UNIVERSIDAD CENTRAL APUNTES DE CLASES

Carrera de Derecho y Ciencias f urídicas Derecho de Familia y Legislación Del Menor

Dra. Elena Quevedo Pacheco
Tema No. 23

LA GUARDA
Por lo general los progenitores son los naturales cuidadores de sus hijos, sin embargo en
previsión de situaciones especiales que impidan la crianza y educación de los mismos, el
Código Niña, Niño y Adolescente establece la figura jurídica de LA GUARDA que puede ser
ejercida por cualquiera de los progenitores como pclr terceras personas.

CONCEPTO

La Guarda es un acto jurídico o fuente de derechos y obligaciones, derivado de la entrega en

custodia de una niña, niño o adolescente a una persona y se caracteriza por su provisionalidad
y temporalidad. Es otorgada mediante resolución emiticla por el fuez de la Niñez y
Adolescencia a uno de los progenitores o a terceras personas caretrtes de autoridad parental o
tuición legal,

Según el Art. 57 del CNNA.: "La Guarda es una institución jurídica que tiene por objeto el
cuidado, protección, atención y asistencia integral a la niña, niño o adolescente con carácter
provisional. Es otorgada mediante Resolución Iudicial a la madre o al padre, en casos de
divorci«l o separación cle las uniones conyugales libres o a l.erceras pet'sonas sin afectar la
autoridad rnaterna o paterna."

"[,a Guarda confiere a la guardadora o guardador el deber de precautelar los intereses de la

niña, niño o adolescente frente a terceras personas, inclusive a la maclre o al padre o ambos,
así como también tramitar la asistencia familiar".

De lo anteriorrnente mencionado, se puede manifestar que la Guarda se trata de un medio

jurídico de protección hacia los menores en situación de riesgo, abandonados o que carecen
cle una representación legal o de una familia que los proteja. Esta dirigida a proporcionar a
una niña, niño o adolescente de una protección integral eficiente, acorde a sus necesidades
individuales a través de una persona natural o jurídica denominada guardadora, encargada de
asumir plena responsabilidad en el cuidado personal.

Este instituto jurídico comprende todas las funciones paternas de educaciótt, supervigilancia,
corrección y asistencia, brindando un verdadero trato pal.erno-materno de la niñez. El
ejercicio de Ia Guarda es eventual y gratuito, por lo tanto no está sujeto a remuneración
alguna, sin embargo puede ser modificado de acuerdo a las necesidades y beneficios del
menor sujeto a la Guarda.

CARACTERISTICAS

La ejerce uno de los padres o quien no eierce autoridad o tuición legal sobre el niño.
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Er t l*l
a Ia relación
parental y accecle al cuidado y protección del menor
Implica obligación de cuidado y asistencia integral.
- Es ternporal o provisional, porque está sujeta al estado
de minoridacl del niño, niña o
adolescente y es provisional porque las decisiones judiciales
acloptadas sobre la
situación del menor son revisables durante el estado de minoridacl.
- Debe ser otorgada por Resolución f udicial.
- Es revocable, previo trárnite.
- Es itltrartsferible porque el ejercicio de las funciones solo
compete a la persona a quien
fue conferida y porque ésta asume las responsabilidactes en forma
i¡ttrito personae.
- Es cle orden público porque las normas que regulan
e.sta figura enlanan de la ley y se
torna obligatoria cuando la función de la guarda fue aceptada.

CTASES DE GUARDA

El Art. 58 del CNNA. establece las siguientes clases de Guarcla:

a' LA GUARDA EN DESVINCULACIÓN FAMILIAR, sujera a lo previsro

por el Código de
Familia y que es conferida por el f uez de Fanlilia, Está íntimarnente
referida a los casos
de divorcio, separación judicial de los cónyuges, anulabilidacl del
matrimonio, ruptura
de las uniones libres y en forma análoga de padres que no
viven jr-rntos.

En Ia práctica judicial se conoce como la guarda y custodia que

ejer.cen los padres
sobre los hiios por disposición o atribución de la autoridad jurisdiccional
competente
en el ámbito familiar en casos de desvinculación conyugal, cuando
entre los padres
existe ausencia de acuerdo para decidir por la guard;a a favclr
de uno de ellos y se
plantea el problema de atribuir la guarda y custodia de los
hijos.
b' tA GUARDA LEGAT que es conferida por el fuez Público en materia de Niñez y
Adolescellcia a la persona que no tiene tuición legal sobre un niño,
niña o adolescente y
sujeta a lo dispuesto por el CNNA. Se constituye previa investigación para
establecer la
situación legal del menor. Generalmente se atribuye la Guarda legal
en situaciones
donde el rnenor carece de padres o tutores legales y exista la
necesidad temporal de
cubrir la ausencia paterna-materna, Ia irnposibilidad en que se encuentran
los
progenitores para atender a sus hijos o cuando se encuentran
en estaclo de ahandono.

La Guarda legal está dirigida a obtener la protección, el cuidado,

la atención y
asistencia integral de forma provisional cle la niña, niño o adolescente
en un hogar
sustituto, con la finalidad de brindarle una formación plena en
su condición de un
sujeto titular de derechos. De este modo Ia Guarda legal se constituye
en una medida
stlstitutiva de cotrvivencia no institucional a favor de los menores que carecen
de una
familia de origetl o se encuentran en estaclo de abandono o desamparo,
para ser
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integrados en la familia que los acoge, recibiendo la ¡lrotección y las atencionás
necesarias para procllrarle una formación integral.

REQUTSTTOS

La Guarda y cuidado de las niñas, niños y adolescentes tiene

vital importancia de manera que
los guardadores deben estar investidos de condiciones personales, físicas, psicorógicas
así
como de aptitud e idoneidad.

Son requisitos para ejercer la Guarda de conformiclad al Art. 59 CNNA, los síguientes:

. Ser mayor de eclad

o Gozar de buerra salud fÍsica y mental, acreditada mecliante certificaclo médico
expedido
por la Instancia Técnica Departamental de Política Social.
' Informe social expedido por la Instancia Técnica Departamental de política Social.
. Solicitud que justi[ique la medida
' No tenel' sentencia ejecutoriada por delitos dolosos cometidos contra la vida y la
integridad.

Asimisrno, este artículo determina que tanto niñas, niños o adolescentes deberá, previamente
ser oídos, su opinión será fundatnental para la decisión de la autoridact juclicial, en razón
del
interés directo de la persona en desarrollo que se encontrará adscrita a la far¡ilia sustituta.

VIGENCIA, SEGUIMIENTO Y HABITITACIÓN

Según el Art, 60 del CNNA. La Guarda estará vigente en tanto se defina la suspensión
o
extinción de Ia autoridad y las medidas impuestas a cualquiera de los progenitores. En caso
de que Ia niña, niño o adolescente no tengan padres identificados o su filiación se halle en
conflicto, la Guarda podrá ser otorgada a terceras personas.

En referencia al seguirniento la autoridad judicial respectiva dispondrá que sea la Defensoría

de la Niñez y Adolescencia quien realice el seguinliento de Ia Guarda así como el lugar donde
sea ejercitada, sietnpre dentro del territorio nacional. Este seguinliento tiene la finaliclad de
conocer cuál es el grado de adaptación del niño, niña o adolescente en Ia familia sustituta y en
que medida el guardador o guardadora cumple con las funcir:nes asignadas, cuyo resultado
debe ser evaluado por Ia autoridad jurisdiccional para la prosecución de la guarda o para
su
revocatoria.

La Instancia l'écnica Departamental de Política Social tiene la facultad de habilitar a quien se

halla en condición de guardador o guardadora de niña, niño o adolescente, para que pueda
realizar el tránlite de adopción.
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PROIIIBICION

El Art. 6l cletermina "Los responsables de la Guarda, bajo ninguna circunstancia

CNNA.
pueden transferir a terceros, a la niña, niño o adolescente cuya Guarda Ie fue confericla".

REVOCACION DE tA GUARDA
La revocatoria de la Guarda procede por Resolución fudicial fundamentada, de oficio o a
petición de parte, en corlsideración de los informes requeridos por la autoridad judicial y
luego de haber sido oídos tarlto la niña, niño o adolescente, de acuerdo con su eclad y grado de
madurez.

TRAMITE

La Guarda puede ser trarnitada por familiares, terceras personas o por la Defensoría cle la
Niñez y Adolesc'encia ante el Juzgado Público en materia de Niñez y Adolescencia cle la
jurisdicción donde se halle Ia niña, niño o adolescente y será ejercida en el tugar de residencia
de quien sea el o la responsable de Ia Guarda, dentro del territorio nacional. En caso de
cambio de residencia o domicilio, éste deberá ser comunicado al fuez en materia de Niñez y
Adolescencia.

La Guarda está sujeta a url trámite procesal con especiales características por eso se inicia con
la solicitud forrnuláda de manera expresa por la persona interesa, dirigicla a la o el fuez
Público en materia de Niñez y Adolescencia en cuya jurisdicción se encuentra el niño, niña o
adolescente.

El fuez aladmitir la dernanda ordenará que el equipo multidisciplinario que coadyuva con la
función jurisdiccional realice la investigación previa pertinente y evacue el informe
circunstaltciado sobre el caso. En base del informe técnico favorable y los elementos de
prueba acreditados en el proceso, el luez concederá la Guarda mediante u¡a Resolución
especial.

En forma posterior se practicarátt los seguimientos que señala la ley por intermedio del
mismo juzgado y el equipo interdisciplinario que coadyuva con las funciones judiciales, en la
forma como establece el Art. 60 del CNNA.

PROMOCION DE PROGRAMAS

El Estado asumiendo los roles de protección de la niñez y adolescencia es el encargado de

propiciar proyectos qlle incentiven la guarda de los niños, niñas y adolescentes que SC
encuentren en estado de abandono o en situaciones análogas.
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El Á.i. os cÑ r.s,
promoverá programas que estimulen el acogimiento bajo la modalidad de Guarda de niños,
niñas y adolescentes carentes de fanlilia o de la autoridad de los padres".

El Art. 64 del CNNA establece que en casos de migración cle madre o padre que tenga Ia
Guarda, deberán comunicar a la Defensoría de la Niñez y Adolescencia para su
correspondiente tramitación ante el fuzgado en materia de Niñez y Adolescencia y de esta
manera evitar ser suspendidos de su autoridad, previamente identificarán a las personas que
quedan a cargo y con la responsabilidad del cuidado de Ios menores, para que se realice el
seguirniento de sus hijos.

CONVERSION DE LA GUARDA EN ADOPCIÓN: ATIS. 239,24A CNNA

Cuando Ios informes de Ias instancias técnicas son favorables, Ia Guarda puede tornarse en
adopción en los términos previstos por el Código Niña, Niño y Adolescente en su Arr..239.

Existiendo el presupuesto de la Guarda donde ya existió una convivencia de tipo familiar y

siendo favorables los informes técnicos, a solicitud escrita del o los postulantes de la
adopción, el f uez Público de la Niñez y Adolescencia fijará audiencia en el plazo de dos días.

En audiencia oral se escuchará a los solicitantes, a la niña, niño o adolescente, dependiendo de

su edad y su grado de rnaduÍez, a la Defensoría de la Niñez. y Adolescencia, a Ia Instancia
J'écnica Depar"tantental cle Política Social y al eqr-ripo profesional interclisciplinario del
fuzgado, para establecer la pertinencia de Ia conversión de Ia Guarda en Adopción. [Art.240
cNNA).

LA FAMI[,IA SUSTITU'TA

Concebilnos a la fanlilia sustituta como aquel grupo social integraclo por personas que no
estando vinculadas por nexos de parentesco, conviven en el lnismo seno farniliar; es clecir que
no siendo de origen acogen a un niño, niña o adolescente, asumiendo la responsatlilidad que Ie
corresponde a la farnilia de origen, en consecuencia se obligan a su cuidado, ¡lrotección y a la
prestación de asistencia rnaterial y moral.

El Código de la Niña, Niño yAdolescente en su Art.S1 establece lo siguiente"(Fantilia sustituta)

Es la que por decisión judicíal, con carácter tentporal o permanehte, acoge en su seno a unü niña,
niña o adolescente oblígándose a cum¡tlir los misntos deberes de madre o patlre".

[,a familia sustituta es un remeclio al estado de abanclono de Ios hijos, para qr.re éstos reciban
educación integral, forrnación moral e intelectual.

La integración a fanlilia sustituta segúrn el Art.52 del C.N.N.A. se efectiviza rnediante la guarda,
tutela o adopción, estableciendo Ias siguientes condiciones:
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Las niñas, niños y adolescentes serán oídos previamente, considerando su nivel de
desarrollo y su opinión deberá ser tomada en cuenta por la Autoridad respectiva e la
resolución.
La familia sustituta debe ser seleccionada y capacitada para asumir sus
responsabilidades en cuanto al cuidado, protección, asistencia de la niña, niño o
adolescente.
Se priorizará a las familias que se encuentren en el entorno comunitario de la niña,
niño o adolescente, prefiriéndose en todo caso a los parientes en cualquiera de los
grados.
Evitar la separación de los hermanos salvo que ocasione un daño emocional o
psicológico.
Garantizar a las niñas, niños y adolescentes Lln entorno de seglrridad, estabilidad
emocional y afectiva así como una adecuada socialización.

Et ACOGIMIENTO CIRCUNSTANCIAT

El acogimiettto se trata de una rnedida efectiva e inmediata de protección que se brinda a

una niña, niño o aclolescente que lo precisa, albergándolo en un hogar cle una familia
distitlta a la de su origen o en un establecirniento de acogida destinado a curnplir esa
finalidad.

De hecho, el acogirniento es una nledida de protección a la infancia o las personas en

estado de nlinoridad que pueda acordar la autoridad pública competente, cuanto los niños
y niñas no puedett o no deben permanecer temporalmente con su propia familia,
proporcionándoles un nuevo entorno farniliar estable que les brinde las atenciones
necesarias para su formación integral de acuerdo con su grado de desarrollo individual.

Especies de acogirniento: De acuerdo con la finalidad o el objeto para los que se

instituyen el acogimiento, puede dividirse en:

Acogimiento farniliar simple: caracterizado por ser una rnedida eminentemente

transitoria, en espera de que se rnodifique la situación en que provisionalrnente se
encuentra el niño, niña o adolescente.
Acogimiento farniliar permanente: se trata de una medida de protección estable o
relativanrente duradera, es la forma que mas se identifica con el sistema de
acogimiento propiamente dicho, como la tutela autornática o la guarda Iegal.
Acogirniento familiar preadoptivo: consiste en la nlodalidad del acogimiento
permanente que tiene por objeto a más de la protección inrnediata de la niñez y
adolescencia, preparar o propiciar la adopción. Su finalidad se encuentra dirigida a
crear un ambiente de farniliaridad y confianza entre los sujetos de la adopción y los
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postulatltes a Ia rnisma, permitiendo una especie de prueba para la constitución formal
de la adopción.

Acogimiento circunstancial: Es una rnedida excepcional y provisional, efectuada en

situaciones de extrenra urgencia o necesidad en favor de una niña, niño o aclolescente,
cuando no exista medios para la protección inmediata de sus derechos y garantÍas
vulnerados o amenazados.

El Art.54 del C.N.N.A. modificado por la Ley 1168 de LZ de abril de 2019, determina la
obligatoriedad de contunicar el acogimiento circunstancial a Ia Defensot'ía de la Niñez y
Adolescencia o autoridades comunitarias dentro de las 24 l'toras siguientes del momento
del acogimiento.

Derivación a entidad de acogimiento: Cuando no exista otro nledio para proporcionar a

la niña, niño o adolescente la protección inrnediata de sus clerechos y garantías vulnerados
o arnenazados se deberá operar tal como lo determina el Art. 55 del Código Niña, Niño y
Adolescente, también modificado por la Ley 1168 de 12 de abril de 2019

Prohibición de lucro: De conformidad con el Art. 56 del C.N.N.A., cualquier forma de lucro
derivada de la integración en familia sustituta o en centros de acogimiento estará sujeta a
las sanciones establecidas de acuerdo a ley.

cÓueo NIÑA, NIÑo Y AD0LESCENTE: Goceta oftcial de Bolivio