Le Contentieux Dans Les Marchés Publics
Le Contentieux Dans Les Marchés Publics
Le Contentieux Dans Les Marchés Publics
INTRODUCTION
Partie I : Mécanismes non juridictionnels de règlement des litiges
CONCLUSION.
Introduction :
Un marché public est un accord contractuel à titre onéreux conclu entre un acheteur,
pouvant être une entité publique ou privée, et un opérateur économique, également public
ou privé. Ce contrat vise à répondre aux besoins de l'acheteur en termes de travaux, de
fournitures ou de services. L'acheteur peut représenter une collectivité publique, une entité
régionale, une agence publique spécialisée, ou une personne morale de droit public. Les
marchés publics sont régis par le droit de la Commande Publique et doivent être conclus
électroniquement une fois un certain seuil financier franchi.
Les complications pouvant surgir durant la passation et l'exécution des marchés publics
sont variées. Il est donc essentiel de savoir comment gérer les accusations, initier un
recours précontentieux et, si nécessaire, entamer une procédure judiciaire pour protéger
les intérêts dans la gestion des litiges de marchés publics.
La résolution des litiges est cruciale pour les professionnels impliqués dans la
commande publique, étant donné que le contentieux des marchés publics est
particulièrement répandu et peut prendre diverses formes à toutes les étapes de la
passation et de l'exécution des contrats.
Pendant les phases de passation des marchés : Les litiges durant sont souvent le résultat
de non-conformités aux procédures légales et réglementaires prescrites, d'allégations de
favoritisme, ou de manquements à la transparence et à l'équité dans le processus de
sélection des offres. Selon l'article 80 du décret n° 2-12-349 du 20 mars 2013 relatif aux
marchés publics au Maroc, les participants évincés ont le droit de contester les décisions
d'attribution s'ils estiment que les procédures n'ont pas été équitablement respectées.
En revanche ,durant l'exécution des contrats les litiges peuvent survenir en raison de
divergences sur l'interprétation des clauses contractuelles, de retards, de non-conformité
aux spécifications, ou de non-respect des standards de qualité. L'article 167 du même décret
prévoit des procédures pour la résolution des litiges relatifs à l'exécution des contrats,
offrant une voie pour les réclamations et les ajustements contractuels nécessaires.
Pour traiter ces litiges, il existe diverses approches. Les recours administratifs, tels que les
recours gracieux et hiérarchiques, sont prévus par la loi comme des moyens non
juridictionnels pour résoudre les conflits. Ces procédures permettent aux parties de solliciter
une révision de la décision sans recourir à un tribunal. En parallèle, la médiation et l'arbitrage
représentent des alternatives à la résolution judiciaire, comme stipulé dans le guide pratique
sur la passation des marchés publics émis par le ministère de l'Économie et des Finances au
Maroc.
La gestion efficace des litiges dans le contexte des marchés publics présente un défi majeur
pour le secteur public, surtout en raison de l'impact significatif que ces conflits peuvent avoir
sur la réalisation des projets d'infrastructures et la fourniture de services publics. Une
problématique bien formulée pour aborder cette question pourrait être :
Comment les systèmes de passation et d'exécution des marchés publics peuvent-ils être
améliorés pour minimiser la fréquence et l'impact des litiges, tout en garantissant la
transparence, l'équité, et l'efficacité dans la gestion des fonds publics ?
1. La médiation
1.1 Cadre réglementaire de la médiation
Tout d’abord ,il convient de définir le terme médiation , la médiation est un processus par lequel
un tiers neutre, appelé médiateur, aide les parties à trouver une solution mutuellement
acceptable à leur différend. Le médiateur n'a pas le pouvoir de décider pour les parties, mais
facilite la communication et les négociations1 .Actuellement La médiation est devenue un
mécanisme essentiel dans la gestion des conflits relatifs aux marchés publics,
particulièrement avec l'adoption de la loi n° 86-12 relative aux partenariats public-privé
(PPP). Cette loi vise à moderniser le cadre juridique des marchés publics au Maroc, en
intégrant des méthodes alternatives de résolution des litiges comme la médiation pour
améliorer l'efficacité et la rapidité des règlements de conflits.
Dans le même ordre d'idées, la loi 95-17, publiée au Bulletin officiel n° 7099 du 13 juin 2022,
vise à répondre aux besoins des investisseurs fatigués des procédures administratives et
judiciaires complexes, tout en s'adaptant aux nouvelles tendances du commerce
international. Cette loi crée un code des modes alternatifs de règlement des conflits et
s'inscrit dans la politique d'ouverture du Maroc dans ses relations économiques, notamment
à travers les conventions de libre-échange et la promotion du Maroc comme centre
international d'arbitrage et de médiation.
La loi n° 86-12, adoptée en 2014, a introduit des dispositions spécifiques pour la médiation
dans les marchés publics. Elle permet aux parties contractantes de recourir à la médiation
comme méthode de résolution des différends, avant d'engager des procédures judiciaires.
Cette approche s'inscrit dans une logique de promotion de la résolution amiable des conflits,
conformément aux meilleures pratiques internationales.
1
Gaultier, J. (2019). La médiation : principes et pratique. Paris : Éditions Larcier.
Selon l’article 6 du décret n° 2-12-349 du 20 mars 2013, les marchés publics peuvent inclure
des clauses spécifiques de médiation, encourageant les parties à utiliser cette méthode
avant toute procédure contentieuse. La médiation est vue comme un moyen de réduire les
délais et les coûts associés à la résolution des litiges, tout en préservant les relations
commerciales.
1. 3 Processus de Médiation
Le processus de médiation selon la nouvelle loi comprend les étapes suivantes :
- Initiation de la Médiation : La médiation peut être initiée par l'une des parties en cas
de différend. La demande de médiation est adressée à la commission de règlement
amiable ou à un centre de médiation agréé.
- Sélection du Médiateur : Les parties choisissent un médiateur d'un commun accord.
Ce médiateur doit être impartial et posséder les compétences nécessaires pour traiter
le litige spécifique.
- Sessions de Médiation : Le médiateur organise des sessions où les parties peuvent
exprimer leurs points de vue et chercher à trouver une solution mutuellement
acceptable. Le médiateur facilite la communication et aide les parties à explorer
différentes options de règlement.
- Accord de Médiation : Si un accord est trouvé, il est formalisé par écrit et signé par les
parties. Cet accord a une valeur contraignante et peut être homologué par un juge si
nécessaire.
2. La Conciliation
La conciliation en principe est similaire à la médiation, mais le conciliateur peut jouer un rôle
plus actif en proposant des solutions. Le processus vise également à trouver un accord
amiable, mais peut impliquer une intervention plus directive du conciliateur 2.
2
Cadiet, L., & Jeuland, E. (2016). Droit de la conciliation et de la médiation. Paris : Dalloz
La conciliation dans le cadre des PPP au Maroc vise à résoudre les différends qui peuvent
survenir pendant l'exécution des contrats, notamment en ce qui concerne les questions de
délais, de coûts, de qualité des travaux ou de prestations de services 3.
Le processus de conciliation dans les Partenariats Public-Privé (PPP) au Maroc est une
démarche structurée qui permet de résoudre les différends de manière amiable. Il comprend
plusieurs étapes clés, chacune visant à garantir que les conflits sont traités de manière
équitable, efficace et rapide.
- Initiation de la Conciliation
Lorsque survient un différend entre les partenaires public et privé dans le cadre d'un PPP,
l'une des parties peut initier la procédure de conciliation. Cette démarche est généralement
prévue dans le contrat de PPP, qui spécifie les conditions et les procédures à suivre.
Étapes de l'Initiation :
- Sélection du Conciliateur
Le choix du conciliateur est une étape cruciale dans le processus. Le conciliateur doit être
une personne neutre, impartiale et qualifiée, ayant une bonne connaissance des PPP et des
questions spécifiques au projet.
Critères de Sélection :
- Réunions de Conciliation
3
El Habti, A. (2016). La conciliation dans les partenariats public-privé : cas du Maroc. Revue
Marocaine de Droit des Affaires, 34(2), 45-58.
Une fois le conciliateur sélectionné, des réunions de conciliation sont organisées. Ces
réunions sont essentielles pour permettre aux parties de présenter leurs points de vue et de
discuter des différends sous la médiation du conciliateur.
● Présentation des Positions : Chaque partie présente son point de vue, les faits et les
arguments relatifs au différend.
● Discussion Facilitée : Le conciliateur facilite la discussion, aidant à clarifier les points
de désaccord et à identifier les intérêts sous-jacents de chaque partie.
● Sessions Séparées : Si nécessaire, le conciliateur peut organiser des sessions
séparées avec chaque partie pour mieux comprendre leurs positions et
préoccupations.
- Propositions de Solutions
Le rôle du conciliateur est de proposer des solutions qui peuvent être acceptables pour les
deux parties. Ces solutions doivent être réalistes et basées sur une compréhension
approfondie du conflit et des objectifs des parties.
Approche du Conciliateur :
Accord de Conciliation
Si les parties parviennent à un accord sur une solution proposée, cet accord est formalisé et
signé par les deux parties. L'accord de conciliation est un document contraignant qui décrit
les termes de la résolution du différend et les obligations de chaque partie.
Finalisation de l'Accord :
En effet , Le Décret n° 2-12-349 du 20 mars 2013 constitue le socle juridique des marchés
publics au Maroc. Il a été mis en place pour améliorer la transparence, l'efficacité et l'équité
dans la passation et l'exécution des marchés publics. Ce décret définit les procédures
d’attribution des marchés, les obligations des parties et les recours administratifs
disponibles pour contester les décisions des autorités contractantes
Les recours administratifs disponibles pour les parties prenantes dans les marchés publics
au Maroc comprennent le recours gracieux, le recours hiérarchique et le recours devant la
Commission des Marchés.
Il convient de rappeler que le recours gracieux dans les marchés publics au Maroc est régi
par le Décret n° 2-12-349 du 20 mars 2013 portant réglementation des marchés publics. Ce
décret précise les procédures à suivre et les droits des soumissionnaires et titulaires de
marchés publics.
Le recours gracieux est une demande formelle adressée à l’autorité contractante pour
réexaminer une décision contestée.
- Soumission de la Demande
Principalement La partie concernée (soumissionnaire ou titulaire du marché) adresse une
demande écrite à l’autorité contractante pour contester une décision. La demande doit
clairement exposer les motifs de la contestation et inclure des preuves à l’appui.
Étapes :
Exemple Pratique :
Un entrepreneur ayant soumis une offre pour un projet de construction reçoit une
notification indiquant que son offre n’a pas été retenue en raison d’une note technique jugée
insuffisante. L’entrepreneur, convaincu que son offre respectait tous les critères techniques,
soumet un recours gracieux en fournissant des documents détaillés sur les compétences de
son équipe et les projets similaires réalisés.
-. Examen de la Demande
Description :
Étapes :
Exemple Pratique :
3. Notification de la Décision
Description :
Après avoir réexaminé la demande, l’autorité contractante rend une nouvelle décision, qui
peut confirmer, modifier ou annuler la décision initiale. Cette décision est communiquée au
requérant avec une explication des motifs.
Étapes :
Exemple Pratique :
Un titulaire de marché conteste une pénalité imposée pour retard, en arguant que les retards
étaient dus à des causes imprévues telles que des conditions météorologiques extrêmes.
L’autorité contractante, après réexamen des faits et des preuves météorologiques fournies,
décide d’annuler la pénalité et notifie le titulaire de sa nouvelle décision en précisant les
motifs de cette annulation.
Le recours hiérarchique dans les marchés publics au Maroc est encadré par le Décret n° 2-
12-349 du 20 mars 2013 portant réglementation des marchés publics. Ce décret fixe les
conditions et les procédures à suivre pour déposer un recours hiérarchique 7.
A. Dépôt de la Réclamation
6
Décret n° 2-12-349 du 20 mars 2013 portant réglementation des marchés publics,
disponible sur le site du Secrétariat Général du Gouvernement marocain.
Guide des marchés publics du Ministère de l'Économie et des Finances (2013).
Circulaire n° 3/2007 du Premier Ministre relative aux recours gracieux dans les marchés
publics.
7
Décret n° 2-12-349 du 20 mars 2013 portant réglementation des marchés publics,
disponible sur le site du Secrétariat Général du Gouvernement marocain.
Étapes :
Exemple Pratique :
Un fournisseur dont l'offre a été rejetée pour un marché de fournitures soumet une
réclamation à l'autorité hiérarchique supérieure, en expliquant que les critères de rejet n'ont
pas été correctement appliqués et en fournissant des documents prouvant la conformité de
son offre.
B. Instruction de la Réclamation
Description :
Étapes :
Exemple Pratique :
Un entrepreneur dont le contrat a été résilié pour retard envoie une réclamation à l'autorité
hiérarchique, qui procède à une analyse des causes des retards, notamment en consultant
des experts techniques sur les contraintes rencontrées sur le chantier.
Description :
Après examen de la réclamation, l'autorité hiérarchique supérieure rend une décision finale.
Cette décision peut confirmer, modifier ou annuler la décision initiale.
Étapes :
Exemple Pratique :
L'autorité hiérarchique, après avoir réexaminé les critères d'évaluation appliqués par
l'autorité contractante initiale, décide que l'offre du soumissionnaire rejeté répondait en fait
aux exigences techniques. La décision initiale est annulée et l'offre est retenue.
A. Saisine de la Commission
8
Décret n° 2-12-349 du 20 mars 2013 portant réglementation des marchés publics.
Disponible sur le site du Secrétariat Général du Gouvernement marocain : Lien vers le texte
du décret.
1. Guide des marchés publics du Ministère de l'Économie et des Finances (2013).
Rabat : Ministère de l'Économie et des Finances.
2. Circulaire n° 3/2007 du Premier Ministre relative aux recours hiérarchiques dans les
marchés publics, consultable sur le site du Premier Ministère : Lien vers la circulaire.
3. Manuel des procédures de recours du Ministère de l'Économie et des Finances,
disponible en ligne : Lien vers le manuel.
Description :
Étapes :
Exemple Pratique :
B. Instruction du Dossier
Description :
Étapes :
Exemple Pratique :
Dans un litige concernant des retards dans l'exécution d'un marché de fourniture
d'équipements, la Commission des Marchés convoque à la fois le fournisseur et l'autorité
contractante pour des auditions afin de clarifier les causes des retards et les responsabilités
respectives.
C. Décision de la Commission
Description :
Après l’instruction du dossier, la Commission rend une décision motivée, qui peut confirmer,
modifier ou annuler la décision initiale de l'autorité contractante. Cette décision est
contraignante pour les parties.
Étapes :
Exemple Pratique :
La Commission des Marchés décide d'annuler une décision de résiliation de contrat pour un
projet de travaux publics, après avoir constaté que les retards invoqués étaient
principalement dus à des conditions imprévues hors du contrôle de l'entrepreneur. La
Commission ordonne la reprise du contrat avec des ajustements aux délais de livraison.
Les procédures précontractuelles des marchés publics au Maroc sont principalement régies
par le Décret n° 2-12-349 du 20 mars 2013 portant réglementation des marchés publics. Ce
décret définit les règles et les étapes à suivre pour assurer une sélection équitable et
transparente des prestataires.En effet , Au Maroc l’article 8 de la loi 41.90 relatif aux
tribunaux administratifs et l’article 52 CCAG confère au tribunal administratif ou à
son président le règlement des litiges relatifs aux marchés
publics9
1.1 les étapes des procédures précontractuelles :
9
La première étape des procédures précontractuelles consiste à identifier les besoins précis en biens, services ou
travaux. Cette identification est cruciale pour éviter les ambiguïtés lors de la passation du marché et garantir que les offres
reçues répondent aux exigences de l'autorité contractante.
Exemple Pratique :
Pour un projet de construction d'un nouveau bâtiment administratif, l’autorité contractante doit définir les spécifications techniques détaillées, y compris les
Le Dossier de Consultation des Entreprises (DCE) est un document clé qui comprend toutes les informations nécessaires pour permettre aux entreprises de
soumettre des offres conformes. pendant cette phase ou la préparation des cahier des charges ,ces cahiers doivent inclure les spécifications techniques ,les
exigences administratives et les conditions générales .Ils doivent étre rédigées de maniére claire et précise pour éviter toute ambiguité.
,il faut noter que les critéres de sélection et d’attribution doivent etre définis de maniére transparente et objective.Ces critéres peuvent inclure des aspects tels
que le prix ,la qualité des produits ou services , les détails et les garanties offertes .
Exemple Pratique :
Pour un marché de fournitures de matériel informatique, le DCE inclura les spécifications des équipements, les conditions de livraison, les garanties, et les
L’avis d’appel d’offres doit être publié pour garantir une large diffusion et attirer le maximum de soumissionnaires potentiels. Cette étape est cruciale pour
- Exemple Pratique :
Un appel d’offres pour la construction d’un pont est publié dans des journaux nationaux et sur le portail des marchés publics du Maroc, avec un délai de
soumission de 45 jours.
Les entreprises intéressées soumettent leurs manifestations d’intérêt. Une phase de préqualification peut être menée pour sélectionner les candidats les plus
Exemple Pratique :
Pour un projet de construction d'un nouveau bâtiment administratif, l’autorité contractante doit définir les spécifications techniques
détaillées, y compris les matériaux à utiliser, les délais de réalisation et les critères de performance.
Le Dossier de Consultation des Entreprises (DCE) est un document clé qui comprend toutes les informations nécessaires pour permettre
Préparation des Cahiers des Charges : Les cahiers des charges doivent inclure les spécifications techniques, les exigences
1.
administratives et les conditions générales. Ils doivent être rédigés de manière claire et précise pour éviter toute ambiguïté.
Critères de Sélection et d'Attribution : Les critères de sélection et d'attribution doivent être définis de manière transparente et
2.
objective. Ces critères peuvent inclure des aspects tels que le prix, la qualité des produits ou services, les délais de livraison, et
Exemple Pratique :
Pour un marché de fournitures de matériel informatique, le DCE inclura les spéci fications des équipements, les conditions de livraison, les
garanties, et les critères de sélection tels que le prix, la qualité et le service après-vente.
L’avis d’appel d’offres doit être publié pour garantir une large diffusion et attirer le maximum de soumissionnaires potentiels. Cette étape est cruciale pour
Étapes :
1. Rédaction de l’Avis : L’avis doit contenir les informations essentielles telles que la nature du marché, les conditions de participation et les délais de
2. Publication : L’avis est diffusé dans les médias appropriés et sur des plateformes électroniques dédiées aux marchés publics. Cela garantit que
l’information est accessible à un large public, favorisant ainsi une concurrence saine.
Exemple Pratique :
Un appel d’offres pour la construction d’un pont est publié dans des journaux nationaux et sur le portail des marchés publics du Maroc, avec un délai de
soumission de 45 jours.
Les entreprises intéressées soumettent leurs manifestations d’intérêt. Une phase de préqualification peut être menée pour sélectionner les candidats les plus
Étapes :
1. Réception des Dossiers : Les dossiers de candidature sont reçus et enregistrés. Cette étape permet de vérifier la conformité des documents soumis
2. Évaluation des Candidatures : Les candidatures sont évaluées sur la base de critères préalablement définis, tels que la capacité technique, la
capacité financière, et l’expérience. Seules les entreprises répondant à ces critères sont invitées à soumettre des offres détaillées.
Exemple Pratique :
Pour un projet d’assainissement urbain, les entreprises soumettent des dossiers de préqualification comprenant leurs références et capacités techniques.
Seules les entreprises préqualifiées seront invitées à soumettre des offres détaillées.
Évaluation des Offres
Les offres reçues sont ouvertes publiquement à une date et heure fixées, garantissant ainsi la transparence du processus.
Étapes :
1. Session Publique d’Ouverture des Plis : Les offres sont ouvertes en présence des soumissionnaires ou de leurs représentants. Cette transparence
2. Enregistrement des Offres : Les montants des offres et les documents fournis sont enregistrés. Cette étape assure la traçabilité des offres et la
Exemple Pratique :
Lors de l’ouverture des plis pour un marché de construction d’une école, les montants des offres sont annoncés publiquement et enregistrés, assurant ainsi la
transparence du processus.
Les offres sont analysées sur la base des critères définis dans le DCE, permettant de sélectionner l’offre économiquement la plus avantageuse.
Étapes :
1. Évaluation Technique et Financière : Les aspects techniques et financiers des offres sont analysés en détail pour vérifier leur conformité avec les
spécifications du DCE.
2. Négociations : Si nécessaire, des négociations peuvent être menées avec les soumissionnaires pour clarifier certains points ou améliorer les
conditions.
Exemple Pratique :
Pour un marché de services de maintenance informatique, les offres sont évaluées sur la base des coûts proposés, de la qualité des services et des références
fournies. Une négociation peut être entamée pour clarifier certains points ou améliorer les conditions.
Attribution du Marché
A. Notification d'Attribution
La décision d’attribution est formalisée et notifiée à l’entreprise retenue. Les autres soumissionnaires sont informés du résultat.
Étapes :
1. Décision d’Attribution : La décision est prise et formalisée par l’autorité contractante. Cette étape marque la fin du processus de sélection et le début
de la phase de contractualisation.
2. Notification aux Soumissionnaires : La notification écrite est envoyée à l’entreprise retenue et aux autres soumissionnaires. Cela assure la
transparence du processus et permet aux soumissionnaires non retenus de comprendre les raisons de leur rejet.
Exemple Pratique :
Une entreprise est sélectionnée pour un marché de fourniture de mobilier de bureau. Elle reçoit une notification officielle d’attribution, tandis que les autres
soumissionnaires sont informés que leurs offres n’ont pas été retenues.
B. Signature du Contrat
Le contrat est signé entre l’autorité contractante et l’entreprise retenue, marquant le début de l’exécution du marché.
Étapes :
1. Préparation du Contrat : Le contrat est rédigé et comprend toutes les conditions du marché, y compris les spécifications techniques, les délais et les
modalités de paiement.
2. Signature : Le contrat est signé par les parties, formalisant ainsi leur engagement mutuel.
Exemple Pratique :