“AÑO DEL DIALOGO Y LA RECONCILIACION NACIONAL”

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL

PROCESO CIVIL PERUANO
GRUPO 03

ALUMNA:

LLOCLLA MORE MERCY K.

DERECHO PROCESAL CIVIL II

PROF. DAVID ALMESTAR PANTA

VII CICLO

PIURA, 26 OCTUBRE DEL 2018

INDICE

I. INTRODUCCIÓN ......................................................................................... 2

II. MARCO TEÓRICO ...................................................................................... 4

1. AUTONOMIA DEL PROCEDIMIENTO CAUTELAR ................................. 4

2. CARACTERÍSTICAS ESPECIALES DEL PROCEDIMIENTO CAUTELAR
4
3. JUEZ COMPETENTE ............................................................................... 5
4. OPORTUNIDAD ....................................................................................... 6
5. FINALIDAD ............................................................................................... 6
6. PRESUPUESTOS PARA EL OTORGAMIENTO DE LAS MEDIDAS
CAUTELARES ................................................................................................ 7
6.1. VEROSIMILITUD DEL DERECHO (FUMUS BONI IURIS) ................ 7
6.2. PELIGRO EN LA DEMORA (PERICULUM IN MORA) ...................... 7
6.3. LA RAZONABILIDAD DE LA MEDIDA PARA GARANTIZAR LA
EFICACIA DE LA PRETENSIÓN ................................................................. 7
7. CONTENIDO DE LA DECISIÓN CAUTELAR ........................................... 8
8. LA CONTRACAUTELA ............................................................................. 8
8.1. CONCEPTO....................................................................................... 8
8.2. NATURALEZA ................................................................................... 9
8.3. CLASES ............................................................................................. 9
9. MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO CIVIL ............................... 10
9.1. MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO .............................. 10
9.2. MEDIDAS INNOVATIVAS................................................................ 10
9.3. MEDIDAS DE NO INNOVAR ........................................................... 10
9.4. MEDIDAS CAUTELARES PARA FUTURA EJECUCIÓN FORZADA
11
9.4.1. EMBARGO ................................................................................... 11
9.4.2. SECUESTRO ............................................................................... 12
9.4.3. ANOTACIÓN PREVENTIVA DE LA DEMANDA........................... 12
10. MODALIDADES .................................................................................. 13
11. REGLAS GENERALES ....................................................................... 14

III. ANEXOS.................................................................................................... 18

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I. INTRODUCCIÓN

Uno de los mecanismos necesarios y trascendentales en el proceso civil, qué

duda cabe, es la tutela cautelar, que tiene por objeto asegurar la eficacia y
efectividad de la decisión final que emite el juez en la sentencia. Este objeto se
torna necesario como consecuencia del trascurrir del proceso, la dilación de los
plazos procesales, la indebida actuación de algunos abogados litigantes, la
excesiva carga procesal, así como la carencia de recursos técnicos en los
órganos de justicia, que, combinados, hacen que el proceso se prolongue más
allá del tiempo que la norma prevé para la solución de aquel conflicto de
intereses o incertidumbre jurídica.

A esta realidad no escapa la norma procesal. Por ello, el Estado faculta al órgano
jurisdiccional, previa solicitud de la parte interesada, a adoptar medidas
destinadas a asegurar el resultado del proceso mientras este va transcurriendo.
Sin embargo, no basta con el pedido o la pretensión cautelar para obtener una
resolución en tal sentido. Se requiere, además, de determinados presupuestos
para lograrlo: el fumus boni iuris y el periculum in mora.

La tutela cautelar está constituida por el conjunto de actos al interior de un

proceso judicial (actos jurídico procesales) que buscan, a través de una decisión
judicial, garantizar los efectos de la sentencia que se puede, eventualmente, dar
en un proceso principal. En tal sentido, se hace manifiesta aquí la idea
de instrumentalidad del proceso cautelar, el mismo que depende de un proceso
principal en el cual está plasmada la pretensión del actor en dicho proceso y cuya
cautela está dirigida a que se garantice esa pretensión.

Por su parte Allorio señala que sin atacar directamente la autonomía procesal de
la cautela, esta se encuentra fuera de la injerencia propia del derecho procesal.
En efecto, sostiene que todo aquel que sea titular de un derecho material o que
reclame serlo tiene a su vez y sobre ese mismo derecho, otro denominado
derecho sustancial de cautela”.

El derecho de acción que tiene el demandante en el proceso no se limita

únicamente a la posibilidad de recurrir al órgano jurisdiccional y materializar su

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pretensión en una demanda, que da inicio al proceso judicial, sino que también
tiene la prerrogativa de lograr por parte de dicho órgano una decisión, en otro
procedimiento, que le garantice el resultado efectivo de lo decidido en aquel
proceso en el cual plateo su pretensión originaria. De esta forma, cuenta con un
mecanismo que le asegura que no solamente pueda obtener una decisión
favorable, sino que mientras dure el proceso judicial, tiene la plena seguridad de
que dicha decisión va a poder ser cumplida y ejecutada.

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II. MARCO TEÓRICO

CAPÍTULO I

1. AUTONOMIA DEL PROCEDIMIENTO CAUTELAR

Es importante poner en consideración que la tutela cautelar cuenta con

una autonomía procedimental en cuanto a su trámite, forma de presentación,
requisitos, concesión por parte del juez, forma o manera de ser concedida,
ejecución, etc.; lo cual dista de la pretensión principal que detenta el demandante
en un proceso principal, cuyo trámite secuencia y plazos no se encuentran
vinculados al procedimiento cautelar (salvo en la medida cautelar fuera de
proceso), ello porque que el objeto en cada caso difiere el uno del otro en razón
de lo que buscan en cada caso.

Conforme precisa el artículo 635° del Código Procesal Civil, todos los actos
relativos a la obtención de una medida cautelar, conforman un proceso autónomo
para que se forme cuaderno especial.

Desde el punto de vista de su tramitación o procedimiento, el proceso cautelar

es independiente del proceso principal, en razón de que aquel se tramita en
cuaderno especial y sigue en trámite diferente sin importar el estado procesal en
el que se encuentra el principal.

Esta autonomía es esencial ordenar mejor el proceso y para una tramitación más
rápida, evitando el entorpecimiento mutuo de ambos procesos, garantizar
además la reserva de los actos procesales necesarios para el dictado oportuno
de la medida independientemente de la demanda principal.

2. CARACTERÍSTICAS ESPECIALES DEL PROCEDIMIENTO CAUTELAR

Queda claro que las medidas cautelares tienen por características ser
instrumentales, provisionales, mutables o flexibles, destinadas a asegurar
preventivamente los eventuales resultados que recién cobraran consistencia
cuando se resuelve en tal sentido la pretensión principal, todo lo cual requiere
pasar por un trayecto.

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 Se debe, además, dictar inaudita parte, es decir, sin audiencia del afectado, para
así evitar la posible frustración por parte del demandado. Sin embargo, esto
último viene siendo discutido por quienes consideran que ello puede resultar
arbitrario y perjudicial, planteando por ello la postura tendiente a que, previo al
dictado de la misma, se conceda audiencia al futuro ejecutado y se garantice el
derecho de defensa y el debido proceso.

Es muy importante recalcar también que el conocimiento para decretarlas es en

grado de apariencia, no dé certeza, puesto que buscan su credibilidad basados
en una verdad absoluta. No obstante, no producen efectos de cosa juzgada
material, no causan instancia, su otorgamiento no supone prejuzgamiento, no
tienen incidencia directa sobre la relación procesal, son de ejecutabilidad
inmediata y revisten por ultimo carácter urgente y deberán ser canceladas, si la
pretensión principal es declarada improcedente.

3. JUEZ COMPETENTE

Sobre la competencia del juez que dicta la medida cautelar fuera de proceso,
resulta interesante leer el comentario que realiza Rivas al respecto:

El artículo 608 del CPC no significa sino atribuir al juez el poder jurídico de dictar
tales medidas, pero no que por su sola adopción puede fijarse definitivamente la
competencia, alterándose la regla fundamental prevista al efecto. No obstante
ello, el artículo 608 tiene otro significado, ya que sirve para posibilitar que aun
siendo incompetente, en caso de urgencia o de necesidad, el magistrado
requerido puede dictar la medida cautelar sin perjuicio de la ulterior radicación
ante el juez competente. En todo caso tendrá la posibilidad de declarar su
incompetencia oficiosamente, de acuerdo a los términos del artículo 35 y la parte
afectada, la de cuestionarla oportunamente al saber de la medida trabada.

Es importante que el juez que conozca del proceso principal sea el que también
conduzca el procedimiento cautelar. Si bien el trámite de ambos no lo vincula, ya
que existe como hemos visto una autonomía, quién más que el juez que conoce
del proceso principal para que tenga todos los elementos necesarios a fin de

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 otorgar o no la medida cautelar solicitada en base a los hechos acontecidos en
el proceso principal. Le permite tener una mejor visión del comportamiento de
las partes en el proceso y la necesidad en el dictado de la tutela cautelar.

4. OPORTUNIDAD

Respecto de la oportunidad en que puede operar la medida cautelar, esta puede

ser solicitada y concedida antes del proceso o con posterioridad al inicio este.
En el primer supuesto, esta medida está sujeta a la condición de formular su
pretensión dirimente ante la jurisdicción dentro de los diez días posteriores a la
ejecución (artículo 636 del CPC). Igual exigencia corre para el caso de medidas
cautelares dictadas antes del inicio del procedimiento arbitral.

El citado artículo 636 del CPC establece claramente en primer lugar la

materialización de la ejecución de la medida dictada y, en segundo lugar, la
presentación de la demanda dentro de los diez días posteriores a dicho acto
(ejecución). Se deberá tener en cuenta aquí si la pretensión principal resulta ser
materia conciliable o no a fin de poder exigir el requisito de la conciliación.

5. FINALIDAD

Siguiendo a Carnelutti y a Calamandrei podemos decir que la medida cautelar

tiene como función “evitar que se realicen por el demandado, durante el curso
del proceso, actos que impidan o dificulten la efectividad de la satisfacción de la
pretensión que se ejercita”. De esta manera se busca que el demandado, al
conocer el proceso en su contra, no pueda disponer de los bienes respecto de
los cuales pudiera recaer la ejecución de la decisión principal y tornarla en
inejecutable, impidiendo la materialización de la tutela jurisdiccional en la fase
ejecutiva.

Lo que se busca es mantener un estatu quo respecto de determinadas

situaciones vinculadas a la pretensión principal, ya que en caso ello no se pueda
hacer de manera preventiva, la decisión final no será plenamente cumplida. De

6
 ahí la necesidad del dictado de medidas cautelares que aseguren el resultado
del proceso principal, que debe estar claramente delimitado

6. PRESUPUESTOS PARA EL OTORGAMIENTO DE LAS MEDIDAS

CAUTELARES

6.1. VEROSIMILITUD DEL DERECHO (FUMUS BONI IURIS)

El término fumus boni iuris significa “humo de buen derecho”. No se requiere la

existencia de certeza, porque ello se da con la decisión final sobre el fondo en el
proceso principal. Sin embargo, mientras ello se manifieste, basta con que se
pueda poner en conocimiento del juez la existencia de una apariencia en el
derecho solicitado, para lo cual es necesario darle el alcance al juez de la
existencia de un derecho y que el juez pueda valorarlo para dictar una medida
provisional y urgente en razón de la probabilidad que le asiste al demandante.

6.2. PELIGRO EN LA DEMORA (PERICULUM IN MORA)

Peligro es el riesgo o contingencia inminente de que suceda algún mal. En el

derecho procesal no puede ser otra cosa que la potencia o la idoneidad de un
hecho para ocasionar el fenómeno de la pérdida o disminución de un bien o el
sacrificio, o la restricción de un interés que sea tutelado o la forma de un derecho
subjetivo o la de un interés jurídico.

6.3. LA RAZONABILIDAD DE LA MEDIDA PARA GARANTIZAR LA

EFICACIA DE LA PRETENSIÓN

El Tribunal Constitucional, en el Expediente Nº 2235-2004-AA/TC, ha precisado

que la legitimidad constitucional de una limitación al ejercicio de los derechos
fundamentales no se satisface con la observancia del principio de legalidad.
Acotando luego que por virtud del principio de razonabilidad se exige que la
medida restrictiva se justifique en la necesidad de preservar, proteger o promover
un fin constitucionalmente valioso. Es la protección de fines constitucionalmente
relevantes la que, en efecto, justifica una intervención estatal en el seno de los
derechos fundamentales. Desde esta perspectiva, la restricción de un derecho

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 fundamental satisface el principio de razonabilidad cada vez que esta persiga
garantizar un fin legítimo y, además, de rango constitucional.

7. CONTENIDO DE LA DECISIÓN CAUTELAR

Como señala el artículo 611 de CPC, el juez dictará la medida cautelar en la

forma solicitada, o la que considere adecuada atendiendo a la naturaleza de la
pretensión principal, puesto que es él quien está dotado de facultades orientadas
a hacer realidad la tutela efectiva.

Esto permite decir que si el objeto de la medida de no innovar tiene como

finalidad asegurar la pretensión dineraria, ella no resulta adecuada, porque
perfectamente puede recurrirse para tales fines a las medidas propias de una
futura ejecución forzada. El aseguramiento de un bien, con el solo objetivo de la
posterior ejecución forzada, no conlleva a la necesidad de la inmutabilidad del
bien o de la cosa, ya que incluso pueden ser sustituidos por otros bienes en
cuanto puedan responder a la eventual y posterior ejecución.

Asimismo, cuando hacemos referencia a la verosimilitud del derecho, tenemos

que considerar lo aparente, esto es, la probable existencia de un derecho, del
cual se pide o se pedirá tutela en el proceso principal.

8. LA CONTRACAUTELA

8.1. CONCEPTO

La contracautela se justifica en atención a que la medida cautelar nace para la

función asegurativa, función que puede cumplir satisfactoriamente con su
objetivo o que puede tornarse inútil y provocar perjuicio. De ahí que una de las
características de la medida cautelar sea la contingencia, porque está ligada al
riesgo. Si no se amprara la demanda, hay la obligación de indemnizar al
perjudicado con la ejecución cautelar.

Piero Calamandrei, considera que la contracautela es una providencia cautelar

cuya finalidad consiste en la imposición de una caución, la prestación de la cual

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se ordena al interesado como condición para obtener una ulterior providencia
judicial. Funciona como aseguramiento preventivo del eventual derecho al
resarcimiento de los daños, que podría surgir si en el juicio definitivo la medida
provisoria es revocada, a favor de aquel contra quien ha sido ejecutada.

8.2. NATURALEZA

Debe tenerse en cuenta que la contracautela no es más que una garantía

procesal fijada por la ley con la finalidad de obtener un resarcimiento para el
ejecutado en caso sea perjudicado con el dictado de la decisión cautelar. En tal
sentido, no es un presupuesto para el otorgamiento de la medida cautelar. Así
también lo señala Peyrano al indicar que la prestación de la contracautela no es
un requisito para su procedencia, sino solo un presupuesto para que resulte
viable su ejecución.

8.3. CLASES

 Contracautela real

En este tipo de contracautela, el demandante solicitante de la medida cautelar

propone la afectación de un bien, sea este mueble o inmueble con la finalidad de
asegurar el cumplimiento de los daños que pudiera causar la medida cautelar
solicitada por esta parte.

Así, la contracautela de naturaleza real se constituye con el mérito de la

resolución judicial que la admite y recae sobre bienes de propiedad de quien la
ofrece; el juez remite el oficio respectivo para su inscripción en el registro
correspondiente.

 CONTRACAUTELA PERSONAL

Con relación a la contra cautela de naturaleza personal viene a estar constituida

por aquella promesa de pago en una suma de dinero. Esta puede resultar de
realización cierta o no, así tenemos:

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9. MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO CIVIL

9.1. MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO

Por la necesidad impostergable de que la pide, por la firmeza del fundamento de

la demanda prueba aportada, la medida puede consistir en ejecución anticipada
de lo que el juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad o sólo lo en
aspectos sustanciales de ésta.

Ejemplo: La asignación anticipada de alimentos.

9.2. MEDIDAS INNOVATIVAS

Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el juez dictar medidas

destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteración vaya a
ser o es el sustento de la demanda.

Esta medida es excepcional, por lo que sólo se concederá cuando no resulte

aplicable otra prevista en la Ley.

Ejemplo: Cuando la demanda persigue la demolición de una obra, puede el juez

disponer la paralización de los trabajos de edificación.

9.3. MEDIDAS DE NO INNOVAR

Ante la inminencia de un perjuicio irreparable el juez puede dictar una medida

destinada a conservar la situación de hecho o de derecho cuya situación vaya a
ser o no sea invocada en la demanda y, se encuentra en relación a las personas
y bienes comprendidos en el proceso.

Esta medida es excepcional, por lo que se concederá sólo cuando no resulte de

aplicación otra prevista en la Ley.

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A través del D.L. 1069 (28/06/08) se ha establecido la posibilidad de que dicha
medida pueda ser otorgada fuera del proceso, y no sólo dentro de él como
aparecía en la norma anterior.

9.4. MEDIDAS CAUTELARES PARA FUTURA EJECUCIÓN FORZADA

9.4.1. EMBARGO

Consiste en la afectación jurídica del bien o derecho del presunto obligado,

aunque se encuentre en posesión de un tercero.

El embargo que recae sobre el bien puede alcanzar a sus accesorios, frutos o
productos. Si se trata de un bien que se encuentra bajo el régimen de
copropiedad, la afectación sólo alcanza la cuota del obligado.

Las formas de embargo más usuales de ejecutar son:

a. En forma de inscripción: se solicita cuando se trata de bienes

inmuebles cuya titularidad encuentra debidamente inscrita en
Registros Públicos del lugar donde se ubica.
b. En forma de retención: se solicita cuando la medida cautelar está
destinada a afectar derechos de crédito u otros bienes que se
encuentran en posesión de terceros cuyo titular es el ejecutado.
c. En forma de recaudación: se solicita cuando la medida cautelar se
dirige contra una persona natural o jurídica y está destinada a
afectar los ingresos propios de ésta.
d. En forma de intervención en información: se solicita cuando se
trata de recabar información sobre el movimiento económico de
una empresa de persona natural o jurídica.
e. En forma de depósito: se solicita a fin de afectar también los bienes
muebles del ejecutado con la diferencia sustancial del anterior, que
se nombra al ejecutado como depositario, es decir, él se hace

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 responsable de velar por la conservación de los bienes que
probablemente pasen a favor del ejecutante.

9.4.2. SECUESTRO

Es la medida cautelar que recae sobre los bienes muebles del afectado mediante
la desposesión de su tenedor y entrega a un custodio designado por el juez.

 El secuestro puede recaer:

 Sobre bienes que son objeto de la pretensión discutida o están

directamente vinculados con ésta.
 Sobre cualquier otro bien si mediare una especial razón que hiciera
necesaria la medida para el aseguramiento de la cosa.
 Sobre los bienes que están en poder de terceros al producirse el embargo
quien los detenta no quiere asumir la condición de custodio.

9.4.3. ANOTACIÓN PREVENTIVA DE LA DEMANDA

Estas medidas se configuran cuando la pretensión discutida en el proceso

principal está referida a derechos inscritos y tiene como finalidad que todos
tomen conocimiento de la existencia de un proceso en el que se ventila una
pretensión referida a tales derechos, que puedan afectar su libre disponibilidad
por estar sujetos de una u otra forma al resultado del proceso.

Es importante precisar que la anotación de la demanda no impide la transferencia

del bien ni las afectaciones posteriores. Sin embargo otorga derecho de
prevalencia a quien ha obtenido esta demanda.

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10. MODALIDADES

o MEDIDA CAUTELAR GENERICA O ATIPICAS

o MEDIDA CAUTELAR ESPECIFICA O TIPICAS

o Medida para futura ejecución forzada.

o Embargo (formas: depósito, retención, inscripción,

intervención, administración).

o secuestro

o anotación preventiva de la demanda

o Medida temporal sobre el fondo.

o Medida innovativa.

o Medida de no innovar.

Medida para futura ejecución forzada

 EMBARGO

 SECUESTRO

 ANOTACION PREVENTIVA DE LA DEMANDA

EMBARGO

1.- pretensión principal es apreciable en dinero

2.- afecta un bien o derecho del "presunto obligado"

3.- persigue al bien, aunque se encuentre en poder de terceros

Clases de embargo

 Embargo en forma de depósito

 Embargo en forma de secuestro

 Embargo en forma de inscripción

 Embargo en forma de retención

 Embargo en forma de intervención

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Embargo en forma de depósito

 Recae sobre bienes muebles del obligado

 El propio obligado es depositario

 Opera la conversión al secuestro

 Dinero, joyas, piedras y metales preciosos: Banco de la Nación

Embargo en forma de secuestro

Secuestro judicial

o Pretensión principal dilucida derecho de propiedad o posesión

sobre determinado bien

o Desposesión del tenedor

o Entrega a un custodio

Secuestro conservativo

o Pretensión asegura el pago en mandato ejecutivo

o Puede recaer en cualquier bien del deudor

o Opera la desposesión y entrega al custodio

Secuestro de vehículos (647 CPC)

Secuestro de bienes informáticos (647-A)

Secuestro de títulos de crédito (652 CPC)

Secuestro de bienes dentro de una unidad de producción o comercio (art. 651

CPC)

11. REGLAS GENERALES

 Procede el cateo (art. 653 CPC)

 Interviene órgano de auxilio judicial (654 y 655 CPC)

 Identificación de los bienes embargados ( art. 644 CPC)

 Extensión del embargo (art. 645 CPC)

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Embargo en forma de inscripción

 Opera con bienes registrados

 Principio de tracto sucesivo

 No impide la enajenación del bien

 Adquiriente asume el monto inscrito de la afectación

Embargo de bien inmueble no inscrito

 Bienes no registrados

 Opera el depósito

 Se afecta solo al bien

 Depositario: el propio obligado

 No extensivo a frutos. No pago de renta.

 Conserva posesión inmediata

Embargo en forma de retención

 Opera sobre derechos de crédito u otros bienes en posesión de

TERCEROS

 Cuando es dinero, el Juez ordena al poseedor retener el pago

 Retenedor deposita el dinero en el Banco de la Nación

 Retenedor puede actuar como depositario de los bienes

 Falsa declaración del retenedor: paga el valor de éstos al vencimiento de

la obligación

 Responsabilidad civil y penal

 Retenedor incumple la orden de retener y paga al afectado, se obliga a

nuevo pago al juzgado

Embargo en forma de intervención

 Intervención en recaudación

 Intervención en información

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  Intervención en administración

Intervención en recaudación

 Afecta a una empresa de persona natural o jurídica

 Fin: embargar ingresos propios de ésta

 Órgano de auxilio: recaudador

 Obligaciones del interventor (art. 662 CPC)

 Opera la conversión a secuestro y clausura del negocio

Intervención en información

 Busca recabar información sobre el movimiento económico de una

empresa

 Órgano de auxilio: interventores informadores

 Actividad sujeta a plazo

 Obligaciones (art. 666 CPC)

Intervención en administración

 Se afecta bienes fructíferos

 Fin: recaudar los frutos que produzcan

 Opera la conversión de recaudación a administración

 Los administradores asumen la representación y gestión de la empresa

 Obligaciones (art. 671 CPC)

Anotación de la demanda

 Pretensión principal referida a derechos inscritos.

 Registrador inscribe si la medida es compatible con el derecho ya inscrito

 No impide la transferencia del bien ni afectaciones posteriores

 Prevalencia a quien ha obtenido la medida

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MEDIDA CAUTELAR TEMPORALES SOBRE EL FONDO

 Se dictan estas medidas cuando existe una necesidad impostergable.

 Ej. Asignación anticipada de alimentos, la patria potestad, régimen de

visitas, desalojo, etc.

MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVAS

 Cambiar.

 es una diligencia precautoria excepcional que tiene a modificar el

estado de hecho o de derecho existente antes de la petición.

 El código recoge un requisito propio y característico de esta medida.

o el peligro de que se concrete un perjuicio irreparable.

 La medida innovativa solamente será procedente cuando se refiera a los

bienes o la relación jurídica por la que se demanda y siempre que tenga
viabilidad real.

MEDIDA CAUTELAR DE NO INNOVAR

 No cambiar (mantener).

 Ante la inminencia de un perjuicio irreparable el juez puede dictar una

medida destinada a conservar la situación de hecho o derecho existente
antes de la petición.

 Esta medida es excepcional, por lo que se considera solo cuando no

resulte de aplicación otra prevista en la ley.

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III. ANEXOS

PRINCIPALES MODIFICACIONES EN LOS PROCESOS CAUTELARES

(DECRETO LEGISLATIVO Nº 1069 Y LA LEY Nº 29384)

El presupuesto de razonabilidad.- Con este nuevo presupuesto se busca

establecer un criterio objetivo que debe considerar el juez antes de conceder
tutela cautelar, pues a través de este mecanismo procesal de aseguramiento de
una pretensión principal tampoco debe utilizarse de modo que cause daño
injustificadamente al afectado por la medida cautelar.

Se reconoce el derecho de oposición al afectado por la medida cautelar.- Una

vez notificado el afectado por una medida cautelar, luego de la ejecución de la
misma puede apersonarse ante el juez que la concedió y formular oposición
cuestionando básicamente la inexistencia de los requisitos de procedencia o
admisibilidad de la medida cautelar otorgada, lo mismo que será resuelto por el
“A quo” previo traslado del solicitante.

Denegatorio de la tutela cautelar por incompetencia territorial.- Actualmente se

exige para la concesión de medidas cautelares fuera del proceso, que el juez
previamente califique de oficio su competencia territorial, esto en razón a la futura
pretensión. Esta modificación tuvo por finalidad evitar la búsqueda del llamado
“forum shopping” (es decir, la búsqueda del foro de conveniencia)

Facultad para conceder medidas cautelares.- Sólo los jueces titulares están
autorizados para la concesión de medidas cautelares, más no así los jueces
provisionales o suplentes.

Vigencia de la medida cautelar.- Ahora es posible que una medida cautelar no

se cancele de pleno derecho cuando la pretensión en primera instancia resulta
desestimada, pues para ello el beneficiado por la medida puede solicitar la
prolongación de vigencia de la misma (en tanto se resuelve su recurso de
apelación), siempre que para ello se ofrezca previamente como contracautela
una de naturaleza real o fianza solidaria.

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Procedimiento para constitución de contracautela de naturaleza.- La misma
quedará constituida con el mérito de la resolución judicial que la admite y recaerá
sobre bienes de propiedad de quien la ofrece; el juez remitirá el oficio respectivo
para su inscripción en el registro correspondiente.

Procedimiento para la ejecución de la contracautela.- Esto se llevará adelante,

apellido del interesado, ante el juez que dispuso la medida y en el mismo
cuaderno cautelar; el que resolverá lo conveniente previo traslado a la otra parte.

Embargo de inmuebles sin inscripción registrada.- En este caso el juez dispondrá

la inmatriculación del predio afectado por la medida, sólo para fines de la
anotación de la demanda.

Embargo el inmueble inscrito a nombre de tercera persona.- En este caso la

medida se inscribirá en la respectiva partida registra del bien, previa notificación
de la medida a quien aparece como titular en el registro. La subasta se llevará a
cabo una vez regularizado el tracto sucesivo registral.

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