Criterio de Casacion 389-2014

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CASACION Nº 389-2014 SAN MARTÍN
QUINTO: El recurso de casación de oficio está previsto en el inciso 1 del

artículo 432 del Código Procesal Penal, el cual señala: “sin perjuicio de las
cuestiones que sean declarables de oficio en cualquier estado y grado del
proceso.” (Resaltando nuestro); sin embargo, no se encuentra regulado en
forma taxativa, ni se da mayor referencia cómo o cuándo debe aplicarse, ni
bajo qué fundamentos se puede invocar.
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SEXTO: La casación de oficio debe ser entendida como una segunda

casación excepcional, toda vez que uno de sus fundamentos radica en el
inciso 4, del artículo 427 del Código Procesal Penal; en la experiencia
jurisdiccional se ha observado que los recursos de casación excepcionales
presentados por alguna de las partes de un proceso penal (Ministerio Público,
imputado, Actor Civil, Tercero civil), se declaran inadmisibles por cuestiones
estrictamente formales; es decir, por no cumplir con disposiciones del inciso 3
del artículo 430 del Código Procesal Penal –fundamentar respecto al punto que
pretende se desarrolle como doctrina jurisprudencial -.
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SÉTIMO: Pero qué pasa, si en efecto, la casación excepcional interpuesta –

aunque defectuosa formalmente- deja ver un tema de interés casacional
para la Corte Suprema, por cumplir alguno de los fundamentos ya citados en
la Queja NCPP Nº 66-2009-La libertad u otro debidamente justificado; o
cuando interponen recurso de casación ordinaria, mas no invocan o justifican
correctamente conforme a la norma procesal penal –por ejemplo el inciso 1
del artículo 430 del Código Procesal Penal- declarándose inadmisible; pero la
Corte Suprema puede advertir que sí existe la configuración de alguna de las
causales del artículo 429 del citado Código. En ambos supuestos el recurso
debe ser admitido para que el caso en concreto sea evaluado.
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OCTAVO: Es decir, el recurso de casación de oficio se presenta como una

excepción a la formalidad exigida en la norma procesal, yendo más allá,
actuando en pro de los fines últimos de la casación – Nomofilaquia, Uniformización de
la Jurisprudencia y Dikelogico 1 -. En el mismo sentido se pronuncia Moreno Riveraseñalando
2
que: “(…) la casación oficiosa opera como excepción, en primer lugar frente al principio de
limitación y, en segundo frente al carácter rogado del recurso (…)” asimismo la Corte
Suprema –Colombiana- tiene una inexorable obligación de “asumir el conocimiento de la
casación por vía oficiosa permitiendo la consecución de los fines señalados para el recurso”.
Cfr. SAN MARTIN CASTRO, César, Derecho Procesal Penal, INPECCP-CENALES, Lima, Perú, 2015, pg.
1
709.
2 MORENO RIVERA, Luis Gustavo, La Casación Penal, Ediciones Nueva Jurídica, Bogotá, Colombia,
2013, pg. 71
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NOVENO: Así, la casación de oficio para que sea admitida para desarrollo de doctrina
jurisprudencial –inciso 4, del artículo 427 del Código Procesal Penal- o por casación ordinaria –
inciso 1, 2 y 3 del artículo 427 del citado Código-, siempre encontrará su fundamento de
admisión en la concurrencia de alguna de las causales del artículo 429 del Código Procesal
Penal, que denotan alguna afectación grave a garantías, o derechos constitucionales de
carácter procesal o material; por tanto, encuentra sus raíces en el principio general del
derecho procesal, uire novit curia –El Juez conoce el derecho-.
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DÉCIMO: Una de las características principales del recurso de casación de oficio es su

discrecionalidad. Es decir, procede a exclusiva discrecionalidad del Tribunal Supremo –y en
cualquier momento del proceso-.Lo que no está regulado taxativamente en la norma
procesal penal, pero ha sido interpretado por esta Corte Suprema en otras oportunidades,
por ejemplo la Casación Nº 148-2010/Moquegua. La discrecionalidad, la casación de oficio
debe estar bien fundamentada; la calificación de oficio de determinado caso debe
sostenerse en la posibilidad de una grave afectación de derechos o garantías
constitucionales que se pueden haber afectado durante el proceso, que terminarían
viciando la resolución arribada –se debe amparar en alguna de las causales del artículo 429 del
citado código-. La justificación, para ser correcta como ya lo ha señalado el Tribunal
Constitucional en reiterada jurisprudencia no debe ser extensa, pues basta con ser precisa y
coherente.
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DECIMO PRIMERO: Ahora desarrollaremos cómo se procede con este tipo de recurso
después de su admisión:
Regla general.- Nuestro Código Procesal Penal regula la interposición y admisión del recurso
después de su admisión:
“1. Concedido el recurso de casación, el expediente quedará diez días en la Secretaría de la Sala
para que los interesados puedan examinarlo y presentar, si lo estiman conveniente, alegatos
ampliatorios.
2. Vencido el plazo, se señalará día y hora para la audiencia de casación, con citación de las partes
apersonadas. La audiencia se instalará con la concurrencia de las partes que asistan. En todo caso, la
falta de comparecencia injustificada del Fiscal, en caso el recurso haya sido interpuesto por el
Ministerio Público, o del abogado de la parte recurrente, dará lugar a que se declare inadmisible el
recurso de casación.
(…) (Resaltado Nuestro)
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DÉCIMO SEGUNDO: Lo resaltado precedentemente resulta de interés para establecer las

particularidades del recurso de casación de oficio. Como se advierte, pese a una
calificación positiva, el recurso de casación puede devenir en inadmisible ante la
inconcurrencia de la parte recurrente a la audiencia de casación. Analizado fuera del
marco de la casación de oficio dicha normativa guarda sentido, pues se advierte que si el
sujeto recurrente –supuesto agraviado- desacata una notificación de asistir a la audiencia
de casación sin mayor justificación, constituye una aceptación tácita de la sentencia u
resolución inicialmente recurrida.
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DÉCIMO TERCERO: La casación de oficio se promueve por interés del Tribunal Supremo,
que busca más allá del caso en concreto, y las limitaciones formales del recurso, un
pronunciamiento jurídico –de estricto derecho- con dos fines principales: 1) Enriquecer la
jurisprudencia y 2) Evitar que las malas interpretaciones, ambigüedades o vacíos legislativos,
puedan generar la vulneración de derechos o garantías constitucionales.
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DÉCIMO CUARTO: La regulación que brinda el Código Procesal Penal referente a la

desestimación del recurso de casación por inconcurrencia de la parte interesada en el
proceso, no concuerda y colisiona con los fines de la casación de oficio.
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DÉCIMO QUINTO: La audiencia de casación de oficio se llevará a cabo con o sin la

presencia de las partes, a quienes se cita a fin que realicen las argumentaciones que
considere, siempre garantizando ampliamente el ejercicio del derecho de defensa, pero a
las cuales no puede obligárseles concurrir a una audiencia que si bien fue promovida por
alguno de ellos, fue declarada inadmisible la calificación de su recurso. Es del mismo criterio
la Corte Suprema Colombiana la cual, en su sentencia del 31 de agosto de 2005 con
ponencia del magistrado Jorge Luis Quintero Milanés donde señaló: “(…) el derecho a la
prerrogativa que tienen los sujetos procesales de desistir el recurso extraordinario de casación no
puede impedir a la Corte, como órgano límite de la jurisdicción ordinaria y guardiana de la
Constitución Política, enmendar la irregularidades atentatorias con los derechos fundamentales, so
pretexto de la finalización o culminación de su competencia por razón del desistimiento, máxime
cuando el debido proceso como máxima expresión del principio de legalidad se erige en garantía
fundamental. Lo contrario implicaría una actitud permisiva e inadmisible frente a una decisión injusta,
sin sustento legal y, por lo mismo constitutiva una vía de hecho (…)”.3 Es de notar que en la
regulación de la casación oficiosa en Colombia no se celebra una audiencia de casación,
por considerarlo innecesario4.
RODRÍGUEZ CHOCONTÁ, Orlando Alfonso, Casación y Revisión Penal, evolución y garantismo, Temis,
3
Bogotá, Colombia, 2008, pg. 151

Cfr.MORENO RIVERA Luis Gustavo. La Casación Penal, Ediciones Nueva jurídica, Bogotá, Colombia,
4
2013, pg. 73
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DÉCIMO SEXTO: Por tanto, la Corte Suprema emitirá un pronunciamiento de fondo

haciendo un juicio de estricto derecho en el caso concreto, que sirvan para enriquecer o
cubrir espacios hasta el momento ambiguos o que no han sido tratados, en relación al caso.
Mediante la casación de oficio el Tribunal Supremo puede pronunciarse en el fondo del
caso concreto pese a la inconcurrencia de las partes, encontrando como límite de su
pronunciamiento la garantía constitucional de la prohibición de la reforma en perjuicio. Por
tanto, si se trata del imputado solo se puede arribar a una absolución o a una nulidad de la
sentencia recurrida, nunca a una sentencia condenatoria, y si es el actor civil a fijar,
mantener o mejorar la reparación civil establecida.
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VIGÉSIMO QUINTO: Definidos y esclarecidos los conceptos de Principio Precautorio y

Principio in dubio pro reo podemos afirmar que entre ellos no existe mayor conflicto o
ambigüedad; en tanto el primero rige en el ámbito del derecho ambiental, y el segundo en
el ámbito del derecho penal. Ambos con regímenes jurídicos totalmente distintos.
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VIGÉSIMO SEXTO: Dilucidado el tema de desarrollo de doctrina jurisprudencial, resulta

ahora necesario referirnos a los elementos objetivos del tipo penal regulado en el artículo
310 del Código Penal, resaltando sus peculiaridades. Presenta los siguientes elementos, tanto
objetivos como subjetivos:
En primer lugar, no requiere una cualidad especial en el sujeto activo, por lo que cualquier
persona puede cometerlo.
En segundo lugar la acción típica se compone de tres elementos objetivos. A. La existencia

de bosques u formaciones boscosas sean naturales o plantaciones. Es decir este tipo penal
se circunscribe a proteger la afectación únicamente de dicho territorio, así en los artículos 27
y 28 de la reciente Nueva Ley Forestal y de Fauna Silvestre5, se definen las clases de bosques.
B.- La afectación o el daño a dichas áreas naturales se debe dar mediante la destrucción,
quema o tala del territorio total o parcial. Es decir para la configuración del presente ilícito
debe verificarse una afectación (daño no tolerable que será definido bajo los principios del
derecho ambiental6) generado por acciones de quema o tal. C.- Por último, debe
comprobarse que las citadas acciones (destrucción, quema o tala) fueron realizados sin el
permiso, licencia, autorización o concesión otorgada por autoridad competente. Esto
implica la necesidad de la existencia de una autoridad competente para emitir estos
permisos; por tanto, es necesario que el ordenamiento jurídico haya otorgado competencia
a un funcionario público o institución para emitirlos para determinadas actividades lícitas,
caso contrario la conducta será atípica. Los permisos, autorizaciones u otros que se otorguen
por la autoridad competente al referirse a acciones que afectan al medio ambiente deben
ser detallados, claras, sin ambigüedades y encontrarse previamente reguladas en la
normativa pertinente. Finalmente, se advierte que se trata de un delito doloso, quedando
descartada toda posibilidad de interpretar la existencia de una modalidad culposa. La
configuración de uno de sus elementos objetivos, como lo es la ausencia de autorización u
otro documento facultativo, forma parte del conocimiento público que toda persona
diligente debe conocer y respetar.
Cfr. Con la similar regulación en el artículo 8 de la Ley Forestal y de Fauna Nº 27308

5
Cfr. Peña Cabrera Freyre, Alonso R., Derecho Penal –Parte Especial, Tomo IV, IDEMSA, Lima, Perú,
6
2013, pg. 316.
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VIGÉSIMO SÉTIMO: El tipo penal antes mencionado establece una limitación del lugar
donde se puede dar la afectación al medio ambiente, como son los bosques u otras
formaciones boscosas que sean naturales o plantaciones.
El tipo penal no precisa el origen de la competencia de la autoridad que a de emitir las

autorizaciones o permisos. Por lo tanto, a efectos de su configuración, interesa la
competencia de la autoridad, mas no su fuente. De ahí que ésta puede provenir de las
distintas disposiciones normativas en sus diferentes grados; es decir, de rango constitucional,
Ley, Decretos Supremos, entre otros. Lo importante es que se trate de una disposición que,
válidamente, dote de competencia a la autoridad para emitir una autorización, permiso, u
otro documento facultativo.
El tipo penal señala un número cerrado –numerus clausus- de actos administrativos, típicos
para la configuración del delito, que son cuatro: Permiso, Autorización, Licencia, o
Concesión7. Pudiendo, según sea el caso, configurarse el delito con la sola ausencia de
cualquiera de dichos documentos, pese a contar con otros. Ejemplo: Se puede tener la
concesión de un territorio –título que adjudica áreas del Estado a favor de un tercero-, pero
no con la autorización de cambio de uso de tierra, título que facultaría al tercero a
modificar el territorio adjudicado para otro fin.
Permiso.- Es el acto de naturaleza administrativa mediante el cual la Autoridad Forestal y de Fauna

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Silvestre otorga derechos para el aprovechamiento forestal con fines comerciales o industriales en
tierras de propiedad privada, bosques secundarios y de plantaciones forestales y en bosques locales.
Autorización.- Es el acto de naturaleza administrativa mediante el cual la Autoridad Forestal y de
Fauna Silvestre otorga el derecho al titular, para el aprovechamiento sostenible de los bosques secos
de la costa; para el establecimiento de especies forestales en viveros con fines de propagación,
comercialización y conservación o con fines culturales; para el manejo y aprovechamiento de fauna
silvestre en zoocriaderos, zoológicos, centros de rescate y centros de custodia temporal; el cambio de
uso de tierras de aptitud agropecuaria de la selva; y, para la extracción de recursos forestales y de
fauna silvestre con fines de investigación científico cultural (Artículo 3º del Reglamento de la Ley
Forestal y de Fauna Silvestre, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 014-2001-AG).
http://www.osinfor.gob.pe/osinfor/permisos-y-autorizaciones/. Actualmente se encuentran regulados
a lo largo de los artículos 39 (Títulos habilitantes) y 40 (actos administrativos que no constituyen títulos
habilitantes) del reglamento para la gestión forestal, decreto Supremo Nº 018-2015 – MINAGRI.
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VIGÉSIMO OCTAVO: Teniendo conocimiento de los permisos que se necesitan para el

desarrollo de ciertas actividades en el medio ambiente con el fin de evitar la contaminación
o destrucción ambiental, resulta necesario precisar que la autorización de desbosque, y la
autorización de cambio de uso de tierra, en la legislación pasada (Ley Nº 27308) y en la
vigente (Ley Nº 29763) tienen diferente regulación, evidenciando que son actos
administrativos diferentes e independientes:
Así, la autorización de desbosque a titulares de operaciones y actividades distintas a la

forestal, se regulaban por el artículo 17 de la Ley Nº 27308, por el artículo 76 del D.S. Nº 014-
2001 –AG; por la Ley Nº 27446 y el artículo 3 del D.S. Nº 002-2003-AG, actualmente es por el
artículo 36 de la ley Nº 29763; y el caso de la Autorización de cambio de uso de tierras con
cobertura boscosa y que tengan aptitud agropecuaria, en selva y ceja de selva se
encontraba previsto por el D.S. Nº 014-2001-AG, artículo 287 y el D.S. Nº 010-2009-AG; y
actualmente en el artículo 38 de la ley Nº 29763. En dicho sentido, si bien se cuenta con un
título de adjudicación, uno de cambio de uso de tierra, debe poseerse asimismo un título
que faculte el desbosque.
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QUINTO: El recurso de casación de oficio está previsto en el inciso 1 del

SEXTO: La casación de oficio debe ser entendida como una segunda

SÉTIMO: Pero qué pasa, si en efecto, la casación excepcional interpuesta –

OCTAVO: Es decir, el recurso de casación de oficio se presenta como una

DÉCIMO: Una de las características principales del recurso de casación de oficio es su

(…) (Resaltado Nuestro)

DÉCIMO SEGUNDO: Lo resaltado precedentemente resulta de interés para establecer las

DÉCIMO CUARTO: La regulación que brinda el Código Procesal Penal referente a la

DÉCIMO QUINTO: La audiencia de casación de oficio se llevará a cabo con o sin la

Bogotá, Colombia, 2008, pg. 151

DÉCIMO SEXTO: Por tanto, la Corte Suprema emitirá un pronunciamiento de fondo

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VIGÉSIMO SEXTO: Dilucidado el tema de desarrollo de doctrina jurisprudencial, resulta

En segundo lugar la acción típica se compone de tres elementos objetivos. A. La existencia

Cfr. Con la similar regulación en el artículo 8 de la Ley Forestal y de Fauna Nº 27308

2013, pg. 316.

El tipo penal no precisa el origen de la competencia de la autoridad que a de emitir las

Permiso.- Es el acto de naturaleza administrativa mediante el cual la Autoridad Forestal y de Fauna

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