LA PRUEBA DOCUMENTAL (documento como medio de prueba).

Documento lo vamos a entender como una cosa con la aptitud para registrar y
reproducir   hechos.   Esta   noción   al   vamos   a   partir   de   lo  que  dice   el   Derecho
Chileno, sobre todo, la Ley 19.799/2002 de Documento electrónico, que lo define
en   el   Art.   2   letra   d),   que   da   un   concepto   que   marca   un   criterio   sobre   qué
debemos   entender   como   documento.  d)   Documento   electrónico:   toda
representación   de   un   hecho,   imagen   o   idea   que   sea   creada,   enviada,
comunicada   o   recibida   por   medios   electrónicos   y   almacenada   de   un   modo
idóneo para permitir su uso posterior;

 Elementos de este medio probatorio.

1)   Es una cosa: un objeto, por eso lo hemos llamado una prueba real. Hoy
podemos decir que puede ser una cosa:

- Tangible: se puede tocar (escritura).
- Intangible: no se puede tocar (documento electrónico).

2) Aptitud para registrar y reproducir hechos: no es cualquier cosa, sino
una cosa que presenta esta cualidad de, por un lado, guardar información,
pero también reproducirla posteriormente.

Para caracterizar esta idea un sector de la doctrina habla de una  “COSA
REPRESENTATIVA”, es decir, una cosa con aptitud de representar. Este
es el concepto de documento que da Carnelutti que es seguido por alguna
doctrina. Palomo refuta este concepto de cosa representativa, pues estima
que es un concepto demasiado amplio de documento. 

Con independencia de la discusión teórica, hay ley vigente. La definición de
la ley de documento electrónico contiene esta noción. La ley 20.886 sobre
tramitación electrónica ratificó esto.

¿Cómo se reproducirá? Dependerá del tipo de registro ­> lectura, mirar una
foto, activar un dispositivo para ver una filmación, etc.
3) Modo de registro: según esta definición, el documento puede consistir con
cualquier modalidad de registro que calce con la idea anterior ­> puede ser
registro escrito, de audio, audiovisual, en papel, electrónico.

4) Autor: para que los documentos tengan pleno valor probatorio deben tener
un   autor   identificable   (autor   del   documento   y   autor   del   contenido   del
documento). Es fundamental que podamos identificar, al menos, al autor del
documento, o sea,  quien creó el documento.

Aquí podemos hacer distinciones: 

- Coincide el autor del documento con el autor del contenido del documento,
por   ejemplo,   documento   privado   que   contiene   un   contrato   redactado   y
suscrito por las partes1.

- El autor del documento es distinto del autor del contenido del documento,
por ejemplo, documento notarial2. 

Para   que   un   documento   tenga   pleno   valor   ambos   autores   deben

estar   identificados,   pero   AL   MENOS   debe   estar   identificado   el
autor del documento. El autor del documento es la persona que crea esta
cosa llamada documento.

 si no es posible identificar al autor del documento, el documento carece de
AUTENTICIDAD.   Podríamos   encontrarnos   con   documentos   sin   autores,
pero no nos sirven como medio de prueba en un proceso civil.

 Clasificación de los documentos como medios de prueba.

1) En atención al soporte del documento.

a) Documentos en soporte en PAPEL: foto.
b) Documentos en soporte ELECTRÓNICO.
1
Ejemplo de un documento en que coinciden autor del documento y autor del contenido del documento: imaginemos
un documento privado que contiene un contrato redactado y suscrito por las partes.
2
Otra situación -> autor del documento, pero distinto al autor del contenido del documento, por ejemplo, un
documento notarial: el que confecciona el documento es el notario, pero el autor del contenido del documento es una
persona, la parte, quien manifiesta su voluntad del acto jurídico respectivo. El notario redacta lo que la parte le dice, un
pagaré, por ejemplo, pero el contenido del documento lo elabora o emana de otro sujeto.
 Está distinción está vigente en Chile desde el 2002 en virtud de la Ley de
Documento Electrónico. 

Además de esta consagración en la ley, hoy hay una expresa diferencia de
esta distinción con importancia práctica en los juicios3. 

Aquí   lo   relevante   es   el   SOPORTE   del   documento   y   NO   EL   MODO   DE

REGISTRO DEL HECHO.

No confundir el soporte de papel con el medio de registro. En ambos casos
puede ser un registro escrito, u otro, audiovisual, por ejemplo. El hecho de
que yo hable de un documento electrónico no es que hable de algo no es que
no sea escrito, es escrito, pero con soporte electrónico. Documento soporte
papel escrito, y documento en soporte electrónico escrito.

Esta distinción a propósito del soporte tiene importancia para producir la
prueba, por ejemplo, hay una grabación en un teléfono de un choque, y saco
el   pantallazo   y   eso   lo   imprimo   y   lo   acompaño   en   papel.   En   opinión   del
profesor aquí hay un error en producir una prueba documental, pues se está
haciendo valer un documento de papel que es electrónico. Eso podría estar
editado, y vamos perdiendo la fidelidad de la prueba. Podríamos objetar esa
prueba porque se produce mal, y dejarla sin valor.

Cuando uno se distancia del documento original puede mermar la
fidelidad de la información. Tiene importancia esta distinción para ver
cómo produzco la prueba: si el original es el papel se presenta en papel, y si
es electrónico se presenta a través de un medio electrónico.

2) Según el modo de registrar los hechos:

a) Documentos ESCRITOS.
b) Documentos NO ESCRITOS: grabación de audio, grabación de imagen,
registro audiovisual.

Para algunos autores el documento escrito se llama 

3) Según el contenido del documento:

3
artículo 6 ley sobre tramitación electrónica 20886
 a) DOCUMENTO: es un objeto que registra y reproduce cualquier suceso.

b) INSTRUMENTO: según algunos autores hay que llamar instrumento al
documento que registra actos jurídicos de Derecho Privado.

Por   ejemplo,   un   Decreto   Supremo   es   un   documento,   pero   no   es   un

instrumento. Es un documento escrito, pero no es un instrumento.

Esta   explicación   tiene   un   origen   histórico   ­>   la   palabra   instrumento

aparece   en   el   Derecho   chileno   en   el   Código   Civil,   y   luego   los   códigos
posteriores la usan para seguir la nomenclatura del Código Civil. En las
actas del Código Penal y CPC dicen esto. La regulación del instrumento
como medio de prueba aparece en el Título 21 del Libro IV referido a la
prueba de las obligaciones (Art. 1698 y ss.).

Art. 1698 inciso 2do: ‘Las pruebas consisten en instrumentos públicos o
privados, testigos, presunciones, confesión de parte, juramento deferido, e
inspección personal del juez’.

Art. 1700 ­> instrumento público.

Art. 1701 ­> falta instrumento público.

Art. 1702 ­> instrumento privado.

Art. 1706 ­> instrumento público o privado.

Estas   normas   usan   el   concepto   instrumento.   Cuando   Andrés   Bello

redacta este Código da cuenta que tiene en la mente un  instrumento:
que registra documentos de Derecho Privado, y específicamente,
contratos   civiles.   Nunca   pensó   en   establecer   normas   de   aplicación
general, no se pensó en aplicarlas a otras ramas del Derecho, ni siquiera
otras ramas del Derecho Civil. Estas normas están pensadas para actos
que tienen documentos jurídicos privados (contratos).

El propio texto del Código lo evidencia ­> Art. 1700 y 1706 son normas
sobre valor probatorio del instrumento público.

Art. 1700 inciso 1ro ­> ‘instrumento público hace plena fe 4  en cuanto al
hecho de haberse otorgado en su fecha, pero no en cuanto a la verdad de

4
Sinónimo de plena prueba.
 las declaraciones que en él hayan hecho los interesados. En esta parte no
hace plena fe sino contra los DECLARANTES’. 

‘Declaraciones’   y   ‘declarantes’   son   palabras   clave,   que   precisa   el   Art.

1706, que dice que

Art. 1706. El instrumento público o privado hace fe entre las partes aun 
en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relación directa con lo 
dispositivo del acto o contrato.

En   estas   normas   lo   que   dice   el   Código   es   que   un   instrumento   puede

hacer plena prueba en cuanto a lo dispositivo de un acto, y lo dispositivo
es el contenido de un acto jurídico de Derecho Privado.

Estas normas demuestran que lo que regula el Código son documentos
que contienen ese tipo de acto jurídico. No son instrumentos públicos:
una   sentencia,   un   acto   expropiatorio,   un   decreto   supremo   de
expropiación. Un certificado de nacimiento no es un instrumento.

El instrumento es un tipo de documento caracterizado no por la forma de
registro, sino por su contenido.

4) Según la función:

a) Documentos OTORGADOS A TÍTULO DE SOLEMNIDAD: escritura
pública en que consta una compraventa5.

b) Documentos OTORGADOS A TÍTULO DE PRUEBA: documentos que
se extienden para los fines del Art. 1708 y 1709 6. Estas normas conciben
al documento no como solemnidad, sino que como prueba.

Esto   depende   de   las   exigencias   que   imponga   el   Derecho   Sustantivo.   La

solemnidad es un tipo de formalidad., la más exigente para los efectos de la
validez   del   acto  jurídico.  A   veces   la   ley  exige   documentos  como  solemnidad,
otras como prueba, otras no lo exigen.

5
Escritura pública que contiene una compraventa de inmueble. Sólo es perfecto ese contrato en la medida
que se otorgue por escritura pública, si no consta, adolece de un vicio de nulidad.
6
El problema no es que no valga el mutuo, sino que no lo voy a poder probar. En el caso de la compraventa
de un bien inmueble si no hay solemnidad no existe.
Respecto de los instrumentos públicos es importante el Art. 1701. Esta es una
norma en la que el legislador establece una sanción drástica a una omisión de
un instrumento público exigido a título de solemnidad. Según esta norma, si la
ley exige que se otorgue un instrumento público a título de solemnidad, y se
omite el instrumento público, el acto no puede probarse por NINGÚN medio, y
agrega  que ‘se mirará  como no ejecutado o celebrado’.  En este caso se
confunde documento con acto jurídico. La única prueba admisible en este caso
es el instrumento público.

Claro Solar  dice que esta es una demostración de que nuestro CC acoge la
inexistencia jurídica, porque esta norma dice que se mirará como que no existe.

 ¿Es lo mismo el Art. 1701 que el Art. 1708? ­> NO.

El Art. 1701 dice que no se puede probar por ningún medio.

El Art. 1708, por ejemplo, restringe la prueba testimonial. Aquí, por ejemplo,
cabe la confesión.

5) Documentos públicos y documentos privados.

a) Documentos PÚBLICOS.
b) Documentos PRIVADOS.

Palomo  dice que esta  clasificación  hay que  hacerla  atendiendo al  autor  del

documento y a las formalidades del documento. Cuando se usa este criterio, se
está pensando en el Art. 1699. Esta norma se refiere al instrumento público: es
autorizado   por   un   competente   funcionario   cumpliendo   con   solemnidades
legales. Es privado cuando el documento no reúne estos elementos.

Esta   clasificación   tiene   importancia   para   determinar   el  valor   probatorio   del

documento.

 ¿Cuáles son los factores que permiten distinguir los documentos públicos de
los documentos privados?
- El documento público tiene más valor probatorio que el privado7. 

- ¿Qué vamos a entender por documento público? 

No tiene sencilla solución si buscamos solucionar este problema aplicando el
Art. 1699 CC, porque si buscamos responder qué es un documento público
aplicando sólo el 1699 muchos ejemplos que hemos dado no son instrumento
público,   porque   para   que   exista   un   instrumento   público   debe   haber   un
funcionario   competente  y,   además,  solemnidades   legales,   que   son   las
formalidades   más   estrictas.   Respecto   de   un   acta   de   notas   no   hay
solemnidades legales.

Para efectos de poder definir cuándo un documento es público o privado de
acuerdo al ordenamiento chileno hay que ir más allá del Art. 1699, porque
se aplica a un tipo de documento público, pero no a todos. Un documento con
firma autorizada ante notario es documento público, pero no instrumento
público. Todos los ejemplos son documentos públicos no porque lo diga el
Art. 1699.

Documento   privado   ­>   documento   que   no   es   público.   Para   determinar   esta

clasificación   hay   que   definir   al   documento   público.   Lo   que   no   es   público   lo
vamos a llamar Privado.

Documento Público

7
El contrato de matrimonio, una declaración jurada, sentencia judicial, certificado de nacimiento, acta de nacimiento, inscripción en el
RCB, un decreto supremo*, acta de defunción, ¿un documento con firma autorizada ante notario? ¿es un documento público?,
ESCRITURA PÚBLICA, un acta de notas ¿es un documento público?
  Concepto.

A) Concepto   amplio:   documento   público   es   aquel  documento   en   cuya

confección concurre la fe pública o que es confeccionado durante el
ejercicio de funciones públicas.

- Fe pública: escritura pública.
- Función pública: Decreto Supremo.

Siempre  va   a  tener   valor  el   documento  que  se  encuentra  investido  de  fe

pública, por ejemplo, una escritura pública.

En Chile, generalmente a los  documentos que participan del elemento de
función pública se les llama ‘DOCUMENTOS OFICIALES’.

En   el   Código   Penal   se   utiliza   esta   expresión   de   documento   oficial.

Documento   oficial,  por   ejemplo,   un   decreto   supremo,   es   un  tipo   de
documento público:  aquel confeccionado  con motivo de funciones
públicas.

B) Concepto restringido8: documento público como un documento autorizado
por ministros de fe pública. Es más acotado9.

La definición de instrumento público del Art. 1699 es más restringido aún,
es decir, pertenece a la perspectiva restringida, pero es más restringida aún.

Art. 1699 ­> Instrumento público o auténtico es el:

 Autorizado con las solemnidades legales.
 Por el competente funcionario.

Para que hablemos de instrumento público, no basta con que el documento
haya  sido autorizado por un  ministro  de fe,  es  también  necesario  que  se
cumplan   las   solemnidades   legales   (Estrictas,   solo   proceden   cuando   las
indica la ley), por tanto, es un concepto más acotado aún.
8
Prima en Chile.
9
Según la primera definición, el acta de notas es un documento público, porque el profesor como funcionario público cumple con una
función pública y, por tanto, extiende un documento en el ejercicio de una función pública. los documentos dirían ‘es un documento
oficial’. Según el concepto restringido, esa acta de notas no es documento público, porque el profesor no es un ministro de fe.
 Este   es   el  concepto   restringido   es   el   que   prima   en   la   doctrina   y
jurisprudencia   chilena  ­>   entender   al   documento   público   en   este   sentido
restringido, e incluso más restringido, pues se define según el  Art. 1699
inciso 1ro CC10. 

Puede   haber  documentos   investidos   de   fe   pública   sin   la   presencia   de   un

ministro de fe. En el Derecho vigente documento público es aquel investido
de   FE   PÚBLICA,   NO   AUTORIZADO   POR   MINISTRO   DE   FE,   sino   que
dotados de fe pública.

¿Concebimos un documento que cuente con fe pública pero no autorizado por
ministro de fe? Sí ­> documento electrónico suscrito con firma electrónica
avanzada, el cual tiene fe pública, pero no está autorizado por un ministro
de fe. Es un concepto más amplio.

En   Chile   podemos   hablar   de   un   concepto   institucional   y   objetivo   de   fe

pública,   por   lo   menos   para   fines   probatorios   ­>   uno   puede   hablar   de   fe
pública como institución jurídica. 

- En   el   concepto   restringido   se   entiende   la   fe   pública   con   un   concepto

subjetivo, pues la otorga un sujeto. 

- En   este   otro   concepto,   institucional,   no   es   relevante   la   presencia   de   un

ministro de fe, sino que la presencia de un conjunto de normas que regulan
la confección de documentos y garantizan su autenticidad.

La  firma electrónica   avanzada  es  un  tipo de  firma  electrónica  que se

debe comprar a un prestador certificado de firma electrónica avanzada, que
es una empresa que tiene que estar autorizada por el Estado, que tiene la
capacidad para  entregar  un  sello electrónico que sólo una  persona  puede
usar,   rodeado  de   seguridad,   que   permite  creer   a   los   destinatarios   que   si
mando un documento con firma electrónica avanzada, está la garantía que
emana   de   mí,   porque   la   regulación   que   hay   sobre   el   particular   permite
asegurar   esto.   La   regulación   verifica   la   autenticidad.  Esa   regulación
corresponde a una fe pública objetiva e institucional.

Es   una   seguridad   de   fe   pública   que   emana   de   las   normas.   La   fe

pública siempre tiene que emanar del Estado ­> emana de sujetos o emana

10
Por ejemplo, el acta de notas no es un documento público, porque no hay un ministro de fe, pero, además, no hay ninguna ley que
indique cuales son las solemnidades de un acta de notas.
 de   normas   ­>   emana   de   normas:   el   Estado   reconoce   esta   aptitud   para
otorgar la fe pública a través de la regulación

 Art. 169 CPC ­> ley regula las actuaciones judiciales:

Art. 169. Toda resolución, de cualquiera clase que sea, deberá expresar en
letras la fecha y lugar en que se expida, y llevará al pie la firma electrónica
avanzada del juez o jueces que la dicten o intervengan en el acuerdo. 
Cuando después de acordada una resolución y siendo varios los jueces se
imposibiliten   alguno   de   ellos   para   firmarla,   bastará   que   se   exprese   esta
circunstancia en el mismo fallo.

Si es un tribunal unipersonal, basta una firma ­> la firma del juez, pero
debe ser una firma electrónica avanzada.

 Relacionar el Art. 169 con el Art. 61 ­> nuestro Código recibe el concepto
institucional y objetivo de la fe pública:

Art. 61 inciso 3ro ­> La autorización del funcionario a quien corresponda
dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la actuación en
todos aquellos casos en que una ley expresamente lo disponga.

Antes de la Ley 20.886 esta norma era general, decía que para la validez de
toda   actuación   judicial   era   necesaria   la   autorización   de   ministro   de   fe.
Ahora sólo es indispensable cuando la ley lo exija. 

En   el  Art.161  se   ve:   una   resolución   judicial   no   necesita   autorización   de

ministro de fe, porque es suscrita mediante firma electrónica avanzada, que
garantiza la autenticidad de que emane de quien dice que iba a emanar.

Los   documentos   que   emanan   de   función   pública   emanan   de   funciones

regladas, y esto les da la autenticidad.

El documento privado es aquel documento que no tiene los elementos de un
documento público. Si es un concepto restringido de documento público, hay
menos   documentos   privados,   si   es   un   concepto   amplio,   el   concepto   de
documentos privados no es tan amplio como el anterior.
  Importancia de la clasificación.

El documento público tiene mayor valor probatorio que el documento
privado, que surge fundamentalmente en la  posibilidad de que el documento
por sí mismo demuestre su autenticidad. De ahí surge esta diferencia en cuanto
al valor probatorio, el documento privado no.

En   un   fallo   de   la  Corte   Suprema  se   dijo   que  el   documento   privado   se

caracteriza   por   NO   ESTAR   PROTEGIDO   POR   LA   FE   PÚBLICA
(concepto restringido), que proviene de la participación de un funcionario
público en su formación, cumpliendo formalidades especiales, de modo
que el  instrumento privado hace prueba cuando ha sido reconocido dentro del
juicio.

El documento público se prueba a sí mismo en cuando a la autenticidad, en
cambio, el privado no tiene ese sello de autenticidad, y por eso para que un
documento privado tenga valor probatorio en un juicio es indispensable que sea
RECONOCIDO,   por   lo   mismo,   es   indispensable   que   la   autenticidad   de   ese
documento sea probada en el juicio. 

Si   no   se   prueba   la   autenticidad   de   un   documento   privado,   no   vale.   EL

DOCUMENTO PRIVADO DEBE SER RECONOCIDO POR SU AUTOR. Eso
no se aplica al documento público, no es necesario que sea reconocido por su
autor, porque tiene sello de autenticidad.

Por   eso   hablamos   de   que   el  documento   público  es   una  prueba

preconstituida, porque tiene la eficacia de crearse a sí misma.

En Chile el concepto que prima es el restringido. Nos vamos a quedar con este
concepto para nuestra clase. Concepto del Art. 1699.
  Clases de documentos.

1) ESCRITURA PÚBLICA:

Es el documento público con mayor valor probatorio en Chile.

 ¿Diferencia entre instrumento público y escritura pública? 

- Escritura   es   un   tipo   de   documento   público   (entendido   en   el   sentido

restringido). Lo dice el Art. 1699 inciso 2do.

- La definición de escritura pública está en el Art. 403 COT con motivo de la
regulación de los notarios (auxiliares de la administración de justicia).

Art. 403. Escritura pública es el instrumento público o auténtico otorgado
con   las   solemnidades   que   fija   esta   ley,   por   el   competente   notario,   e
incorporado en su protocolo o registro público.

- Requisitos copulativos:

1. El   competente   funcionario   es   sólo   el  notario  (COT   determina   la

competencia del notario).
 2. Las solemnidades son las que fija el COT11 (Arts. 404 y 405 COT): si no
se cumplen hay un problema de nulidad del documento.

3. La   escritura   pública12  se   encuentra  incorporada   al   protocolo   del

notario (registro público al que alude la norma se llama protocolo): de lo
contrario, vamos a encontrarnos con un documento público que adolece
de un vicio de nulidad.

El  PROTOCOLO  es un libro que lleva el notario,  por un año, porque

después se envían al archivero judicial. La escritura pública se incorpora
al protocolo, que es un registro del notario compuesto de escrituras
públicas, al que se pueden añadir documentos protocolizados. 

Podemos   sacar   una   copia   autorizada   de   la   escritura   pública,   pero   la

escritura   pública   sólo   es   tal   cuando   está   INCORPORADA   AL
PROTOCOLO.  Cuando en un juicio se acompaña  escritura  pública, se
acompaña   copia   autorizada   de   escritura   pública   (o   una   copia   simple),
porque no se puede acompañar una escritura pública.

Si quiero hacer valer como medio de prueba una escritura pública, debo
obtener   una   copia   autorizada   de   escritura   pública,   y   presentar   al
tribunal una copia autorizada de escritura pública.

‘Documento   donde   consta   un   contrato   de   arrendamiento’   ­>   contrato

firmado por las partes y está autorizado ante notario NO es escritura
pública, ya que no cumple con los requisitos, que son COPULATIVOS.
Está autorizado por el notario, pero no tiene solemnidades legales ni se
incorpora   al   protocolo.   No   es   escritura   pública,   sino   que   es   un
instrumento privado 

11
Por ejemplo, no colocar abreviaciones, colocar montos en palabras y no en números, no colocar ‘UF’ sino Unidades de Fomento.
Art. 404. Las escrituras públicas deben escribirse en idioma castellano y estilo claro y preciso, y en ellas no podrán emplearse
abreviaturas, cifras ni otros signos que los caracteres de uso corriente, ni contener espacios en blanco.
Podrán emplearse también palabras de otro idioma que sean generalmente usadas o como término de una determinada ciencia o arte.
El notario deberá inutilizar, con su firma y sello, el reverso no escrito de las hojas en que se contenga una escritura pública o de sus
copias.
Art. 405. Las escrituras públicas deberán otorgarse ante notario y podrán ser extendidas manuscritas, mecanografiadas o en otra forma
que leyes especiales
autoricen. Deberán indicar el lugar y fecha de su otorgamiento, la individualización del notario autorizante y el nombre de los
comparecientes, con expresión de su nacionalidad, estado civil, profesión, domicilio y cédula de identidad, salvo en el caso de
extranjeros y chilenos radicados en el extranjero, quienes podrán acreditar su identidad con el pasaporte o con el documento de
identificación con que se les permitió su ingreso al país.
Además, el notario al autorizar la escritura indicará el número de anotación que tenga en el repertorio, la que se hará el día en que sea
firmada por el primero de los otorgantes.
El reglamento fijará la forma y demás características que deben tener los originales de escritura pública y sus copias.
12
Tiene el nombre de ‘minuta de escritura pública’.
 2) DOCUMENTO PROTOCOLIZADO EN UNA NOTARÍA (Art. 415).

La   ley   en   el   Art.   415   y   ss.   permite   que   una   persona   solicite   al   notario
protocolizar el documento, es decir, agregarlo al final del protocolo13. 

 ¿Cuál es el objetivo de protocolizar un documento?  (Arts. 418 y
419 COT)

a) Darle fecha cierta al documento: el documento tiene una fecha asignada
al momento de la protocolización. Yo podría decir que hoy lo confeccione,
pero desde que lo protocolicé tiene fecha fija. 

b) Brindar seguridad al documento: no se me perderá porque el protocolo
lo cuida el notario.

 ¿El   hecho   de   protocolizar   un   documento   lo   transforma   en   un   documento

público?  La respuesta en Chile es que  NO, por tanto, si es un documento
privado que protocolicé hay que probarlo, no es auto autentico

 Tanto la escritura pública como el documento protocolizado en una notaría
forman   parte   del   protocolo,   la   diferencia   es   que  la   escritura   pública
forma   el   protocolo   con   sujeción   a   todas   las   solemnidades   y
exigencias   legales,   en   cambio  el   documento   protocolizado,   que   se
agrega al protocolo (el COT dice que la escritura pública se incorpora al
protocolo, en realidad lo forma, el protocolo no existe sin escrituras públicas,
pero si puede haber protocolo, sin documentos protocolizados).

El   documento   protocolizado   no   lo   confecciona   el   notario,   sólo   lo   agrega   al

protocolo y su fecha, no valida su contenido, lo que hace es asignarle una fecha
cierta y lo guardo en el protocolo (seguridad jurídica).

3) DOCUMENTOS CON FIRMAS AUTORIZADAS POR NOTARIOS.

El ejemplo es un caso de documento en el que el notario autoriza (certificar la
autenticidad) las firmas de las partes (documento en que consta un contrato de
arrendamiento) ­>  Art. 401 nº10 en relación con el art 425 inciso 1 del

13
Yo podría pedirle al notario que protocolice un registro de asistencia ¿? Si, lo que yo quiera, salvo que sea inmoral.
COT. Estas normas del COT reconocen competencia al notario para autorizar
firmas. 

4) DOCUMENTOS OFICIALES.

El   Art.   193   del   CP,   cuando   regula   la   falsificación   de   instrumento   público

(codificador   utilizaba   la   nomenclatura   erradamente),   considera   un   caso   de
ocultamiento de un documento oficial. 

Hay falsificación de documento público cuando un funcionario público oculta un
documento oficial. Esta expresión del CP ha permitido que en nuestra doctrina
y   jurisprudencia   se   hable   de   los  documentos   oficiales   para   aludir   a
documentos confeccionados por órganos o funcionarios públicos en el
ejercicio   de   sus   funciones.   El   decreto   supremo,   el   oficio   que   envía   un
funcionario público de un jefe de servicio público a otro, el acta de notas en
calidad de profesor confeccionado es un DOCUMENTO OFICIAL, Y ASÍ EN
CADA CASO.

Las opiniones en la doctrina y la jurisprudencia están divididas: 

 ¿Es público el documento oficial o no? 

- Hay   una   corriente   interpretativa   que   dice   que  no   tiene   carácter   público
porque no cumple con los requisitos del Art. 1699 (que suele aplicarse como
una norma general)14.

- Otros consideran que si es público: argumento ­> el Art. 193 CP lo considera
dentro del tipo penal de falsedad documental pública, como entonces van a
ser públicos. Por ejemplo, Echeverry dice que es público.

La   solución   que   predomina,   llamémoslo   público   o   no,  tiene   un   valor

probatorio intermedio entre un documento público y uno privado. 

14
Hay jurisprudencia que ha dicho que el acta de notas que confecciona el director de un liceo público no es un documento público,
porque no hay solemnidades legales, y no es funcionario competente en el sentido de ministro de fe no hay fe pública. Documentos
elaborados por gendarmes, no es documento público.
O   sea,   sería   como   una   tercera   categoría,   a   efectos   probatorios   civiles,
(documento público 1699 del CC), documento privados, y documentos oficiales y
aquí hay jurisprudencia que dice no son públicos, tampoco son privados. 

 Se repite en varios fallos que estos documentos oficiales envuelven
una presunción de autenticidad y veracidad. 

 Partir de este concepto restringido como medio de prueba, nos enfrentamos
a   situaciones   ambiguas,   en   este   caso   de   documento   oficial.   Se   llega   a   la
conclusión que es una tercera categoría.

Todo   pasa   por   identificar   el   valor   probatorio   del   documento   privado   y

público.

5) Considerando   el  lugar   donde   se   confecciona   o   se   extiende   el

documento:

a) Documentos confeccionados en Chile: Art. 346.

b) Documentos confeccionados en el  extranjero: es necesario cumplir otras
exigencias   además   de   las   que   estudiaremos.     Art   345   y   345   bis,   se
aplican a estos documentos públicos confeccionados en el extranjero. 347
(documento privado y público extranjeros). 

 Importancia de la clasificación.

La importancia de esta distinción tiene que ver con los requisitos que se deben
cumplir   para   hacer   valer   un   documento   en   juicio.   Nos   referiremos   como   se
produce   o   se   rinde   una   prueba   documental   en   juicio,   que   se   aplica   a
documentos   chilenos,   si   hay   un   documento   extendido   en   el   extranjero   se
aplican otras reglas.

Art 345 y 345 bis ­> estas normas se refieren a la legalización (Art 345), y la
Apostilla (Art. 345 bis) de documentos públicos extranjeros. Esto no se puede
ignorar. 

Para que podamos hacer valer un documento público extendido en el extranjero
en un juicio civil chileno tiene que estar o legalizado (Art. 345) o apostillado
(Art. 345 bis).
  La legalización y la apostilla

 En general nos estamos refiriendo a procedimientos destinados a certificar la
autenticidad de un documento público extranjero. 

a) La LEGALIZACIÓN (Art. 345 inciso 1 COT): es un procedimiento que se
compone   de   una   secuencia   de   certificaciones   diplomáticas   o   consulares
destinadas a establecer autenticidad de un documento público extranjero. 

b) APOSTILLA   (Art.   345   bis   COT):  es   un   procedimiento   simplificado,   de

certificación de la autenticidad del documento público extranjero. 

AMBOS SON PROCEDIMIENTOS DESTINADOS A CERTIFICAR EN CHILE
LA AUTENTICIDAD DE UN DOCUMENTO PUBLICO EXTRANJERO. 

 ¿Por qué es necesario esto si decíamos que el documento público se prueba
a sí mismo? 

Porque es extranjero, no sabemos si la firma que aparece de un notario del
Congo de verdad es un notario. Si leemos una escritura de un notario chileno
podemos   averiguar   acá   porque   llamamos   por   teléfono,   pero   si   tenemos   un
documento de un Estado extranjero ¿cómo sabemos que es auténtico, que lo
firma el que tenía que firmarlo?, para saber esto se tiene que someter a un
procedimiento en chile, legalización y apostilla.

 Convención de la apostilla.

Se simplifica todo esto con la  “CONVENCION DE LA APOSTILLA”. Esto
significa   que   si   tenemos   un   documento   público   extranjero   que   tiene   un
certificado que se denomina apostilla y se debe confeccionar de acuerdo a la
Convención de la Apostilla. 

- Es   suficiente  para   probar  la   autenticidad  y   no  hay  que  dar  la   vuelta   de

varios certificados como la legalización.

- Chile hizo aplicable la apostilla hace 1 año. Se aplica a partir de Agosto del
2016.   Chile   suscribió   la   convención   de   la   apostilla   y   la   incorpora   como
norma vigente en Chile, formando parte de la convención, y permite este
 procedimiento   simplificado   de   certificación   de   autenticidad.   En   el   mundo
globalizado esto es importante, la apostilla simplifica 15.

 Legalización.

La legalización se aplica cuando se trata de un documento que emana de un
Estado que no forma parte de la Apostilla16.

Sin   estas   certificaciones,   sea   legalización   o   apostilla,   el   documento   público

extranjero no tiene valor en un juicio chileno.

 Traducción   de   documentos   expendidos   en   lengua   extranjera

(Art. 347).

- Art 347:  se aplica a documentos públicos y privados extranjeros.

- Se refiere a la necesidad o requisito de traducir documentos expendidos en
lengua extranjera (no en castellano).

 Siempre debe traducirse hay dos posibilidades: 

a) Que el documento se presente sin traducción, debiendo en tal caso 
nombrarse un perito traductor para que lo traduzca, el cual nombra el 
tribunal.

b)  Presentar el documento y junto con él una traducción del documento 17: la 
parte puede exigir que sea revisada por un perito dentro de 6 días. Si no 

15
Apostilla, certificado que extiende el seremi de educación, certifica que el funcionario de Valparaíso es quién es y pueden ir a
presentarse a un doctorado al extranjero.

16
Para tener una noción de apostilla, consultar comentario portal de instituto chileno de derecho procesal. Lo que interesa para este
curso, es saber que hay procedimientos de certificación de autenticidad sin los cuales no vale un documento público extranjero. La
apostilla dice que si ese certificado viene certificado por un notario es público. La apostilla dice que el documento con
firma autorizado por notario es público, pero en Chile se dice que es privado. Una serie de documentos que en Chile se
consideran privados, la convención de la apostilla los considera como públicos.

17
Imaginemos que tenemos un Litis consorcio, nosotros somos Litis consorcio pasivo, y el profe presenta un documento
de prueba de 1000 páginas en hebreo y su traducción es de 1220 páginas en español. ¿Qué harán? Objetarlo, hagan uso
que el derecho el confiere el art 347, dice que la parte puede pedir que lo revise un perito y después que lo revise un
perito verán si lo objetan o no, porque no saben lo que dice, porque está en otro idioma.
 piden la revisión, vale la traducción que presento la parte, el juez leerá la 
traducción.

PRODUCCION DE LA PRUEBA DOCUMENTAL

 ¿Cómo se produce esta prueba en juicio?

Hay   varias   formas   o   mecanismos   de   producir   pruebas,   los

analizaremos por separado:

1. PRESENTACIÓN DE DOCUMENTOS EN SOPORTE DE PAPEL
(Arts. 342 Nº3, 346 Nº3, 348, 795 Nº5 CPC y Art 6 de la ley 20.886)

De acuerdo  con  estas  normas, este mecanismo consiste en  que la  parte que

tiene en su poder un documento que desea hacerlo valer como medio de prueba,
en   soporte   de   papel   público   o   privado,   debe   acompañarlo   al   proceso,
presentándolo en el tribunal, para que se agregue a la carpeta electrónica y sea
guardado en custodia. 

- Esto hay que hacerlo a través de un escrito. 

- Es necesario que se acompañe el documento bajo una determinada formula
destinada a hacer efectiva la bilateralidad de la audiencia o el principio de
contradictorio. 

¿CUAL ES ESTA FORMULA? DEPENDE, distinguiremos:

a) Documento público    la parte tiene que acompañar el documento con
citación. El tribunal provee téngase acompañado el documento, con citación.

b) Documento   privado   que   emana   de   un   tercero  la   parte   tiene   que

acompañarlo   con   citación.   El   tribunal   provee   téngase   acompañado   el
documento, con citación. 
c) Documento privado que emana de la contraparte la parte tiene que
acompañarlo bajo el apercibimiento legal establecido en el Art. 346 nº3 CPC.
El   tribunal   provee   téngase   por   acompañado   el   documento,   bajo   el
apercibimiento legal del Art 346 nº3 del CPC. 

- El tribunal tiene que proveer este escrito o presentación de parte teniendo
por acompañado el documento bajo la fórmula anterior. 

- Es necesario que el documento se incorpore a la carpeta electrónica (formato
digital) y se guarde en custodia por el secretario del tribunal del juzgado
civil.

- Este mecanismo debe ser usado dentro de la oportunidad procesal fijada por
la ley (Art. 348 CPC)18.

 Fundamento normativo.

Art 342 nº3 y Art 795 diligencias esenciales en materia de casación, n°5. 

Si tomamos ambas normas  Art. 342 nº3 y Art. 795, tenemos esta conclusión
que el documento público se acompaña con citación. 

Art   346   en   concordancia   con   el   Art   795  ­>   llegamos   a   la   conclusión

documento   privado   emanado   de   un   tercero   se   acompaña   con   citación,
documento demanda de la contraparte se acompaña bajo el apercibimiento del
Art 346 nº3 del CPC. 

Si   no   cumplen   con   ello   infringen   un   trámite   esencial,   este   juicio   podría   ser
anulado por la vía de recurso de casación en el fondo. 

18
Ustedes son parte y tenemos el documento clave, ayer empezó el periodo de prueba, ¿qué tenemos que
hacer? Presentarlo,  si no el juez no lo va  a poder analizar.  ¿Cómo se hace valer esta prueba? Es  un
documento público,  tenemos  que redactar   el escrito con todos  los  requisitos  de los  escritos  y se dice
acompañada   documento   con   citación,   individualiza   carátula   rol   del   proceso,   ruego   a   su   señoría   tener
acompañado el siguiente documento, con citación, copia autorizada fecha tanto,  ruego a sus señoría tener
por   acompañado   este   documento   con   citación,   el   tribunal   recibe   de   acuerdo   a   la   ley   de   tramitación
electrónica tienen que representarlo en la oficia de tribunal en soporte material físicamente el tribunal
recibe el escrito más el documento y provee, téngase acompañado con citación y lo agrega a la carpeta
electrónica. Ahí empezó a correr, si nos e cumplen estos pasos no tienen prueba.
  ¿De dónde sacamos que el documento emanado de un tercero se
acompaña con citación o bajo apercibimiento? 

- Art. 69, que se refiere a la citación. 

- Art. 342  ­> El CPC dice para los documentos públicos que la contraparte
tiene 3 días par a objetarlo ­> conclusión = se acompaña con citación.

- Art 346 nº3 dice que la contraparte tiene 6 días para objetar ­> eso significa
que se acompaña bajo apercibimiento legal.
 ¿Por qué se hace la distinción con el documento privado, en un
caso es con citación y en otro bajo apercibimiento?19 

- El documento público se acompaña con citación.

- Pero para el documento privado hay distinción:

a) Cuando emana de un tercero es con citación.

b) Cuando  emana   de   la   contraparte  bajo  apercibimiento,   porque   la

jurisprudencia   ha   dicho,   que   el   apercibimiento   del   n°3   (de   tener   por
tácitamente comprobado el  documento) sólo puede aplicarse cuando el
documento emana de la parte contra la cual se hace valer (porque ella lo
hizo).   Si  no lo objeto se tiene por reconocido ­>  3  días o 6 días  para
objetar el documento, ¿por qué? porque es falso, por ejemplo. 

 Si no objetan el documento que emana de un tercero y que se acompaña con 
citación, no se aplica el apercibimiento, no se tiene por reconocido 20. En el 
nº3 también vale la copia que no se otorgó con todos los requisitos peor la 
parte contraria no lo objeta, sea válida la prueba.

19
Si presentan el certificado del gastroenterólogo en un juicio contra la universidad, los acompañamos con citación porque emana de
un tercero el médico no es parte del juicio. Si demandan a la empresa Chilquinta, y presentan un documento que emana de ella, el
banco chile, este privado presenta un documento que emana del banco chile, bajo el apercibimiento del nº3 de Art. 346, y así cumplen
con el Art. 795 que dice que los documentos se acompañan con citación o bajo apercibimiento.

20
Tengo un documento público lo acompaño con citación. Art 342 n3, ¿Qué ocurre si la parte no objeta el
documento? (también puede ser para formular observaciones), tienen 3 días para objetar, que pasa si no objeta? Art
342 nº2, en el juicio que se sigue acompaño la fotocopia simple de una escritura púbica con citación, y ustedes no la
objetan, es un documento público? Tiene valor ¿vale como documento público la copia extendida con todos los
requisitos?,
 Documento privado emanado de la contraparte  bajo apercibimiento
legal del Art. 346 n3. Por ejemplo, demando a banco de chile, y el documento
emana del banco de chile. 

¿Cuál   es   el   sentido   del   apercibimiento?   Reconocimiento   tácito   de   la

autenticidad del documento y de su veracidad. Si leen el documento y se dan
cuenta que es mentira, el documento decía 500 mil pesos y le puse un 0 más,
pero ustedes no lo objetaron se tiene por reconocido. 

 Documento   privado   emanada   de   un   tercero  acompañada   con

citación.  Por  ej.,  certificado  médico,  si   dentro de los  3  días   no objetan  el
documento, no se tiene por reconocido, porque solo se aplica en el caso del
art 346 Nº3, no pasa nada. 
Hay jurisprudencia que ha dicho que el hecho de no objetar el documento no
produce un reconocimiento del documento, porque para que este documento
tenga validez en un juicio es  indispensable que sea  reconocido por el
tercero que confeccionó  el  documento,  reconocimiento que tiene  que
tener lugar a través de una prueba testimonial. 

En un mismo escrito acompaña documentos públicos y privados. Con citación o
apercibimiento, es para hacer efectiva la bilateralidad de la audiencia, porque a
lo mejor se presenta un documento falso, adulterado incompleto, y le dice al
juez que yo tengo la razón porque eso dice el documento, yo tengo que tener de
hacer efectivo el derecho de defensa. 

Acompaña documento con citación y apercibimiento legal según el caso, seguido
acompaño los siguientes documentos bajo apercibimiento y luego con citación. 

La diferencia de días en un caso hay un apercibimiento y en otro caso no, es
mucho   más   fuerte   que   el   hecho   que   no   objeta,   se   reconoce   el   documento   la
jurisprudencia ha dicho el  hecho de no haber objetado el documento no
implica  la   autenticidad   y  veracidad,   solo   tendrá   valor   en  la   medida
que el tercero que lo otorgo comparezca al proceso preste declaración
como testigo y reconozca ese documento, hay jurisprudencia, que dice que
si no ocurre esto la prueba documental es nula. 

Objeto este documento porque no me consta su autenticidad o veracidad.
Objeto este documento puesto que no se encuentra demostrado en juicio una
autenticidad y veracidad la que solamente podrá ser comprobada mediante la
prueba testimonial mientras eso no ocurra no tiene valor alguno.

Hay   fallos   que   dicen   que   como   consta   el   documento   no   objetado   para   la
contraparte   al   silencio   le   atribuyen   un  efecto   validador   como   si   estuvieran
aceptando hay jurisprudencia que ha dicho, “EL VALOR DE PRESUNCION
JUDICIAL”.

2. EXHIBICIÓN DE DOCUMENTOS EN SOPORTE DE PAPEL.
Art. 349 CPC

El Art. 349 regula la diligencia probatoria de exhibición de documentos. Esta
diligencia se aplica a:
­ Documentos públicos.
­ Documentos privados.

 Requisitos o presupuestos.

1) Que se solicite la exhibición de documentos que  existen en poder de la
otra parte o de un tercero.

2) Que   se   trate   de   documentos   que  guardan   relación   con   el   tema

probatorio.
3) Que se trate de documentos que  no revistan el carácter de secretos o
confidenciales.

Un requisito que agregaremos  nosotros, pero no está señalado en la  norma,

tiene que ver con el sentido de esta diligencia:

4) Que   se   trate   de   documentos   que  no   posee   la   parte   que   solicita   la

exhibición, o que no sea posible obtener fácilmente21.

 Cómo se solicita.

La parte que solicita la exhibición de documentos debe presentar un escrito
pidiendo la exhibición de documentos. Deben señalarse los documentos cuya
exhibición se solicita.

 Oportunidad para pedir esta diligencia22.

Tiene relación con el Art. 348 CPC. si leemos esta norma, debemos concluir que
la   oportunidad   para   pedir   la   exhibición   de   documentos   es   otra:  Los
instrumentos podrán presentarse  en cualquier estado del juicio hasta el
vencimiento   del   término   probatorio   en   primera   instancia,   y   hasta   la
vista de la causa en segunda instancia.

Esa   norma   establece   una   oportunidad   bajo   la   primera   modalidad,   por

presentación. La primera modalidad tiene esta oportunidad para producir la
prueba:   en   cualquier   estado   de   juicio,   hasta   el   vencimiento   del   término
probatorio en la primera instancia.

¿Puede   producirse   prueba   documental   por   la   vía   de   la   presentación   de

documentos durante el período de discusión? SÍ, desde la notificación válida de
la demanda en adelante.

El demandante puede producir prueba documental en la demanda.

21
Pedir la exhibición de una inscripción conservatoria, que la parte tiene, carece de sentido, porque el
sentido común dice que si es un documento sencillo de obtener se piden las copias y se presenta, pero la
exhibición está contemplada para casos en que no se tenga acceso.
22
Existe la medida prejudicial preparatoria, que pareciera ser más probatoria, pero aquí estamos en el juicio.
Es un TÉRMINO PROBATORIO ORDINARIO.

 La exhibición de documentos ¿se rige por esta norma?

¿Podría pedirse exhibición de documentos durante el período de discusión?
¿cuál   es   la   oportunidad  para   producir   prueba   documental   a   través   de   la
exhibición de documentos?

La   regla   acá   está   contenida   en   el   Art.   327   inciso   1ro:  Todo   término
probatorio es común para las partes y dentro de él deberán  solicitar  toda
diligencia   de   prueba   que   no   hubieren   pedido   con   anterioridad   a   su
iniciación.

Por tanto, la oportunidad es dentro del término probatorio ordinario
(20 días). No se aplica el Art. 348.

 Cómo se decreta la diligencia.

La parte pide exhibición de documentos, según el Art. 324 debe decretarse CON
CITACIÓN. Esta norma se relaciona con el Art. 69 y 795 n°6 ­> esta trilogía de
normas   nos   dice   que   diligencias   probatorias   como   éstas   se   decretan  CON
CITACIÓN.

­ El Tribunal podría no decretarla y considerar que no procede, por ejemplo,
por extemporáneo.

­ Si el tribunal la considera procedencia, la decreta con citación (Arts. 324, 69
y 795 n°6). Esta es una diligencia probatoria23.

­ El   tribunal   no solamente  va  a  proveer  la  solicitud  con  citación,  sino que

también tiene que agregar que el tribunal accede a la diligencia tiene que
hacerlo   con   citación,   y   tiene   que   citar   a   una   audiencia   de   exhibición   de
documentos.

23
Medio de prueba vs diligencia probatoria. NO ES LO MISMO ESTA CITACIÓN QUE LA OTRA (Que vimos la
última clase) que el tribunal tiene por acompañado el documento con citación. Aquí hablamos que se
DECRETA LA DILIGENCIA CON CITACIÓN. El sentido de la citación es poder oponerse a la diligencia. Se le
concede un plazo a la contraparte para que formule una oposición contra la diligencia.
  Cómo se notifica esta resolución.

Por cédula, ya que ordena la comparecencia personal de las partes.

Audiencia de exhibición de documentos

Si no hay oposición, o si se rechaza la oposición, hay que celebrar una audiencia
de exhibición de documentos. La audiencia la toma el tribunal, no el receptor.

 Objeto de la audiencia.

Que la parte o el tercero citado exhiba los documentos, o sea, los muestre.

 Copia de los documentos exhibidos.

La   ley   no   se   pronuncia   sobre   las   copias   de   los   documentos   exhibidos.   Por

analogía  cabe aplicar el  Art. 283, pero es necesario que la  parte PIDA que se
deje copia de los documentos exhibidos y que se agreguen a la carpeta.

 ¿Qué ocurre si no se exhiben los documentos?

­ No los puede hacer valer la parte como prueba (Art. 277).
­ Cabe   aplicar   los   apremios   del   Art.   274:   arresto   o   multa.   Estos   apremios
están en el Art. 349.

 Crítica de la doctrina a estas medidas (Iván Hunter).

Hunter dice que estas medidas son insuficientes, porque:

­ Los tribunales civiles no van a aplicar arrestos.

­ La multa es baja, se prefiere incurrir en el costo y pagar la multa.
­ La sanción de no poder presentar el documento como prueba muchas veces
va a ser insuficiente (cuando es desfavorable a la parte).

La   mayoría   de  las   veces,   lo   que  busca   la   parte  con   la   diligencia   es   obtener
pruebas que le favorecen y perjudican al compelido a exhibir el documento. 

Hunter  propone   que,   además   de   estas   3   medidas,   se   agregue   otra

consecuencia,   y   él   dice   que   debe   autorizarse   al   tribunal   a  dar   por
establecidos los hechos que invoca la parte que pide la diligencia. 

Esto   se   vincula   con   la   DISPONIBILIDAD   Y   FACILIDAD   PROBATORIA.

Según este concepto la carga de aportar las pruebas es para quienes tienen las
pruebas en su poder, o quienes tienen más fácil acceso a la prueba.

Hunter dice que no basta con hablar de carga, va más allá. Álvaro Pérez dice
que se debe hablar de deberes probatorios.

3. PRESENTACIÓN DE DOCUMENTOS EN SOPORTE
ELECTRÓNICO:

Art. 348 bis CPC y Art. 6 Ley 19.886

Si leemos armónicamente estos artículos tenemos 2 modalidades:

1) Audiencia de percepción documental (Art. 348 bis).

­ Consiste en que la parte presenta el documento electrónico al tribunal, y
pide que el tribunal cite a una audiencia para que en ella se reproduzca la
información registrada electrónicamente.

­ En esta audiencia se percibe el registro electrónico.

­ Para   que   esto   tenga   lugar   es   necesario   que   la   parte,   al   presentar   el

documento electrónico,  deje en el tribunal un dispositivo que almacene ese
documento electrónico.
­ En el momento en que se firma el acta, tenemos una prueba incorporada al
proceso, y desde ese momento  se computan los plazos para objetar el
documento24.

­ El   Art.   348   indica   que,  si   la   información   electrónica   no   se   puede

trasladar al tribunal, el tribunal tiene que celebrar la audiencia en
el lugar donde se encuentre la información electrónica, a costa de la
parte que lo presente25.

­ La norma dice que se presenta el documento, y después se reproduce.

­ El   plazo   para   objetar   comienza   a   computarse   (ya   sea   la   citación   o   el

apercibimiento) después de la audiencia.

­ Si se objeta puede tener lugar la prueba complementaria de autenticidad
(vienen los peritos).

2) Presentación en la carpeta electrónica.

­ Inciso final Art. 348 bis, se refiere al  Art. 6 de la Ley 20.886  ­> esta

norma   dice   que   el   tribunal   puede   aplicar   esta   segunda   modalidad   de
producción.

­ Consiste en que el documento electrónico se incorpora inmediatamente en la
carpeta electrónica, y no cita a la audiencia de percepción documental, y
desde que tiene presentado el documento y agregado en la carpeta corren los
plazos para objetarlo.

­ Tribunal ‘podrá omitir la citación’ ­> puede que el tribunal, atendidas las
características del documento electrónico, prefiera ordenar la audiencia, o
que   las   partes   prefieran   ordenar   la   audiencia   ­>   por   ejemplo,   si   el
documento es muy pesado para la Oficina Judicial Virtual.

24
Si se obtiene una copia, hay que registrarla altiro y tener una copia virgen. Mientras menos dudas de
adulteración, mejor.
25
Esto es explicable por el problema del origen de la información electrónica. Podría ocurrir que el servidor desde donde
emana la información electrónica se encuentra en un lugar que será mejor acudir a ese lugar para percibir la
información.
Las causales que pueden invocarse para impugnar un instrumento público son
la   nulidad,   la   falta   de   autenticidad,   la   falsificación   ideológica   y   su   falta   de
integridad.

Impugnación de la prueba documental

Para   determinar   los   motivos   de   impugnación   hay   que   distinguir   si   sea

documento público o privado.

¿Qué   significa   impugnar   u   objetar   un   documento?   ­>  desconocer   o

cuestionar el valor probatorio del documento.

La impugnación u objeción tiene sentido con una modalidad de producción de la
prueba   que   es   por  presentación   de   documento  (con   citación   o   bajo
apercibimiento,   y   este   es   el   plazo   que   se   le   reconoce   a   la   otra   parte   para
objetar).   Cuando   hablamos   de   la   impugnación   documental   hablamos   del
derecho   que   tiene   la   contraparte   para   cuestionar   el   valor   probatorio   de   un
documento.

Si   hablamos   de   un   documento   público   los   motivos   son   nulidad,   falta   de

autenticidad, falta de veracidad y falta de integridad.

Según otros autores: 

­ Nulidad.
­ Falta de autenticidad.
­ Falta de veracidad o falsedad.
Cuando se trata de un documento privado, los motivos de impugnación son los
mismos, salvo la nulidad, y se agrega la falta de integridad. No hay motivo de
nulidad, porque no hay solemnidades en el documento privado.

La objeción documental puede plantearse por 2 vías:

­ Incidental.
­ A través de un juicio declarativo.

Ahora   estamos   analizando   la   vía   incidental,   formulada   por   un   incidente   de

impugnación en el proceso

Si es con citación 3 días.

Si es con apercibimiento legal 6 días.

La parte dice ‘objeto el documento’, 

Otra opción: iniciar un juicio declarativo autónomo, civil o penal.

¿Podría iniciarse un proceso declarativo destinado a que se establezca que el
documento es falso? ­> sí, es un típico caso de acción meramente declarativa,
cuya finalidad es declarar un documento falso, o documento público nulo.

1) NULIDAD.

El instrumento público y la escritura pública para ser tales deben cumplir de
una serie de requisitos (Art. 1699 CC y 403 COT).

Si existe infracción a alguno de dichos requisitos, se presenta un caso de
nulidad absoluta del instrumento, la que una vez declarada implicará privarlo
de todo valor probatorio, a menos que se encuentre firmada por las partes y
no constituya la solemnidad del acto o contrato, en cuyo caso el instrumento
defectuoso valdrá como instrumento privado. 

En  los  casos  en que el  instrumento  público  sea solemnidad  del acto  o

contrato, la nulidad del mismo acarrea también la nulidad del acto o contrato
que   contiene.   Por   ejemplo,   la   escritura   pública   que   recoge   un   contrato   de
compraventa de un inmueble no ha sido otorgada por notario público.
2) FALTA DE AUTENTICIDAD.

Se habla también en doctrina de falsedad, y se traduce en que el instrumento
público no se ha otorgado por las personas y de la manera que en él se expresa,
como ocurriría, por ejemplo, si un tercero se hiciera pasar por el otorgante de un
instrumento.   Estaremos   acá   frente   a   casos   de   apariencia   de   autenticidad   o
genuinidad del instrumento. 

De acuerdo a lo prescrito en el Art. 355, a efectos de acreditar la falsificación
resultan admisible como medio probatorio tanto:

­ Cotejo de letras.
­ Los que la ley autoriza respecto de la prueba del fraude.

En general las partes pueden recurrir a todos los medios de prueba establecidos
en la ley, salvo que tratándose de la impugnación por falta de autenticidad de
una escritura pública se han previsto unos requisitos específicos respecto de la
prueba testimonia, tal como se desprende del Art. 429 CPC.

3) FALSIFICACIÓN IDEOLÓGICA.

Se verifica cuando el contenido del instrumento no corresponde a la verdad. 

En esta hipótesis el instrumento público:

­ No   es   nulo:   el   instrumento   público   cumple   con   todos   los   requisitos   de

validez.

­ No es inauténtico: se ha otorgado por las personas y de la manera en que él
se expresa.

Acá el problema no está en el soporte, en el documento, sino en contenido.

Maturana ­> la fe pública que emana del instrumento se refiere a lo material
de   éste   y   no   a   la   verdad   de   las   declaraciones   prestadas   por   las   partes.   en
consecuencia, cuando se impugna la verdad de las declaraciones recogidas en el
instrumento,   no   se   pretende   sostener   que   no   se   formularon,   sino   que   no
corresponden   a   la   voluntad   real   de   los   otorgantes   sea   por   error,   dolo   o
simulación.

Los terceros que no han celebrado el acto o contrato recogido en el instrumento
pueden impugnarlo invocando que se ha incurrido en falsificación ideológica,
esto es, que el contenido de los instrumentos no corresponde a la verdad, para
lo cual pueden recurrir a todos los medios de prueba previstos en la ley.

Respecto de las partes, también pueden impugnar por falsificación ideológica, a
pesar de producir sus declaraciones plena prueba en su contra.

Deberán producir en el  proceso otras  pruebas que también produzcan plena

prueba,   que   destruyan   las   declaraciones   contenidas   en   el   instrumento.   Una
plena prueba puede destruirse con otra plena prueba.

4. FALTA DE INTEGRIDAD.

Se   plantea   un   caso   de   falta   de   integridad   cuando   el   instrumento   no   se

acompaña en forma íntegra.   

El art. 343 CPC dispone que cuando las copias se acompañen solo tengan una
parte   del   instrumento   original,   cualesquiera   de   los   interesados   en   el   pleito
podrán exigir que se agregue todo o parte de lo omitido, a sus expensas, sin
perjuicio de lo que se resuelva a propósito el pago de las costas.
Si   quien   ha   acompañado   el   instrumento   al   cual   le   faltaba   una   parte   no   lo
completa, implicara que debe restársele valor probatorio.

Vías procedimentales para efectuar la impugnación:

a)   La   promoción   de   un   incidente   que   surgirá   cuando   la   parte   que   no   ha

acompañado   el   instrumento,   dentro   de   citación   (tres   días),   procede   a
impugnarlo por alguna de las causales antes reseñadas. 
b) Otro camino está dado por la iniciación de un juicio que este especialmente
destinado a este objetivo de impugnación: la declaración de nulidad, falta de
autenticidad, o falsificación ideología del instrumento.

Valoración:

En una manifestación del sistema de valoración legal que gobierna la situación
de   la   prueba   en   nuestro   modelo   procesal   civil,   el   legislador   ha   previsto   las
reglas que el juez debe seguir a la hora de valorar. Se recogen en los arts. 1700
y 1706 CC, a partir de las cuales procede distinguir entre el valor probatorio
del   instrumento   público   respecto   de   las   partes   y   el   que   tiene   respecto   de
terceros.

RECONOCIMIENTO DE DOCUMENTO PRIVADO

Con el reconocimiento de documento privado estamos aludiendo a la aceptación
de la autenticidad, integridad y veracidad del documento privado.

Para  que un  documento  privado tenga   valor probatorio en  un  juicio  civil  es

necesario que sea RECONOCIDO. Esto no se aplica al documento público, pues
se prueba a sí mismo en cuanto a su autenticidad, en cambio el privado no se
prueba a sí mismo.

El reconocimiento de documento privado está regulado en el Art. 346 CPC:

Art. 346 (335). Los instrumentos privados se tendrán por reconocidos:

1) RECONOCIMIENTO EXPRESO: N°s 1,2.

1°. Cuando así lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre
aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer
­> exigencia para que un documento privado emanado de un tercero tenga valor
en el juicio. Este número alude a la situación del documento privado que emana
de un tercero (certificado médico). 
Este número exige que se cite al tercero como testigo. Debe comparecer como
testigo al juicio y reconocer el documento (dentro del término probatorio ­> si
falta la prueba testimonial no hay reconocimiento de la prueba documental).

2°. Cuando igual declaración se ha hecho en un instrumento público o
en otro juicio diverso;

2) RECONOCIMIENTO TÁCITO: N°3.

3°. Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega
su falsedad o falta de integridad dentro de los seis días siguientes a su
presentación,   debiendo   el   tribunal,   para   este   efecto,   apercibir   a
aquella   parte   con   el   reconocimiento   tácito   del   instrumento   si   nada
expone dentro de dicho plazo; y

Se produce cuando la contraparte no objeta el documento dentro del plazo de 6
días, y la ley dice que se tiene por reconocido. En este caso el silencio tiene un
sentido positivo.

‘Acompañarlo bajo el apercibimiento del Art. 346 n°3’

Si la contraparte lo objeta se traba un INCIDENTE DE OBJECIÓN: lo puede
objetar porque no es auténtico, no es íntegro o es falso. Se recibe la prueba, y el
juez   debe   resolver   la   objeción.   La   resolución   que   falla   la   objeción   es   una
sentencia   interlocutoria   de   primera   clase,   porque   falla   un   incidente
estableciendo derechos permanentes en favor de las partes.

Si   acoge   el   incidente   por   considerarlo   no   auténtico,   integro   o   falso,   el

documento carece de valor probatorio.

Si se rechaza el incidente estamos en el número 4, esto es, nos encontramos
frente a un reconocimiento judicial

3) RECONOCIMIENTO JUDICIAL: N°4

4°. Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolución judicial.

Si   el   tribunal   rechaza   el   incidente   porque   considera   que   el   documento   es

auténtico o verídico, el tribunal lo tiene por reconocido.
Lo   aplicamos   cuando   ha   existido   un   incidente   de   impugnación   u   objeción
documental (interlocutoria de primera clase).

También una sentencia definitiva declarativa que reconozca un documento.

 ¿Quién   tiene   la   carga   de   probar   que   el   documento   no   es

auténtico, no es íntegro o es falso?

Si   el   documento   privado,   la   carga   de   probar   recae   en   quien   presenta   el

documento (según el criterio predominante en Chile).

Si el documento es público, la carga de probar es de quien objeta.

 ¿En qué momento debe resolverse la objeción documental?

Se aplica a los públicos y privados por igual.

Hay que aplicar el Art. 91 ­> la tramitación incidental se rige pro el Art. 89
(discusión), 90 (prueba) y 91 (resolución) CPC.

El Art. 91 dice que, vencidos los plazos, tiene 3 días para resolver.

 ¿Puede el tribunal dejar la resolución de esta cuestión para la
sentencia definitiva?

NO, sin embargo, los tribunales lo hacen: ‘se deja su resolución para sentencia
definitiva’. 

Para   las   tachas   hay   norma   expresa   (prueba   testimonial).   Las   tachas   son
procedimientos para hacer valer la inhabilidad de un testigo. Para las tachas,
que   también   es   un   incidente   que   se   traba   con   motivo   de   la   testimonial,   el
Código   indica   expresamente   que   la   resolución   de   la   tacha,   procedimiento
incidental, se deja para la sentencia definitiva (Art. 379 inciso 2do CPC). en ese
caso, el incidente de tacha no se resuelve en la oportunidad que establece el
Art. 91, sino que su resolución queda postergada para sentencia definitiva.

La resolución  e la  objeción documental  no puede ser  dejada para  definitiva,

debe   ser   resuelta   inmediatamente   o   hasta   el   3ero   día,   pero   en   la   práctica
judicial se deja la resolución para la sentencia definitiva, pero no tenemos una
norma aquí, por tanto, esto no corresponde. Lo que debería hacer el tribunal es
resolverlo de inmediato.

Esto sucede por la exacerbación de la dispersión procesal, por lo que todas las
decisiones importantes se dejar para la sentencia definitiva. No hay un método
de concentración en este punto, es dispersión lo que hay en materia probatoria.
La   prueba   se   puede   ir   rendir   en   cualquier   momento,   por   ejemplo,   adjuntar
documentos con la demanda.

La dispersión se justifica en la idea que esta decisión se puede tomar de un
modo más razonado cuando se tienen todos los antecedentes del proceso.

 La   parte   de   la   sentencia   que   falla   la   tacha   u   objeción   documental   tiene

naturaleza de sentencia interlocutoria, y a eso se le llama desintegración de
la sentencia. Aun cuando desde en el documento que contiene la sentencia
defintivia,   su   naturaleza   sigue   siendo   de   sentencia   interlocutoria.   Lo
relevante no es el continente, sino el contenido.

VALOR PROBATORIO DE LOS DOCUMENTOS

a) DOCUMENTO PÚBLICO (Arts. 1700, 1706 y 17 CC26).

Estas normas establecen una prueba legal, dicho de otro modo, son normas de
valoración legal de la prueba27.

­ Art. 1700 y 1706 son leyes reguladoras de la prueba porque determinan el
valor probatorio, y son obligatorias para el juez. 

­ Es   relevante   en   materia   de   recurso   de   casación   en   el   fondo   (permite

modificar los hechos). 

­ A la luz de estas normas vamos a hacer una distinción para definir cuál es
el valor probatorio legal.

26
Uno podría sostener que esas normas se aplican a un tipo de documento público, pero eso lo dejaremos de lado.
27
Excepción a la libertad de prueba.
 Valor probatorio legal en cuanto a la autenticidad documental.

­ Cuando   hablamos   de   autenticidad   documental   nos   estamos   refiriendo   al

documento   como   continente,   y   eso   incluye   todos   los   efectos   externos   del
documento. La data, la autoría y la integridad, la norma en cuanto a estos
puntos el documento público hable plena fe.

­ Art. 1700 ­> inciso 1ro relacionado con el Art. 17 CPC, lo cual se sintetiza en
3 conceptos: data, autoría e integridad.

­ Autenticidad significa que:

a) El documento emana de quien dice emanar.

b) Fue otorgado en el momento y lugar que dice el documento.

c) Que es íntegro: fecha, personas que lo otorgaron y qué dijeron cuando lo
otorgaron.

­ El Código dice que el instrumento público hace plena fe, es decir, tiene un
valor de plena prueba. 

­ Cuando dice plena fe la norma, hay que traducirlo como ‘plena prueba’, lo
que significa que es prueba suficiente, lo que a su vez nos dice que es una
prueba que permite por sí sola dar por comprobada estas circunstancias.

PLENA   PRUEBA   ­>   PRUEBA   SUFICIENTE   PARA   DAR   POR

ACREDITADAS ESTAS CIRCUNSTANCIAS.

­ ‘El documento se prueba a sí mismo’, pero esto no es irrefutable, significa
que es prueba suficiente, pero puede ser refutada. 

­ Plena prueba no significa que sea una prueba intocable, sino que suficiente
para   acreditar  estas   circunstancias,  pero  cabe  la  refutación,   por  ejemplo,
objeción documental (por ejemplo: falsificaron la firma).

­ Esta eficacia de plena prueba es aplicable a las partes y a terceros

 Valor probatorio legal en cuanto a la veracidad documental.
­ La  veracidad  tiene   que   ver   con   el   contenido   documental,   con   el   hecho
registrado en el documento.

­ Arts. 1700 y 1706 ­> de acuerdo con estas normas el documento público hace
plena fe (tiene valor de plena prueba) contra las partes otorgantes respecto
de la veracidad de las declaraciones dispositivas y de las enunciativas que
tengan relación con las primeras

 Declaraciones dispositivas: componen el objeto del acto jurídico.

 Declaraciones enunciativas: descripciones de la realidad fáctica.

­ Según estas 2 normas el documento público hace plena prueba en cuanto al
contenido documental en estos puntos. 

­ Plena prueba significa prueba suficiente respecto de la verdad del contenido
documental   en   cuanto   a   las   disposiciones   dispositivas   (objeto   del   acto
jurídico) y enunciativas (de la realidad) siempre que guarden relación con
las declarativas28.

­ Según   la   norma,   el   instrumento   público   hace   plena   prueba   contra   las

partes, y ahí se aplica la norma de la plena prueba, y esto tanto respecto de
las partes como respecto de terceros.

­ Aunque haya simulación, la ley lo da por verdadero, pero según la norma
contra las partes (el contenido documental se haga valer contra una parte).

­ Se puede refutar con un incidente: una objeción documental, y el que prueba
que es falso es quien formula la objeción.

­ ¿Qué pasa si se trata de hacer valer en favor de la parte el contenido del
documento? NO SE APLICA LA NORMA, porque dice que produce plena
prueba CONTRA la parte. 

­ Si no se aplica la norma, debería quedar sometido a una valoración judicial.
No se aplica la tarifa legal.

­ La jurisprudencia, por el contrario, dice que aquí hay una presunción de
veracidad, es decir, se presume verdadero. A fin de cuentas, si produce
28
Por ejemplo, si estamos ante una escritura pública de compraventa las declaraciones dispositivas son la
cosa y el precio, una declaración enunciativa a la que se le aplica esta norma legal podría ser la modalidad de
pago del precio, por ejemplo, se paga con un vale vista de fecha tanto en el Banco tanto.
 plena prueba contra tercero. En el fondo, lo que dice la jurisprudencia es
que tiene valor probatorio legal frente a las partes y frente a terceros, ya sea
acudiendo a  la  fórmula  plena  prueba o a  este concepto de presunción de
veracidad. 

­ Documentos   oficiales  ­>   la   tendencia   en   nuestro   país   es   que   no   es

documento público. Es una categoría intermedia, por ejemplo, un oficio del
Ministerio   de   Justicia   ­>   no   se   aplican   estas   normas,   que   son   para
instrumentos públicos y no para documentos oficiales. 

¿Qué valor tienen? Si seguimos este criterio, debería someterse a valoración
judicial, recurriendo a la sana crítica,  pero la jurisprudencia dice que
los documentos oficiales están acompañados de una presunción de
autenticidad   y   de  veracidad,   lo   que   significa   que  se   le   considera
auténticos y verídicos.

El fundamento final de tener un sistema legal de valoración de la prueba
acá es para proteger el valor de la seguridad jurídica. Es un fundamento
jurídico y no epistémico.

d) DOCUMENTO PRIVADO.

Art. 1702 CC ­> nos dice que el documento privado reconocido o mandado a
tener por reconocido posee el mismo valor de los documentos públicos.

Art. 1702. El instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o
que   se   ha   mandado   tener   por   reconocido   en   los   casos   y   con   los   requisitos
prevenidos   por   ley,   tiene   el   valor   de   escritura   pública   respecto   de   los   que
aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de
las personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de éstos.

­ Tiene   el   mismo   valor   probatorio   que   un   documento   privado,   con   la

particularidad que ese valor probatorio solamente se aplica a las partes que
lo otorgaron.

­ Es necesario que se haya reconocido el documento o que haya sido mandado
a tener por reconocido (reconocimiento expreso, tácito o judicial).
­ El público se prueba a sí mismo y el privado necesita reconocimiento.

LA PRUEBA TESTIMONIAL

Arts. 356 a 384

 En qué consiste.

La prueba testimonial es una prueba que proviene de un sujeto ajeno al juicio
(testigo) que expone hechos que ha percibido.

­ Testigo ­> sujeto ajeno al proceso, tercero que no es parte y sin interés en los
resultados   del   proceso,   y   así   lo   podemos   diferenciar   de   los   terceros   con
interés que son parte indirecta.

­ se trata de hechos que son pertinentes, es decir, que forman parte del tema
probatorio, el cual se fija en la resolución que recibe la causa a prueba ­>
auto de prueba (sentencia interlocutoria de segunda clase) ­> Art. 318 CPC.

­ La   jurisprudencia   ha   dicho   que   el   testigo   está   llamado   a   exponer   en   el

proceso sobre hechos que ha percibido, sin que sea procedente que emita
opiniones sobre estos hechos, ni juicios de valor, ni conclusiones. 

­ El testigo percibe los hechos por los sentidos, y no es procedente que emita
opinión porque eso es materia de una prueba pericial.

­ En el modelo anglosajón todas las personas que declaran en un juicio se
llaman testigo, incluso las partes, el tercero ajeno, un perito.

­ En nuestro CPC del sistema continental consideramos esta diferencia entre
el tercero que declara hechos y el tercero que opina sobre los hechos, que es
el perito (opiniones reservadas para la prueba pericial y no para la prueba
testimonial).

­ Cuando participamos en una prueba y la contraparte pide opinión al testigo
hay que objetar tal pregunta por improcedente.
­ En   Chile   no   existe   la   figura   del   testigo   experto.   Si   queremos   producir
prueba   de  un   experto   que   emita   una   opinión   técnica   hay   que   pedir   otra
prueba: el informe de peritos.

 Hay  situaciones  de  excepción   donde si  se  justifica  que un  testigo

opine, y se justifica que una parte pueda pedir que se pronuncie sobre un
determinado tema con su opinión:

­ Cuando el  testigo es experto en un área  (persona que presenció un hecho

pero   que,   además,   tiene   conocimientos   especiales   sobre   ese   hecho,   por
ejemplo, un médico que participa en la operación que es objeto de prueba en
el juicio), para aprovechar al máximo la información que posee.

­ Fuera de esa situación puntual, el testigo siempre declara sobre hechos que
ha percibido.

 Inhabilidades para los testigos (Arts. 356, 357 y 358)

Nuestro   sistema   con   una   raigambre   legalista   en   este   punto   establece

inhabilidades para los testigos.

Art. 357 ­> inhabilidades absolutas.
Art. 358 ­> inhabilidades relativas.

Por   tanto,   la   ley   señala   motivos   de   inhabilidad   para   prestar   declaración

testimonial.

­ Manifestación de la prueba legal o legalidad probatoria en nuestro Código. 

­ Nuestro sistema no es de prueba legal, pero a veces regula aspectos de la
actividad probatoria, porque la ley señala quienes son testigos inhábiles.

­ En el Derecho Procesal Civil probatorio moderno no hay testigos inhábiles,
la ley no señala motivos de inhabilidad.

­ En   materia   penal   no   hay   inhabilidad,   en   los   juicios   de   familia   no   hay

inhabilidades,   en   el   proyecto   de   CPC   no   hay   inhabilidades   ­>   esto   es
consecuencia de la referencia de la libertad probatoria.
a) INHABILIDAD ABSOLUTA (Art. 357): circunstancias que hacen inhábil
a una  persona para declarar en cualquier tipo de juicio. Por ejemplo, un
loco.

b) INHABILDIAD   RELATIVA   (Art.   358):  afecta   a   una   persona   para   ser

testigo en un determinado proceso. Por ejemplo, un pariente de una parte, o
un amigo íntimo de una parte.

Tienen algún grado de compromiso con las partes y carecen de objetividad
en su declaración, puesto que será parcial respecto de alguna de las partes,
y como este testigo debe ser ajeno al proceso, también debe ser inhábil.

­ En general las inhabilidades que establece la ley se basan en motivos de
falta de capacidad para percibir o falta de objetividad para declarar.

 Relevancia para distinguir inhabilidades.

­ En general, producen el mismo efecto, sea que haya inhabilidad absoluta o
relativa ­> la ley y la jurisprudencia estiman que la  declaración de un
testigo inhábil CARECE DE TODO VALOR PROBATORIO.

­ Inhabilidades absolutas ­> tiene importancia porque el Código permite que
el   tribunal   repela   la   declaración   de   un   testigo   inhábil   absolutamente
(excluya   su   declaración)   (Art.   375   CPC).   Eso   solamente   se   aplica   a   los
testigos afectos a una inhabilidad absoluta.

 Cómo se hacen valer las inhabilidades.

­ A través de un procedimiento llamado TACHAS, regulado en los Arts. 373 a
379.

­ El procedimiento de tachas tiene lugar al inicio de la audiencia de prueba
testimonial, y a través de este procedimiento una parte puede invocar un
motivo de inhabilidad.
­ Un   típico   motivo   de   inhabilidad   es   el   del   Art.   358   n°6   ­>   es   inhábil   un
testigo que a juicio del tribunal carezca de la imparcialidad necesaria para
declarar por tener interés directo o indirecto en el proceso.

­ En los nuevos sistemas, la sana crítica hace innecesario estos motivos de
inhabilidad, pues el juez al momento de valorar la prueba debe establecer la
idoneidad de los testigos.

 Admisibilidad de la prueba de testigos.

­ Nuestra   ley   desconfía   de   los   testigos,   y   una   muestra   de   ello   está   en   las
causales de inhabilidad. 

­ Este recelo a la prueba testimonial está también en los Arts. 1708 y 1709
del Código Civil, que establecen la inadmisibilidad de la prueba testimonial.

­ El   legislador   procesal   tipifica   motivos   de   inhabilidad,   el   legislador

sustantivo también establece la inadmisibilidad de la prueba para ciertos
asuntos.

Art. 1708. No se admitirá prueba de testigos  respecto  de una obligación que

haya debido consignarse por escrito.

Art. 1709. Deberán constar por escrito los actos o contratos  que contienen  la

entrega o promesa de una cosa que valga más de dos unidades tributarias.
Esto es una manifestación de las reservas que tiene nuestra ley civil sobre la
prueba testimonial.

Art. 1708 y 1709 son normas sobre inadmisibilidad ­> son leyes regulatorias
de la prueba, porque rechazan un medio de prueba.

 Producción de la prueba testimonial.

1) OFRECIMIENTO DE LA PRUEBA TESTIMONIAL29 (Art. 320 CPC):

El Art. 320 CPC se refiere a la lista de testigos.

29
Principio de aportación de parte.
­ La prueba la ofrecen las partes presentando una lista de los testigos que
van a declarar por su lado ­> nómina de personas.

­ Según   esta   norma   las   partes   tienen   el   derecho   a   presentar   la   lista   de

testigos dentro de los 5 primeros días del término probatorio ordinario.

Luego del trámite de conciliación comienza el período de prueba, que reconoce
etapas dispersas: no tenemos una audiencia de prueba. 

Manifestación de esa dispersión es que encontramos un conjunto de días para
rendir   prueba,   que   se   llama   término   probatorio,   que   puede   ser   ordinario,
extraordinario y especial:

a) TÉRMINO PROBATORIO ORDINARIO: de 20 días. 

A la luz del Art. 320 vamos a concluir que el término probatorio comienza a
computarse en alguno de los siguientes momentos:

1. Luego de practicada la última notificación de la resolución que recibe la
causa a prueba ­> porque el término probatorio es un plazo COMÚN (por
CÉDULA).

2. Desde   que   se   notifica   el   fallo   de   la   reposición   contra   la   sentencia

interlocutoria de prueba (por ESTADO DIARIO).

­ Hay   que   preguntarse   si   está   notificada   a   todas   las   partes,   y   si   no   hay

reposición contamos los días desde la  última notificación de la resolución
que recibe la causa a prueba.

­ Si   hubo   reposición   contra   la   interlocutoria   de   prueba,   comienza   a

computarse el término cuando se notifica por el estado diario el fallo de la
reposición.

­ Esta reposición, de acuerdo con el Art. 319, tiene un plazo de 3 días.

­ Dentro de los 5 días de este término probatorio ordinario se debe presentar
la lista de testigos.

­ Si no se presentan los testigos ­> preclusión.

 Minuta de puntos de prueba (Art. 320).
 La minuta  de puntos de prueba  es  un listado de preguntas  que la  parte
formula a sus testigos, por tanto, dentro de los 5 primeros días del término
probatorio ordinario la parte debe presentar lista de testigos y minuta de
puntos de prueba.

EN LO PPAL: lista de testigo.
OTROSÍ: minuta de puntos de prueba.

­ La  jurisprudencia  ha   concluido   que   es   una  facultad  y   no   una   carga

presentar   esta   minuta,   por   tanto,   si   una   parte   no   presenta   minuta   de
puntos de prueba puede de todas maneras rendir la prueba testimonial, por
tanto, una parte puede ofrecer su prueba válidamente presentando sólo la
lista de los testigos, pero hay que agregar en ese escrito que estos testigos
van   a   declarar   AL   TENOR   DE   LA   RESOLUCIÓN   QUE   RECIBE   LA
CAUSA   A   PRUEBA,   y   esta   resolución   va   a   valer   para   todos   los   efectos
legales como una minuta de puntos de prueba.

­ Se   utilizará   minuta   de   puntos   de   prueba   cuando   haya   que   llevar   a   los

testigos a asuntos que no estén en la resolución de la causa a prueba ­> un
punto concreto (interlocutoria de prueba muy amplia).

­ También se utilizará cuando se llevan testigos que no se conocen.

­ Si se usa el mecanismo de la minuta, se debe colocar en el escrito que se
hace  una   reserva   que   es   sin   perjuicio   de   formular   repreguntas   en   la
audiencia respectiva.

­ No caben preguntas afirmativas, porque esas son sólo para la absolución de
posiciones. Son preguntas abiertas.

 Audiencia de prueba testimonial.

­ Esta audiencia debe tener lugar dentro del término probatorio ordinario, o
en su caso, extraordinario (producir prueba del territorio jurisdiccional del
tribunal, por ejemplo, a través del exhorto).

­ La prueba se ofrece dentro de los 5 primeros días del término probatorio
ordinario y se rinde dentro del término probatorio ordinario. 
­ Las   fechas   concretas   las   fija   el   tribunal   (Art.   369).   Generalmente   las
testimoniales se fijan los últimos días del término probatorio ordinario.

­ La resolución que menciona el Art. 369 se fijan en la resolución que recibe la
causa a prueba.

­ La prueba se rinde en la o las audiencias.

 Temas de orden práctico.

­ Según el Art. 380 las partes pueden pedir que se cite a los testigos a las
audiencias en cuestión30 (se debe solicitar la CITACIÓN de los mismos).

­ Por tanto, antes de la audiencia debemos encontrar una citación de testigos,
que es una notificación.

­ La citación la practica un receptor judicial, y el receptor cita a los testigos a
la o las audiencias que fijó el juez.

 La audiencia de prueba testimonial.

­ Se desarrolla en el tribunal, pero está a cargo de un ministro de fe ­> el
receptor (hay que contratar un receptor para que cite a los testigos y para
que tome la prueba). Quien recibe la prueba es el receptor judicial.

­ Si no hay receptor no hay prueba.

­ En esta audiencia lo primero que va a hacer el receptor es LLAMAR A LOS
TESTIGOS a viva voz.

­ La audiencia se comienza a desarrollar en la medida que hay testigos que
concurrieron al llamado.

­ El tribunal permite el ingreso de los testigos y de las partes a la audiencia, y
lo primero que hace según el Art. 363 es tomar juramento.

30
En la citación se conmina al testigo a que concurra, y tiene el deber de concurrir a declarar, prestar
declaración y decir la verdad: si no incurre en un delito.
­ El testigo tiene que llevar cédula de identidad, y le advierte que si miente
comete delito (falso testimonio).

­ Hecho el juramento comienza la audiencia, y la dirige y está a cargo de este
ministro de fe llamado receptor judicial.

­ Si interpretamos armónicamente los Arts. 369 a 379 nos encontramos con lo
siguiente: lo primero que tiene lugar en esta audiencia es el procedimiento
de tachas. Comienza con la posibilidad o derecho que tiene la contraparte a
formular tachas, y este procedimiento es contemplado por la ley para que la
contraparte haga valer un motivo de inhabilidad del testigo.

­ La   contraparte   tiene   el   derecho   a   formular   preguntas   destinadas   a

demostrar una causal de inhabilidad (Art. 366 primera parte) ­> se llaman
‘preguntas de tacha’. 

­ Las tachas se formulan del modo que indica el Art. 373.

­ La resolución de las  tachas  se pronuncia  en la sentencia definitiva  (Art.

379): ‘el tribunal tiene por formulada la tacha y deja su decisión para la
sentencia definitiva’.

­ Como esto es un  incidente, se  le da  traslado a  la otra  parte ­>  a  la  que

presentó el testigo.

­ El que formula la tacha le dicta al receptor, quien toma nota.

­ Frase ‘para que diga el testigo por qué viene a declarar’.

 Declaración de testigos (Arts. 365, 366 y 367 CPC).

­ Después del procedimiento de tachas se da paso a la declaración de testigos

­ El testigo declara refiriéndose a los hechos en la sentencia interlocutoria de
prueba   o   en   la   minuta   y   la   parte   que   las   presente   puede   hacer
reformulaciones para luego

­ Luego   se   le   da   la   palabra   a   la   contraparte   para   que   formule   las   contra

interrogaciones.
­ Interrogatorio cruzado donde el testigo declara siempre el receptor que toma
nota por escrito.

­ El receptor toma nota lo más fiel posible, lo importante al final es lo que
tome   nota   el   receptor.   El   acta   se   toma   en   el   acto   hay   que   ir   revisando
mientras   va   escribiendo   el   acta   y   que   se   vaya   consignando   bien   lo   que
declara el testigo.

­ Salvo que se apliquen las medidas del art.61 que es filmar una declaración
(aún en marcha blanca). Lo sube el receptor, el registro audiovisual es el
acta.

­ La prueba termina con un acta que firman las partes, el testigo y el ministro
de fe.

 Valor Probatorio (383 y 384 CPC)

 Arts. 383 y 384 del CPC NO SON leyes reguladoras de la prueba. 

­ El  Art.   383  se   refiere   al   testimonio   de   oída:   aquél   testimonio   en   que   el

testigo expone hechos que oyó decir de otros. 

Los testimonios de oídas (que relata hechos no percibidos por sus sentidos,
sino conocido por otras personas), únicamente podrán utilizarse como “base”
 Indicio para construir una presunción judicial. 

Tendrá finalmente el valor que le determine el juez. Por eso esta norma no
es una ley reguladora de la prueba, porque no fija un valor probatorio.

­ En cambio, el testimonio presencial regulado en el Art. 384 es aquél en que
personalmente presenció los hechos. 

El Art. 384 que parece una norma de prueba legal, no lo es: 
 Art.   384   (374).   Los   tribunales   apreciarán   la   fuerza   probatoria   de   las
declaraciones de los testigos conforme a las reglas siguientes:

1a.   La   declaración   de   un   testigo   imparcial   y   verídico   constituye   una

presunción judicial cuyo mérito probatorio será apreciado en conformidad al
artículo 426;

2a.   La   de   dos   o   más   testigos   contestes   en   el   hecho   y   en   sus

circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que
den razón de sus dichos,  podrá  constituir prueba plena cuando no
haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario;

El   que   determina   el   mérito   probatorio   testimonial   es   el   tribunal,

considerando   la   calidad,   los   fundamentos   que   otorguen   los   testigos   para
basar lo dicho, la concordancia con las demás pruebas del proceso, etc. 

No son normas de tarifa legal porque no le dan valor probatorio a la prueba.

Podemos apreciar una idea similar con el resto de los numerales. Lo que
dice por ejemplo es que, si los testigos son iguales en número, que asigne
más peso a los más verídicos. Si dos testigos dicen cosas contradictorias, no
hay peso probatorio.

 ¿Qué ocurre si el testigo no va a la audiencia? (Arts. 329 y 340)

En dicha hipótesis, en la medida de que se haya citado (llamado) al testigo y
que éste no haya comparecido, puede alegarse entorpecimiento y solicitar
la apertura de un término probatorio especial  Pedir una nueva fecha,
un repechaje, una recuperativa. 

Sobre este punto son importantes los arts. 329 y 340. La posibilidad de que la
prueba no se rinda dentro del término probatorio ordinario

apuntes basados en unas clases del Profesor Meneses