Apelacion Reny

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EXPEDIENTE: N° 00288-2021-0-0401-JP-FC-02

ESPECIALISTA: HAITA AYMA KLEDI JUNSANK


Escrito : CORRELATIVO
SUMILLA: INTERPONE RECURSO DE APELACIÓN
DE SENTENCIA.-
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE PAZ LETRADO TRANSITORIO DE CERRO
COLORADO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA
RENY JEAN PIERE BARRIGA FRISANCHO,
comprendido en el presente proceso sobre Alimentos
seguido por NELIDA MOSCOSO MAYTA, a Ud. como
mejor proceda en derecho digo:
I. PRETENSIÓN IMPUGNATORIA:
Que, dentro del plazo de ley, interpongo Recurso de Apelación contra la Resolución Nº
(DIEZ) 10 del 11 de agosto del 2021, notificada a nuestra parte con fecha 11/08/21, la misma
que contiene la SENTENCIA que declara FUNDADA EN PARTE la demanda interpuesta por
la demandante sobre alimentos y ordena que el recurrente acuda a su menor hija con una
pensión mensual y adelantada de S/ 400.00 por los conceptos que se indican, por no encontrarla
arreglada a ley y a derecho, debiéndose conceder el recurso impugnatorio, en consecuencia con
efecto suspensivo, por lo que la eficacia de la resolución recurrida queda suspendida hasta la
notificación que ordena se cumpla lo dispuesto por el Superior en grado, de conformidad con lo
prescrito en el inciso 1° del Art. 368° del Código Procesal Civil; razón por la que espero que al
ser elevada al Superior Jerárquico éste la REVOQUE o ANULE en todos sus extremos; en
mérito a los fundamentos fácticos y jurídicos que procedemos a exponer:

II. AGRAVIOS QUE PRODUCE LA SENTENCIA:


Se ha violado mi derecho a la tutela procesal efectiva y el debido proceso que garantiza el
artículo 139º, numeral 3 de nuestra Constitución, al haberse expedido una resolución en contra
del texto expreso y claro de los numerales 3 y 4 del artículo 122º del C.P.C., por su evidente
falta de imparcialidad y por la incongruencia que existe entre la parte considerativa, los medios
probatorios actuados y el fallo.
III. ERRORES DE HECHO Y DE DERECHO QUE CONTIENE LA SENTENCIA:
1. Que, no se ha analizado objetiva y razonablemente, lo que se afirma en el Segundo
considerando del “Marco Jurisprudencial: La Corte Suprema de Justicia la República, en
numerosas sentencias, ha establecido que, son condiciones para ejercer el derecho a pedir
alimentos: 1) la existencia de un estado de necesidad de quien lo solicite, 2) la posibilidad
económica de quien debe prestarlos, y, 3) la existencia de una norma legal que establezca dicha
obligación.” Lo que no ha sido fundamentado como argumento de la sentencia, de lo que fluye
la falta de congruencia entre lo considerado y el fallo, que demuestra la falta de imparcialidad y
consecuente violación de mi derecho constitucional a la tutela procesal efectiva y el debido
proceso, ya que la cita resulta sólo un pretexto, para justificar la sentencia abusiva del derecho.

2. Que, conforme a lo antes expuesto se debe considerar lo que se afirma en el


CONSIDERANDO QUINTO: Análisis y Valoración del primer punto controvertido:
“Establecer y determinar las necesidades de la menor alimentista”, este Despacho considera lo
siguiente: 5.1. Como fluye del acta de nacimiento N°9144463611, se ha probado el vínculo
familiar del Jaretzy Marely Barriga Moscoso, con el demandado don Reny Jean Piere Barriga
Frisancho, estableciéndose de esta forma el vínculo jurídico (relación sustantiva) que otorga
derecho a la menor, como alimentista en calidad de descendiente e impone obligación
alimenticia al demandado como padre, conforme a lo dispuesto en el artículo 474 inciso 2) del
Código Civil y artículo 93° del Código de los Niños y Adolescentes. 5.2. En cuanto a las
necesidades de la menor alimentista Jaretzy Marely Barriga Moscoso, éstas se encuentran
plenamente acreditadas, por razón de su edad (un año y diez meses, al momento de la
presentación de la demanda, aproximadamente), máxime, que dada su edad no puede atender su
propia subsistencia; asimismo, debe satisfacérseles los gastos básicos, los que hoy en día
resultan muy onerosos; por lo que, se evidencia su estado de necesidad, que generan gastos
mayores para su manutención y subsistencia. 5.3. Por lo tanto, al establecerse plenamente las
necesidades de la menor, en atención a su edad debe procurársele lo necesario para su sustento,
y subsistencia, tal como lo establece el artículo 92° del Código de los Niños y Adolescentes.
3. En este aspecto el superior en grado debe de tomar en consideración que los gastos que
“supuestamente” realiza la demandante no ha quedado demostrado documentariamente y solo
se cuenta con una declaración jurada de gastos que no se encuentra respaldado por los recibos
de gasto correspondiente, por lo cual no se puede establecer el monto exacto que necesita la
menor, Que, en el presente proceso judicial, es requisito sine qua nom acreditar la condición
objetiva para que el derecho reclamado y la obligación sea convalidada. Entre ellos tenemos: El
vínculo de consanguinidad entre el alimentante y la alimentista, posibilidad económica del
alimentante y el estado de necesidad de la alimentista. El derecho de alimentos es protegido por
nuestra Constitución Política del Estado, Código Civil, Código del Niño y del Adolescente
entre otras normas, los mismos que señalan que el derecho de alimentos comprende, vestido,
vivienda y educación, pero de manera expresa también señala que dicha obligación debe
necesariamente comprenderse dentro de las posibilidades económicas de los padres, teniendo
en consideración que la palabra padres implica a ambos progenitores.
4. también se deberá tener presente señor Juez que la obligación alimenticia es deber de los
padres conjuntamente como lo establece el Artículo 93º (Parte Pertinente) del Código del Niño
y del Adolescente: “Es obligación de los padres prestar alimentos a sus hijos”. En este sentido,
tanto la demandante como mi persona tienen el deber de velar por el bienestar de la menor
alimentista dándole una calidad de vida óptima. En este extremo es preciso indicar que ha
quedado acreditado en la Audiencia Única que la demandante se encuentra laborando, y en
consecuencia se encuentra en condiciones suficientes para cubrir en parte las necesidades de la
menor alimentista.
5. Respecto al CONSIDERANDO SEXTO: Análisis y Valoración del segundo punto
controvertido:” Establecer y establecer las posibilidades económicas y obligaciones del
demandado”, en este extremo se tiene: 6.1. Debe tenerse presente que conforme al artículo 481°
del Código Civil, no es necesario investigar rigurosamente el monto de los ingresos del que
debe prestar los alimentos; sin embargo, debe ponderarse y compulsarse por este Despacho, los
medios probatorios presentados por las partes en autos.
6. El superior en grado deberá de evaluar que esta afirmación es muy riesgosa puesto que
podría acarrear EN UNA SUMA QUE NO SE AJUSTA A LA REALIDAD y pone en riesgo
no sólo la subsistencia del menor sino la libertad de mi persona, puesto que el incumpliendo
podría llevarme a la cárcel por omisión a la asistencia familiar.
7. En relación al punto 6.2. Respecto a las posibilidades económicas del demandado, la
demandante al postular la demanda, sostiene que: “(…) el demandado es un hombre joven de
24 años de edad, laborando como taxista y percibiendo un ingreso promedio mensual de S/.
2,500.00 (dos mil quinientos con 00/100 soles) en promedio (…)”, para lo cual, la accionante
ha adjuntado como prueba una captura de pantalla del sistema de licencias de conducir por
puntos19, de la que se desprende que el demandado tiene licencia de conducir activa y vigente,
cuya clase y categoría es A1; es decir, puede conducir vehículos de carácter particular, no
puede llevar pasajeros ni hacer transporte público de pasajeros; por lo que, no se ha probado lo
manifestado por la accionante, en este extremo; sin embargo, el demandado al contestar la
demanda, ha manifestado que es totalmente falso que su sueldo como taxista ascienda a la suma
de S/. 2,500.00, habiendo adjuntado una declaración jurada de ingreso, con firma legalizada - la
cual, al ser un documento de carácter unilateral, debe ser corroborado por otro medio
probatorio, lo que no ha ocurrido en autos; por lo que, dicho documento no le genera
convicción al juzgador respecto de su veracidad. Pero, además, la demandante ha ofrecido
como medio probatorio extemporáneo la captura de consulta RUC del demandado, el cual fue
activado en el año dos mil quince; con el que si bien es cierto, con dicho actuado se acredita
que el obligado cuenta con RUC activo; sin embargo, con ello no se acredita que el demandado
tenga algún ingreso económico actualmente. 6.3. Es criterio de este Despacho, que una persona
que tiene sus capacidades físicas y psíquicas incólumes, que cuenta con la capacidad y fortaleza
propias de su edad, tiene un ingreso mensual económico equivalente a la remuneración mínima
vital; pero, además, dada la naturaleza del presente proceso, es necesario tener en cuenta lo
prescrito por el dispositivo legal enunciado en el numeral seis puntos uno supra. Lo que se
tendrá en cuenta en su oportunidad.

8. Respecto a este punto el magistrado no ha tomado en consideración lo mencionado y


señalado en mi escrito de contestación de la demanda en el extremo de que mi persona
mantiene económicamente a mi madre después del fallecimiento de mi padre producto de
Covid 19 motivo por el cual adjunto a la presente una declaración jurada con firma legalizada
por parte de mi madre dando certeza a lo dicho, además de adjuntar recetas médicas prescritas
por un médico para controlar las dolencias físicas de mi madre, además no se ha considerado
los ingresos reales.

6.4. Además, de acuerdo a la Doctrina Nacional, “la posibilidad económica del alimentante no
opera como en el estado de necesidad del alimentista de manera automática y excluyente, ya
que la presunción positiva que se tiene, en cuanto a la posibilidad económica real y efectiva de
su caudal económico siempre resulta más que suficiente para que entable una acción de
alimentos y recibir una sentencia favorable, más aún si se trata de niños y adolescentes, y que
es que en este efecto, que el obligado a prestar alimentos no puede basarse en señalar que no
tiene trabajo o tiene trabajo en forma eventual para auto exonerarse de la obligación de
alimentos; pues esta nace de un deber natural e inexcusable del fundamento de la vida del
alimentista”; por consiguiente, este Juzgado estima como ingreso de la demandada, una
cantidad equivalente al monto de la remuneración mínima vital vigente, lo que deberá tenerse
en cuenta al momento de fijarse la pensión alimenticia; tanto más si se tiene en cuenta el
Principio Rector del Interés Superior del Niño y del adolescente. (el subrayado es nuestro).

En ningún momento mi persona ha dado entender que mi trabajo eventual es una excusa para
no dar el monto real de alimentos que mi hija se merece por el contrario, Tal como he señalado
en mi escrito de contestación y mi abogado en la audiencia única mi persona se dedica a
manejar un auto de manera alquilada para brindar el servicio de taxi de manera informal debido
a que mi categoría no corresponde para brindar el servicio para lo cual adjunto a la presente el
contrato de alquiler del vehículo que manejo para demostrar mis ingresos reales y mis gastos
reales.

Al considerando .6.5. Respecto a las obligaciones del demandado, en los antecedentes, no se


ha probado que el demandado tenga otras obligaciones alimentarias que asumir, distintas de las
que tiene a favor de la menor alimentista accionante. 6.6. En autos, tampoco se ha probado que
el demandado tenga alguna anomalía física o psíquica que le impida trabajar; por lo que, se
verifica que ésta puede obtener mayores ingresos económico.

En este punto el magistrado a cargo de la causa no ha valorado el hecho de que mi persona por
un error de la juventud me generó ANTECEDENTES PENALES los mismos que limitan la
posibilidad de poder encontrar mayores ingresos económicos y que haciendo un ajuste a mis
ingresos y egresos

No se ha interpretado correctamente el Artículo 481º del C.C. Si la norma dispone: “Los


alimentos se regulan por el juez en proporción a las necesidades de quien los pide y a las
posibilidades del que debe darlos, atendiendo además a las circunstancias personales de ambos,
especialmente a las obligaciones a que se halle sujeto el deudor.” Entonces la sentencia deviene
arbitraria, por no existir una explicación lógica en el monto fijado de los ingresos del
demandado, por lo que la pensión determinada en la sentencia, deviene en injusta y arbitraria,
por ser contraria a lo que dispone la ley citada.

4. Se ha inaplicado el artículo 196º del Código Procesal Civil. Si la norma dispone: “la carga de
probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensión,” Y en autos no existe
ningún medio probatorio que acredite el “estado de necesidad” de la alimentista, ni elemento de
convicción que justifique la sentencia en el monto de S/. 400.00, y como el juez, no puede
suplir a las partes, conforme a lo dispuesto en el artículo VII del Título Preliminar del C.P.C., la
sentencia deviene ilícita por violación de la norma invocada.

IV. NATURALEZA DE LOS AGRAVIOS


La resolución materia de impugnación, al declarar FUNDADA EN PARTE la demanda
presentada por NELIDA MOSCOSO MAYTA, lesiona el derecho al debido proceso y a la
tutela jurisdiccional efectiva, en específico el derecho a la defensa; pues manifiestamente se ha
procedido en contravención de normas procesales imperativas vigentes y los facticos que obran
en autos; conllevando a que el A quo expida un pronunciamiento con una motivación deficiente
y arbitraria.

V. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA

a. Plazo. - El presente recurso impugnatorio se presenta en el plazo correspondiente.


b. Órgano competente. - Cumplimos con presentarlo ante la misma autoridad que expidió la
resolución impugnada.

c. Cumplimiento de los requisitos de admisibilidad y de procedibilidad. En tanto recurso


impugnatorio se ha cumplido con los requisitos de admisibilidad y procedencia de los textos
357 y 358 del CPC. Y el Articulo 178 ° de la Ley 27337.

d. Fundamentación del agravio. En tanto recurso de apelación se ha dado cumplimiento a lo


previsto a los requisitos del texto 366 del CPC.

e. Forma de la Apelación. - Conforme establece el artículo 353 del Código Procesal Civil, y el
Artículo 179º de la Ley N°27337 el pedido de la presente es apelable con efecto suspensivo.

VI. MEDIOS PROBATORIOS

6A.- Copia legalizada del contrato de alquiler del taxi

6B.- Declaración jurada de mi madre

6C.- Recetas médicas de mi madre

6D.- Recibos de servicio

VII. ANEXO:

7A.- Copia legalizada del contrato de alquiler del taxi

7B.- Declaración jurada de mi madre

7C.- Recetas médicas de mi madre

7D.- Recibos de servicio

7E.- Arancel por apelación de sentencia

7F.- cedula de notificación

POR LO EXPUESTO:

Al juzgado solicite se me conceda el recurso impugnatorio de apelación.


AREQUIPA, 17 DE AGOSTO DEL 2021

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