SALA CIVIL LIQUIDADORA

Auto Supremo:

N 373

Sucre:

5 de septiembre de 2014

Expediente:

C-68-09-S

Distrito:

Cochabamba

Magistrada Relatora: Dra. Ana Adela Quispe Cuba

VISTOS: El Recurso de Casacin interpuesto por Augusta Murgua Encinas de fojas
1060 a 1069 vuelta, contra el Auto de Vista N 76 de fecha 24 de agosto de 2009,
cursante a fojas 1056 a 1057 vuelta, pronunciado por la Sala Civil Segunda de la que
fuera Corte Superior del Distrito Judicial de Cochabamba, dentro del proceso
ordinario de MEJOR DERECHO Y NULIDAD DE DOCUMENTO DE
TRANSFERENCIA seguido por la recurrente, contra Humberto Murgua Encinas,
Severina Murgua Encinas y Paula Antonieta Zuna Montes, los antecedentes
procesales, la contestacin al recurso de fojas 1072 a 1073 vuelta, el auto de
concesin del recurso de fojas 1074; y,
CONSIDERANDO I.ANTECEDENTES DEL PROCESO: Que, en la tramitacin del proceso, el Juez de
Partido 4 en lo Civil de Cochabamba, pronuncia sentencia en fecha 2 de junio de
2006, cursante a fojas 981 a 986 vuelta de obrados, declarando IMPROBADA la
demanda de fojas 80 a 83, sin costas por ser juicio doble, probada la excepcin de
prescripcin opuesta por Severina Murgua Encinas a fojas 102, probadas las
excepciones de improcedencia, ilegalidad, falta de accin y derecho de la actora
opuestas por Humberto Murgua Encinas a fojas 54 a 56 (ratificada a fojas 92 a 94),
respecto a la demanda principal improbadas improbad la excepcin de prescripcin
o usucapin quinquenal opuesta por Humberto Murgua Encinas probadas las
excepciones de falsedad e improcedencia en la demanda, falta de accin y derecho

en la parte demandante, opuestas por el defensor de oficio a fojas 124, probada en

parte la accin reconvencional, respecto a la legalidad del documento de
transferencia, improbada respecto a la nulidad de testamento planteada por
Humberto Murgua Encinas a fojas 54 a 56 (ratificada a fojas 92 a 94), improbadas
las excepciones de falsedad, falsificacin de documentos, suplantacin de firmas y
rubricas e ilegalidad opuestas por Augusta Murgua Encinas a fojas 97 a 100,
respecto a la accin reconvencional. En consecuencia se declara la legalidad de la
Escritura Pblica de transferencia N 102/94 de fecha 12 de enero de 1994.
Contra la referida resolucin la demandante interpuso recurso de apelacin, que
radicada en la Sala Civil Segunda de la Corte Superior de Distrito de Cochabamba,
emite Auto de Vista N 76 de fecha 24 de agosto de 2009, cursante a fojas 1056 a
1057 vuelta, que confirma la sentencia de 2 de junio de 2006, con la modificacin
tomada en el ltimo punto del ltimo considerando, sin costas.
CONSIDERANDO II.FUNDAMENTOS DE LA IMPUGNACION.- Contra la resolucin de vista la
demandante, interpone recurso de casacin en el fondo y la forma, con los
argumentos que expone en el memorial de fojas 1060 a 1069 vuelta, en el que acusa
confusamente supuestas infracciones sobre aspectos de forma y fondo sin
discriminar debidamente, realizando abundante citas impertinentes de jurisprudencia
constitucional de derecho a la defensa y al debido proceso, solicitando se anule
obrados hasta el vicio ms antiguo y se case el auto de vista, sin que en su
argumentacin haya podido especificar en qu consistieron las supuestas
vulneraciones a la normativa e infraccin del procedimiento, recurso que es
resumido a continuacin.
Casacin en el fondo.- La recurrente seala que el Auto de vista recurrido se limita a
mencionar en el segundo considerando sobre la excepcin del artculo 1456 del
Cdigo Civil que fija el plazo de 10 aos para que el heredero pueda pedir se le
reconozca esa calidad, que los derechos se pierden por la caducidad si no se los

ejerce en el plazo perentorio (artculo 1514 C. C.), al respecto dice no haberse

tomado en cuenta que su persona ha cumplido con todos los puntos del auto de
relacin procesal, demostrando de forma clara con la prueba aportada al proceso.
Asimismo advierte haber comprobado: a) que sus padres Constantino Murgua
Terceros e Ins Encinas Rojas son los propietarios del terreno de 800 m2 de
superficie ubicado en la zona de Loreto, registrado en DDRR. b) que los
demandados con alevosa, dolo premeditacin e ilegalidad se hicieron declarar
herederos ab intestato al fallecimiento de su madre y posteriormente ilegalmente
transferir a Harry Fermn Lpez Rosse sin su autorizacin en su condicin de hija
legtima y heredera forzosa. c) el registro de la ilegal y fraudulenta transferencia del
inmueble objeto del litigio en la irrisoria suma de Bs. 5000.-, monto que demuestra
la ilegalidad y forzada venta. d) la aclaracin de derechos que realiza Harry Fermn
Lpez Rosse, declarando que el inmueble fue adquirido a favor de Paula Antonieta
Zuna Montes, hija del demandado Humberto, con dinero de su madre por ser menor
de edad. e) no haberse tomado en cuenta el certificado de bautismo de fojas 5 de
obrados, que demuestra su condicin de hija legitima de Constantino Murgua e Ins
Encinas y heredera de esta ltima. f) tampoco se ha tomado en cuenta ni valorado la
declaratoria de herederos de fojas 6, que demuestra su condicin de heredera ab
intestato al fallecimiento de su madre, limitndose el auto de vista a indicar que por
imperio del artculo 1456 del C. C. habra prescrito su derecho para que se le
reconozca su calidad de heredera, sin tomar en cuenta el artculo 1052 del C. C.,
situacin que ha ocurrido, al encontrarse ella en posesin del inmueble por ms de
treinta aos, realizando mejoras y construcciones, actos que demuestran aceptacin
tcita a la herencia. g) el testamento abierto demuestra su ltima voluntad de su
padre, sealando claramente que la transferencia realizada es nula y sin valor legal
alguno, declarndole heredera forzosa y universal de todos sus bienes, contenido que
tampoco se tom en cuenta, no habindose dado cumplimiento a los artculos 1112,
113 pargrafo II del C. C. h) que tampoco se ha valorado las pruebas testificales que
acreditan que su persona ha vivido desde los 13 aos en el inmueble sin haber sido
perturbada por ms de 30 aos, en pacfica posesin y que realizo mejoras y
construcciones en el mismo, que su persona era quien velada por su padre en su
cuidado y enfermedad, mientras los demandantes nunca se acordaron, inaplicando

las disposiciones legales 1330 C.C. concordante con los artculos 373, 378 y 397 del
C. P. C. i) que tampoco se tom en cuenta la prueba pericial de inspeccin in visu
del inmueble de la litis, que demuestra que la actora vive en dicho inmueble, en
pacfica y absoluta posesin, habiendo hecho mejoras, modificaciones y
construcciones. j) que tampoco se habra valorado la prueba documental pago de
impuestos, no dando cumplimiento al artculo 477 del C. P. C. k) tampoco se ha
tomado en cuenta la confesin judicial realizada por el propio demandado y
apoderado, demostrndose la mala intencin, a tiempo tramitar la declaratoria de
herederos, realizada sin su participacin y posterior transferencia fraudulenta que
realizan. De esta manera se ha infringido los artculos 347 y 404 II del C. P. C. l)
Esa malicia, dolo y premeditacin con la que actuaron los demandado con el fin de
apropiarse el bien inmueble no fue tomado en cuenta. Que habiendo transcurrido a la
fecha ms de 15 aos desde la fecha de su ilegal transferencia, tiempo en el cual la
compradora no entr en posesin.
Casacin en la forma.- La recurrente manifiesta que pese haber denunciado la
existencia de innumerables errores y vicios procedimentales solicitando la nulidad
de obrados, solo merecieron meros decretos, supuestamente subsanando los errores
y vicios, llegando el auto de vista simplemente a confirmar la sentencia. Alega que
no hubo notificacin a todos los demandados con el provedo de fojas 83 vuelta de
obrados. Que el Juez de Primera Instancia ni el de segunda, no dieron estricta
aplicacin a los artculos 1, 2, 3 y 6 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Termina su recurso diciendo que, habindose violado y aplicado falsa y
errneamente todas las disposiciones legales mencionadas en su recurso de casacin
en el fondo y forma, reitera la consiguiente anulacin del proceso hasta el vicio ms
antiguo contra el ilegal e infundado auto de vista recurrido.
CONSIDERANDO III.FUNDAMENTOS DE LA RESOLUCIN.- Habiendo la recurrente interpuesto
recurso de casacin en el fondo y la forma, corresponde a ste Tribunal absolver en

principio los agravios de forma, porque de ser evidentes los mismos, ameritara la
nulidad de obrados decisin que imposibilitara la consideracin del recurso de
casacin en el fondo.
En cuanto al recurso en la forma.- Que, es oportuno sealar que en materia de
nulidades, rige el principio de especificidad como describe el artculo 251 numeral
1), en virtud del cual ningn trmite ser declarado nulo si la nulidad no estuviere
determinada previamente en la ley, principio que descansa en el hecho que en
materia de nulidades, debe hacer un manejo cuidadoso y aplicado nicamente a los
casos en que sea estrictamente indispensable y as lo haya determinado la ley. Se
sustenta en el nimo de contener los frecuentes impulsos de los litigantes, que son
propensos a hallar motivos de nulidad en las actuaciones procesales; principio que es
acompaado por el de trascendencia, por el cual no existe nulidad si la violacin no
tiene importancia, por aquello de que "no hay nulidad sin perjuicio", es decir, que
para dar lugar a la nulidad es preciso que la infraccin haya ocasionado algn
gravamen. Dems est decir tambin, que en virtud del principio de convalidacin,
toda violacin de forma, que no es reclamada oportunamente por quien se sienta
perjudicado, se considera convalidada con el consentimiento tcito.
Con relacin a la existencia de innumerables vicios procedimentales en las
diligencias, no es posible dar una respuesta a una denuncia que se la realiza de
manera general, sin especificar cul el error cometido, la normativa vulnerada y el
perjuicio que este le representa, por lo que no amerita mayor comentario al respecto;
en cuanto a la falta o deficiente citacin a los demandados, es de hacer notar que
toda nulidad por falta de forma en la citacin, queda cubierta si no es reclamada
antes o a tiempo de la contestacin, a ms de no poderse entender en qu forma le
afectara o perjudicara a la actora, denuncia que en todo caso deba interponerla la
parte demandada. En cuanto a sus dems observaciones, que tambin se encuentran
indebidamente interpuestas, la recurrente tena expedita las vas sealadas por ley
para que en tiempo oportuno las observe y por lo revisado en la tramitacin del
proceso, la recurrente no accion en tiempo oportuno los supuestos vicios que ahora
extraa, de ah que su inobservancia oportuna ante el inferior, convalida tcitamente

cualquier omisin en la que se hubiere incurrido, mxime si conforme dispone el

artculo 258 numeral 3) del adjetivo civil, no est permitido en el recurso de
casacin alegar nuevas causas de nulidad que no se hubieren hecho constar ante el
inferior.
De lo expuesto, al margen de que muchos de los argumentos vertidos por la
recurrente son una repeticin del recurso ordinario de apelacin, que ya fueron
resueltos por los jueces de grado, no habindose provocado indefensin ni existen
faltas al debido proceso, por lo que se infiere no existir motivo para atender su
solicitud de nulidad de obrados, correspondiendo pronunciarse conforme previene
los artculos 271 numeral 2) y 273 del Cdigo de Procedimiento Civil, declarando
infundado el recurso de casacin en la forma.
Con relacin a la casacin en el fondo.- Antes de ingresar en la Resolucin del
presente recurso, es necesario hacer notar la confusa, redaccin y la deficiente
tcnica forense empleada por la recurrente, incumpliendo lo exigido por numeral 2)
del artculo 258 del Cdigo de Procedimiento Civil, limitando a desarrollar su
recurso como si fuera alegatos para sentencia, deficiencias que en aplicacin estricta
de las normas procesales que rige la tramitacin del recurso de casacin, dara lugar
a que el recurso sea declarado improcedente, empero en consideracin a los
lineamientos y principios de la visin de la justicia boliviana, establecido en el
nuevo orden constitucional y en la SCP 2210/2012, se ingresa a su examen de fondo.
Estando justificado aquello, es necesario ahondar en los siguientes razonamientos.
1.- La cuestionante de que si para la aceptacin de la herencia fuera necesario
tramitar la declaratoria de herederos, en la que se acus la infraccin de los artculos
1007, 1025, 1029 y 1052 del Cdigo Civil y 477 del Adjetivo Civil, corresponde, en
sentido de que no se hubiera aplicado o interpretado en forma correcta las normas
sustantivas sealadas precedentemente, el mismo que a continuacin se pasa a
desglosar.

1.1.- (Del antecedente doctrinario de la adquisicin de la herencia).Para mejor entendimiento del tema corresponde acudir a la doctrina, para ello se cita
a Jorge O. Maffia, quien en su obra Tratado de las Sucesiones Ediciones Depalma
1981, en la pgina 256 seala lo siguiente: El momento en que se perfecciona la
adquisicin de la herencia determina la existencia de dos sistemas: o bien aquella se
la adquiere ipso jure, o es necesaria la aceptacin, constituyendo ellas las
concepciones germnica y romana, respectivamente.
El sistema romano, la delacin o llamamiento no convierte al sucesible en heredero,
sino que para ello hace falta un acto de aceptacin expresa o que permita conceptuar
que se ha producido en forma tcita, en la conjuncin de estos dos requisitos o
elementos: llamamiento tan solo nace en favor del sucesible el derecho de adquirir la
herencia mediante la aceptacin, el denominado ius delationis. Si lo ejerce
aceptando, se convierte efectivamente en heredero. Puede llegar por medio de la
aceptacin expresa (adictio) o de forma tcita, observando una conducta que importa
aceptacin (pro herede gestin). Los actos de mera conservacin de los bienes
hereditarios no implican aceptacin.
En el denominado sistema germnico, en cambio, el llamamiento operado por la
muerte del causante produce la inmediata adquisicin, sin que sea menester acto
alguno de aceptacin ni conducta equivalente, esta es la concepcin doctrinaria que
diferencia los sistemas de adquisicin de la herencia, el romano implica que para
adquirir la herencia con antelacin se debe aceptar la herencia en forma expresa o
tcita, y el sistema germano, que establece, que solo el deceso del causante implica
la aceptacin y adquisicin de la herencia por el sucesor.
1.2.- (De la interpretacin sistemtica de las normas sustantivas).Para el entendimiento sobre el tema objeto del debate, corresponde sealar
jurisprudencia constitucional emitida por el Tribunal Constitucional, que ha
orientado las directrices para la interpretacin ordinaria, al efecto se tiene la
Sentencia Constitucional N 1846/2004-R de 30 de noviembre, en el que seal:
Esto significa que los rganos de la jurisdiccin ordinaria deben sujetar su labor
interpretativa a las reglas admitidas por el derecho, con plena vigencia en el derecho
positivo, que exige que tal labor se la realice partiendo de una interpretacin al

tenor de la norma (interpretacin gramatical), con base en el contexto (interpretacin

sistemtica), con base en su finalidad (interpretacin teleolgica) y los estudios
preparatorios de la ley y la historia de formacin de la ley (interpretacin histrica)
(Cfr. Cincuenta aos de jurisprudencia del Tribunal Constitucional Alemn , pg. 2);
reglas o mtodos de interpretacin que en algunas legislaciones, han sido
incorporados al ordenamiento jurdico positivo (as, artculo 3.1 del Cdigo civil
espaol).
Las reglas de la interpretacin aludidas, operan como barreras de contencin o
controles, destinadas a precautelar que a travs de una interpretacin defectuosa o
arbitraria, se quebranten los principios constitucionales aludidos; de modo que debe
ser previsible, tanto en relacin a los medios empleados cuanto en relacin al
resultado alcanzado; pues la interpretacin de una norma no puede conducir a la
creacin de una norma distinta de la interpretada.
En este orden, conviene precisar que la interpretacin sistemtica o contextualizada,
puede extenderse, segn los casos, al artculo del cual forma parte el prrafo o inciso
analizado; al captulo o ttulo al que pertenece; al sector del ordenamiento con el que
se vincula o pertenece; o al ordenamiento en su conjunto; y finalmente, de manera
inexcusable, con las normas, principios y valores de la Constitucin, dado que de
todas las interpretaciones posibles que admita una norma, debe prevalecer siempre
aquella que mejor concuerde con la Constitucin.
En el mbito doctrinario podemos citar a Marcial Rubio Correa, en su obra: El
Sistema Jurdico, Introduccin al Derecho Fondo Editorial de la Universidad
Catlica del Per, pg. 267 seala: El mtodo sistemtico por ubicacin de la
norma, su interpretacin debe hacerse teniendo en cuenta el conjunto, el
subconjunto, grupo normativo, etc., en el cual se halla incorporada, a fin de qu
quiere decir sea esclarecido por los elementos conceptuales propios de tal estructura
normativa, conforme a ello debemos manifestar que para interpretar una norma
jurdica no se la debe efectuar en forma aislada, sino en base al cuerpo legal en el
que se encuentra dicha norma objeto de interpretacin, como es el caso de la
interpretacin sistemtica o contextualizada.

1.3.- (De la adquisicin y aceptacin de la herencia en nuestro sistema legal

boliviano).
El artculo 1007 del Cdigo Civil textualmente seala: (Adquisicin de la herencia)
I. La herencia se adquiere por el slo ministerio de la ley desde el momento en que
se abre la sucesin. II. Los herederos, sean de cualquier clase, continan la posesin
de su causante desde que se abre la sucesin. Sin embargo, los herederos
simplemente legales y los testamentarios, as como el Estado, deben pedir
judicialmente la entrega de la posesin, requisito innecesario para los herederos
forzosos quienes reciben de pleno derecho la posesin de los bienes, acciones y
derechos del de cujus, la norma citada hace referencia a la adquisicin de la
herencia, norma en base a la cual el recurrente expresa que para debatir sobre la
sucesin de su causante Gonzalo Jaldn Nisthaos, no requerira haber tramitado la
declaratoria de herederos (trmite de aceptacin de la herencia en forma expresa), la
primera parte seala que la herencia se adquiere (no seala que se tenga por
aceptada) por el solo ministerio de la ley y la segunda parte seala que para la
posesin de los bienes hereditarios para el caso del heredero forzoso no es necesario
tramitar la posesin de los bienes, como se podr apreciar, la norma hace referencia
a la posesin o no a la aceptacin de la herencia.
Conforme a la norma descrita, corresponde tambin citar el artculo 1022 del Cdigo
Civil que seala: (Efectos de la aceptacin y la renuncia) Los efectos de la
aceptacin y la renuncia de la herencia se retrotraen al momento en que se abri la
sucesin; a quien renuncia se le considera no haber sido nunca heredero, y a quien
acepta se le tiene definitivamente por heredero adquirente de la herencia en los
trminos del artculo 1007, la norma de referencia alude a los efectos de la
aceptacin y la renuncia de la herencia, y seala que como efecto de la aceptacin
(expresa o tcita) se tiene a la adquisicin de la herencia desde el momento de la
apertura de la sucesin, esto implica que si la norma alude que el efecto de la
aceptacin de la herencia, es la adquisicin en los trminos del artculo 1007 del
Cdigo Civil, significa que para adquirir la herencia, necesariamente deba de
generarse una aceptacin en forma expresa o en forma tcita, por eso es que en el
Cdigo Civil existe un captulo entero que trata de la acepcin de la herencia en

forma pura y simple, en la que clasifica a la aceptacin en forma expresa y en forma

tcita; as se dir que la primera parte del artculo 1007 del Cdigo Civil, seala que
la adquisicin de la herencia opera por el solo efecto de la ley y desde el momento
en que se apertura la sucesin, esto implica que una vez aceptada la herencia, los
efectos patrimoniales (derechos y obligaciones), operan en forma retroactiva, desde
el momento de la apertura de la sucesin y no desde la aceptacin de la herencia, y
la segunda parte de la norma alude a la posesin de los bienes hereditarios,
sealando que los herederos forzosos no necesitan efectuar trmite de posesin de
bienes que ya posea el causante, aspecto distinto para los herederos simplemente
legales, testamentarios y el Estado, quienes deben pedir judicialmente la entrega de
bienes hereditarios.
Consiguientemente diremos que nuestro Cdigo Civil, en materia de adquisicin de
la herencia ha adoptado el sistema romanista, por lo que diremos que para la
adquisicin de la sucesin necesariamente debe operar la aceptacin de la herencia
(en forma expresa o en forma tcita), conforme a los artculos 1022 y 1007 del
Cdigo Civil, muy al margen que nuestro sistema tiene un captulo entero que trata
de la aceptacin de la herencia (en forma expresa y en forma tcita), corresponde
sealar que el Cdigo, no describe en ninguna parte a una aceptacin de la herencia
por el solo deceso del causante, por esa razn es que el artculo 1016 del Cdigo
Civil, establece el derecho de opcin para el llamado a la sucesin, de aceptar o
renunciar a la herencia, y en ninguna parte del Cdigo se encuentra redactado sobre
la presuncin de aceptacin de la herencia, por el solo deceso del causante, o que del
deceso del causante genere la aceptacin y consiguiente adquisicin de la herencia
por los herederos forzosos (sistema germano de la adquisicin de la herencia).
As continuaremos sealando que, para la adquisicin de la herencia es necesaria
aceptarla previamente, aclarando que la aceptacin es nica y definitiva; pues no se
puede concebir de ninguna manera que por efecto del artculo 1007 del sustantivo
civil la aceptacin a la herencia hubiera sido provisional y que de acuerdo al artculo
1025 pargrafo I del mismo cuerpo legal se convierta en definitiva, ese criterio
doctrinal sustentado por algunos doctrinarios, no es el correcto, es ms es equvoco

porque se basa en la doctrina francesa (en la que se alude la adquisicin de la

herencia se constituye en forma provisional al deceso del causante, y con la
aceptacin la facultad de repudiar la herencia se pierde y se consolida la calidad de
heredero) esta doctrina difiere de las corrientes germnica y romana, por lo que
diremos que de acuerdo a nuestro sistema la aceptacin siempre es nica y definitiva
(entendida en el sentido de su irrevocabilidad).
Nuestra legislacin en el artculo 1025 del Cdigo sustantivo, establece las formas
de aceptacin.

I. La aceptacin pura y simple puede ser expresa o tcita.

II. La

aceptacin es expresa cuando se hace mediante declaracin escrita presentada al

juez, o bien cuando el sucesor ha asumido el ttulo de heredero. III. La aceptacin
es tcita cuando el heredero realiza uno o ms actos que no tendra el derecho de
realizar sino en su calidad de heredero, lo cual hace presumir necesariamente su
voluntad de aceptar.
De acuerdo a la regla del artculo, la aceptacin pura y simple, resulta de la voluntad
del heredero manifestada expresa o tcitamente. Junto a esta aceptacin voluntaria,
que puede ser expresa o tcita, los artculos 1043, 1044 y 1054, imponen al
heredero, como sancin, una aceptacin pura y simple forzosa.
La aceptacin expresa resulta, en primer trmino de la declaracin escrita presentada
ante el juez. Comnmente, esta declaracin se presenta en la demanda de la
declaratoria de herederos, ante el juez del domicilio en que se abre la sucesin
(artculo 1001). El artculo en examen, tambin da carcter de aceptacin expresa al
hecho de asumir tal carcter el heredero. Este, para asumir expresamente el ttulo de
heredero, indudablemente tiene que valerse de la forma escrita, porque -dice
Mazeaud- no puede existir aceptacin expresa vlida ms que cuando est redactada
por escrito. Si falta el minimun de la escritura, no hay aceptacin expresa
(Messineo). Puede valerse, para el efecto, el heredero, de un documento pblico o
privado. Generalmente, la asuncin de heredero deriva, del proceso administrativo
que aqul est obligado a iniciar, ante la Administracin de la Renta del Distrito en
el cual se abre la sucesin, para los fines impositivos. La presentacin, debe
contener la relacin jurada de los bienes, derechos y acciones pasibles de los

impuestos sucesorios, conforme a las leyes de 17 de Julio de 1880, 16 de Enero de

1924, Decretos de 1 de Octubre de 1918, y de 4 de Abril de 1940 y disposiciones
que les son conexas y concordantes.
La presentacin simple y llana de la declaratoria de herederos o de la declaracin de
bienes ante la Administracin de la Renta, hace presumir la voluntad de aceptar pura
y simplemente la sucesin.
Hay aceptacin tcita, cuando el heredero ejecuta ciertos actos jurdicos o materiales
que hacen presumir su voluntad de conducirse como heredero puro y simple. La
regla del artculo 1025, pargrafo III, supone dos requisitos: Uno de orden
intelectual: la voluntad de aceptar, que se presume por el carcter de los actos
ejecutados o por las circunstancias en las cuales stos se cumplen y que demuestran
inequvocamente la intencin de aceptar. El otro requisito, es de orden material: la
conducta del heredero, que es el que en realidad se toma en cuenta por la ley y la
jurisprudencia y que se traduce en la realizacin de actos, que slo podra ejecutar el
heredero en su calidad de tal.
La regla en examen, tiene su excepcin en el artculo 1028, relacionado con los
actos necesarios y urgentes, que no deben interpretarse como implicatorios de una
voluntad inequvoca de aceptar por parte del heredero. La indicacin contenida en el
artculo, es enunciativa y no limitativa. Puede agregarse a la enunciacin, la
recoleccin de cosechas, la venta de objetos susceptibles de perecimiento y todos
aquellos actos que por su propia finalidad responden a la conservacin y mera
administracin de los bienes de la sucesin.
Tocante al pargrafo III, tngase presente este principio del Digesto: sed et is, qui
miscuit se, contrahere videtur (el que hace gestiones de heredero parece que
contrae).
Que, de la revisin de los obrados en funcin al recurso de casacin interpuesto, este
Tribunal Supremo encuentra que el auto de vista pronunciado por el Tribunal Ad
quem no se enmarca dentro de las previsiones de los artculos 1007, 1029, 1052 y
1025 pargrafo III del Cdigo Civil, este ltimo que prev: "La aceptacin es tcita
cuando el heredero realiza uno o ms actos que no tendra el derecho de realizar sino
en su calidad de heredero, lo cual hacer presumir necesariamente su voluntad de
aceptar".

Consiguientemente, diremos que la recurrente al haber esgrimido la infraccin del

artculo 1007 del Cdigo Civil, seala que en base a dicho articulado se pueda
aceptar la herencia, que como se dijo anteriormente, dicha norma regula la
adquisicin de la herencia y no la aceptacin de la herencia, por lo que el sustento de
que en cuanto a que el Tribunal de Alzada hubiera infringido el artculo 1007 del
Cdigo Civil y esa calidad de aceptacin de la herencia no es la correcta, pues con
adjuntar los certificados de bautismo (que acredita la filiacin del reconventor
respecto a su causante) y el certificado de defuncin, que acredita el deceso del
progenitor del recurrente, no pueden demostrar por si solas que se haya operado la
aceptacin de la herencia, respecto a la sucesin dejada por su madre. Sin embargo,
en actuados la demandante ha demostrado que ha vivido en el inmueble cuya
nulidad de venta se ha demandado, en otros trminos, han estado y entrado en
posesin de hecho del bien sucesorio, conjuntamente su familia y ha realizado obras
no slo de conservacin del mismo, sino tambin de mejoras; del mismo modo lo
reconoci la sentencia pronunciada en fecha 2 de junio de 2006, en los numerales
18, 19, 20 y 22 de los hechos declarados como probados. Consiguientemente no
puede declararse probada la excepcin de prescripcin del derecho a la sucesin o a
reclamar el derecho hereditario por parte de la demandante, pese a haberse hecho
declarar heredera cuando ya habra transcurrido el plazo previsto por el artculo
1029 del Cdigo Civil, empero, no es menos evidente que sta ya viva en el
inmueble en litigio, as se desprende del acta de inspeccin realizada en el inmueble
de fojas 324 de obrados y de las testificales de fojas 905 a 908 que se acredita que
habitaba y lo posea hace mucho tiempo atrs; pruebas que tambin dan cuenta que
en el inmueble la actora introdujo mejoras, de donde se infiere claramente el
ejercicio de actos claros tendentes a la aceptacin de la herencia como prev el
artculo 1025 pargrafo III del Sustantivo Civil. Idntico razonamiento aplicado por
el A. S. N 68, de fecha 6 de febrero de 2007. As mismo, la actora en el proceso
penal iniciado en su contra se defendi, y se le permiti hacerlo, como heredera,
demostrndose tambin en ese proceso que sta era la ocupante y poseedora del
inmueble de la litis, resultando que sta acept la herencia mucho antes de hacerse
declarar heredera.

Al respecto, se debe aclarar que los herederos forzosos, tienen esa calidad por
determinacin de la ley y toda vez QUE RECIBEN DE PLENO DERECHO la
posesin de los bienes, acciones y derechos del de cujus, la declaratoria judicial de
herederos solo es conducente para ejercer a plenitud los derechos sobre los bienes
relictos al fallecimiento de su causante, dicho de otra manera an no cuenten con
declaratoria judicial de herederos, TIENEN ESA CALIDAD por determinacin de la
ley, de ah que reciben el nombre de FORZOSOS. la previsin legal contenida en
el artculo 642 del Cdigo de Procedimiento Civil que establece que la declaratoria
judicial de herederos podr pedirse en cualquier tiempo, no existiendo contrariedad
al artculo 1029 o 1053 del Cdigo Civil.
En lo relativo a la nulidad de la Escritura Pblica por la que los hermanos y su padre
transfirieron el inmueble objeto de la litis, previamente manifestaremos que, dentro
la presentacin de una demanda, cualquiera sea la pretensin del actor, es necesario
dar cumplimiento a presupuestos procesales como condicin imprescindible para
acudir ante el rgano jurisdiccional y lograr la proteccin de ste a travs del juez.
Entre estos presupuestos procesales existen los de forma y los de fondo. Entre los
primeros, se encuentra la presentacin de la demanda, la direccin de la misma a
juez competente y la capacidad de las partes; y en lo que corresponde a los
presupuestos procesales de fondo, se encuentra el inters de obrar, la legitimidad
para obrar y la posibilidad jurdica. Refirindonos a la legitimidad para obrar, sta se
refiere a la capacidad legal que tenga un demandante para interponer su accin y
plantear su pretensin, es en ese sentido que el Dr. Fausto Viale, especialista en
Derecho Procesal Civil nos ilustra cuando dice: "La legitimidad para obrar est
referida a los sujetos que, ya sea en la posicin de demandantes o de demandados, la
ley autoriza a formular una pretensin determinada o a contradecirla, o a ser
llamados al proceso para hacer posible una declaracin de certeza eficaz o a
intervenir en el proceso por asistirles un inters en su resultado. La legitimidad para
obrar tiene una definitiva vinculacin con la relacin jurdica de derecho material o
estado jurdico cuya declaracin de certeza, ejecucin, u otro tipo de providencia
judicial se pretende. Como lo anota Vescovi, la legitimidad para obrar se refiere a la

posicin de un sujeto respecto al objeto litigioso que le permite obtener una

providencia eficaz. Aunque es un concepto procesal, la legitimidad est referida a la
pretensin objeto del proceso, esto es, al derecho sustancial reclamado".
En la litis, si en su momento el Auto de Vista ha referido que al haberse declarado
probada la excepcin de prescripcin, estara impedido a ingresar a analizar la
nulidad o no del documento de venta de 12 de enero de 1994; demostrada como se
encuentra que no procede la prescripcin, debemos manifestar que la actora goza de
la legitimacin activa, al ser heredera forzosa del bien inmueble, adems de tener
legtimo inters, entendiendo que ste es el ejercicio de una accin tendiente a
proteger un derecho jurdicamente exigible; es por ese motivo que la actora recurrente en el inters de proteger y resguardar el derecho que le asiste como
coheredera del inmueble objeto del litigio, planteo la nulidad en la presente
demanda, legitimacin establecida en el marco de lo dispuesto por el artculo 551
del Cdigo Civil. Empero, habr que explicar qu se entiende por nulidad y qu
por anulabilidad, el concepto del primero ser, la ineficacia de un acto jurdico
como consecuencia de carecer de las condiciones necesarias para su validez, sean
ellas de fondo o de forma, o como dicen otros autores, vicio de que adolece un acto
jurdico si se ha realizado con violacin u omisin de ciertas formas o requisitos
indispensables para considerarlo como vlido, por lo cual la nulidad se considera
nsita en el mismo acto, sin necesidad de que se haya declarado o juzgado. La
nulidad se entiende que es siempre de pleno derecho, porque no necesita ser
reclamada por parte interesada; inversamente a lo que sucede con la "anulabilidad"
de los actos jurdicos, que se reputan vlidos mientras no sean anulados, y slo se
tendrn por nulos desde el da de la sentencia que as lo declare.
En cuanto a la "anulabilidad" en el concepto doctrinal actual es una clase de
invalidez dirigida a la proteccin de un determinado sujeto, de manera que
nicamente l puede alegar la condicin de los actos o negocios jurdicos que
pueden ser declarados nulos e ineficaces por existir en su constitucin un vicio o
defecto capaz de producir tal resultado. As como los actos nulos carecen de validez
por s mismos, los anulables son vlidos mientras no se declare su nulidad. De ah
que la anulabilidad sea llamada tambin por algunos nulidad relativa. Por ello, la
nulidad est prevista en nuestra legislacin en el artculo 549 al 553 del Cdigo

Civil, y la anulabilidad a partir del artculo 554 al 559 del mismo cuerpo de leyes,
que en si constituyen figuras diferentes.
Realizada esta necesaria precisin, en el caso en anlisis la actora para fundar su
demanda de nulidad del contrato de transferencia, nicamente demuestra la falta del
requisito del consentimiento por parte de ella, y aunque no demostrado, tambin
evoca que su padre no habra recibido dinero alguno del inmueble transferido, que
como se tiene expresado es causal de anulabilidad, ms no de nulidad. Por las
conclusiones anteriores, se infiere que la demanda versa por la "nulidad" del
contrato de transferencia y no sobre "anulabilidad", situacin que era muy
importante aclarar no solo para la valoracin de las pruebas aportadas por las partes
litigantes sino para la decisin de la causa con respecto a este punto, entonces, la
falta de participacin de la demandante en la transferencia del bien inmueble
demandado se traduce que sta no hubiera dado su asentimiento para la formacin
del contrato de compraventa. Recapitulando, la "falta de consentimiento" prevista
por el artculo 554 numeral 1) del Cdigo Civil, que es una causal de "anulabilidad",
no fue demandada por la actora, consiguientemente, no puede declararse la nulidad
ni la anulabilidad del documento.
Sin embargo, al suscribirse el documento de referencia, no se respet a la tambin
heredera Augusta Murgua su derecho que sta tena sobre ese bien inmueble, que
por derecho sucesorio le corresponda, no pudiendo reconocerse como legal el
documento de transferencia del inmueble objeto de la litis.
Siendo parcialmente evidente la infraccin acusada a los jueces de instancia,
corresponde a este Tribunal, fallar en conformidad a los artculos 271 numeral 4) y
274 pargrafos I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, conforme a los
fundamentos de hecho y de derecho expresados supra, los antecedentes del proceso
y a los preceptos constitucionales relativos al derecho a la propiedad, artculo 56
pargrafo III de la constitucin vigente y a lo regulado por el artculo 110 del
Cdigo Civil.

POR TANTO.- La Sala Civil Liquidadora del Tribunal Supremo de Justicia del
Estado Plurinacional de Bolivia, con la facultad conferida por el pargrafo I numeral
1) del artculo 42 concordante con la disposicin transitoria octava de la Ley N 025
del rgano Judicial, as como el pargrafo II del artculo 8 de la Ley 212 de
Transicin del rgano Judicial declara INFUNDADO en recurso de casacin en la
forma y en mrito al recurso de fondo CASA PARCIALMENTE el Auto de Vista de
fecha 24 de agosto de 2009, cursante a fojas 1056 a 1057 vuelta, en lo referente a la
excepcin de prescripcin, se declara improbada la misma, as como improbada la
demanda de nulidad del documento, improbada la accin reconvencional respecto a
la legalidad del documento de transferencia e improbada la excepcin de falta de
accin y derecho opuestas por el codemandado Humberto Murgua Encinas y el
defensor de oficio; manteniendo firmes las dems decisiones asumidas en la
sentencia. Con costas.
Se regula honorario profesional en Bs. 1000.- que mandar hacer efectivo el Juez A
quo.
Fue de voto disidente el Magistrado Dr. Javier Medardo Serrano Llanos.
Regstrese, notifquese y devulvase.