UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN

MARCOS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA

DERECHO
ROMANO

Profesor:Dr. Medardo Nizama V.

DE LOS CONTRATOS
FORMALES RE

CONTRATOS REALES
CONTRATOS REALES:

MUTUO (MUTUUM)
COMODATO (COMMODATUM)
DEPÓSITO
CONTRATO DE PRENDA (PIGNUS)

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Cita de pórtico
Hay contrato de venta desde que las
partes han convenido en el precio,
aunque este precio no haya sido pagado
todavía y no se hayan dado aún arras:
porque lo que se ha dado a título de
arras sólo sirve para acreditar la
conclusión del contrato.
Institutas, Título XXIII

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 CONTRATO REAL
 Es aquel contrato que se perfecciona con la
simple entrega de la cosa.
 La característica de este contrato es que su
validez depende de la entrega misma de la cosa,
pues, si no hay tradición de ella, no nace el
contrato.
 Este nace por la cosa, re; por eso decían los
romanos “re contrahitur obligatio”.
 La simplicidad en el nacimiento de estos contratos
significó un gran avance en la vida de los
contratos en Roma.
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 ANTECEDENTE DE ESTE
CONTRATO
 El antecedente es muy remoto.
 Los historiadores jurídicos refieren: que fue la fiducia la
primera forma contractual primitiva.
 Consistía ésta en la trasmisión de la propiedad de una cosa
que hacía una persona a favor de otra, mediante la
mancipatio, celebrándose al mismo tiempo el pactum
fiduciae, por el cual el adquirente se obligaba a devolver la
misma cosa o cosas semejantes a la persona de quien las
había recibido.
 Pero como la fiducia entrañaba una doble juego de
obligaciones se vió la necesidad de simplificarla,
consiguiendo mayor seguridad en la devolución de la cosa;
y es así como surgieron: el mutuo, comodato, depósito y
prenda.

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 MUTUO (MUTUUM)
 Es un contrato real o préstamo de consumo
según el cual una persona transfiere a otra,
llamada mutuario, una cosa o ciertas cosas
fungibles para que después en un tiempo
determinado las devuelva idénticas en
cantidad y calidad.(Petit: 377)
 Un concepto que guarda concordancia con el
art. 1648 del C.C., que a la letra dice: por el
mutuo, el mutuante se obliga a entregar al
mutuatario una cantidad de dinero o de bienes
consumibles, a cambio de que se le devuelvan
otros de la misma especie, calidad o cantidad.
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 REQUISITOS
Este contrato de mutuo reúne los siguientes requisitos:
1. Capacidad. La capacidad que deben gozar ambos
sujetos del contrato. El hijo de familia no puede dar
ni recibir en mutuo si no está de por medio la
auctoritas del pater o del tutor.
2. Propietario de la cosa. Se exigía que el mutuante
debía ser propietario de la cosa, pues si en este
contrato lo que se transfiere es la propiedad de la
cosa, lógicamente el tradens debe gozar de ella; el
que no la tiene no puede transferirla, salvo que esté
autorizado.
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 Requisitos ...
3. Entrega efectiva. Es decir que la entrega de la cosa,
materia del mutuo, debía ser efectiva; esto es, que la
transferencia sea material o simbólica, pues la
tradición de la cosa o el símbolo de ella, dan validez al
contrato, tal por ejemplo entregando las llaves de un
almacén o comercio.
4. Que sea fungible. Es decir que la cosa mutuada sea
funge (fungible) o lo que los romanos llamaban que
esté sujeta al cambio o tráfico de bienes en el
mercado.
5. Devolución. Entendiéndose que las cosas que se
devuelven sean del mismo género y cantidad de las
que fueron entregadas.
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 OBLIGACIONES DEL
MUTUARIO
Son obligaciones del mutuario:
 1° Devolver la cosa mutuada, en igual

cantidad, número y medida, en el tiempo

señalado.
 2° Responder por los riesgos de la cosa

mutuada.
 3° Pagar los intereses en los préstamos de

dinero.
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 DERECHOS DEL
MUTUARIO
Los derechos del mutuario son:
 Gozar y hacerse propietario de la cosa

mutuada.
 El derecho que tiene el mutuante es el

de exigir la devolución de la cosa

mutuada al vencerse el tiempo
convenido.

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 ACCIONES
 El derecho romano establecía que
para hacer efectivo estos derechos
y obligaciones de los contratantes,
se requería la condictio mutui.

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 CONDICTIO MUTUI
La condictio mutui, presentaba dos formas:
 La condictio triticaria, para los
préstamos de trigo, (triticum:
cereales); y
 La condictio certae creditae
pecuniae, para los préstamos de
dinero.

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 PRESTAMOS CON
INTERESES
 Prescribía la ley romana que la característica era la
gratuidad del mutuo.
 Sin embargo, después se permitió que el mutuante
percibiera ciertas sumas de dinero por concepto de
intereses.
 Esto se hizo posible por medio de la stipulatio.
 De ese modo había dos contratos:
 uno real por el cual el mutuante reclamaba la cosa prestada, y
 de otro verbal, por el que exigía el pago de los intereses
devengados.
 Para el cobro de los intereses el mutuante tenía la actio
stipulatio; y para pedir la cosa tenía la condictio
mutui.
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 PRUEBA DEL MUTUO
 El derecho romano fijaba que la prueba de este
contrato corre a cargo del acreedor o sea del
mutuante.
 Consistía, al principio, en una tabla tabulae.
 Este medio de prueba iba firmado por el
mutuario. Pero si este, habiendo firmado, no
recibía el dinero, podía pedir su nulidad
mediante la querella non numerate
pecuniae.
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 COMODATO
 Se llama comodato (commodatum), al contrato
bilateral imperfecto, en virtud del cual una
persona llamada comodante (commodans),
entrega una cosa fungible, a otra persona
denominada comodatario, commodatarius,
para que se sirva de ella gratuitamente, durante
cierto tiempo y después la devuelva.(Di Pietro,
1983: 303)
 Se le llama también a este contrato préstamo de
uso. (Véase art. 1728 del CC.)
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 REQUISITOS
Son los siguientes:
1. Que la entrega de la cosa sea efectiva, esto es que
consista en la trasferencia que hace el propietario
de la tenencia de ella, a favor del comodatario para
que éste la use;
2. Que la cosa sea fungible; por eso, son objeto de
este contrato las cosas específicas y no las
genéricas. Los inmuebles eran también objeto de
comodato.
3. Que la transferencia de uso de la cosa sea con
carácter gratuito, pues, si se exigiera alguna
retribución, dejaría de ser comodato para
convertirse en locación conducción.
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 OBLIGACIONES DEL
COMODANTE
Son obligaciones del comodante:
1. Entregar la cosa en estado de servir;
2. Responder por los vicios ocultos de ella;
3. Responder por los gastos necesarios y
extraordinarios hechos por el
comodatario en la conservación de la
cosa.

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 DERECHOS DEL
COMODANTE
Son derechos del comodante:
1. Pedir la devolución de la cosa
prestada; y
2. Exigir el pago de la indemnización por
el comodatario en caso de pérdida de
aquella.

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 OBLIGACIONES DEL
COMODATARIO
Son obligaciones del comodatario:
1. Conservar la cosa prestada en las mejores
condiciones.
2. Devolverla en el lugar y tiempo convenidos.
3. Usarla en armonía a la naturaleza y finalidad
de la cosa, pues de lo contrario cometería un
furtum usus; y
4. Responder por la culpa leve y el deber
llamado de custodia que le hace responsable
aún en el caso de que la cosa sea hurtada.

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 DERECHOS DEL
COMODATARIO
Son derechos del comodatario:
 Pedir el reembolso de los gastos hechos

por él para la conservación de la cosa, y

 Retener ésta, después del vencimiento

del plazo señalado, si el comodante no

cumple con hacer el reembolso.

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 ACCIONES

En el derecho romano se establecían dos acciones

en este contrato:
 la actio commodati directa, al servicio del

comodante, en virtud de la cual exige al

comodatario el cumplimiento de sus
obligaciones; y
 la actio commodatio contraria, al servicio del

comodatario, y por la cual exige al comodante el

cumplimiento de sus eventuales obligaciones.
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 CONTRATO DE
DEPÓSITO
 Se llama depósito (depositum), al
contrato real por el cual una persona
llamada deponente, deponens, entrega
una cosa a otra llamada depositario,
depositarius, para que la guarde
gratuitamente y la devuelva a la primera
solicitud de quien se dio.
 Véase el art. 1814 del C.C.
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 REQUISITOS
La misma ley romana fijaba los siguientes
requisitos:
 1° La entrega de la cosa, pues, por ser un

contrato real, necesita para perfeccionarse, que

la cosa pase del poder de quien la tiene a la del
que la va a guardar.
 2° La custodia de la cosa por el depositario, y

 3° La devolución de la misma cosa, a la primera

requisición.

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 DERECHOS DEL
DEPOSITARIO
Son derechos del depositario:
 1° Que se le reembolse los gastos

efectuados en la conservación de la cosa; y

 2° Indemnización por los perjuicios o daños

que le hubiese ocasionado con motivo del

depósito.

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 OBLIGACIONES DEL
DEPOSITARIO
Son obligaciones del depositario:
 1° Guardar la cosa depositada sin hacer uso

de ella; so pena de incurrir en furtum usus;

 2° Conservarla en las mejores condiciones

posibles;
 3° Devolverla, conjuntamente con todos sus

accesorios y frutos, a la primera requisición; y

 4° Responder por su dolo y culpa grave.

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 ACCIONES
 Dos son las acciones de este contrato:
 la actio depositi directa, que
corresponde al deponente para exigir al
depositario el cumplimiento de sus
obligaciones y
 la actio depositi contraria, que faculta
al depositario para exigir al deponente a
cumplir las suyas.
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 CONTRATO DE PRENDA
 La prenda, pignus, es el contrato real que
consiste en la entrega que hace una persona
llamada pignorante o constituyente a favor de
otra llamada acreedor prendario, de una cosa
mueble o inmueble, para que la conserve como
garantía de un crédito contra el constituyente o
un tercero, y la devuelva una vez que aquél sea
pagado. Se considera como una obligación
accesoria que no se agrega, pero que si viene a
complementar una obligación.
 Este contrato se diferencia de los demás por ser
accesorio, pues nace para garantizar el
cumplimiento de una obligación principal.
(Herrera, 1999: 185)
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 OBLIGACIONES DEL
ACREEDOR PRENDARIO
 Son obligaciones del acreedor prendario:
 1° Conservar y guardar la prenda como un
buen padre de familia;
 2° No usarla, pues si lo hace comete un
furtum usus.
 3° Devolverla al ser cancelado el crédito; y
 4° Responder por culpa leve.

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 DERECHOS DEL
ACREEDOR PRENDARIO
Son derechos del acreedor prendario:
 1° Pedir el reembolso de los gastos

efectuados en la conservación de la
cosa dada en prenda;
 2° Retenerla mientras no sea pagada la

obligación principal; y
 3° Retenerla en caso de que no se

hubiese reembolsado los gastos.

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 OBLIGACIONES DEL
DEUDOR PRENDARIO
Son obligaciones del deudor prendario o
pignorante:
 1° Abonar los gastos efectuados en la
conservación de la cosa.
 2° Responder por los perjuicios que hubiese

causado la prenda al acreedor prendario

 3° Dar otra cosa en prenda, si la primera ha

disminuido el valor.

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 DERECHOS DEL DEUDOR
PRENDARIO
Son derechos del deudor prendario:
 1° Pedir la devolución de la cosa

pignorada;
 2° Exigir la prenda de los frutos que

ella hubiese producido.

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 ACCIONES
 Para éste contrato en el derecho romano
fueron reconocidas dos acciones:
 La primera, es la actio pignoratitia
directa que corresponde al pignorante
contra el acreedor pignoraticio; y
 Segunda, la actio pignoratitia contraria,
que corresponde al acreedor pignoraticio
contra el deudor.
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Reflexión: consiste en pensar brevemente
en forma concisa y razonada sobre las ideas
contenidas en un tema propuesto.

 Inconveniencia sobre la característica de la

gratuidad del mutuo.
 Importancia del contrato real.
 Explicar la relación entre lo fungible y no
fungible en el mutuo y el comodato.

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 Para comentar:

• Analiza el sentido o alcance del contrato verbal.

• Formular de modo claro tu opinión general sobre
el mutuo: las ideas son las siguientes: el
contrato como un acto real. Su idea general. Su
naturaleza de cosa fungible: se puede vender,
comprar, fiar (dar en garantía, etc.) .
Devolución.

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 Para comentar:
 Explicar brevemente en vía de comento el
contrato real. Las ideas que contiene dicho
contrato son las siguientes: Se perfecciona con la
simple entrega de la cosa. Conveniencia de la
característica de este contrato. Momento en que
nace el referido contrato. Significancia de la
simplicidad de este contrato.

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Cita final
El arrendamiento se asemeja mucho a la venta
y se rige por las mismas reglas de derecho. En
efecto, así como el contrato de venta se forma
desde que ha habido convención acerca del
precio, del mismo modo desde que se ha
constituido el precio del arrendamiento existe, y
produce para el locador la acción locati,y para
el locatario la acción conducti.
Instituta, título XXIV

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 Referencia bibliográfica

 Di Pietro A. y otro. 1983. Manual de Derecho romano.

Ediciones de Palma Buenos Aires. Argentina, 485 págs.
 Herrera P. Darío. 1999. Derecho Romano. Gráfica
Horizonte S.A. Lima-Perú, 336 págs.
 Ortalán M. 1986. Instituciones de Justiniano. Lima mesa
redonda editores. Lima-Perú, 161 págs..
 Petit Eugene. 1924. Tratado elemental de Derecho
Romano. Editorial Nacional. México D.F., 717 págs.
 Torres Aníbal. 2011. Código Civil Tomo I. 7º Edición.
Editorial Moreno S.A. Lima-Perú, 1118 págs.

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