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Insolvencia de las personas fsicas

(En particular de los consumidores)

Julio Cesar Rivera.


Antes de profundizar debemos precisar ciertos conceptos relacionados con la materia en
cuestin:

Insolvencia: Es un estado en que el deudor por insuficiencia de bienes propios o por falta
de crdito se encuentra en la imposibilidad de cumplir puntualmente con sus
obligaciones. Por lo tanto no es insolvente quien atraviesa por dificultades momentneas y
pasajeras de liquidez, o quien puede superar los problemas patrimoniales enajenando
algn bien o recurriendo a un crdito, no es insolvente, ya que la insolvencia debe ser
necesariamente un estado, y el retraso no determina la existencia de insolvencia porque
no logra configurar un estado propiamente tal.
Cesin de pago: se relaciona con el incumplimiento del deudor o bien con otros
fenmenos que igualmente reflejan la crisis por la que atraviesa el deudor por el mal
estado de sus negocios, como la fuga y por lo mismo se distingue de la insolvencia porque
la cesacin de pagos importa y denota la existencia de hechos jurdicos que son
inherentes a las personas y la insolvencia en cambio, es un estado econmico que es
propio de un patrimonio.
De ah que si la enfermedad patrimonial es la insolvencia, quiere decir que sus signos se
exteriorizan a travs de la cesacin de pagos que viene a reflejar el mal estado de los
negocios.


I. Identificacin del sujeto al que nos referimos.
El objetivo del texto es centrarse en la insolvencia pero en particular de la persona fsica,
excluyendo por tanto a las personas jurdicas an cuando stas sean sin fines de lucro, o
con pasivos y/o activos poco relevantes.
Las personas fsicas segn el profesor Alegra pueden ser:
a. Personas con ingresos regulares
b. Artesanos
c. Productores primarios
d. Pequeos comerciantes
e. En Argentina se puede agregar el caso del accionista o director de sociedades,
que por las caractersticas del funcionamiento del mercado de crdito es
obligado como codeudor de las obligaciones asumidas por la sociedad.
f. Adems, hay personas que no son parte de estas anteriores categoras, los cuales
son llamados consumidores de crdito como amas de casa, hijos de familia con
acceso a tarjetas de crdito, dependientes que no pueden acreditar relacin
regular por que trabajan en negro y por no estar bancarizados.
Se pueden dar un sinfn de casos pero los que merecen nuestra atencin tienen las
siguientes caractersticas en comn:
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a. Las personas involucradas no tienen actividad empresaria, an cuando puedan
ser productores o comerciantes.
b. Sus activos y pasivos son pocos significativos
c. Generalmente el nmero de sus acreedores es reducido
d. Su endeudamiento es muy importante con relacin a su capacidad de pago
e. La mayor parte de los casos son consumidores de crdito

II. Causas de la insolvencia.
Es un fenmeno relativamente novedoso el sobreendeudamiento de las personas
fsicas. Uno de los primeros argumentos atribuyen se origen a la denomina sociedad de
consumo lo cual tambin es apoyando por economistas estadounidenses como Robert
Frank, para quien la fiebre del lujo fuerza a las familias de clase media a financiar sus
consumos que se incrementa con la reduccin de los ahorros y la expansin de sus
deudas. ste tipo de argumento ha sido fuertemente criticado ya que ocultan la realidad
del problema. El banco de Francia evalu (ao 2001) que slo el 19% del endeudamiento
es por exceso de crdito, el resto son por causas exteriores como el desempleo, divorcio o
separacin, enfermedades etc. que afectan a la sociedad. Y cuando dichas causas
afectan a la parte de la sociedad menos desfavorecida, sta solicitar un crdito
llamado predatorio en el cual el deudor est sometido a tasas de intereses superiores a
la corrientes, descuentos iniciales por intereses, etc.
La verdadera realidad que se intenta ocultar segn el autor es que los prestamistas ya
tienen calculados los efectos del incumplimiento, pero le basta con que algunos paguen
algunas cuotas para de algn modo tener ganancias importantes.
Algunos ejemplos son: en Estados Unidos destacan los gastos en salud y los crditos
hipotecarios dados sin el suficientes respaldo, en Francia en primer momento la causa fue
la baja de la tasa de inflacin que hizo que las tasas de inters estipuladas con los
acreedores fueran excesivas, y luego por desconocimiento de las obligaciones, por ltimo
en Argentina la insolvencia fue por las crisis sistemticas que han azotado dicho pas.
III. Importancia del problema
INSOL- asociacin de contadores y abogados especializados en la reestructuracin de la
deuda y la insolvencia- present un informe sobre consumer debts,que coincide con la
ley alemana del 26 de octubre de 2001 y con la Conferencia del Consejo de Europa
titulada Aspectos Sociales de la Justicia. stas destacan que las consecuencias del
excesivo endeudamiento del consumidor no recaen solamente sobre la persona del
deudor si no tambin trae consecuencias sociopsicolgicas a toda la familia llevando a la
exclusin social.
El profesor alegra recuerda las palabra de una profesora quien sostiene que la liberacin
del deudor de sus obligaciones va quiebra constituye el presupuesto psicolgico para la
reinsercin del deudor en la sociedad an cuando el costo sea pagado por los
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acreedores y la sociedad ya que se estima que estos costos ser recuperados no en
trminos monetarios, sino en trminos de una sociedad humanitariamente ms valida
Segn el autor es preciso encontrar mecanismos de proteccin para los consumidores de
crdito en un doble plano:
a. Prevencin del sobreendeudamiento
b. Cuando el consumidor se ha endeudado de buena fe y por sobre su capacidad
de pago, se le deben otorgar vas para resolver el problema. Pues los dadores de
crdito estimulan estas conductas irresponsables.
IV. Ubicacin del tema: derecho del consumo, derecho de la insolvencia o
ambos.
El problema para el autor no est en encasillar la insolvencia en el derecho del consumo,
ni tampoco en la legislacin concursal ya que el germen del problema no es dnde
tratarla sino cmo tratarla.
V. Propuestas
El informe INSOL propone algunas medidas, como la provisin de alguna forma de
discharge, rehabilitacin o fresh start para el deudor, que consiste en buscar privilegiar las
soluciones extrajudiciales y prevenir la insolvencia para reducir la necesidad de
intervencin sobre ella. Adems un procedimiento alternativo dependiendo las
circunstancias del consumidor deudor.
Adems la conferencia europea realizada el Helsinki en 2005 enfatiz en la importancia
de la prevencin y soluciones basadas en la educacin, creando un sentido de
responsabilidad tanto en deudores como en acreedores junto con la implementacin de
mtodos alternativos de resolucin de conflictos.
VI. Soluciones en el derecho comparado.
1. Rgimen francs de sobreendeudamiento de particulares: es un complejo sistema
administrativo y judicial para aliviar a las personas fsicas que asumieron deudas no
profesionales.
En la primera etapa interviene un organismo administrativo llamado Comisin que hace
de conciliador con el objetivo de llevar a cabo un plan convencional de reestructuracin
del pasivo que debe ser suscrito obligatoriamente por el deudor y sus principales
acreedores, si no hay acuerdo, la comisin presenta cuatro medidas taxativas segn la
Corte de Casacin, ejecutadas por un juez y autorizadas por el art. 331-7 del Code de la
consommation.
a. El diferimiento o reescalonamiento de las obligaciones del deudor, hasta un plazo
de cinco aos.
b. La reimputacin de pagos por intereses al capital, muy raramente utilizada;
c. La reduccin de la tasa de inters, que puede llegar a ser inferior a la tasa legal
d. La reduccin del saldo a pagar por los prstamos inmobiliarios despus de la venta
del inmueble del deudor.
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Una vez acordada la obligatoriedad de estas medidas las ejecuciones contra el deudor
son suspendidas.

2. El derecho de los Estados Unidos:
Existen diferentes tipos de procedimientos a los cuales puede someterse el deudor. Dentro
de estos cobran relevancia la liquidacin del captulo 7, que es el procedimiento ms
frecuente, el cual consiste en que los bienes del deudor son cedidos a un administrador
falencial para su venta y entrega del producido a los acreedores. Dichos bienes son lo
que tiene a la fecha de la presentacin del pedido de quiebra. El deudor espera un
discharge que lo libere de cualquier responsabilidad de las deudas anteriores a la
quiebra, pero no ha todas se les da trmino como a las tributarias y alimenticias. Tambin
toma relevancia el captulo 13 que consiste en un procedimiento promovido por el
deudor en donde se designa a un trustee, aqu se exhibe una propuesta de buena fe, que
contempla diferentes aspectos impuesto por la ley el cual debe ser aceptado por la
corte. Y los pagos que en l que se comprometan, a cada uno de los acreedores, deben
ser mayores o iguales de los que resultara de aplicarse la liquidacin.
Este sistema ha sido considerado por algunos demasiado benevolente lo cual se refleja en
que el 70% de personas recurri al captulo 7 de la ley y el resto al captulo 13. Como
consecuencia de esto el nmero de quiebras se incremento de manera exponencial. Es
por esto que el senado vot en marzo de 2001 una de las reformas ms importantes con el
objetivo explcito de hacer ms difcil la liberacin de las deudas conforme al
procedimiento del capito 7 e instar a la utilizacin del capito 13, que requiere el pago de
una porcin de las deudas en el trmino de 5 aos. Dentro de esta reforma se destaca:
a. La peticin al sometimiento a alguno de los procedimientos concursales, se debe
acompaar con un certificado en donde el deudor dentro de los 180 das previos
a la presentacin debe asistir a un curso de asesoramiento financiero.
b. Se permite la conversin de un procedimiento iniciado por va del capito 7 al
captulo 13 si se acredita abuso del deudor.
c. Las peticiones bajo el captulo 13 deben denegarse si el deudor obtuvo una
exencin de deudas bajo los captulos 7, 11 o 12 durante los 4 aos anteriores o
durante los 2 aos anteriores bajo el captulo 13
d. Se crea una seccin 362, en donde la suspensin de acciones no se llevara a
cabo si se presume mala fe o abuso del deudor.
e. Si el ingreso del deudor es mayor que el promedio estadstico estadual el plan de
pagos propuesto por el deudor bajo el captulo 13 ser de 5 aos, debiendo
presentarse anualmente declaracin de ganancia.
Es importante tener presente que se incluyen los bienes adquiridos por el deudor con
posterioridad a la presentacin y antes de dar fin al proceso, as como tambin los
ingresos por prestacin de servicios en dicho lapso.
A pesar de la intencin del legislador de limitar el nmero de quiebras personales la
reforma del 2005 no logr concretar esta pretensin.
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3. Derecho Alemn: el deudor cede la porcin embargable de sus ingresos a un
fiduciario por una plazo de 7 aos, luego del cual, si se observa buena conducta
puede ser liberado de sus obligaciones en la porcin insatisfecha.

VII. El derecho Argentino:
4. Inexistencia de una legislacin apropiada en cualquier mbito:
a) Ley de defensa al consumidor 24.240: El derecho Argentino no contiene
disposiciones de fondo que asuman el tema del sobreendeudamiento de las
personas fsicas de manera integral, sta ley se refiere a las operaciones
financiaras para consumo y las de crdito para el consumo, en otras palabras
a las denominadas ventas de crdito. En estas operaciones se debe
establecer claramente al consumidor los siguientes numerales, de lo contrario
habr nulidad.
a. Descripcin del bien o servicio.
b. El precio al contado ( slo para la adquisicin de bienes o servicios)
c. El importe a desembolsar inicialmente de existir- y el monto financiado.
d. La tasa de inters efectiva anual; de lo contrario ser la tasa pasiva anual
promedio del Banco Central Argentino a la fecha de la celebracin del
contrato.
e. El total de los intereses a pagar o el costo financiero total
f. El sistema de amortizacin del capital y cancelacin de los intereses
g. La cantidad, periodicidad y monto de los pagos a realizar.
h. Los gastos extras, seguros o adicionales, si los hubiere.
Con dichas medidas se intenta que el consumidor comprenda las obligaciones que
asume, sin embargo el efecto es relativo ya que nada asegura una comprensin
acabada, adems trae aparejado un efecto inverso que hace que la parte
predisponente de los contratos perjudique a la parte ms dbil, y tampoco el dador del
crdito ve la capacidad de pago del futuro deudor ni se limitan los descuentos por
planilla.
b) Ley de concursos: En caso de cesacin de pagos del consumidor, este debe
acudir a la estipulacin de la ley de concursos que contempla los pequeos
concursos. El concurso pequeo se da cuando el pasivo es inferior a 100.000 y
cuando hay menos de 20 trabajadores subordinados o menos de 20
acreedores. Sin embargo en la prctica es un procedimiento especial sin
procedimiento especial.
c) Crtica del sistema del pequeo concurso: La idea de uniformar los
procedimientos preventivos y liquidativos prescindi de las exigencias de la
realidad, no siendo rpido, ni cmodo, igualando el procedimiento de
quiebra de una ama de casa con el de un gran complejo industrial.
d) Algunas soluciones pretorianas cuestionables: Al tiempo de la sancin de la ley
24522 las quiebras de personas fsicas no tenan ni remotamente la frecuencia
actual. Sin embargo para los deudores asalariados se transform la quiebra en
un mecanismo idneo para liberarse de sus obligaciones, ya que limitaba el
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desapoderamiento del quebrado al plazo de un ao e incluso sin que hayan
promovido acciones penales.
Por lo tanto es evidente que en algunos casos los pretensos quebrados han asumido
obligaciones sabiendo que no las podan satisfacer y no siendo inverosmil que lo hayan
hecho previendo su propia quiebra, debido a que una inmensa mayora de empleados
pblicos poco tiempo antes de quebrar haban contrado obligaciones que excedan
notablemente su capacidad patrimonial.
Lo cual trajo como consecuencia la reaccin de los Tribunales de Rosario, ya que el
peticionante estara utilizando de manera abusiva y antifuncional su derecho. Sin
embargo parte de la doctrina consider que esto ltimo carece de un fundamento legal
porque el argumento de la Corte de Rosario es extrao a la ley de concursos. Ya que
primero no puede ser tratado como delito de quiebra causado culpablemente, pues
dicho tipo penal exige que sea la conducta de un comerciante y el empleado pblico,
jubilado, y en relacin de dependencia no es comerciante.
Segundo, tampoco encaja en la figura de concurso civil fraudulenta ya que no incurre en
las figuras tpicas de dicho numeral.
De todo lo anterior se desprende que el juez concursal podra remitir las actuaciones del
deudor a los tribunales criminales ya que calzaran en la modalidad de defraudacin. Lo
que traera aparejado dos consecuencias:
a) El quebrado no puede ser rehabilitado mientras el proceso penal contine.
b) La sociedad comprender que no es fcil librarse de las obligaciones que
se contraen.
Sin embargo el Superior Tribunal de Crdoba implemento otra solucin para desalentar a
los empleados pblicos a presentar su propia quiebra: amenazarlos con la cesanta. Por
tanto la solucin es, si un empleado pblico cae en quiebra ste debe ser despedido.
Lo cual fue altamente criticado por la doctrina; primero porque se les olvido que el
deudor es un co-responsable de la deuda y segundo, ahora adems de la quiebra
deber asumir su desempleo, quedando imposibilitado para autosostenerse, debido a
que incluso lo lanzamos a la calle sin trabajo.
Por lo tanto nuestro autor concluye que se debe limitar los descuentos por planillas a los
porcentajes embargables, y no propiciar la cesanta cuando sea una quiebra de buena
fe.
e) Propuestas: A falta de legislacin de fondo, las propuestas son:
1) Recomendaciones del Congreso del Derecho Concursal e Iberoamericano de la
Insolvencia:
a. Soluciones alternativas de justicia privada
b. Va judicial, en caso de fracaso de las soluciones alternativas,
enfatizando que debe ser un procedimiento abreviado y dinmico. Esta
Va debe ser simple y econmica, a cargo de jueces letrados o
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vecinales, eso ltimos deben dotar al procedimiento concursal de
eficacia. Adems debe regularse un procedimiento especial que
permita al consumidor sobreendeudado la oportunidad de la
rehabilitacin.


2) Nuestra opinin: El autor seala que se debe estructurar dos procedimientos en la
ley 24.522:
a. Solucin preventiva: Debe existir una etapa de mediacin entre el
deudor y sus acreedores, para encontrar un equilibrio en sus intereses.
No se debe perder el tiempo buscando una causa, sino que se debe
buscar una rpida solucin para favorecer la descongestin judicial y
de esta manera reducir los plazos.
b. Solucin liquidativa: Se debe habilitar la subasta individual en todos los
casos, por ser ms econmico y con mayor celeridad el procedimiento.
No debemos olvidar que nuestro autor seala que es menester adoptar medidas para
prevenir el sobreendeudamiento, entregando una adecuada informacin al consumidor
de crdito, y por supuesto limitar el descuento de salarios a la porcin embargable.

3) Proyecto: En el ao 2002 los Dres. Alegria, Anich y Rivera prepararon un proyecto
de ley de pequeos concursos para deudores cuyo pasivo no exceda a 15.000
pesos argentinos y no tuvieren ms de 20 empleados. El cual estaba sujeto a una
mediacin previa. Sin embargo no llego a tener estado legislativo por las urgencias
de la poca.

VIII. Conclusiones
Debido a la sociedad en la cual estamos sumergidos, y a la fiebre del crdito del
consumo que obliga a las personas gastar porcentajes mayores de sus ingresos en gastos
no postergarles, esto nos traer como efecto el agravamiento en un corto plazo del
endeudamiento de los consumidores.
El Congreso debe elaborar un cuerpo de normas integrado por materias de:
- Prevencin del sobrendeudamiento, con medidas dirigidas tambin a los
dadores de crdito.
- Un mediador que facilite el acuerdo entre deudor y mediadores.
- La generacin de un procedimiento concursal abreviado.
Puesto que de lo contrario, las crisis que devengan nos encontraran con las mismas
herramientas que han demostrado ser ineficientes.