmeros 25.917 y 13.295 respectivamente Rgimen de Responsabilidad Fiscal -, no es menos cierto que ello debe hacerse en forma ordenada y de acuerdo a los preceptos legales vigentes. El estudio de la Rendicin de Cuentas de los Municipios constituye uno de los actos trascendentales de la gestin comunal; sobre el particular, el artculo 23 de la Ley 10.869 y sus modicatorias prev la metodologa para su concrecin y detallando los estados que deben conformarla. Con relacin a la documentacin probatoria de la Rendicin de Cuentas, dispone que quedar en custodia en el Departamento Ejecutivo y a disposicin del Concejo Deliberante. Sobre lo puntualmente consultado - posibilidad de que terceros, no integrantes del Cuerpo, puedan acceder a examinar la documentacin citada -, en virtud de que dicha actividad tiene el objetivo de contribuir a que los Concejales se formen una opinin para emitir una Resolucin sobre lo actuado por el Departamento Ejecutivo en calidad de administrador de la Comuna, se entiende que es un derecho/obligacin propia e indelegable de este Cuerpo, lo cual excluye a otras personas del acceso a dicha documentacin en esta instancia. Compensacin de excesos y gastos. Ahora bien, hechos los anlisis documentales respectivos, se plantea la decisin de aprobar o rechazar las cuentas y dentro de ese proceso, sancionar las eventuales ordenanzas que compensen excesos y gastos, como una manera de equilibrar las cuentas que se consideran. El principio radica en que simultneamente con el tratamiento de las cuentas, debe analizarse la posibilidad de analizar la compensacin de excesos; ahora bien, el HTC ha admitido que resulta facultad del Honorable Concejo Deliberante tratar el tema an cuando fuese presentada extemporneamente 10. Dada la situacin creada por las modicaciones a los artculos 118 y 120 de la Ley Orgnica de Municipalidades, resulta de inters reproducir textualmente la opinin del HTC, que seal: consulta respecto de las modicaciones de los artculos 118/120 de la Ley Orgnica de las Municipalidades practicadas mediante la sancin de la Ley 14062, por entender que resultan de confusa aplicacin. Puntualmente las inquietudes son: si el Departamento Ejecutivo, en funcin del nuevo contenido del artculo 118, tiene plena facultad para disponer transferencias por decreto y compensar excesos, como asimismo el alcance que tienen las atribuciones conferidas en el segundo prrafo del artculo 119. Al respecto esta Secretara informa: A los efectos de responder las inquietudes formuladas, se estima necesario efec7- MARCOS PAZ ( Delegacin: XI ), 5300-4.456/05, 25/07/2005. 8- BRAGADO ( Delegacin: XVI ), 5300-4.380/05, 03/06/2005. 9- ADOLFO ALSINA ( Delegacin: XII ), 4001-614/05, 03/05/2005, Texto: Consulta: Sobre la posibilidad de que personas que no revistan el cargo de concejales puedan acceder en oportunidad del control anual a la documentacin que conforma la Rendicin de Cuentas. 10- MARCOS PAZ (Delegacin XI ), 5300-3642/10, 21-X-2010.

EL ROL DEL CONCEJAL

tuar una serie de consideraciones sobre las modicaciones normativas de estos artculos de la Ley Orgnica Municipal, dada la trascendencia que tienen las mismas en materia presupuestaria, tanto en lo que respecta a las modicaciones de crditos de partidas como, asimismo, por las consecuencias de su ejecucin. Cabe sealar que la modicacin del artculo 118 producida mediante la ley recientemente sancionada, consisti en la eliminacin de la ltima parte del texto anterior que especcamente estableca que los montos jados a las partidas no podrn ser excedidos. Con esta modicacin se entiende que el legislador tuvo la intencin de eliminar la prohibicin de exceder los crditos de las partidas del presupuesto de gastos, manteniendo el monto total del presupuesto como nico lmite para la ejecucin de los gastos municipales. Sin perjuicio de ello, se entiende que la propia reforma legislativa en anlisis mantiene el tradicional concepto autoritativo de los crditos presupuestarios, al conservar en el artculo 119 - tambin modicado en esta instancia con carcter de excepcin, la autorizacin al Departamento Ejecutivo de realizar gastos en determinados supuestos aunque se excedan las partidas respectivas. Corrobora esta interpretacin la circunstancia de que se mantienen vigentes los restantes artculos de la Ley Orgnica de las Municipalidades y del Tribunal de Cuentas (que pautan la materia de rendicin de cuentas municipales), y otras, como el Decreto 2980/00, que mantienen la necesidad de autorizar crditos de partidas presupuestarias y el respectivo proceso de compensacin de extralimitaciones. No obstante la conclusin vertida se advierte que, como consecuencia de las mayores facultades que la reforma le otorga al propio ejecutante del presupuesto de gastos - Departamento Ejecutivo - en materia de modicaciones presupuestarias, en la prctica las posibilidades de extralimitarse en la ejecucin de las partidas presupuestarias se ha reducido notoriamente. Con respecto a la reforma legal en anlisis, cabe agregar que si bien el actual texto del artculo 119 utiliza el trmino podr en cuanto a requerir la intervencin del Concejo para que se dispongan crditos suplementarios, utiliza la misma expresin del texto anterior, razn por la cual se entiende que contina vigente la intervencin obligatoria de dicho cuerpo cuando se incremente el monto total del presupuesto de gastos. En cuanto a las ampliaciones de las partidas que se nancien con recursos afectados se mantiene el texto anterior - las dispone directamente el Departamento Ejecutivo -, lo cual refuerza la interpretacin expuesta en el prrafo precedente, pese a no drsele el carcter de excepcin como en aquel texto. Otro aspecto que debemos tener en cuenta es que se le otorga al Intendente la facultad de modicar partidas, pero solamente las que involucren a gastos corrientes; por tanto, se interpreta que con respeto a las restantes modicaciones presupuestarias, al no haber aclaracin alguna, las mismas continan siendo facultad del Concejo Deliberante. Respecto de la redaccin del actual artculo 120, que se contradice con el texto del nuevo 119, en cuanto a que obliga al Concejo a intervenir cuando se traten ampliaciones nanciadas con crditos suplementarios, cabe como nica posibilidad interpretar que en la nueva situacin esta facultad est otorgada al Departamento Ejecutivo en caso de ampliaciones nanciadas con recursos ya disponibles, quedando para el Concejo cuando se trate de recursos estimados a recaudar. Sobre los recursos que pueden utilizarse para efectuar las ampliaciones presupuestarias en funcin del artculo en anlisis, se considera necesario aclarar que cuando se nancie con incrementos de recursos propios, el monto del mismo tendr como lmite el excedente de recaudacin del total calculado para el ejercicio de recursos ordinarios no afectados (art. 120, inciso 2, texto anterior de la LOM); y cuando se utilicen los denominados remanentes de ejercicios anteriores, stos se reeren a los excedentes de ejercicios acumulados al cierre del ejercicio anterior que no se hayan incluido en el clculo de recursos presupuestado (art. 16, 1er. prrafo de las Disposiciones anexas al Decreto 2980/00), una vez detrada la deuda otante acumulada, en forma similar a lo establecido por el articulo 26 inciso a) de la citadas disposiciones).

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La interpretacin restrictiva de las facultades que se le otorgan al titular del Departamento Ejecutivo mediante el artculo en anlisis, est fundada en la necesidad de mantener el equilibrio presupuestario, principio fundamental para una sana administracin de los municipios. En otro nivel de anlisis, se interpreta que los cambios producidos tienden a agilizar el uso de los actuales presupuestos de gastos, los que como consecuencia de la Reforma Administrativa Financiera en el mbito Municipal recientemente implementada en la Provincia, han originado una considerable cantidad de partidas presupuestarias, dada la apertura programtica necesaria para plasmar la prestacin de mayores servicios municipales. Concordantemente con ello se le han otorgado al Intendente Municipal mayores facultades para efectuar modicaciones presupuestarias con el objeto de adaptar el presupuesto a las necesidades de funcionamiento de la administracin municipal, manteniendo en cabeza del Concejo las autorizaciones para aquellos gastos no corrientes y la compensacin de excesos 11. En acuerdo con esta lnea, se ha planteado frente a la consulta de si el Departamento Deliberativo se encuentra facultado para refrendar decretos del Departamento Ejecutivo donde se ampli el Clculo de Recursos y Presupuesto de Gastos del ejercicio una vez nalizado el mismo; se ha respondido que: El artculo 173 de la Ley Orgnica de las Municipalidades establece que el ejercicio nanciero y patrimonial comenzar el 1 de enero y terminar el 31 de diciembre de cada ao, salvo para los casos de excepcin exclusivamente contables; una vez nalizado el mismo no est contemplada la posibilidad de ampliar tanto el clculo como el presupuesto de gastos o realizar transferencias de partidas presupuestarias aunque el proyecto de ordenanza fuere presentado durante el ejercicio y no se hubiere aprobado al cierre de ste. La ordenanza de aprobacin o convalidacin con fecha posterior del cierre del ejercicio se considera extempornea; la nica convalidacin factible es la establecida por el artculo 232 del Reglamento de Contabilidad, que eventualmente podra utilizarse de no haberse elevado la Rendicin de Cuentas del ejercicio al H. Concejo Deliberante. Merece destacar que si bien en todos los decretos agregados en las presentes actuaciones imponen en su artculo primero que las ampliaciones del Clculo de Recursos y Presupuesto de Gastos son ad referndum del H. Concejo Deliberante, algunos de ellos tratan de recursos afectados; se aclara a tal efecto que el artculo 119 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, ltimo prrafo, excepta de la obligacin de autorizacin del H. Concejo Deliberante cuando las ampliaciones se nancien con estos recursos, estando el Departamento Ejecutivo facultado para realizar dichas ampliaciones. En cuanto a la responsabilidad de los concejales que aprobaren los decretos ad referndum del ejercicio fenecido, se entiende que stos se encuentran alcanzados por las responsabilidades que devienen de los artculos 241 y siguientes de la Ley Orgnica de las Municipalidades 12 En acuerdo con esta lnea, se ha planteado frente a la consulta de si el Departamento Deliberativo se encuentra facultado para refrendar decretos del Departamento Ejecutivo donde se ampli el Clculo de Recursos y Presupuesto de Gastos del ejercicio una vez nalizado el mismo; se ha respondido que: El artculo 173 de la Ley Orgnica de las Municipalidades establece que el ejercicio nanciero y patrimonial comenzar el 1 de enero y terminar el 31 de diciembre de cada ao, salvo para los casos de excepcin exclusivamente contables; una vez nalizado el mismo no est contemplada la posibilidad de ampliar tanto el clculo como el presupuesto de gastos o realizar transferencias de partidas presupuestarias aunque el proyecto de ordenanza fuere presentado durante el ejercicio y no se hubiere aprobado al cierre de ste. La ordenanza de aprobacin o convalidacin con fecha posterior del cierre del ejercicio se considera extempornea; la nica convalidacin factible es la establecida por el artculo 232 del Reglamento de Contabilidad, que eventualmente podra utilizarse de no haberse elevado la Rendicin de Cuentas del ejercicio al H. Concejo Deliberante.

11- GENERAL ALVEAR ( Delegacin XIII ), 5300-3322/10, 16-VI-2010.

EL ROL DEL CONCEJAL

Merece destacar que si bien en todos los decretos agregados en las presentes actuaciones imponen en su artculo primero que las ampliaciones del Clculo de Recursos y Presupuesto de Gastos son ad referndum del H. Concejo Deliberante, algunos de ellos tratan de recursos afectados; se aclara a tal efecto que el artculo 119 de la Ley Orgnica de las Municipalidades, ltimo prrafo, excepta de la obligacin de autorizacin del H. Concejo Deliberante cuando las ampliaciones se nancien con estos recursos, estando el Departamento Ejecutivo facultado para realizar dichas ampliaciones. En cuanto a la responsabilidad de los concejales que aprobaren los decretos ad referndum del ejercicio fenecido, se entiende que stos se encuentran alcanzados por las responsabilidades que devienen de los artculos 241 y siguientes de la Ley Orgnica de las Municipalidades 12 Excusacin de los concejales de votar en las sesiones sobre rendiciones de cuenta. Siendo ste uno de aquellos actos para los que se prev votacin nominal, toda vez que lo que se decide podra generar eventual responsabilidad por parte de quin tome parte en el acto y apruebe las cuentas, es posible ver en la prctica la actitud de algunos concejales, de intentar evitar asumir tal riesgo; muchas veces ausentndose de las sesiones o simplemente intentando abstenerse de votar. Respecto de este ltimo supuesto, cabe recordar que la posibilidad de no emitir voto debe considerarse en forma restrictiva y previa autorizacin expresa, conforme a los Reglamentos Internos por parte del Cuerpo. Otra circunstancia que suele ocurrir radica en la eventual inhabilidad que puede aparecer para decidir cuestiones, en las que la propia gestin previa del concejal se ponga en juego (por ejemplo el caso de que haya sido funcionario en el Ejecutivo y que haya pasado al HCD), o el que haya sido proveedor. Sobre el particular parece razonable el criterio asumido por el Honorable Tribunal de Cuentas, en el sentido de que resultara suciente que el funcionario se excusara de participar en esa votacin en particular, delimitando as claramente su responsabilidad.13 Puede considerarse la rendicin de cuentas de un ejercicio, sin haber considerado el anterior? Si bien no debera ser un supuesto a ocurrir en una realidad ordenada; ha acaecido que se presentara a tratamiento del Honorable Concejo Deliberante, la rendicin de cuentas de un ejercicio ulterior a uno que no ha sido tratado con anterioridad. Sobre el particular, la respuesta que dio el Honorable Tribunal de Cuentas, radic en determinar que se deban considerar los ingresos y egresos sin considerar en los aspectos patri-

12- BARADERO ( Delegacin: XVII ), 4009-164/09, 13-XI-/2009. 13- MARCOS PAZ (Delegacin: XI), 5300-1493/08, 24-VII-2008. Consulta: Sobre la posible situacin de incompatibilidad de un concejal, quien vot la rendicin de cuentas y la compensacin de excesos al cierre del ejercicio 2007 que dotaba de crditos a partidas para cancelar rdenes de pago por deudas del ejercicio 2006, cuando era proveedor de la Comuna. Por tal motivo solicita se dictamine si existe incompatibilidad ante la votacin, y ante ello qu responsabilidad le cabra al cuerpo que preside por la votacin del mencionado edil. Respuesta: En las presentes actuaciones se aclara que la deuda con el acreedor se gener en el momento en que no era concejal, abstenindose de votar cuando se trat la rendicin de cuentas del ejercicio 2006, donde se analiz el gasto que involucraba a su propia persona.Con respecto a los excesos producidos en partidas de gastos, el artculo 67 de la Ley Orgnica de las Municipalidades establece que para ser compensados los gastos deben ser considerados de legtima procedencia; con respecto a los gastos que se cancelan por las partidas presupuestarias, tienen la particularidad de que el Concejo Deliberante ya se expidi sobre su legitimidad en el ao anterior - de haberse declarado como deuda en el mismo -, razn por la cual se entiende que es un exceso de rigorismo formal que el Concejal nuevamente se haya tenido que abstener de votar sobre la rendicin de cuentas correspondiente al ejercicio 2007, salvo que haya existido una presuncin de ilegalidad en el pago propiamente dicho. 14- CORONEL PRINGLES (Delegacin: IX ), 5300-1495/1993, 02-VI-1993. 15- ESTEBAN ECHEVERRIA (Delegacin: IV), 5300-442/97, 02-VII-1997.

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moniales, ni en el arrastre de saldos.14 Posibilidad de anular una resolucin sobre aprobacin o no de rendicin de cuentas. Una cuestin an menos usual radica en la posibilidad de que sancionada una Ordenanza sobre la rendicin de cuentas, se plante su ulterior modicacin. El principio general de que una norma de carcter posterior deroga a una anterior, pareciera aplicable al caso y as lo ha expresado en concreto el Honorable Tribunal de Cuentas 15