SEÑORES JUECES….

……DE LA SALA DE LO PENAL DE LA CORTE

PROVINCIAL DE JUSTICIA DE ……(indicar la provincia)
Dr. ABC, Fiscal…. de …..(indicar la provincia o en su caso el sujeto procesal que interpone
dicho recurso), en el juicio número…..(señalar), que se sigue en contra de………,
comparezco y digo:

PRIMERO.- ANTECEDENTES
Se dicta sentencia por parte de ustedes en segunda y definitiva instancia, el ……(fecha) a
las…… (hora), la cual es desestimatoria del recurso de apelación presentado por la Fiscalía
como sujeto procesal, contra la sentencia de primera instancia dictada por el .….Tribunal de
Garantías Penales de ……(indicar provincia), en el juicio número….., el día….(fecha), a
las ……(hora).

SEGUNDO.- RECURSO DE CASACIÓN PARA ANTE LA SALA DE LO PENAL,

PENAL MILITAR, PENAL POLICIAL Y DE TRÁNSITO DE LA CORTE
NACIONAL DE JUSTICIA
Requisitos formales:

a. Oportunidad
El presente recurso de casación, se presenta dentro de los cinco (5) días hábiles contados a
partir de la notificación de la sentencia dictada por la Sala Especializada de lo Penal de la
Corte Provincial de Justicia de ………(provincia), el… (fecha), a las ….(hora), dentro del
juicio número…. y, notificada con fecha …(indicar).
Referencia: Arts. 431, 439 y 657.1 del COIP.

b. Legitimación activa
De la mera constatación de la sentencia dictada por la Sala Especializada de lo Penal de la
Corte Provincial de Justicia de …..(provincia), de la cual se recurre, se verificará que la
Fiscalía es sujeto procesal, y por tal parte agraviada por los errores de derecho en que ha
incurrido el órgano juzgador y, por lo tanto la Fiscalía se encuentra legitimada para
interponer el presente recurso de casación.
Referencia: Arts. 439 y 657 inciso primero, del COIP.

c. Identificación de la sentencia recurrida

Es la sentencia dictada por la Sala Especializada de lo Penal de la Corte Provincial de
Justicia de…..(provincia) en segunda instancia, es del …. (fecha)…. a las … (hora), dentro
del juicio No…..
Referencia: Art. 656 inciso primero del COIP.

d. Normas de Derecho Infringidas

Son las contenidas en los Arts…. de la Constitución de la República del Ecuador (señalar);
los Arts. …. del Código Orgánico Integral Penal (señalar); y los Arts. … (señalar de
cualquier otra ley que esté vigente en el país).

Referencia: Art. 656 inciso primero COIP.

e. Causales de casación

Las que prevé el Art. 656 inciso primero, del Código Orgánico Integral Penal; esto es, por
contravenir expresamente a su texto, por haber hecho una indebida aplicación de ella o por
haberla interpretado erróneamente; o sea, de las normas jurídicas que se contienen en los
siguientes Arts…... (detallar los artículos, de ser el caso el número y la letra de la ley
correspondiente que considera que se han violado), y la forma como ha afectado esta
violación en la sentencia, y que por su trascendencia se ha producido un error de derecho.

TERCERO. ANÁLISIS DE LA SENTENCIA IMPUGNADA Y

FUNDAMENTACIÓN DEL RECURSO EXTRAORDINARIO DE CASACIÓN

Hay que hacer un análisis jurídico debidamente fundamentado, el por qué se presenta el
recurso extraordinario y técnico de casación penal, haciendo énfasis en los errores de
derecho que se han cometido en la sentencia materia del recurso, y cómo éstas han sido
violentadas; esto es, por una de las tres causales señaladas en el inciso primero del Art. 656
del COIP; para en la audiencia respectiva fundamentar oralmente a través del principio de
contradicción.

Referencia: Art. 657.3 COIP.

a. Contravenir expresamente a su texto (Arts. 656 inciso primero)

Existe contravención expresa a su texto de una disposición legal, cuando no se ha aplicado

el precepto pertinente en el caso controvertido, debiendo habérselo hecho en la sentencia;
esto es, se produce cuando al aplicar una determinada norma jurídica para resolver un caso
concreto, se aplica una disposición dentro de una sentencia, que es totalmente diferente a lo
actuado en la norma invocada. De tal manera, que se debe establecer con exactitud, las
violaciones de ley por contravenir expresamente a su texto que se han cometido en la
sentencia impugnada o reprochada.

Nota Importante.- La o el fiscal ( o el recurrente procesado o víctima) debe señalar en este

caso, expresamente, qué ley se violó, qué artículos de la ley se violaron, y si es el caso el
número y la letra de dicho artículo por contravención expresa de su texto, pues de esta
manera se da cumplimiento al principio de buena fe y lealtad procesal, que señala el Art. 26
del Código Orgánico de la Función Judicial

b. Por haber hecho una indebida aplicación de ella (COIP Arts. 656 inciso primero)
Existe aplicación indebida de la ley, cuando entendida correctamente la norma, se la aplica
sin ser pertinente al asunto que es materia de la decisión; o sea, es la aplicación de la norma
o precepto a un caso distinto al contemplado en ella; esto se relaciona con el contenido
material del precepto al sancionar el hecho con una disposición distinta e inaplicable al caso
concreto.

De tal manera, que existe indebida aplicación de la ley, cuando ésta ordena que a
determinada infracción se le imponga tal pena, y la sentencia dictada se equivoca en este
mandato y aplica una sanción que no corresponde a la señalada para el delito cometido;
entonces para que proceda esta causal, hay que tener en cuenta que aquí se aplica la ley,
pero en forma que no es adecuada, o sea indebidamente, pues se sale de las prescripciones
sustantivas que el COIP rige en el señalamiento de las sanciones. Aclarando que de
conformidad con lo dispuesto en el Art. 17 de dicho Cuerpo de Leyes: “Ámbito material de
la ley penal.- Se considerarán exclusivamente como infracciones penales las tipificadas en
este Código. Las acciones u omisiones punibles, las penas o procedimientos penales
previstos en otras normas jurídicas, no tendrán validez jurídica alguna, salvo en materia
de niñez y adolescencia”.

En resumen, si se aplicó una norma distinta a la que debió aplicarse, en este caso existe una
indebida aplicación de la ley, o sea cuando la o el juzgador adecúa el caso que ella o él debe
juzgar a una ley que no contempla el caso concreto, sino otro diferente.

Nota Importante.- La o el fiscal (o el recurrente: procesado o víctima) debe señalar

expresamente en qué ley se aplicó indebidamente, qué artículos de la ley se violaron (en
su caso citar el número o la letra del artículo), o sea por indebida aplicación de aquella,
pues de esta manera se da cumplimiento al principio de buena fe y lealtad procesal, que
señala el Art. 26 del Código Orgánico de la Función Judicial.

c. Por haberla interpretado erróneamente (COIP Art. 656 inciso primero)

La interpretación errónea, es la resultante de un concepto falso o equivocado sobre el

espíritu, alcance y consecuencias de la norma en relación con el hecho; o sea, en la
interpretación errónea de la ley, se subordina al criterio subjetivo del juzgador, quien al
darle una interpretación equivocada de la norma, puede agravar o disminuir en la sentencia
las consecuencias de la pena; de tal modo, significa que donde existe una situación jurídica
determinada o ciertas condiciones se toman en cuenta otra u otras, produciéndose así un
error en la aplicación de la ley, que debido a ello hace operar o contemplar circunstancias
que de otra manera no habrían surgido o habrían modificado gravemente las condiciones de
la sentencia, aquí el error surge porque se interpreta mal el contenido, alcance o
significación de la norma penal.

Interpretar, es la búsqueda por parte de las juezas y jueces conforme a la Constitución de

la República, esto es de acuerdo a los Arts. 424 y siguientes de la Constitución; Art. 3 de la
Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional; y teniendo en cuenta
fundamentalmente cuando se trata de la interpretación del Código Orgánico Integral Penal,
el Art. 13 de dicho cuerpo de leyes, que dispone:
 “Artículo 13.Interpretación.- Las normas de este Código deberán interpretarse de
conformidad con las siguientes reglas:

1. La interpretación en materia penal se realizará en el sentido que más se ajuste a la

Constitución de la República de manera integral y a los instrumentos internacionales de
derechos humanos.

2. Los tipos penales y las penas se interpretarán en forma estricta, esto es, respetando el
sentido literal de la norma.

3. Queda prohibida la utilización de la analogía para crear infracciones penales, ampliar

los límites de los presupuestos legales que permiten la aplicación de una sanción o medida
cautelar o para establecer excepciones o restricciones de derechos”.

En resumen, interpretación errónea, es aplicar al caso por ser el pertinente, pero se le

atribuye un sentido y alcance que no le corresponde, esto es se aplica la disposición legal
que corresponde, pero con una inteligencia o un sentido que no puede dársele, de este modo
hay una errónea interpretación, cuando a la ley se le concede un sentido diferente al que
verdaderamente tiene.

En el Tomo Tercero de mi obra ANÁLISIS JURÍDICO TEÓRICO-PRÁCTICO DEL

CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL, señalo que es la causal más difícil de
comprobar; pues la ley penal se la interpreta basado fundamentalmente en dos principios:

1. El principio de presunción de inocencia, señalado en el Art. 76.2 de la Constitución de la

República; y, cuyo análisis jurídico lo hago en mi libro La Presunción de Inocencia y las
Medidas Cautelares Personales, que fue el tema de mi tesis de maestría en Derecho,
Mención Derecho Constitucional en la Universidad Andina Simón Bolívar sede Ecuador;
2. El principio de legalidad, señalado en el Art. 76.3 de la Constitución de 2008;

Hay que recalcar que las leyes penales tienen que interpretarse conforme criterios de
sentido común y racionalidad armónica, teniendo como base fundamental los principios de
presunción de inocencia y de legalidad, conforme tengo manifestado; más aún recordando
que en materia penal y procesal penal de efectos sustanciales, la ley permisiva o favorable,
aun cuando sea posterior, se aplicará de preferencia a la restrictiva o desfavorable,
conforme dispone el Art. 76.5 de la Constitución de la República; 5.2 y 16.2 del Código
Orgánico Integral Penal, que establece lo que en doctrina se conoce como principio de
favorabilidad; además debo señalar que hay prohibición de agravar la pena cuando el
condenado es el único apelante, por así disponerlo el Art. 77.14 de la Constitución de la
República y el Art. 5.7 del Código Orgánico Integral Penal.

Debo aclarar e insistir que la errónea interpretación de la ley, se presenta cuando se escoge
bien la disposición legal que debe aplicarse, pero se le concede un alcance o un sentido
diferente al que realmente tiene; pero, no cuando el tribunal de garantías penales o la Sala
de lo Penal correspondiente, cita mal a los autores o a la jurisprudencia que no sea
obligatoria, pues esto no es motivo de casación penal, por lo que insisto tiene que
interpretarse conforme criterios de sentido común y racionalidad armónica, teniendo como
base fundamental las garantías de debido proceso de: presunción de inocencia y legalidad;
lo cual amplio en el tercer tomo de mi obra antes mencionada, manifestando, el que mal
interpreta la ley, mal la aplica, pues está poniendo en vigencia una ley que correctamente
interpretada no hubiese sido aplicable al caso dado.

El Art. 3 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional, dice al

respecto:

“Art. 3.- Métodos y reglas de interpretación constitucional.- Las normas constitucionales

se interpretarán en el sentido que más se ajuste a la Constitución en su integralidad, en
caso de duda, se interpretará en el sentido que más favorezca a la plena vigencia de los
derechos reconocidos en la Constitución y que mejor respete la voluntad del constituyente.

Se tendrán en cuenta los siguientes métodos y reglas de interpretación jurídica

constitucional y ordinaria para resolver las causas que se sometan a su conocimiento, sin
perjuicio de que en un caso se utilicen uno o varios de ellos:

1. Reglas de solución de antinomias.- Cuando existan contradicciones entre normas

jurídicas, se aplicará la competente, la jerárquicamente superior, la especial, o la
posterior.

2. Principio de proporcionalidad.- Cuando existan contradicciones entre principios o

normas, y no sea posible resolverlas a través de las reglas de solución de antinomias, se
aplicará el principio de proporcionalidad. Para tal efecto, se verificará que la medida en
cuestión proteja un fin constitucionalmente válido, que sea idónea, necesaria para
garantizarlo, y que exista un debido equilibrio entre la protección y la restricción
constitucional.

3. Ponderación.- Se deberá establecer una relación de preferencia entre los principios y

normas, condicionada a las circunstancias del caso concreto, para determinar la decisión
adecuada. Cuanto mayor sea el grado de la no satisfacción o de afectación de un derecho
o principio, tanto mayor tiene que ser la importancia de la satisfacción del otro.

4. Interpretación evolutiva o dinámica.- Las normas se entenderán a partir de las

cambiantes situaciones que ellas regulan, con el objeto de no hacerlas inoperantes o
ineficientes o de tornarlas contrarias a otras reglas o principios constitucionales.

5. Interpretación sistemática.- Las normas jurídicas deberán ser interpretadas a partir del
contexto general del texto normativo, para lograr entre todas las disposiciones la debida
coexistencia, correspondencia y armonía.

6. Interpretación teleológica.- Las normas jurídicas se entenderán a partir de los fines que
persigue el texto normativo.

7. Interpretación literal.- Cuando el sentido de la norma es claro, se atenderá su tenor

literal, sin perjuicio de que, para lograr un resultado justo en el caso, se puedan utilizar
otros métodos de interpretación.
8. Otros métodos de interpretación.- La interpretación de las normas jurídicas, cuando
fuere necesario, se realizará atendiendo los principios generales del derecho y la equidad,
así como los principios de unidad, concordancia práctica, eficacia integradora, fuerza
normativa y adaptación.

Nota Importante.- La o el fiscal (o el recurrente: procesado o víctima), debe señalar en

este caso expresamente qué ley se interpretó erróneamente, que artículos de la ley se
violaron (de ser el caso el número y letra del artículo) por haberla interpretado
erróneamente, pues de esta manera se da cumplimiento al principio de buena fe y lealtad
procesal, que señala el Art. 26 del COFJ.

CUARTO.- SUSTANCIACIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN

Por las consideraciones expuestas, y en vista de que se han vulnerado los artículos de las
leyes antes mencionadas, por …. (indicar la causal o causales), de conformidad con lo
establecido en el Art. 657 Nos. 3 y 4 del COIP, la Fiscalía General del Estado (o en su caso
el recurrente: procesado o víctima), fundamentará el recurso de casación antes mencionado
dentro de la audiencia oral-contradictoria respectiva.

Solicito que el presente proceso de marras, sea enviado a la Corte Nacional de Justicia, a fin
de que la Sala Especializada de lo Penal, Penal Militar, Penal Policial y Tránsito, resuelva
el presente recurso de casación, tal como el Código Orgánico Integral Penal dispone para
estos casos.

Referencia: Arts. 656 y 657 del COIP.

QUINTO.- PRETENSIÓN CONCRETA

Sobre la base de lo expuesto, concretamente pretendo, que se case la sentencia de la que

recurro, y se dicte la que corresponde, esto es…. (señalar lo que corresponda).

SEXTO.- DOMICILIO JUDICIAL

Las notificaciones, las seguiré recibiendo en la casilla judicial que tengo señalada …., en la
ciudad de ………(indicar), el despacho del suscrito fiscal (señalar del recurrente, procesado
o víctima), se encuentra ubicado en la calle…. (dirección)…; y, para efectos de notificación
del recurso de casación, en el casillero judicial No. 1207 de la ciudad de Quito, esto es en el
casillero de la Fiscalía General del Estado, puesto que dicha institución por disposición
constitucional y legal, es autónoma y unificad; (recalco que en el caso de que el recurrente
sea: el procesado, la víctima o la Defensoría, debe señalar domicilio en un casillero judicial
y/o un correo electrónico)

Sírvase proveer.

Acompaño las copias de ley.

ES JUSTICIA.

POR LA FISCALÍA

f.) EL FISCAL (Indicar la Unidad)

Nota: En el caso de que el recurrente sea el procesado, la víctima o la Defensoría, tiene que
firmar el recurrente con su abogado defensor, conforme tengo señalado en los artículos
anteriores.
Para terminar este artículo debo insistir que el fin del recurso de casación es corregir los
errores de derecho de la sentencia recurrida, y para ello el Art. 656 inciso primero del
COIP, establece las tres causales, que son taxativas, pues solamente por una o varias de
ellas se puede presentar la casación penal, estableciendo, que si existen varias causales por
las cuales se pretende atacar la sentencia, ello debe hacerse en un orden lógico, que es
conveniente para facilitar el trabajo de la Sala de Casación, comenzando por aquella causal
de mayor amplitud, a efectos de que la Sala de lo Penal de la Corte Nacional de Justicia le
dé prioridad; lo que lleva a que si la Sala se percata de la procedencia de dicha causal es
mucho más sencillo estudiar las demás y de esta forma casar la sentencia recurrida; este es
un requisito de lógica jurídica y coherencia en los argumentos que debe ser propio del texto
del escrito de recurso de casación penal, pues su relación debe ser clara y lógica.

Dr. José García Falconí

Docente, Facultad de Jurisprudencia,
Ciencias Políticas y Sociales,
Universidad Central del Ecuador
correo: josegarciafalconi@gmail.com