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VOTO CONCURRENTE

QUE FORMULA EL SEÑOR MINISTRO


JORGE MARIO PARDO REBOLLEDO EN EL
AMPARO EN REVISIÓN 1049/2017.

En la sesión ordinaria celebrada el quince de agosto de dos mil


dieciocho, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación
resolvió el amparo en revisión 1049/2017, determinando por una mayoría
de cuatro de votos, que en la materia de la revisión se debía revocar la
sentencia recurrida; y que en consecuencia, la Justicia de la Unión no
debía amparar y proteger a la parte quejosa.

Comparto el sentido de la sentencia a que este voto se refiere; sin


embargo, emito el presente voto en razón de lo siguiente:

El juez de Distrito concedió el amparo por considerar en esencia que:


las circunstancias del caso, eran insuficientes para considerar que los
padres de la menor habían sido negligentes en el cuidado de la menor; y
que el hospital había vulnerado el derecho de la madre a conocer de
manera detallada los beneficios o complicaciones del tratamiento que se
aplicaría a la menor; por tanto, concluyó que: en el caso había sido
incorrecto que se diera vista a las autoridad correspondiente para que ésta
autorizara la transfusión; y que en el tratamiento subsecuente, debería
respetarse la voluntad de los padres de implementar tratamientos
alternativos; y únicamente en caso de ser urgente o necesario, esto es, si
los tratamientos alternativos fallaran y como último recurso, podrían
implementarse las transfusiones sanguíneas.

Como se advierte, el asunto puede analizarse en dos momentos: el


primero, surge ante la urgencia de aplicar un tratamiento que permita
salvar la vida de la menor; y el segundo, referente al tratamiento que debe
seguirse después de superada la urgencia.
VOTO CONCURRENTE EN EL
AMPARO EN REVISIÓN 1049/2017

En la sentencia aprobada por la mayoría se pueden distinguir


implícitamente esos dos momentos.

En ambos momentos, se parte de la base de que sólo se atenderá a


otro tratamiento distinto a las transfusiones sanguíneas, si éste tiene un
grado de eficacia similar o comparable al del tratamiento idóneo.

Bajo esa lógica, considero que si en un primer momento se advierte


que un menor está en un estado crítico y en riesgo de perder la vida, y lo
que se considera más adecuado debido a su gravedad, es transfundirle
sangre y los padres se oponen a esa transfusión, ya sea por cuestiones
religiosas o por cualquier otra razón, debe estimarse que es adecuada la
intervención del Estado, a fin de que a través del procedimiento indicado
intervenga la autoridad competente y dé el consentimiento a fin de
autorizar las transfusiones.

En ese orden de ideas, si en el caso a estudio la vida de la menor


estaba en riesgo y debido a su gravedad no había oportunidad de probar
un tratamiento alternativo, me parece que el Juez de Distrito, tal y como se
indica en la sentencia a que este voto se refiere, se excedió al considerar
que la intervención de la autoridad y la consecuente autorización para
transfundir a la menor no se encuentra justificada, pues me parece que si
por la gravedad del caso ese era el tratamiento indicado, más allá de la
opinión de los padres, se debía optar por el tratamiento más adecuado
para salvaguardar la vida de la menor.

En ese sentido, comparto la decisión de revocar la sentencia en la


que el Juez de Distrito concedió el amparo por estimar que la intervención
del Estado no estaba justificada.

No obstante, por lo que hace al segundo momento, el cual se refiere


al tratamiento posterior que se debe seguir, no concuerdo con las
consideraciones que sustentan la sentencia aprobada por la mayoría.

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VOTO CONCURRENTE EN EL
AMPARO EN REVISIÓN 1049/2017

Esto porque de acuerdo a lo indicado en la


sentencia a que este voto se refiere, los padres no
pueden rehusarse a que se siga el tratamiento
idóneo para salvar la vida de un menor, entendiendo que el tratamiento
idóneo es aquél que ha sido acreditado ante la comunidad médica, como el
procedimiento más efectivo para determinada condición letal, es decir es el
que se indica con mayor grado de prioridad o aquel que tiene mayor índice
de éxito.

Ahora bien, de acuerdo con la Guía Práctica Clínica y Tratamiento de


Leucemia Linfoblástica Aguda emitida por la Secretaría de Salud, se
establece la transfusión de concentrados para mantener la cifra de
hemoglobina.

En consecuencia, se consideraría que la transfusión es el tratamiento


idóneo para mantener la cifra de hemoglobina.

Así, en la sentencia se dice que el interés prevalente de la menor


impide que se aplique un tratamiento inferior al idóneo, de modo que para
que prevalezca la propuesta alternativa de los padres, es imprescindible
acreditar que esa alternativa ofrece un grado de recuperación similar o
comparable al tratamiento objetado, de manera que si no hay un
tratamiento similar o comparable y los padres insisten en el tratamiento
alternativo, el Estado podrá asumir la tutela del menor con la finalidad de
autorizar que reciba el tratamiento con una capacidad científicamente
comprobada para salvar la vida, o sea las transfusiones.

Bajo esa lógica, en la sentencia se considera que la decisión del Juez


es incorrecta, porque el tratamiento con eritropoyetina es inferior al que se
considera idóneo.

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VOTO CONCURRENTE EN EL
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Para llegar a esa conclusión, la sentencia hace referencia a varias


investigaciones sobre el uso de la eritropoyetina, pero lo cierto es que esas
investigaciones no son recientes, la más actual corresponde al año dos mil
doce; por tanto me parece que el resultado de esos estudios no puede ser
determinante para concluir que el tratamiento alternativo que proponen los
padres no es semejante al que se considera idóneo, pues esos estudios no
son recientes, y la ciencia avanza día con día.

Pero más allá de eso, si pasado el momento de urgencia se logra una


estabilidad en el menor, me parece que se debería dar la posibilidad de
intentar el tratamiento alternativo, pues con independencia de que ello es
acorde a la libertad religiosa, creo que finalmente, ello tampoco atenta
contra el derecho a la salud de la menor, pues aunque ésta tiene derecho
al más alto nivel de salud posible, me parece que es importante tomar en
cuenta que el tratamiento alternativo que se propone, también se basa en
estudios avalados por cierta parte de la comunidad médico científica, que
ha considerado que el uso de la eritropoyetina puede ser adecuado para
combatir la enfermedad de que se trata; de manera que desde mi
perspectiva, ese tratamiento no puede descartarse, pues los estudios
realizados al respecto indican que si es factible de ser utilizado en
personas que como la menor, padecen leucemia linfoblástica aguda; por lo
tanto, también debe considerarse como un tratamiento serio.

En ese tenor, creo que sí podría ser un tratamiento comparable al de


las transfusiones sanguíneas, sólo que la eficacia del mismo dependerá de
las circunstancias concretas de cada paciente, pues es evidente que no
todos los pacientes reaccionan de la misma forma, ni siquiera con las
transfusiones, por ello, creo que una vez que se estabiliza al paciente, se
debe dar la oportunidad de utilizar el tratamiento alternativo, y sólo en caso
de que éste no funcione regresar a las transfusiones.

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VOTO CONCURRENTE EN EL
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Además, creo que por el tipo de enfermedad,


la mejoría en la salud del paciente o su decremento,
se puede ver reflejado en estudios de laboratorio, de
manera que si después de usar el tratamiento
alternativo no se ve ninguna mejoría en el paciente y por el contrario su
salud decrece, se tendría que regresar de manera inmediata y definitiva a
las transfusiones.

Además, ¿cómo podría demostrarse la eficacia del tratamiento


alternativo, si ni siquiera se da la posibilidad de probarlo?

Aunado a ello, pienso que desde el momento en que una parte de la


comunidad científica avala su uso, puede llegar a ser comparable, pero
insisto, creo que su eficacia dependerá de cada caso concreto.

Además, uno de los estudios que se citan para descalificar el


tratamiento alternativo radica en el que este mostró un aumento en el
riesgo de troboembolismo venoso; sin embargo, en algunos estudios se
dice que ello obedece a que las dosis no fueron debidamente
administradas en cuanto a su cantidad, pues si se excede la dosis, se
provoca ese tromboembolismo; pero sí de riesgos se trata, la sangre
también puede ser un factor de riesgo, tal y como se muestra en la tabla 1
siguiente:

Tabla 1: Prevalencia de las infecciones transmisibles por transfusión en la sangre


donada (mediana y rango intercuartil), por grupos de ingresos

  VIH HBV HCV Sífilis  


Países 0,003% 0,03% 0,02% 0,05%  
de (0,001% – (0,008% – (0,003% – (0,005% –  
ingresos 0,04%) 0,18%) 0,16%) 0,26%)
altos
Países 0,08% 0,39% 0,21% 0,31%  
de (0,006% – 0,2%) (0,16% – (0,05% – (0,12% –  
ingresos 0,69%) 0,42%) 1,07%)
1
Organización Mundial de la Salud. Disponibilidad y seguridad de la sangre a nivel mundial. 22/
junio/2017 http://www.who.int/es/news-room/fact-sheets/detail/blood-safety-and-availability [Consultado
julio, 2018]

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medios
altos
Países 0,20% 1,60% 0,40% 0,58%  
de (0,05% – 0,44%) (0,94% – (0,19% – (0,18% –  
ingresos 4,13%) 1,5%) 1,47%)
medios
bajos
Países 1,08% 3,70% 1,03% 0,90%  
de (0,56% – 2,69%) (3,34% – (0,67% – (0,31% –
ingresos 8,47%) 1,80%) 1,88%)
bajos

No obstante lo anterior, comparto el sentido del proyecto porque


considero que la concesión de un amparo que de preferencia a la
utilización de un tratamiento alternativo, podría llevar a la errónea
conclusión de que ello es suficiente para excluir la posibilidad de realizar
las transfusiones sanguíneas, lo que de ser el caso, realmente podría
poner en riesgo la salud y vida de la menor, situación que atendiendo al
interés superior de la menor, de ninguna manera puede permitirse, razón
por la que a pesar de no compartir las consideraciones de la sentencia, me
lleva a compartir el sentido de la misma.

MINISTRO JORGE MARIO PARDO REBOLLEDO

SECRETARIA DE ACUERDOS
DE LA PRIMERA SALA:

MARÍA DE LOS ÁNGELES GUTIÉRREZ GATICA

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