UNIDAD 3 - DIPr
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UNIDAD 3:
JURISDICCION INTERNACIONAL.
I. ASPECTOS GENERALES:
Profe:
- La jurisdicción es la potestad del juez para aplicar el derecho.
- La competencia es el ámbito donde va a aplicar el derecho.
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Los países tienen libertad para fijar sus normas de competencia judicial
internacional siempre con los límites establecidos por la Constitución de los
respectivos Estados. En ejercicio de esa potestad, Argentina regula en un Título
especial del nuevo Código la jurisdicción internacional desde una perspectiva general,
y luego en el siguiente Título legisla sobre la jurisdicción particular de cada instituto
abordado. Las reglas que delimitan la jurisdicción de los tribunales argentinos son de
carácter federal (CN art. 75 inc. 32)
La CSJN así lo sostuvo ya que las disposiciones delimitan el ejercicio de la soberanía
jurisdiccional del propio Estado frente a la jurisdicción de los Estados extranjeros. El
tema pertenece a la órbita del Derecho Público y se proyecta internacionalmente. De
allí que corresponde al Congreso de la Nación y no a las provincias la sanción de las
normas que deciden cuándo los órganos judiciales están facultados para entender en
un litigio que surge a partir de conflictos jusprivatistas internacionales. Las provincias
han delegado la facultad de legislar en materia de fondo en el gobierno central
reservándose la potestad de hacerlo en materia procesal (CN art. 75 inc. 12). Sin
embargo, la competencia exclusiva del gobierno federal y de las provincias son
funciones concurrentes que ejercen simultáneamente en tanto dicho ejercicio no sea
incompatible (CN arts. 125 y 126).
La jurisdicción competente para entender en los supuestos que atañen al Derecho
Privado cuando intervienen diferentes ordenamientos, está establecida en la CN, en
las convenciones ratificadas por Argentina y, a falta de convenios en las partes
pertinentes del Código Civil y Comercial.
Los principios de los cuales se halla impregnadas las disposiciones del Código Civil y
Comercial son:
Debido proceso: (art. 18 C.N.) en el cual se respeten todas y cada una de
las garantías. La inviolabilidad de la defensa exige que el presunto infractor sea
oído y se le dé oportunidad de hacer valer sus medios de defensa en la forma
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Los foros son circunstancias fácticas o jurídicas presentes en las cuestiones o litigios
derivados de las situaciones jurídico-privadas de tráfico externo que sirven al legislador
para determinar la competencia judicial internacional de sus órganos jurisidiccionales.
Los foros, como criterios atributivos de jurisdicción, pueden clasificarse en
atención a diferentes parámetros. Atendiendo a su naturaleza y alcance, se distinguen
los foros generales DE LOS foros especiales.
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1. FOROS GENERALES:
COMENTARIO DEL ARTÍCULO: Se establece como regla general que la acción personal
(no real) debe iniciarse ante juez competente en el domicilio del demandado o del
lugar en el que reside habitualmente. Esta regla cede ante el acuerdo celebrado por las
partes, la existencia de fuero de atracción, de causas conexas y de litispendencia.
Por lo tanto, en los casos relacionados con materias en las que no hay una
norma que determine la jurisdicción competente, las acciones personales deben
iniciarse en el lugar del domicilio o residencia habitual de demandado.
En el CCyC el domicilio determina la jurisdicción internacional, concurriendo en
algunos casos con otras bases en las acciones personas, separación, divorcio y nulidad
de matrimonio, alimentos, ausencia, tutela, contratos y sucesiones.
Hay que tener en cuenta que este foro admite excepciones que se configuran
principalmente frente a los supuestos de jurisdicción exclusiva, cláusula de elección de
foro o de sumisión a arbitraje.
El foro general que responde a la prorrogatio fori (prórroga de jurisdicción) en
los casos que está expresamente permitido según se estable en el art 2605 del CCyC,
donde expresa – “(Acuerdo de Elección de Foro): en materia patrimonial e
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2. FOROS ESPECIALES:
Los foros especiales determinan el tribunal del país que se encuentra investido
de jurisdicción internacional para conocer en el proceso, en función de cada materia
específica
Este foro general concurrirá con los foros especiales, que según la materia sólo
atribuyen competencia para determinadas cuestiones en razón del objeto del litigio y
su vinculación con el foro. El capítulo 3 del título IV referido establece para cada
sección los criterios de jurisdicción especial.
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3. FOROS EXCLUSIVOS:
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El paralelismo consagra la competencia del juez del país cuyo Derecho resulta
aplicable al fondo del proceso; este principio no se formula como competencia
exclusiva pues ellos implicaría la negación de la extraterritorialidad de la ley extranjera.
A este criterio se le reconoce una base de conveniencia y practicidad ya que el
juez cuyo Derecho resulta aplicable es quien mejor conoce su ordenamiento; también
se esgrime como ventaja que se evitan los problemas de calificación como desventaja
del paralelismo que en muchas ocaciones puede dar lugar al llamada “fórum
shopping”, en virtud del cual si las partes pudieran elegir la ley aplicable al caso,
indirectamente estarían accediendo a alguna jurisdicción más ventajosa o más
conveniente para algunas de ellas.
Otro problema que plantea este foro surge cuando al iniciarse el proceso no se
conoce cuál es el Derecho aplicable; dicha situación tiene lugar, por ejemplo, en un
contrato internacional al que debe aplicarse el Derecho del lugar de su cumplimiento y
las partes manifiestan desacuerdo sobre el lugar convenido; en esta hipótesis sólo la
sentencia, evaluando la prueba, determinará el Derecho aplicable.
En otros casos es frecuente que en una sola relación iusprivatista internacional
deban aplicarse varios Derechos resultando obvio que la jurisdicción no puede sino
residir en el juez de uno solo de los países cuyos ordenamientos jurídicos habrán de
aplicarse.
5. FORO DE NECESIDAD:
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En la VI Reunión del CMC celebrada en Buenos Aires en 1994, se aprueba este Protocolo que se
encuentra en vigor entre cuatro de los Estados Partes de MERCOSUR.
El fundamento de este instrumento es fácil de deducir. Los convenios internacionales que
unifican reglas sobre jurisdicción internacional contribuyen a asegurar la circulación e las resoluciones
provenientes de órganos jurisdiccionales extranjeros, ya que uno de los requisitos esenciales para
otorgar el reconocimiento o para hacer efectiva la ejecución es que las sentencias provengan de un
tribunal internacionalmente competente.
La importancia de este Protocolo radica en que se adoptan reglas comunes en la materia para
los países del Mercosur, a efectos de promover y asegurar el desarrollo de las relaciones económicas en
el sector privado de los Estados Partes, garantizando la regulación de un tema sumamente conflictivo en
la negociación internacional.
AMBITO DE APLICACION
Artículo 1
b) cuando por lo menos una de las partes del contrato tenga su domicilio o sede
social en un Estado Parte del Tratado de Asunción y además se haya hecho un acuerdo
de elección de foro a favor de un juez de un Estado Parte y exista una conexión
razonable según las normas de jurisdicción de este Protocolo.
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Artículo 2
ELECCION DE JURISDICCION
Artículo 4
Artículo 5
Artículo 6
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JURISDICCION SUBSIDIARIA
Artículo 7
Artículo 8
1. A los fines del artículo 7, literal a), SE ENTENDERÁ POR LUGAR DEL
CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO EL ESTADO PARTE donde haya sido o deba
ser cumplida la obligación que sirva de base para la demanda.
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Artículo 9
A los fines del artículo 7, literal h), SE ENTENDERÁ POR DOMICILIO DEL
DEMANDADO:
1. Su residencia habitual;
Artículo 14
Del análisis efectuado se evidencia que este instrumento concede un amplio margen al ejercicio
de la autonomía de la voluntad al momento de elegir los tribunales competentes, y con buen criterio
reconocer al actor la facultad de elegir el foro entre los contactos expuestos a falta de un acuerdo entre
las partes.
En el DIPr institucional, el carácter y alcance de las normas que se imponen en la materia debe
estar imbuido de una idea directriz, cual es la íntima unión existente entre normas de competencia
judicial internacional y normas de reconocimiento y ejecución de sentencias o, empleando la
terminología que utiliza la doctrina francesa, entre normas de competencias directa y normas de
competencia indirecta. Teniendo presente esta estrecha vinculación es posible comprender con
precisión el alcance de los convenios en la materia.
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El Pacto de Santa María signado por los Estados Partes como MERCOSUR /CMC/ Dec. N° 10/96
NO SE ENCUENTRA VIGENTE al no haber sido ratificado por los países.
Conforme su ámbito material, el Protocolo tiene por objeto determinar la jurisdicción
internacional en materia de relaciones de consumo que deriven de un contrato celebrado por un
consumidor cuando se trata de
a) Venta a plazo de bienes muebles corporales;
b) Préstamo a plazo u otra operación de crédito vinculado al financiamiento en la
venta de bienes;
c) Cualquier otro contacto que tenga por objeto la prestación de un servicio o la
provisión de objetos muebles corporales.
“(…) también tendrán jurisdicción internacional excepcionalmente y por voluntad expresa del
consumidor, manifestada expresamente en el momento de entablar la demanda, el Estado:
a) De la celebración del centrado;
b) De cumplimiento de la prestación del servicio o de la entrega de los bienes;
c) Del domicilio del demandado”.
Este Acuerdo, signado como MERCOSUR/CMC/Dec. Nº 58/12, NO ESTÁ VIGENTE entre los EP.
A la fecha (enero de 2015) no ha sido objeto de ratificación alguna si bien se trata de un instrumento
cuya vigencia resultaría sumamente útil atendiendo a sus objetivos y teniendo en cuenta la fuente de la
que se nutre.
Haremos una breve referencia.
En primer lugar, EL OBJETIVO que da lugar a este acuerdo transita por advertir la importancia
que reviste para el esquema subregional evitar los conflictos que se genera en virtud de las diferencias
entre los sistemas legales respecto de la jurisdicción, la ley aplicable y la cooperación internacional en
las cuestiones de familia, y la necesidad de responder a la repercusión social que dichas diferencias
provocan. Asimismo, el legislador mercosureño consigna el afán de mejorar la protección de los
institutos mencionados dentro esquema, hecho que es factible a través de la adopción de instrumentos
mercosureños que obran como fuente para consolidar la seguridad jurídica en materias cuya regulación
amerita un régimen particular:
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Los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 se enrolan en el criterio del paralelismo para
determinar la jurisdicción internacional. El paralelismo conduce a que la ley aplicable es la que establece
la jurisdicción competente.
La jurisdicción general se encuentra en el domicilio del demandado, por lo que es importante
tener presente cuál es el domicilio para los Tratados, punto que se analizará en el capítulo
correspondiente. En tanto que la norma que regula la temática de la jurisdicción es el artículo 56 en
ambos TDCIM, aunque en el Tratado de 1940 tiene connotaciones especiales ya que admite la prórroga
de jurisdicción post litem.
A continuación señalamos algunos de los caracteres de la regulación de la jurisdicción
internacional en los TM:
1. Las normas de la jurisdicción se encuentran diseminadas no solo en los TDCIM de 1889 y
1946 sino también en los que regulan materias particulares.
2. Los TM regulan tanto la jurisdicción internacional directa como la indirecta.
3. El criterio adoptado en orden a determinar jurisdicción internacional directa es el
paralelismo (art 56)
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4. El domicilio del demandado funciona como jurisdicción concurrente en favor de las partes
involucradas (art 56).
5. La regla general (paralelismo y foro de domicilio del demandado) se ve desplazada por la
adopción de foros especiales; así, debe diferenciarse según sea en los TM de 1889 y 1940;
pero en términos generales, las acciones que versen sobre bienes se interponen ante los
tribunales del lugar de situación de los mismos sin distinción de su naturaleza. Este foro se
aplica a todas las acciones que se entablen sobre bienes por enajenación, propiedad,
sucesión, bienes de incapaces; es decir que no alcanza solo a las acciones reales. También
en ambos Tratados, el instituto de la ausencia, matrimonio, medidas urgentes, entre
muchs otros supuestos.
6. En los TDComIM también se encuentra varias reglas especiales de jurisdicción. Entre ellas
las relativas a domicilio de las sociedades; domicilio de la agencia marítima con la que
contrata el fletador; domicilio de los representantes de la sociedad; domicilio en que la
sociedad actúa; domicilio de las sucursales o agencias; en materia de insolvencia
transfronteriza: domicilio del fallido, residencia del fallido, entre otros.
7. El TDCIM 1940 incorpora la prórroga de jurisdicción internacional una vez promovida la
acción, que no contemplaba el anterior. Esta probabilidad solo es factible en los casos de
acciones personales patrimoniales y siempre que la voluntad del demandado se exprese de
manera concluyente.
“las acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cuya ley está sujeto el
acto jurídico materia del juicio. Podrá entablarse igualmente ante los jueces del domicilio
del demandado”.
“Se permite la prórroga territorial de la jurisdicción si, después de promovida la acción, el demandado la
admite voluntariamente, siempre que se trate de acciones referentes a derechos patrimoniales. La
voluntad del demandado debe expresarse de forma positiva y no ficta”.
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La Conferencia de la Haya:
1_Litispendencia:
El CCyC incorpora en el art. 2604 este instituto, señalando que la existencia de un proceso
abierto en el extranjero, con identidad de sujetos, objeto y causa en relación al que se intenta plantear
en Argentina, conduce a la suspensión del juicio nacional hasta tanto no se resuelva el foráneo. Esta
situación se plantea siempre que la sentencia extranjera sea susceptible de ser reconocida en el Estado
Argentino, por lo contrario, el demandante podría tener interés en iniciar ambos juicios simultáneos o
sucesivamente.
Esta figura procesal se ubica en el primer sector constitutivo del contenido del DIPr. El motivo
se desprende de considerar que el instituto no solo protege intereses legítimos de las partes, sino que
es también un elemento inexcusable dentro del sistema de nuestra jurisdicción internacional.
Entonces, ¿Qué es concretamente la litispendencia internacional?
Es una excepción dilatoria que se alega cuando en dos Estados se siguen procesos con
identidad de sujeto, objeto y causa. Este tópico se presenta en los casos en los que existe jurisdicción
concurrente entre dos o más Estados, garantizando la economía procesal y evitando el dictado de
sentencias contradictorias.
El efecto de la litispendencia es la suspensión del proceso nacional hasta tanto culmine el
extranjero, siempre que la sentencia foránea sea susceptible de reconocimiento en Argentina, ya que
de lo contrario el actor puede tener interés en entablar las demandas en ambos países. Entre las
funciones derivadas que se le asigna está la de evitar cargas procesales innecesarias provenientes de
comportamientos procesales fraudulentos que pueden aparecer con la duplicidad de procesos y que, en
consecuencia, traen doble esfuerzos procesales.
Una vez que el proceso nacional ha sido suspendido por existir un juicio pendiente en el
extranjero, solo será reanudado si se presenta algunas de las siguientes situaciones:
a) Que el juez extranjero decline su competencia judicial internacional;
b) Que por alguna razón termine o se extinga el proceso extranjero sin que haya llegado a
dictarse un pronunciamiento sobre el fondo del asunto; o
c) Que la sentencia dictada por el tribunal extranjero no sea pasible de reconocimiento en
nuestro país.
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También se incorpora en la Sección 2 de este título una norma que se hace referencia al
acuerdo de elección de foro (art. 2605). Siempre que se trate de acciones personales y patrimoniales
internacionales, las partes están facultadas para elegir el Estado cuyo tribunal serán competentes para
intervenir en la controversia o los árbitros ante quienes decidan prorrogar la jurisdicción, salvo los casos
en que los jueces argentinos tienen asignada jurisdicción exclusiva o que la ley prohíba el ejercicio de
esta facultad a las partes.
3_prorroga de jurisdicción:
Las partes son quienes gozan de mayor idoneidad para identificar el tribunal más adecuado
para conocer de sus litigios, aunque siempre con los límites que resultan pertinentes para los supuestos
en que la elección de foro produzca resultados inapropiados.
El nuevo Código Civil y Comercial dedica expresamente una norma del Título de "jurisdicción
internacional" a esta temática. Expresa el art. 2605:
“En materia patrimonial e internacional, las partes están facultadas para prorrogar
jurisdicción en jueces o árbitros fuera de la República, excepto que los jueces argentinos tengan
jurisdicción exclusiva o que la prórroga estuviese prohibida por ley”.
b) Que la situación no verse sobre asuntos en los cuales la prórroga de jurisdicción está
prohibida, lo cual debe entenderse como la contracara del aparatado inferior. Si la ley
solamente admite prórroga en asuntos patrimoniales e internacionales queda prohibida,
por ejemplo, en acciones no patrimoniales tales como las de divorcio, filiación, etc.
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c) Que los jueces argentinos no tengan competencia exclusiva en la materia. Debido a que la
competencia exclusiva se asienta sobre criterios vinculados a materias en que el Estado
decide que son sus tribunales los únicos que pueden intervenir, queda descartada
cualquier posibilidad de prórroga que pueda poner en peligro esa atribución exclusiva que
preside la política de Estado en los ámbitos que establece. Esta exclusividad se ve
sustentada en el vínculo que existe entre la materia y el Estado y su correspondencia con
un interés jurídico y político. Generalmente, se trata de cuestiones en las que se observa
una marcada influencia de principios de orden público, sea de normas internacionalmente
imperativas, sea de normas imperativas. En este sentido, el art. 2609 establece los casos en
los que los jueces argentinos tienen jurisdicción exclusiva.
La elección del foro, efectuada por las partes, tiene carácter exclusivo conforme lo establece el
art. 2606 que expresa:
“El juez elegido por las partes tiene competencia exclusiva, excepto que ellas decidan
expresamente lo contrario”.
La prórroga expresa de jurisdicción debe respetar la forma escrita, es decir, debe ser una
manifestación de la voluntad de las partes, plasmadas en un texto, en el que las mismas convienen
someter el litigio a los jueces de un Estado Determinado.
Si el acuerdo es anterior a la controversia se denomina CLÁUSULA COMPROMISORIA, se que
las partes lo incluyan entre las previsiones del contrato, o lo pacten en un instrumento independiente.
Por otro lado, si la prórroga es pactada con posterioridad al inicio del conflicto, el acuerdo se
llama COMPROMISO y debe estar instrumentado autónomamente con la relación al contrato principal.
La prórroga tácita también opera por medio de la sumisión del actor y el demandado a la
jurisdicción de los tribunales de un Estado determinado. En esta línea, la prórroga tiene lugar por parte
del actor en el momento en que este plantea la demanda ante extraña jurisdicción, mientras que, con
relación al demandado, la prórroga se considera aceptada una vez que aquel realiza actos procesales
tales como la contestación de la demanda o la formulación de excepciones, sin plantear la
incompetencia de dicho tribunal.
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1. Concepto. Fundamento
Los foros son circunstancias fácticas o jurídicas presentes en las cuestiones o litigios
derivados de las situaciones jurídico-privadas de tráfico externo que sirven al
legislador para determinar la competencia judicial internacional de sus órganos
jurisdiccionales. Los foros, como criterios atributivos de jurisdicción, pueden
clasificarse en atención a diferentes parámetros.
2. Fuentes de Jurisdicción:
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a. cuando entienden en el proceso principal, sin perjuicio de que los bienes o las
personas no se encuentren en la República;
En estos casos el presupuesto de la jurisdicción parte de su competencia en el proceso
de fondo; aunque deberá prestarse especial atención a la posibilidad de efectivizar
estas medidas en aquellos casos que las personas o bienes sobre las que estas recaigan
no se encuentren en el país, máxime si no existiera un tratado o convención aplicable
que obligue a los jueces foráneos a cumplir con aquellas.
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5. Litispendencia.
ARTÍCULO 2604.- Litispendencia. “Cuando una acción que tiene el mismo objeto y la
misma causa se ha iniciado previamente y está pendiente entre las mismas partes en
el extranjero, los jueces argentinos deben suspender el juicio en trámite en el país, si
es previsible que la decisión extranjera puede ser objeto de reconocimiento.
El proceso suspendido puede continuar en la República si el juez extranjero
declina su propia competencia o si el proceso extranjero se extingue sin que medie
resolución sobre el fondo del asunto o, en el supuesto en que, habiéndose dictado
sentencia en el extranjero, ésta no es susceptible de reconocimiento en nuestro
país”.
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6. Prorroga de Jurisdicción:
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ARTÍCULO 2606.- Carácter exclusivo de la elección de foro. El juez elegido por las
partes tiene competencia exclusiva, excepto que ellas decidan expresamente lo
contrario.
En el art. se indica que el juez elegido por las partes deberá declararse
competente, siempre que el acuerdo al que arribaran las partes fuera válido y salvo
que ellas mismas hubieran decidido expresamente lo contrario. En la misma
inteligencia, y como presupuesto de la exclusividad, cualquier otro juez deberá
declararse incompetente sin perjuicio de la concurrencia de foros que contemplara la
legislación.
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8. CLASIFICACIONES:
SEGÚN LA NATURALEZA:
FOROS PERSONALES.
FOROS TERRITORIALES.
FOROS DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD.
FOROS FUNCIONALES:
PARALELISMO.
FORO DE NECESIDAD.
FORO NO CONVENIENTE.
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c) Foros generales: Son foros generales aquellos que atribuyen competencia a los
jueces de un Estado, cualquiera sea la materia afectada, sobre la base de criterios
comunes que conectan al caso con los jueces nacionales.
Se trata de foros que toman como criterio para determinar la jurisdicción un
elemento que existe en todos los casos, con independencia de cuál sea el objeto del
proceso, el tipo de demanda o la localización espacial de los hechos o derechos en
conflicto.
En el DIPr el domicilio y la residencia habitual son dos de los foros generales
predilectos. EN LA LEGISLACIÓN ARGENTINA la conexión domiciliar, así como la
residencia habitual priman sobre la nacionalidad.
En esta línea, el art. 2608 prescribe: “Excepto disposición particular, las
acciones personales deben interponerse ante el juez del domicilio o residencia
habitual del demandado”
POR LO TANTO, EN LOS CASOS RELACIONADOS CON MATERIAS EN LAS QUE NO
HAY UNA NORMA QUE DETERMINE LA JURISDICCIÓN COMPETENTE, LAS ACCIONES
PERSONALES DEBEN INICIARSE EN EL LUGAR DEL DOMICILIO O RESIDENCIA HABITUAL
DEL DEMANDADO, sumando a los argumentos ya esgrimidos a favor de este foro que
es donde el accionado tiene mejores posibilidades de ejercer su derecho de defensa.
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MATERIA SUCESORIA es competente el juez del último domicilio del causante y para
el caso de bienes inmuebles situados en la República, el juez argentino.
En cuanto al foro del patrimonio cabe citar también la Ley 24.522 en tanto
admite la apertura de un concurso si hay bienes en el país, tratándose de un deudor
con domicilio en el extranjero (art. 2 inc. 2). El foro internacional del patrimonio le
atribuye jurisdicción internacional al juez del país donde el demandado tiene
localizados bienes que integran su patrimonio.
¿Cuál es la situación que justifica la competencia del juez argentino que asume
jurisdicción internacional en función del lugar de situación de los bienes del
demandado?
Los foros especiales responden a los principios de proximidad y de
razonabilidad y provocan que un sujeto domiciliado en el extranjero quede sometido a
la jurisdicción nacional porque la internacionalidad de la relación jurídica y su
localización en Argentina le es imputable al demandado. En materia de jurisdicción
especial el principio sequitur forum rei se destaca para proteger al demandado; es una
conexión clásica y universalmente adoptada.
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La cláusula "Gronda" dejaba varios flancos sin cubrir: no especificaba los casos
en que se podía declarar, ni los mecanismos. La jurisprudencia entonces fue
elaborando supuestos en los que no se permitía alegar la inmunidad de jurisdicción, y
a través de las elaboraciones jurisprudenciales se llega a la sanción de la Ley 24.488.
DE ESTA FORMA LA LEY 24.488, del año 1995, establece expresamente las
hipótesis en las cuales no puede alegarse la inmunidad de jurisdicción, solucionando
el problema de vaguedad que afectaba al Decreto 9015/63.
A continuación, se realizará un análisis de su contenido normativo.
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Los estados extranjeros, también, tienen inmunidad para que no se les ejecute
sentencias en su contra, ni experimenten medidas cautelares o restricciones en la
disposición de sus bienes, o en el uso que de ellos realicen. Para proceder
forzosamente contra propiedades de un estado extranjero, es necesario acreditar que
el bien no está destinado a cumplir con la finalidad de la delegación diplomática o
asuntos de estado o que la embajada renuncie a la inmunidad de ejecución protegida
por la Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas de 1961.
La CSJN ha sentado la doctrina que las medidas ejecutorias contra los bienes
de un estado extranjero que implica el empleo de la fuerza pública del estado del
foro afectan gravemente la soberanía e independencia del estado extranjero, por lo
que no cabe, extender las soluciones sobre inmunidad de jurisdicción a los casos de
inmunidad de ejecución. La inmunidad de ejecución guarda estrecha relación con el
derecho internacional público por ello el rol o función que hacen los órganos judiciales
nacionales son de intérpretes de la legalidad internacional.
Criterios Jurisprudenciales:
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1. LITISPENDENCIA
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Una vez que el proceso nacional ha sido suspendido por existir un juicio
pendiente en el extranjero, SOLO SERÁ REANUDADO si se presenta alguna de las
siguientes situaciones:
a) que el juez extranjero decline su competencia judicial internacional;
Conexidad internacional
Examen que realiza el juez motu proprio res pesto de su propia competencia
internacional independiente mente de que el demandado no comparezca o no
impugne la competencia.
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a) Negociaciones.
Es el más conveniente, se basa en el contacto directo entre los Estados que
motivan la controversia. Siempre constituye el primer paso en todo proceso de arreglo
diplomático. Incluso la Carta de las Naciones Unidas determina que no puede
someterse un asunto a consideración del Consejo de Seguridad si de manera previa no
se ha hecho uso de la negociación. Consiste en la negociación directa en el momento
en que se presenta la controversia, los países manifiestan su posición sobre un asunto
específico que los enfrenta, procuran llegar a un arreglo en el que sus intereses no se
vean seriamente afectados por las concesiones que tienen que otorgar; es un método
informal y es el método diplomático más antiguo. Desafortunadamente, es ineficiente
para el manejo de controversias complejas.
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d) Investigación.
2. ) EL ARBITRAJE INTERNACIONAL.
Se diferencian de los medios políticos o diplomáticos en que un tercero
imparcial dicta e IMPONE CON CARÁCTER OBLIGATORIO LA SOLUCIÓN DE LA
CONTROVERSIA.
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Profe: Arbitraje
El código civil en la parte de derecho privado les dice quién es el juez
competente, ese es el juez internacional, se respeta lo que dice la norma nuestra y el
juez que interviene, y su jurisdicción es internacional y sus fallos van a ser convalidados
en cualquier parte del mundo, hay una distribución de competencia y un
procedimiento ya reglamentado para que el juez jurisdiccional pueda llegar a la
sentencia definitiva. Muchas veces en los conflictos de derecho internacional privado
(o sea cuando poseen los elementos, como la extranjería del caso o el elemento
extranjero en el caso, y que se trata de derecho privado, derecho civil, comercial o
laboral) entonces puede darse que la solución no provenga de un organismo del
estado, o sea que tenga una solución de conflictos alternativos, que la resolución
provenga de las partes, que las partes puedas resolver por autonomía, por voluntad
propia, que se llama la “autocomposición”, se resuelve el conflicto sin la intervención
de nadie. Y la heterocomposicion, que lo resuelve un tercero que no es “El Estado”.
1. LA AUTOCOMPOSICIÓN
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2. LA HETEROCOMPOSICIÓN
2.A) MEDIACIÓN
2.B) ARBITRAJE:
Después viene una figura mucho más profundo es el arbitraje: una figura muy
común en el derecho comercial y en el derecho internacional privado, porque acá
están en juego intereses en conflicto, pero que tienen un elemento extranjero, un
elemento internacional, es decir LAS PARTES en sus contratos SON LIBRES DE PACTAR
LO QUE QUIERAN, SIEMPRE Y CUANDO NO AFECTEN EL ORDEN PÚBLICO O LABORAL
Y SEAN NEGOCIABLES, las partes pueden pactar entre una de esas cuestiones, que si
hay conflicto en ese contrato, lo resolverá un tribunal arbitral ya constituido o a
constituirse. Pueden designar incluso el tribunal que va actuar como árbitro en el
momento del contrato o con posterioridad cuando surge el conflicto pueden unir su
voluntad y establecer cuál va a ser el tribunal que va a resolver ese conflicto, o sea el
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arbitrales deben cumplirse si o si. Por las consecuencias que son muchos más graves
que la inseguridad jurídica. Los países son muy serios y no son proclives a desconocer
los fallos arbitrales, porque sino los ciudadanos de ese país quedarían afuera de los
negocios o van a tener que aceptar competencias tribunales internacionales por que el
estado no respeta los fallos arbitrales.
Hoy en día nuestro Código Civil y Comercial lo aclara en los artículos 1649 y
s.s. va a encontrar a parte del concepto la reglamentación del contrato arbitral,
siempre es por contrato, y de ninguna otra manera se puede establecer la
intervención de árbitros que no sea por voluntad de las partes y tiene que ser
contractual y las consecuencias .
Siguiendo nuestro código civil podemos tener una referencia bastante acotada de lo
que es la función, la intervención y las consecuencias de las resoluciones que emita un
tribunal arbitral.
Por una omisión o suspicacia en nuestro código no trataron el tema del contrato de
arbitraje internacional quizás porque a esos contratos lo hacen las entidades
internacionales que ya lo tienen establecidos el arbitraje, como ya menciono a las
entidades, CAMARA DE COMERCIO INTERNACIONAL (Paris), COMO LAS NACIONES
UNIDAS COMO EL CASO DE LA OSCITRAL, OEA, por ejemplo el Mercosur tienen sus
propios contratos y su propia reglamentación.
Nuestro código ha seguido bastante bien lo que dicen los reglamentos de los
tribunales arbitrales internacionales, nos vamos a referir en sentido general a toda la
reglamentación de arbitraje.
No todas las cuestiones son sometidas a arbitraje hay muchas cuestiones que
están fuera del arbitraje, o sea las cuestiones que no son de derecho internacional
privado no pueden entrar en el arbitraje, las cuestiones personales tampoco entran, o
sea entran exclusivamente las cuestiones comerciales.
En el artículo 1651 CCYC, se refiere a cuestiones que están excluidas del arbitraje por
ejemplo las cuestiones de capacidad de las personas, estado civil, de familia, derecho
de usuarios y consumidores, los contratos por adhesión y las derivadas de relaciones
laborales.
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En el transcurso del proceso arbitral las partes puedan denunciar que no tienen
acceso a defenderse o que no son escuchados o que no fueron valorados
determinados documentos de prueba que se han incorporado, si bien todo esto está
reglamentado por los reglamentos del propio tribunal, pero esta reglamentación debe
respetar esta garantía del debido proceso. O sea el tribunal arbitral en el proceso
debe garantizar la defensa en juicio, la igualdad de las partes, y la imparcialidad del
tribunal.
Esto es muy sensible para los árbitros, porque en la jurisdicción de los estados,
las partes tienen mayor confianza, más garantías y tienen todo el derecho detrás que
los está protegiendo, mientras que en materia de árbitros son todos internacionales y
los reglamentos los disponen el propio tribunal o el propio arbitro y a veces esta
cuestión podrían ser cuestionadas por ese motivo los tribunales arbitrales reconocidos
internacionalmente de mucha trayectoria cuidan mucho porque este aspecto es más
sensible que en la jurisdicción de los estados.
El otro tema tiene que ver con la calidad del fallo del árbitro:
¿el fallo del árbitro hace o no cosa juzgada? ¿puede ser revisable, apelable o
eventualmente ejecutable por la fuerza pública, por el estado de derecho?.
La calidad de cosa juzgada, significa que el fallo que dicta el tribunal arbitral no puede
ser revisado por otro tribunal, ni por los tribunales estatales, es decir no admite
recurso de apelación, el fallo arbitral.
Eventualmente cuando el fallo arbitral vaya a ser ejecutado, pueden plantearse
cuestiones de nulidad a este resultado arbitral, cuestiones de nulidad, que tienen que
ser muy graves, muy bien planteadas, muy bien probadas porque de modo contrario
nadie acudiría al tribunal arbitral, entonces caeríamos en desprestigio cosa que no
resultaría.
Los fallos de los tribunales arbitrales son perfectamente ejecutables por los
tribunales ordinarios o sea del estado y toman en cuenta los a los fallos como cosa
juzgada, no se discute el tema del fallo, o sea el fallo resolvió y es incuestionable la
resolución, no son revisables, lo único revisable es la legitimidad del fallo, o que pueda
ser cuestionado por la arbitrariedad o por otras cuestiones como falta de formalidades
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ARTICULO 1649.- Definición. Hay contrato de arbitraje cuando las partes deciden someter a la decisión
de uno o más árbitros todas o algunas de las controversias que hayan surgido o puedan surgir entre
ellas respecto de una determinada relación jurídica, contractual o no contractual, de derecho privado en
la que no se encuentre comprometido el orden público.
ARTICULO 1650.- Forma. El acuerdo de arbitraje debe ser escrito y puede constar en una cláusula
compromisoria incluida en un contrato o en un acuerdo independiente o en un estatuto o reglamento.
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ARTICULO 1651.- Controversias excluidas. Quedan excluidas del contrato de arbitraje las siguientes
materias:
Las disposiciones de este Código relativas al contrato de arbitraje no son aplicables a las controversias
en que sean parte los Estados nacional o local.
ARTICULO 1653.- Autonomía. El contrato de arbitraje es independiente del contrato con el que se
relaciona. La ineficacia de éste no obsta a la validez del contrato de arbitraje, por lo que los árbitros
conservan su competencia, aun en caso de nulidad de aquél, para determinar los respectivos derechos
de las partes y pronunciarse sobre sus pretensiones y alegaciones.
ARTICULO 1654.- Competencia. Excepto estipulación en contrario, el contrato de arbitraje otorga a los
árbitros la atribución para decidir sobre su propia competencia, incluso sobre las excepciones relativas a
la existencia o a la validez del convenio arbitral o cualesquiera otras cuya estimación impida entrar en el
fondo de la controversia.
Las medidas previas adoptadas por los árbitros según lo establecido en el presente artículo pueden ser
impugnadas judicialmente cuando violen derechos constitucionales o sean irrazonables.
ARTICULO 1656.- Efectos. Revisión de los laudos arbitrales. El convenio arbitral obliga a las partes a
cumplir lo estipulado y excluye la competencia de los tribunales judiciales sobre las controversias
sometidas a arbitraje, excepto que el tribunal arbitral no esté aun conociendo de la controversia, y el
convenio parezca ser manifiestamente nulo o inaplicable.
Los laudos arbitrales que se dicten en el marco de las disposiciones de este Capítulo pueden ser
revisados ante la justicia competente por la materia y el territorio cuando se invoquen causales de
nulidad, total o parcial, conforme con las disposiciones del presente Código. En el contrato de arbitraje
no se puede renunciar a la impugnación judicial del laudo definitivo que fuera contrario al
ordenamiento jurídico.
ARTICULO 1657.- Arbitraje institucional. Las partes pueden encomendar la administración del arbitraje
y la designación de árbitros a asociaciones civiles u otras entidades nacionales o extranjeras cuyos
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estatutos así lo prevean. Los reglamentos de arbitraje de las entidades administradoras rigen todo el
proceso arbitral e integran el contrato de arbitraje.
ARTICULO 1659.- Designación de los árbitros. El tribunal arbitral debe estar compuesto por uno o más
árbitros en número impar. Si nada se estipula, los árbitros deben ser tres. Las partes pueden acordar
libremente el procedimiento para el nombramiento del árbitro o los árbitros.
a) en el arbitraje con tres árbitros, cada parte nombra un árbitro y los dos árbitros así
designados nombran al tercero. Si una parte no nombra al árbitro dentro de los treinta días de
recibido el requerimiento de la otra parte para que lo haga, o si los dos árbitros no consiguen
ponerse de acuerdo sobre el tercer árbitro dentro de los treinta días contados desde su
nombramiento, la designación debe ser hecha, a petición de una de las partes, por la entidad
administradora del arbitraje o, en su defecto, por el tribunal judicial;
b) en el arbitraje con árbitro único, si las partes no consiguen ponerse de acuerdo sobre la
designación del árbitro, éste debe ser nombrado, a petición de cualquiera de las partes, por la
entidad administradora del arbitraje o, en su defecto, por el tribunal judicial.
Cuando la controversia implica más de dos partes y éstas no pueden llegar a un acuerdo sobre
la forma de constitución del tribunal arbitral, la entidad administradora del arbitraje, o en su defecto, el
tribunal judicial debe designar al árbitro o los árbitros.
ARTICULO 1660.- Calidades de los árbitros. Puede actuar como árbitro cualquier persona con plena
capacidad civil. Las partes pueden estipular que los árbitros reúnan determinadas condiciones de
nacionalidad, profesión o experiencia.
ARTICULO 1661.- Nulidad. Es nula la cláusula que confiere a una parte una situación privilegiada en
cuanto a la designación de los árbitros.
ARTICULO 1662.- Obligaciones de los árbitros. El árbitro que acepta el cargo celebra un contrato con
cada una de las partes y se obliga a:
a) revelar cualquier circunstancia previa a la aceptación o que surja con posterioridad que
pueda afectar su independencia e imparcialidad;
b) permanecer en el tribunal arbitral hasta la terminación del arbitraje, excepto que justifique la
existencia de un impedimento o una causa legítima de renuncia;
c) respetar la confidencialidad del procedimiento;
d) disponer de tiempo suficiente para atender diligentemente el arbitraje;
e) participar personalmente de las audiencias;
f) deliberar con los demás árbitros;
g) dictar el laudo motivado y en el plazo establecido.
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En todos los casos los árbitros deben garantizar la igualdad de las partes y el principio del
debate contradictorio, así como que se dé a cada una de ellas suficiente oportunidad de hacer valer sus
derechos.
ARTICULO 1663.- Recusación de los árbitros. Los árbitros pueden ser recusados por las mismas razones
que los jueces de acuerdo al derecho de la sede del arbitraje. La recusación es resuelta por la entidad
administradora del arbitraje o, en su defecto, por el tribunal judicial. Las partes pueden convenir que la
recusación sea resuelta por los otros árbitros.
ARTICULO 1664.- Retribución de los árbitros. Las partes y los árbitros pueden pactar los honorarios de
éstos o el modo de determinarlos. Si no lo hicieran, la regulación se hace por el tribunal judicial de
acuerdo a las reglas locales aplicables a la actividad extrajudicial de los abogados.
ARTICULO 1665.- Extinción de la competencia de los árbitros. La competencia atribuida a los árbitros
por el contrato de arbitraje se extingue con el dictado del laudo definitivo, excepto para el dictado de
resoluciones aclaratorias o complementarias conforme a lo que las partes hayan estipulado o a las
previsiones del derecho de la sede.
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signatarios. En los casos en que no existe un convenio similar celebrado entre dos o
más países, se hace necesaria la emisión de una CARTA-ROGATORIA para que una
decisión judicial sea cumplida en el otro país, que pasa por diversos órganos de la
administración de cada uno de los países involucrados antes de ser finalmente
aceptada y ejecutada.
Según el Protocolo, las medidas cautelares podrán ser solicitadas en procesos
ordinarios, ejecutivos, especiales o extraordinarios, de naturaleza civil, comercial,
laboral; y, en procesos penales, en cuanto a la reparación civil. SE EXCEPTÚAN
expresamente las medidas cautelares solicitadas en materia de alimentos
provisionales, localización y restitución de menores y las que solicitaren las personas
que han obtenido en el país requirente el beneficio de litigar sin gastos.
La admisión de la medida cautelar y su contracautela o garantía respectiva
deben ser resueltas por las autoridades judiciales competentes del país requerido, que
podrá rehusar su cumplimiento cuando sea manifiestamente contraria a su orden
público.
ART. 4 dispone que la jurisdicción internacional regulada por el art. 20, inc. c del
protocolo de Las Leñas se someterá a lo dispuesto por el Protocolo de Buenos Aires.
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ACUERDAN:
AMBITO DE APLICACION
Artículo 1
ELECCION DE JURISDICCION
Artículo 4
Artículo 5
JURISDICCION SUBSIDIARIA
Artículo 7
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Requisitos sustanciales:
La sentencia NO puede ser contraria al orden público internacional argentino
(art. 517 inc. 4). El juez argentino no puede revisar el fondo de la cuestión por un tema
de respeto a la decisión extranjera; se toma el resultado en bloque y se busca una que
coincida con el orden público internacional argentino.
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En virtud del art. 2607 CCCN, puede ser expresa cuando es acordad por las partes, o
tacita cuando una de las partes interpone una demanda, y la otra al contestar no
opone excepción de incompetencia “aceptando” la competencia del juez interviniente.
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