Inicia Demanda Daños y Perjuicios
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Inicia Demanda Daños y Perjuicios
SEÑOR JUEZ:
I. OBJETO.
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actualización, sus intereses, costos y costas del presente juicio, en base a
las siguientes consideraciones de hecho y de derecho que seguidamente
expondremos.
III. MEDIACION
En tal caso se ha cumplido con lo normado en la ley 26.589
realizándose el cierre de la mediación sin acuerdo en fecha 07/10/2021.
Se adjunta acta de cierre sin llegar a acuerdo alguno.
IV. HECHOS
Vengo a formalizar la presente demanda en función del siniestro del
cual resulte víctima, acaecido el día 4 de Julio del 2021, en el cual tuviera
acción directa y responsable el rodado marca Renault, dominio DIM566.
En cuanto a la ocurrencia del mismo, debo señalar que el día 4 de julio de
2021, siendo aproximadamente las 21:20 hs, en circunstancia en que me
encontraba debidamente estacionado dentro del habitáculo de mi
vehículo Ford Focus, dominio EDT414, sobre Av. San Juan a la altura Nº
3605, C.A.B.A, mano izquierda, en un día con condiciones climáticas
normales y adecuadas sin que existieran factores que dificultaran en
manera alguna la conducción, frenado o visibilidad para el manejo
cuando sorpresivamente fui embestido en forma temeraria, por un
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vehículo marca Renault, dominio DIM566, conducido por su Titular, el
Sr. Matías Emmanuel Araya, quien en forma descontrolada circulaba por
Av. San Juan en dirección hacia la Av. Boedo, momento en el cual al
llegar a la altura de chapa municipal N° 3605 de dicha arteria, pierde el
control e impacta frontalmente sobre la parte trasera de mi vehículo
estacionado, generando daños materiales y físicos.
V. RESPONSABILIDAD
La responsabilidad de la parte demandada por el hecho relatado en
autos encuentra sustento básico en los arts. 1721, 1722, 1723, 1724, 1726,
1731, 1737, 1744, 1751, 1753, 1757, 1758 y 1769 del Código Civil y
Comercial de la Nación, por tratarse del rodado embistente en el
accidente.
En el accidente de marras ARAYA Matías Emmanuel conducía el
vehículo de manera totalmente temeraria, antijurídica, negligente,
imprudente y violando varias normas de tránsito vigentes, como ser: los
artículos 39, 48 y 50 de la ley 24.449 que establecen:
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Los conductores deben: En la vía pública, circular con cuidado y
prevención, conservando en todo momento el dominio efectivo del
vehículo o animal, teniendo en cuenta los riesgos propios de la
circulación y demás circunstancias del tránsito. Cualquier maniobra
deben advertirla previamente y realizarla con precaución, sin crear riesgo
ni afectar la fluidez del tránsito.
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precauciones habituales en cruce de calles que carezcan de semáforo
(Autos: CIANCIO, María Cristina c/DE MICHELIS, Claudio
s/SUMARIO - NºSent.: C. K150250).
Las normas de tránsito tienden a proteger la seguridad pública,
prevenir accidentes y daños en la población facilitando así la circulación,
por lo que es considerada una infracción de m ximo peligro y gravedad el
cruzar un semáforo en rojo.
Se presume la culpa del conductor cuyo vehículo ha embestido con la
parte delantera a otro en uno de los costados o en la parte trasera. En
estos casos se estima que quien no ha podido detener a tiempo su
vehículo para evitar la colisión, es porque no poseía su pleno dominio, ya
sea porque circulaba a exceso de velocidad, o porque no guardaba la
distancia reglamentaria, o porque no actuaba con la debida atención del
caso, o porque sus frenos no se encontraban en buenas condiciones etc.,
circunstancias todas que señalan en principio la responsabilidad del
agente. El fundamento de esta presunción hominis, no es otro que la
inobservancia por parte del conductor de la regla que lo obliga a
mantener en todos los casos el control sobre la marcha del vehículo.
("FAZIO, NICOLáS C/ MARTHA RAQUEL LóPEZ RIVOL S/ SUMARIO
(Nº Fallo 93190647)(Nº Expediente 12710)(ubicación S127-432).
Probada la calidad de embistiente de la demandada y por aplicación
del art. 1113 del C.C., rige la presunción de responsabilidad en cabeza de
la accionada, que debe demostrar con certeza la culpa de la víctima para
exonerarse de tal responsabilidad extremo que no ha cumplido, por lo
que debe mantenerse la decisión del juzgador que la condena
("GABILAN, EUGENIO C/ ELSA ALICIA MURGO DE ESPIN S/
DAñOS Y PERJUICIOS" (Nº Fallo 96190185)(Nº Expediente 22247)
(ubicación S139-077)
Por último cabe señalar que la jurisprudencia ha sostenido que “el
conductor de un vehículo automotor está obligado a guiarlo en forma de
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conservar pleno dominio sobre él, norma que está de acuerdo con el texto
de los arts. 1721, 1724 y 1725 del Código Civil y Comercial de la Nación,
exigiendo al automovilista como guardián de la cosa peligrosa extremar
las precauciones para salvar las dificultades no solo por la conducción
sino también de las que surjan de la evolución del tránsito, ya que tiene
como obligación primordial conservar en todo momento el dominio de la
máquina”.
"El conductor debe estar prestó respecto de las contingencias que, en
forma compleja, presenta el tránsito, debiendo guiar el vehículo en forma
de conservar el pleno dominio sobre él. " (C.N.ESP.CIVIL Y COM. SALA I
"GONZALEZ PEDRO C/ CAILLV., JOSE S/DAÑOS Y PERJUICIOS" (20-
05-81). Circunstancia que obviamente la demandada no observó.
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El artículo recientemente referido, vino a dar claridad a lo que antes
sedenominaba Daño Moral: aunque es del caso aclarar que la
indemnización de las consecuencias no patrimoniales no reemplaza
directamente al daño moral, pues se trata de un cambio de concepción, en
el que se determina el alcance de lo que realmente se
está indemnizando, o reclamando.
Y en esa inteligencia, cabe señalar que dentro de este rubro debe
incluirse al daño en el espíritu, en las creencias, a la dignidad, a la
tranquilidad de ánimo.
Mucha de la jurisprudencia anterior a la entrada en vigencia del
Código Civil y Comercial de la Nación, ha evaluado adecuadamente al
daño no patrimonial, o moral, por lo que ciertos precedentes son
aplicables en la actualidad. Entre ellos, pueden mencionarse los
siguientes:
Se puede definir al daño moral como el menoscabo o lesión a los
intereses no patrimoniales provocados por un hecho ilícito.
Durante la vigencia del viejo Código Civil su cuantificación era uno de
los temas que generaba mayor controversia. De hecho, los montos
indemnizatorios solían diferir para casos similares. Esto generaba
inseguridad jurídica y sensación de injusticia entre las partes.
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dicha postura que el actor pretende se la compense patrimonialmente por
ésta lesión espiritual de contenido patrimonial.
Para su correcta dimensión, V.S. debe tener en cuenta el dolor
humano, sin que ello implique una especulación ilícita con ese
sentimiento; lo que se busca es obtener satisfacciones equivalentes con
aquellas que se han perdido, aunque estas últimas no fueran de contenido
netamente patrimonial.
El daño moral en este caso es particularmente intenso, en razón de
tratarse de una persona de 40 años de edad, que es víctima de un
accidente que le ocasiona lesiones que le condicionarán sus actividades
generales de manera permanente.
El Sr Javier sufre depresión y angustia, ya que es víctima de un
accidente que le ocasiona delicadas lesiones debiendo someterse a
tratamientos, análisis y radiografías, sufriendo intensos dolores en las
zonas asientos de sus lesiones, resultando por todo ello que se encuentra
privado de ejercer innumerables tareas.
De las consideraciones expuestas surge que el actor sufrió una serie de
padecimientos insusceptibles de apreciación pecuniaria que deben ser
resarcidos a título de daño moral.
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especiales circunstancias de la víctima y del hecho, la edad y la entidad
de la lesión, la suma de pesos doscientos noventa mil ($ 290.000.-).
"Debe indemnizarse la disminución de la personalidad de la
víctima ,mas dolorosa aun que la inevitable decadencia
física"(CNCIV.,Sala D,28/876,LL,85-119-).
"El resarcimiento por daño moral es procedente si se ha justificado en el
juicio el daño a la integridad física del actor que con lleva a un
padecimiento ocasionado por el tratamiento y que ha de continuar por la
secuela del accidente, queda librado al prudente arbitrio la fijación de su
monto.(S.N. Especial. Civ. y Com.S-V Agosto 25-9-88. Santos M C/
Arroyo F").
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golpe comencé a sentir unos fuertes dolores en mi espalda zona cervical y
lumbar, en la cadera, adormecimiento en las piernas.
"La incapacidad constituye un rubro indemnizable que debe
conceptualizar toda disminución de la genérica aptitud del sujeto y no
solamente la faz laboral". Lopez Vicente Cesar c/ Vittor, Mario H y otros
s/ daños y perjuicios. S CCO102 LP AC 206714 RSD-129-90 11-09-90 SD.
"Toda disminución de aptitudes significa una lesión patrimonial que
debe ser resarcida, no solo en función del aspecto laborativo, sino en tosa
las actividades del sujeto, teniendo en cuenta sus posibilidades
genéricas". (C.N.EspecialCiv. y Com. S III, nov. 25-980, LL. s-4751. año
1992). 0
"Para fijar la indemnización, las secuelas deben ponderarse en tanto
representen indirectamente un perjuicio patrimonial para la víctima
(art.1068, Cod. Civil): o sea, en cuanto impliquen minusvalía que
comprometa sus aptitudes laborales y la vida de relación en general, y de
ese modo, frustren posibilidades económicas o incriminen sus gastos
futuros, lo cual debe valorarse atendiendo a la circunstancias personales,
socioeconómicas y culturales de aquella". CNCiv., Sala 1, 28/12/90,
"Deich, Simon c/ Leguizamon, Lino F", LL. 1992- B-202.
"Para la fijación de la indemnización por incapacidad para el trabajo, el
juzgador debe considerar, en general, la perdida que la disminución de
posibilidades en la vida importa, al soportar secuelas permanentes, sin
atarse a un molde rígido de entradas y usufructos". CN Civ., Sala C,
5/8/91, "Araujo, Demetrio c/ 17 de Agosto SA Línea 26 y otro", LL, 1991-
E-633.
Las secuelas consecutivas a las lesiones constatadas provocan una
incapacidad para el trabajo, de carácter permanente, de 18%.
Este valor resulta de la sumatoria por el método de la capacidad restante
de los siguientes ítems. Se utilizo como guía, el baremo de la ley N°
24.557.
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La discapacidad mencionada afecto y alteró la vida activa, dinámica,
de relación y productiva que hasta ese momento llevaba. Por el presente
rubro se estima la suma de $ 590.000 (pesos quinientos noventa mil), o
lo que en mas o en menos resulte de las pruebas a producirse en autos y
de los estudios y exámenes médicos que eventualmente sean solicitados
por el perito médico actuante en el expediente.
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estados depresivos que se traducen en un fuerte daño en el área psíquica
que debe ser tratado por profesionales del área, que es susceptible de
reclamo y que se diferencia conceptualmente del daño moral, por lo cual
no implica una superposición de indemnizaciones, según lo ha receptado
nuestro mas alto tribunal Provincial (Silvestre Julio c/Thomsopson L
s/Daños Y Perjuicios"AC.28.890 del 20-5-80.-
Los profesionales que atendieron a la actora, adjunto acompaño
certificado, determinaron que ha sufrido daños en el área psíquica y de
acuerdo a la interpretación amplia del art 1746 del nuevo C.Civil y
Comercial, deben ser indemnizables los trastornos o perturbaciones
psíquicas sufridas producto de un hecho ilícito.
Los daños sufridos , tienen una intensidad graduado en la escala del
estrés psicosocial en el grado dos grave (acontecimiento agudo del
trastorno), Recomendando psicoterapia y luego de pasado el estado
agudo del trastorno, terapia de elaboración focalizada en el suceso
traumático. De acuerdo a los fundamentos expresados estimamos la
incapacidad Psíquica tomando en cuenta aparte de los trastornos
sufridos, la edad del actor en un 20 % parcial y permanente,
reclamándose por este rubro la suma de pesos doscientos cincuenta mil
($ 250..000) o lo que en más o en menos resulte de la prueba pericial
psíquica solicitada en el presente reclamo.
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De igual manera que en el caso de heridas u ofensas físicas, en las
lesiones psíquicas, la víctima tiene derecho a ser indemnizada de todos
los gastos de curación y convalecencia. Ello importa recurrir a
tratamiento psiquiátrico o terapia psicológica, como a la medicación que
fuese necesaria (CNCiv., Sala K, Espejo, Olga Beatriz c/ Lo Russo, Daniel
y otros s/ Daños y perjuicios, 18/04/2006).
Con relación al costo del referido tratamiento psicoterapéutico, cabe
recordar que dada su índole, que exige una muy especial relación entre
terapeuta y paciente, la víctima tiene derecho a elegir ser asistida por el
profesional que mayor confianza le merezca, sea a través de una
institución pública, obra social o bien en forma particular (CNCiv., Sala I,
M., V. E. y otros c/Conductores Línea 500 Interno 47 s/ Daños y
perjuicios, 03/2001). o lo que en mas o en menos disponga el perito
médico
El actor según los profesionales consultados debe realizar un
tratamiento psicológico, a raíz del fuerte impacto emocional, que le
produjo el trauma derivado del accidente, en principio de 24 meses, o lo
que en mas o en menos disponga el perito médico, con 1 consulta
semanal de un costo de $ 1000 siendo su costo de pesos noventa y seis
mil ( $ 96.000.-)
TRATAMIENTO KINESIOLÓGICO: Las lesiones físicas padecidas
como consecuencia del accidente, han producido la necesidad de llevar
adelante un tratamiento kinesiológico, y así resulta de la prescripción
médica indicada en la receta que oportunamente me entregara el médico
traumatólogo. Aproximadamente, el costo del tratamiento kinesiológico
asciende a $ $ 1000, y si se considera que son necesarias dos sesiones
semanales, siendo un tratamiento muy prolongado, seis meses, tenemos
un costo final aproximado de pesos cuarenta y ocho mil ($48.000.)
kinesiología que deberé abonar durante la tramitación del pleito.
13
TRASLADOS- FARMACIA: Se ha sostenido que el nuevo Código
Civil y Comercial de la Nación es favorable al acogimiento de cierto
monto por el concepto de gastos de traslados y farmacia, sobre la base de
la situación de necesidad del damnificado y las reglas del sentido común,
que permiten concluir que nunca las obras sociales o los agentes de salud
cubren la totalidad de las erogaciones que son consecuencia inevitable de
la incapacidad física y la imposibilidad de ambulación".
Pero además el artículo 1746 establece que, en relación a los gastos
médicos, “Indemnización por lesiones o incapacidad física o psíquica.
Se presumen los gastos médicos, farmacéuticos y por transporte que
resultan razonables en función de la índole de las lesiones o la
incapacidad.
14
En base a los daños ocasionados, teniendo en cuenta los tiempos de:
confección de presupuestos, espera de turno en los talleres asignados,
búsqueda de repuestos, verificaciones, variaciones climáticas, días no
laborables y el tiempo de trabajo efectivo sobre la unidad en sí, se estiman
necesarios no menos de 60 días para la reparación definitiva del rodado.
En base a lo cual cuantificamos el daño causado privación del uso del
rodado en la suma de PESOS OCHENTA MIL ($ 80.000).
Al respecto la Jurisprudencia tiene dicho que: "la sola privación del
rodado constituye para su usuario un perjuicio que debe ser indemnizado, sin
necesidad de demostrar otro perjuicio derivado de esa privación." (Conf.
Cámara Nacional de Apela-ciones en lo Civil, sala G • 12/02/2008 • D.
P., D. M. y otros c. Huffmann, Nicolás Emilio y otros • LA LEY
13/11/2008, 4, con nota de Juan Manuel Prevot; LA LEY 2008-F, 485, con
nota de Juan Manuel Prevot; AR/JUR/485/2008).
"...La "privación de uso" constituye daño indemnizable, pues, cabe presumir que
quien lo tiene es para usarlo, sea para su trabajo, fuera por comodidad o
esparcimiento, quedando librada a la valoración de la prueba que haga el juez la
fijación del monto indemnizatorio".
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por ello como cualquier otro daño debe ser resarcido cuando se pruebe el
mismo.
En ese sentido la jurisprudencia tiene dicho que: "...La depreciación
del valor venal de un bien es una cuestión de hecho que corresponde a las
circunstancias particulares de cada caso, siempre que exista un
menoscabo en su valor de reventa luego de efectuada la reparación del
mismo. Es que al igual que cualquier otra faceta del daño resarcible, debe
ser efectiva y no hipotética". -"S Golietta, Francisco c/ González de Ruiz,
Olga G. y Otro s/ Daños y perjuicios". SEN-TENCIA 7 de Marzo de 1994
CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL Y CO-MERCIAL. MORON,
BUENOS AIRES Sala 01 Magistrados: Russo - Ondarts - Ludueña.
16
Tratamiento Kinesiologico.....................................................$ 48.000
17
Al respecto "Se ha establecido la presunción hominis que quien
embiste con la parte delantera de su vehículo la parte trasera o el costado
de otro, resulta culpable del daño acaecido..." Cam. Civ. y Com. De San
Isidro, Sala i, Causa 70855, noviembre de 1996.
3. Que el demandado embiste su parte frontal la parte trasera del
rodado del actor, lo cual torna al demandado como el "único agente
activo" en la producción del siniestro.
Todas estas conclusiones nos demuestran que la responsabilidad es
plena y total de los demandados:
a) El Sr. ARAYA Matías Emmanuel, DNI N° 38.619.260, conductor y
titular del rodado embistente marca Renault, Modelo Clio RN 1.6,
Dominio DIM566, por ser el conductor autor material del evento y
propietario de la cosa riesgosa.
b) de GALENO SEGUROS SOCIEDAD ANONIMA, por ser
garante de la cosa riesgosa que produjo el hecho dañoso.
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demandado Sr. ARAYA Matías Emmanuel, DNI N° 38.619.260 , para el
caso de que dicha persona no revista tal calidad.
XVI. DERECHO
Fundo el derecho que asiste a la pretensión de mi parte en lo
dispuesto en los art. 1716, 1717, 1721, 1722, 1724, 1725, 1726, 1731, 1746,
1749, 1753, 1757, 1758, 1769 y ccdtes., del Nuevo Código Civil y Comercial
de la Nación, CPCCN, Ley Nacional de Tránsito (Ley Nº 24.449) y Art.
118 de la ley 17418; además doctrina, jurisprudencia y legislación
aplicable al caso de autos.
XVIII. PRUEBA.
A) TESTIMONIAL.
B) CONFESIONAL.
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Se cite a los demandados para absolver posiciones y reconocer la
totalidad de la documentación que se le exhiba, a tenor del siguiente
interrogatorio;
Pliego para el Sr. ARAYA Matías Emmanuel, DNI N° 38.619.260,
1) Para que jure como cierto que el día 4 de julio de 2021 en hs.
21:20 hs conducía el rodado marca Renault, Modelo Clio RN 1.6, Dominio
DIM566.
2) Para que jure como cierto que aquel día circulaba por la calle San
Juan.
3) Para que jure como cierto que aquel día embistió con la parte
delantera de su rodado la parte trasera del Ford Focus, Dominio EDT414
del actor.
4) Reservo derecho de ampliar.
C) DOCUMENTAL.
Se acompaña Copia DNI del actor y Licencia de Conducir, Copia de
Cedula de Identificación del Automotor y Título de Propiedad
Automotor, 3) Copia de Certificado de cobertura expedido por Liderar
seguros S.A, 5) copia Denuncia de siniestro expedido por Liderar seguros
S.A, Presupuesto de reparación de Taller Pierino, 4 Fotografías de los
vehículos actor y demandado, Acta de Mediación Prejudicial Obligatoria,
Certificados Médicos.
D) INFORMATIVA.
Se libren los siguientes oficios, permitiéndose el acompañamiento de
las pruebas documentales a todas las entidades aquí oficiadas con el
objeto de facilitar su búsqueda, posterior cotejo e informe:
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1) A Taller "Pierino" Servicio Integral de Carrocerías Chapa y
Pintura, sito en la calle E. Acevedo 470 CABA, para que informe si el
presupuesto que se adjunta fue expedido por vuestra entidad y para que
se manifieste respecto de su autenticidad.
2) Se libre oficio a la Dirección Nacional de los Registros Nacionales
de la Propiedad del Automotor y de Créditos Prendarios.
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05/07/2021 a nombre de Leandro Hernán Javier, DNI 28.756.086, a raíz
del accidente de objeto de autos.
22
d) Dictamine con los elementos aportados en la causa penal la
maniobra efectuada al momento del accidente por el Vehículo Renault,
Modelo Clio RN 1.6, Dominio DIM566
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o de las otras dolencias sufridas al momento de efectuarse la pericia,
determine la posibilidad de complicaciones y/o agravamiento; 6) Indique
posibilidad de operaciones quirúrgicas a raíz de las lesiones sufridas por
el actor; 7) Todo otro dato de interés para la resolución de esta causa.
c4) PERITO PSICÓLOGO: Atento a los daños denunciados, solicito se
designe un perito psicólogo a efectos de que se expida sobre las lesiones
psíquicas sufridas, aparición de tics nerviosos, tiempo de curación,
incapacidad laboral sufrida, costos de los tratamientos y todo otro dato
que pueda aportar para este juicio.
24
1. El proceso inflacionario que vive nuestro país a partir del año
2002, no escapa al conocimiento de la realidad cotidiana de nuestros días
y menos aún no puede dejar de considerarse los graves perjuicios que
ocasiona a quienes reclaman créditos con carácter alimentario. Dicha
circunstancia resulta de público conocimiento por los distintos
componentes de la sociedad tanto como desde el punto de vista
socioeconómico, como por las instituciones que intervienen en su
fiscalización y/o control.
25
En la sociedad los obreros y empleados que reclaman créditos
laborales sin duda alguna para éstos los mismos revisten carácter
alimentario, y más aún de igual manera a quienes sufren un accidente de
tránsito, víctimas de un sistema en que se cercena sus derechos donde el
tiempo, licúa el pasivo, y en consecuencia el crédito de estos.
En las épocas actuales, se requiere de los componentes de la sociedad, un
real sinceramiento donde, el deudor pague la real deuda, y no que al
mismo se lo premie, en algunos casos con tasas de intereses que sólo
exteriorizan la alegría del deudor, en perjuicio del acreedor.
A mayor abundamiento es menester destacar el fallo de la Sala VI de
la EXCMA. CÁMARA DE APELACIONES DEL TRABAJO en el EXPTE.
18.768/03 en AUTOS:"AGORRECA PAULA SILVANA C/GARBER
CYNTHIA BETINA S/DESPIDO "Sentencia 5786" Buenos Aires, 9 de
marzo de 2005. EL DOCTOR RODOLFO ERNESTO CAPÓN FILAS DIJO:
....... el actor ha demandado la adecuación monetaria de la condena a la
realidad reiterando lo ya afirmado en varios precedentes, cabe afirmar
que para mantener el valor del crédito del actor, el monto de condena
debe adecuarse a la realidad del mercado de los bienes detallados en la
Canasta Básica Total, realidad receptada por el INDEC en sus diversas
muestras. La Canasta Básica Alimentaria cubre durante un mes los
requerimientos calóricos y proteicos imprescindibles. Y contiene, entre
otros, 6 kilos de pan, galletitas, 7 kilos de papa, 6,3 kilos de carnes, 8 litros
de leche, hortalizas y frutas. No incluye el pago de ningún servicio ni la
compra de ningún bien, salvo los mencionados y en las cantidades
determinadas. La Canasta Básica Total incluye bienes o servicios no
alimentarios, tales como vestimenta, transporte, educación y salud. A
partir de abril del 2002, el INDEC presentará el costo de ambas canastas el
quinto día hábil de cada mes. Cabe este método porque el salario es
alimentario y la Canasta Básica Total recepta claramente los elementos de
la vida de los trabajadores mientras el conocido índice de Precios al
26
consumidor mira más bien a la sociedad en general, a lo que debe
añadirse que a partir del vendaval neoliberal incorporó elementos de
consumo privilegiado, alejándose de la realidad de la clase trabajadora
Siendo así, la propuesta no es "técnicamente infundada" (como sin
basamento alguno la descalifica un votó de esta Sala en "Tronchin, Daniel
Osvaldo e/Servicio y Electricidad SA", sentencia 55068, del 15.07.2002),
sino coherente con los datos de la realidad, cuyo respeto es el comienzo
de la ciencia, al decir de DIETRICH VON HILDEBRAND (Etica,
Encuentro, Madrid, 1997, pág.25). La comparación debe realizarse desde
enero 2002 en adelante ya que hasta ese momento la convertibilidad
mantenía la paridad de compra en el mercado.
2. E1 único obstáculo entre esta construcción teórica, basada en el
valor Justicia, y su concreción, es la ley 25561, art.4, que impide cualquier
forma de actualización de los créditos. Cuando en el Tribunal de
Nüremberg fueron juzgados ciertos jueces que habían aplicado las
normas de Hitler sobre la propiedad de los judíos, el argumento formal
de que simplemente habían aplicado la ley, no fue atendido. Al respecto
recuerda Gustav Radbruch, que "el nacionalsocialismo supo aherrojar a
sus seguidores, por una parte a los soldados y por otra a los juristas,
mediante dos principios: órdenes son órdenes, la ley es la ley"
(cr.Arbitrariedad legal y derecho supralegal. El Hombre en el Derecho,
Depalma, Bs.As., 1980, pág.144). Como se aprecia, la veneración de la ley
como sinónimo de Derecho, no garantiza la justicia. Se trata, entonces, de
valorar esta prohibición ante los Derechos Humanos y ante la
Constitución Nacional. Si hubiera contradicción entre la ley y tales
elementos se debe declarar la inconstitucionalidad de la ley. Así de
simple.
27
"Intertelefilms SA e/Provincia del Chubut", 04.11.1997. Ante la inflación
desatada a partir de enero del 2002, para mantener el valor del crédito en
el mercado, se debe actualizar su monto desde ese mes hasta su pago,
utilizando como referencia los valores de la Canasta Básica Total
elaborada por el INDEC entre ambos puntos del tiempo. Como el art. 4
de la ley 25561 licúa la relación entre el crédito de la actora y el mercado,
agrede el derecho humano a la propiedad privada, vulnera las normas
internacionales citadas y atenta contra el art.17 C.N. Por eso, debe ser
declarado inconstitucional en el caso concreto. De no procederse así, se
vulneraría la seguridad jurídica porque en el caso concreto se archivaría
el art.14 bis y el art.17 C.N. en los museos de la Historia, junto con el
arado de mancera y la rueca de nuestras abuelas y se permitiría agredir la
Especie humana como tal, al decir de Edith Stein: "Cada persona es
irrepetible. Su desaparición o realización incompleta supone un hueco
irremplazable en la historia de la humanidad. Quitar de en medio a una
persona es un atropello absurdo que repercute en los mismos
provocadores y mutila de algún modo mi ser porque reduce el campo
relacional. No podemos olvidar que todo hombre es sagrado para el otro
hombre" (cr. EndlichesundewigesSein, pág. 329).
3. Por ello, en este caso concreto debe declararse la
inconstitucionalidad del art. 4. de la ley 25561, y adecuar la condena
desde la mora de cada suma debida hasta su pago mediante las
variaciones de la Canasta Básica Total, publicadas por el INDEC.
EL DOCTOR JUAN CARLOS FERNANDEZ MADRID DIJO:
Comparto el voto que antecede salvo en lo relativo al índice de
indexación que a mi modo de ver debe ser el correspondiente al aumento
del costo de la vida a nivel general. El Doctor Horacio Héctor De La
Fuente dijo: que adhiere al voto del Doctor Juan Carlos Fernández
Madrid. En atención al resultado del presente acuerdo, El Tribunal
Resuelve:
28
I) Revocar la sentencia apelada y hacer lugar a la demanda.
II) Condenar a la demandada a abonar a la actora la suma de $29.160.-,
dicho importe llevará intereses a la tasa activa del Banco de la Nación,
desde la mora de cada rubro hasta su pago.
III) Declarar la inconstitucionalidad del art. 4 de la ley 25561 y adecuar la
condena desde la mora de cada suma hasta su pago conforme al aumento
del costo de vida -nivel general.
"El principio de afianzar la justicia y la garantía de una retribución
justa (Preámbulo y art. 14 bis, Constitución Nacional) exigen que la
equivalencia de las prestaciones recíprocas responda a la realidad de sus
valores y a la finalidad de cada una de ellas.
El sistema normativo cuestionado contrasta también con la garantía de la
igualdad establecida en el art. 16 de la CN.
La prohibición de indexar conculca también el derecho de propiedad
garantizado en el art. 17 de la CN. De no efectuarse la actualización
monetaria, el derecho de propiedad afectado sería el del acreedor, quien
percibiría una moneda desvalorizada cuyo poder adquisitivo sería muy
inferior al que tenía en la época en que debía cobrarse la deuda. (GSJN
"Suárez, Manuel R. c/ Superior Gobierno de la Provincia de Córdoba".
Tomo: 312 Folio: 377 Ref.: Derecho de propiedad. 21/03/1989).-
Reiteradamente ha sentenciado la CSJN que el reajuste por
desvalorización monetaria de los créditos cuyo objeto son sumas de
dinero, cuando ha mediado mora del deudor, es procedente a fin de
mantener incólume el derecho de propiedad que consagra el art. 17 de la
Constitución Nacional. La naturaleza de dicho reajuste no importa una
indemnización, sino el mantenimiento de la obligación originaria
corregida tan sólo en su expresión nominal para conservar así su
contenido intrínseco. (Rodolfo Yablonka S.A.C. e I. c/ Municipalidad de
la Ciudad de Posadas. 01/01/82 T. 304, p. 792).
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En la causa José R. Valdez v. Gobierno Nacional, la CSJN dijo que
"cabe recordar lo sentado por esta Corte acerca de que la actualización de
los créditos salariales responde a un claro imperativo de justicia, cual es
eliminar los efectos perjudiciales que la demora en percibirlos ocasiona a
los trabajadores, atento a que las prestaciones salariales tienen contenido
alimentario y las indemnizaciones se devengan generalmente en
situaciones de emergencia para el trabajador. El reajuste de tales créditos
no hace a la deuda más onerosa que en su origen, sólo mantiene el valor
económico real de la moneda frente a su progresivo envilecimiento. No se
modifica la obligación sino que se determina el quantum en que ella se
traduce cuando ha variado el valor de la moneda, el desmedro financiero
que para el deudor moroso pudiere derivar de aquel reajuste no reviste
entidad que permita entender configurada lesión esencial a su derecho de
propiedad; sólo le priva de un beneficio producto de su incumplimiento.
Por el contrario, el derecho de propiedad afectado sería el del acreedor,
quien recibiría de no aplicarse la actualización una moneda desvalorizada
cuyo poder adquisitivo sería muy inferior al que tenía en la época en que
debía abonarse la deuda (doctrina de Amalia Camussovda. de Marino v.
Perkins S.A., 21.5.76). Que en situaciones regidas por los principios de la
justicia conmutativa, como la de autos, ha de estarse a la igualdad estricta
de las prestaciones recíprocas, conforme a las circunstancias del caso, y
no siendo el dinero un fin ni un valor en si mismo, sino un medio que
como un denominador común, permite conmensurar cosas y acciones
muy dispares en el intercambio, aquella igualdad exige que la
equivalencia de las prestaciones recíprocas responda a la realidad de sus
valores y a la finalidad de cada una de ellas, situación equitativa que
resulta alterada cuando, como en el caso, por culpa del deudor moroso, la
prestación nominal a su cargo ha disminuido su valor real, su poder
adquisitivo, en relación a sus fines propios de naturaleza alimentaria, por
influencia de factores que no dependen del acreedor. El principio de
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afianzar la justicia y la garantía de una retribución justa (preámbulo y art.
14 bis CN) exigen la referida equivalencia... Si la demandada hubiere
cumplido debidamente sus obligaciones y en tiempo oportuno, no se
habría visto compelida al pago de la deuda actualizada.
Por tal razón resulta necesario para mantener el valor del crédito del
actor, el monto de condena debe adecuarse a la realidad del mercado de
los bienes detallados en la Canasta Básica Total, realidad receptada por el
INDEC en sus diversas muestras.
Derecho a la vida significa derecho a venir a la luz y luego, a
perseverar en la existencia hasta su natural extinción: mientras vivo tengo
derecho a vivir. (S.S. Juan Pablo II, "Cruzando el umbral de la esperanza"
p. 201, Barcelona, Plaza & Janes, 1994)
Las cláusulas examinadas lesionan también el principio de
progresividad. El principio de progresividad es nota característica de la
legislación social y ha sido asumido por el derecho internacional del
trabajo. El progreso es la carga que adoptan las sociedades democráticas
como destino y fin (Cornaglia, Ricardo, "Reforma Laboral. Análisis
crítico", La Ley, 2001).
El precepto está consagrado en el art. 75 inc. 18 y 19; 124 y 125). La
CN da una directiva general como valor básico que nunca deber ser
perdida de vista por el Legislador, y es que cualquier norma que se dicte
debe tener como norte el desarrollo humano, en sus aspectos físico y
espiritual. En la medida en que se promueva no sólo el desarrollo
económico, sino también el educativo, el cultural, el tecnológico y el
científico, habrá respeto y protección del derecho a la vida.
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La conclusión entonces es que la prohibición de indexar atenta contra
el desarrollo garantizado por la norma fundamental.
Entre los valores jurídicos incorporados y garantizados expresamente
como nuevos derechos por la Constitución renovada surgen la
solidaridad social y la justicia, social. La solidaridad es el nuevo nombre
de la igualdad, es la seguridad de los débiles, es el predicado obligado del
desarrollo y del progreso individual (humano) e institucional. La
solidaridad no es un abstracto, es el socorro tangible y oportuno, es la
asistencia fraterna personal e institucional, es la responsabilidad del
nuevo humanismo, es el camino verdadero de la paz (arts. 37; 42; 43
párrafo; 75, inc. 2; 19 y 23 CN).
El nuevo progreso está predicado con el fin de la justicia social, la
idea liberal clásica de bienestar (preámbulo y art. 75 inc. 18) se manifiesta
ahora en el constitucionalismo de la realidad, con la fórmula del progreso
con justicia, acotados por los adjetivos pertinentes.
Y se explícita la operatividad de la justicia social a través de la
igualdad real con acciones positivas (arts. 37; 75 inc. 23 CN) (Garrió, M.E.,
Dromi R, Frías P., Gil Lavedra, R., Quiroga Lavie, H. "Interpretando la
Constitución", Ediciones Ciudad Argentina, 1995).
Para mantener el valor del crédito del actor, el monto de condena debe
adecuarse a la realidad del mercado de los bienes detallados en la
Canasta Básica Total, realidad receptada por el INDEC en sus diversas
muestras.
XXI. AUTORIZACION:
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Se solicita se tengan por autorizado al Dr. Claudio O. Cegna, para
efectuar toda tramitación del expediente, desgloses de documentación,
tramite de cédulas, oficios, mandamientos y exhortos.
XXIII. PETITORIO:
En mérito de lo expuesto a V.S. solicito:
a). Se me tenga por presentado, por parte y por constituido el
domicilio legal.
b). Se corra traslado de la demanda por el término y bajo
apercibimiento de ley.
c). Se tenga presente la prueba ofrecida.
d). Se ordene citar en garantía a la aseguradora denunciada en el
punto II de la presente.
e). Se tenga por denunciado el cuit y por denunciado el domicilio
electrónico.
d). Se tenga por acompañado el bono profesional.
f). Se condene al demandado al íntegro pago de lo reclamado o lo que
más o en menos resulte de la prueba a producirse con costas.
Proveer de conformidad,
SERÁ JUSTICIA.
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