De Reina, Derecho de Sucesiones (Madrid, 2012)

Sumario
UNIDAD
DIDCTICA
EL DERECHO
DE SUCESIONES
OBJETIVOS DE LA UNIDAD
1. El fenmeno sucesorio y el Derecho que lo disciplina
2. Fundamentos del Derecho de sucesiones
3. Tipos bsicos de sucesin en el marco de nuestro sistema positivo
4. El objeto de la sucesin mortis causa: la herencia
5. Clases de sucesores: heredero versus legatario
5.1. Criterios bsicos de clasificacin
5.2. Determinacin del ttulo, universal o particular, de la sucesin
6. La dinmica del proceso sucesorio
6.1. La apertura de la sucesin
6.2. Vocacin y delacin hereditarias
6.3. El derecho de adir la herencia (ius delationis)
7. Capacidad para suceder
7.1. Principios generales del Cdigo Civil
7.2. Incapacidades absolutas
8. Prohibiciones para suceder
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"Todos los derechos reservados. Cualquier forma de reproduccin, distribucin, comunicacin pblica o transformacin de esta Unidad slo puede ser realizada con la autorizacin de la Universidad a
Distancia de Madrid, UDIMA, salvo excepcin prevista por la ley. Dirjase a CEDRO (Centro Espaol de Derechos Reprogrficos, www.cedro.org) si necesita fotocopiar o escanear algn fragmento de
esta obra (www.conlicencia.com; 91 702 19 70 / 93 272 04 47)".
Sumario
DERECHO CIVIL. DERECHO DE FAMILIA Y SUCESIONES
9. La indignidad sucesoria
9.1. Concepto
9.2. Naturaleza
9.3. Fundamento
9.4. Causas
9.5. Momento en que ha de darse
9.6. Efectos
9.7. Rehabilitacin del indigno
10. El derecho de representacin
10.1. Concepto
10.2. Casos en que procede
10.3. Efectos de la representacin
10.4. El derecho de representacin en la sucesin testada y forzosa
11. El derecho de acrecer
11.1. Concepto
11.2. Presupuestos
11.3. Efectos
11.4. El derecho de acrecer en la sucesin intestada y forzosa
CONCEPTOS BSICOS A RETENER
ACTIVIDADES DE AUTOCOMPROBACIN
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
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G. de Reina Tartire
El Derecho de sucesiones
Se inicia con esta Unidad didctica la segunda parte de nuestra asignatura, dedicada al Derecho de sucesiones. Lo primero que debemos advertir es su plena imbricacin,
en cuanto rama del conocimiento, con las cuestiones vistas hasta aqu, pues es el ncleo
familiar si no el fundamento primario, s una de las claves elementales para comprender
el ordenamiento sucesorio. La transmisin sucesoria como fenmeno de imprescindible
valoracin en el contexto de cualquier sistema positivo nos obligar a ir desgranando
conceptos sustanciales que constituyen la que se antoja una especie de parte general, que
se ver completada con el contenido de la Unidad siguiente.
Propiamente, en esta Unidad corresponde analizar los principios que informan el
Derecho sucesorio as como las variadas formas, tipos, de sucesin por causa de muerte (testada, intestada, legitimaria), con especial nfasis en el objeto diferenciado que
presenta plasmado en la nocin ms que bsica de herencia y las distintas clases de
sucesores heredero frente a legatario sin obviar todo lo relativo a su capacidad y dignidad al efecto.
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1. EL FENMENO SUCESORIO Y EL DERECHO QUE LO DISCIPLINA

En un sentido tcnico, toda sucesin implica sustitucin en la titularidad de los derechos o en las relaciones o situaciones jurdicas; se tratara de todo cambio subjetivo
respecto de una relacin de Derecho, patrimonial o no. Mas no todos los derechos la admiten. Los derechos de la personalidad y los de familia son, por regla general, intransmisibles, y tambin lo son algunos derechos patrimoniales (reales o de obligacin), en
cuanto sean vitalicios o se hayan convenido por razn o en favor de una determinada
persona (por ejemplo, servidumbres personales as constituidas, usufructo). Limitada,
pues, a los derechos transmisibles, puede definirse la sucesin como la sustitucin de
una persona en los derechos transmisibles de otra.
Pero la sucesin en el anterior sentido amplio, o sea, como sinnima de transmisin,
puede ser nter vivos o mortis causa. La primera en nuestro Derecho es comnmente a
ttulo particular, en cuanto tiene de ordinario lugar en las adquisiciones a ttulo derivativo (por compra, permuta, cesin, donacin, etc.), que implican sustitucin en una relacin jurdica singular y determinada; en el mbito societario, en cambio, es propiamente
donde podramos encontrar la sucesin de una persona jurdica respecto del patrimonio
de otra o una tercera en la que ambas se fusionaran.
La sucesin mortis causa, por su parte, es la sucesin ms tpica y la que recibe por
antonomasia el nombre de tal, pudiendo ser a ttulo universal (el heredero sucede en la
herencia) o particular (el legatario sucede en uno o varios bienes integrantes de la herencia, pero no en ella en cuanto objeto especfico).
Es as que, en general, podemos conceptuar la sucesin mortis causa como la subrogacin de una persona en los bienes y derechos transmisibles, dejados a su muerte por
otra, as como en las deudas vinculadas, y esto ltimo en funcin del ttulo concreto en
el que haya operado la delacin, a saber, el llamamiento efectivo de la persona correspondiente a la herencia o bienes de que se trate.
Precisiones
En la sucesin mortis causa, podemos distinguir, siempre a ttulo introductorio,
entre elementos personales, reales y formales.
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Los elementos subjetivos de la sucesin mortis causa son: el difunto, aquel de
cuya sucesin se trata (de cuius successione agitur), llamado por eso tambin
causante, que con su muerte da lugar a la sucesin; deber tener capacidad
jurdica, aunque para hacer testamento deber tener capacidad de obrar para
ello, que es ms amplia que la general de obrar; el sucesor, que sucede o hereda al anterior, con requisitos especficos de capacidad de suceder, as como
la capacidad para aceptar o repudiar la herencia.
Los elementos reales hacen referencia al conjunto de relaciones jurdicas que
constituyen el contenido de la herencia en las que sucede el heredero y de las
que era sujeto el causante; ms correctamente, a la herencia como instituto
objeto de esta clase principalsima de sucesin.
Finalmente, en su aspecto formal, la sucesin remite al ttulo, al concepto
de la delacin, del concreto llamamiento, en alusin a la voluntad del causante (volcada en la clase de testamento que sea) o la ley, e incluyendo
todo el rgimen de adquisicin y vinculada responsabilidad de herederos y legatarios.
Siendo as, el Derecho de sucesiones, Derecho sucesorio o hereditario aunque este

ltimo trmino sea entre nosotros menos correcto en cuanto existen sucesores, vase legatarios, que adquiriendo bienes de la herencia no adquieren, como los herederos, propiamente esta como objeto, sera el conjunto de normas que, formando parte sustancial
del Derecho civil aunque con marcada proyeccin a otras ramas del ordenamiento, regula la sucesin mortis causa, al objeto de determinar sobre quin y de qu manera van
a continuar en el caso de muerte de una persona las situaciones jurdicas que lo hubieran
tenido hasta ese momento como titular, regulando, pues, la transmisin por el causante
y la adquisicin por el causahabiente de tales relaciones.
Precisiones
El Cdigo Civil espaol a la hora de situar sistemticamente el Derecho de
sucesiones, ha seguido el plan de Gayo o romano-francs, encuadrando la
materia en el Libro III De los diferentes modos de adquirir la propiedad,
Ttulo III De las sucesiones, artculo 657 y siguientes.
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El concepto genrico brindado es vlido, por ello mismo, para cualquier ordenamiento jurdico. Puntualmente, respecto al espaol, el Derecho sucesorio o lo que es
lo mismo, el tratamiento jurdico del fenmeno sucesorio por excelencia en cuanto a su
problemtica se cimienta en los siguientes principios inspiradores o, mejor, orientaciones, aglutinando cuanto la mejor doctrina expone al respecto (Albaladejo Garca, DezPicazo y Gulln Ballesteros, Snchez Calero):
La legislacin reconoce, en primer lugar, el derecho a una parte de la herencia de los familiares ms prximos; exactamente, de los parientes en
lnea recta (descendientes o ascendientes), as como del cnyuge en el caso
de que el matrimonio del fallecido este al tiempo vigente (no estuvieran
separados siquiera de hecho). Toda la sucesin intestada se basa en ello,
propsito que se logra en la testada a travs del establecimiento de un sistema normalmente excluyente (si aceptan los descendientes no heredarn
los ascendientes, aunque s el cnyuge suprstite) aunque variable segn
la categora (descendiente, ascendiente o cnyuge) de legtimas a favor de
estas personas.
Este derecho de los familiares convive en la legislacin con el amplio mbito que se reconoce, asimismo, a la autonoma de la voluntad, de manera que toda persona puede disponer de una parte de sus bienes de su
herencia futura para el caso de fallecimiento, recudindose tal anticipada
disposicin en la medida en que la cuota legitimaria a su travs no llegue a
respetarse. El instrumento bsico de tal disposicin se llama testamento y
encuentra su particular fundamento en la autonoma de voluntad.
Junto a la libertad de testar y el necesario respeto a la cuota legitimaria al
que se condiciona en su alcance o ejercicio, el ordenamiento prev un
orden de sucesin para el caso de que no se disponga de tal modo, esto
es, por va testamentaria. La sucesin intestada o abintestato, por tanto,
acta supletoriamente como bveda de todo el sistema, guindose asimismo
como no puede ser de otro modo por el criterio de proximidad familiar.
Y es que, por el principalsimo fundamento del Derecho sucesorio que,
como veremos a continuacin, reside en el principio de seguridad jurdica, de mantenimiento de las relaciones jurdicas, haya o no testamento, no
cabe sucesin sin llamamiento hereditario en sentido estricto. En otras
palabras: todo el sistema sucesorio propende a proveer la continuacin de
esas relaciones en una o varias personas que asumirn, con cargo mnimo
a los activos de la herencia, las deudas dejadas por el causante.
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Finalmente, sea la sucesin testada o sea intestada, est previsto que una
parte de los bienes del difunto pasen a la comunidad a travs del pertinente impuesto, que mitiga, por razn o funcin social, entonces el lucro exagerado que podra llegar a darse con motivo de este tipo de transmisiones.
Supone una concesin, nada ms, a las corrientes negadoras que vieran en
toda sucesin un enriquecimiento injusto, inmotivado, en consonancia con
las tesis negativas acerca de la propiedad privada. Cada comunidad autnoma es la que decide si el impuesto habr de gravar en todo caso las adquisiciones hereditarias, habiendo algunas que con acierto eximen de l a
los descendientes respecto a la herencia de padres y abuelos.
2. FUNDAMENTOS DEL DERECHO DE SUCESIONES

En nuestro Derecho, la sucesin mortis causa se reconoce por principio respecto de
toda clase de bienes, salvo que su no transmisibilidad se encuentre convenientemente
justificada. Tal reconocimiento o tal principio, si se prefiere surge del artculo 33 de
la Constitucin por el que se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia, quedando ambos derechos supeditados a la funcin social como patrn, criterio
bsico delimitador de su contenido.
Por lgica, pues, la herencia, el derecho a la herencia desde la concepcin que emana
del precepto constitucional ms bien, encontrara su fundamento en el derecho de propiedad privada, que razonablemente no podra quedar cercenado a la muerte del titular
de los bienes que fueran. No habra derecho de propiedad all donde el total de las titularidades patrimoniales quedar sometido a vital caducidad. En esta direccin, el derecho a la propiedad privada se plasmara en una segunda consecuencia: la necesidad de
dotar al interesado de un conveniente mbito de libertad dispositiva con eficacia llegado
su fallecimiento. As se legitimara el bloque del Derecho testamentario dentro del Derecho sucesorio, ms all de la cuestin de clara poltica legislativa acerca de las legtimas,
acerca de a cunto debe ascender la cuota legitimaria en cada caso, y aun si deben existir.
Precisiones
Hoy en da, puede decirse que es este el punto trascendental sobre el que giran
todas las crticas a nuestro Derecho sucesorio codificado. Las legtimas se criti.../...
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can por su falta de actualizacin en un contexto social y econmico muy distinto
a aquel que las contemplara en origen. Su fundamento basado en principios de
solidaridad familiar se sostiene difcil de mantener en un tiempo en que, como
regla general, habiendo aumentado la esperanza de vida, los progenitores fallecen cuando sus hijos se encuentran en su mejor situacin econmica (por
todos, Anderson). Esta consideracin, si no totalmente contraria, s es revisora del sistema legitimario en cuanto no se tratara la legitima de una institucin
a la postre de orden pblico, latira en el planteamiento que aqu se sigue en
cuanto al principal fundamento de cualquier Derecho sucesorio que se precie.
Pero, siendo elemental, como aqu se viene considerando, no es la propiedad privada el primero de los fundamentos del Derecho sucesorio, en contra de lo que puede pensarse. Antes debemos hablar del principio de seguridad jurdica, de seguridad en las
relaciones jurdicas. Ubicado como principio informador de todo el sistema jurdico a
su vez en el artculo 9.3 de la Constitucin, el de seguridad jurdica se encuentra vigente
cualquiera que sea la clase de ordenamiento ante el que estemos incluso, aquel que por
claramente intervencionista niegue todo espacio a una libertad, a una voluntad dispositiva de los particulares antes de su muerte, pues no puede llamarse ordenamiento aquel
cuya normativa no propenda a tan bsico principio. Hasta en los pases colectivistas, la
extrema e hipottica norma que dijera que los bienes de uso personal pasaran al Estado
al fallecimiento de su titular algo que de forma absoluta no se observa ni siquiera en
los pocos que quedan, cumplira las veces de nuestro civilizado Derecho sucesorio.
En efecto, como dice Ruggiero en su clsica aproximacin en la materia:
La exigencia sentida de que las relaciones jurdicas de una persona no se
extingan con su muerte, sino que se transmitan a otros que subentran as en el
lugar del difunto, halla cumplida satisfaccin en la institucin de la herencia.
En todo otro campo que no sea el del Derecho puede ser cierto el dicho mors
omnia solvit, pero en la esfera jurdica, exigencias no solamente morales y espirituales, sino sociales y polticas y, sobre todo, econmicas, imponen que,
para seguridad del crdito, para conservacin e incremento de la riqueza, las
relaciones de una persona sobrevivan a su muerte.
De modo que el Derecho hereditario, o sea el conjunto de normas que regulan la transmisin de bienes del difunto a la persona que le sucede, hallara su fundamento ms bsico
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en la necesidad de que la muerte no rompa las relaciones de quien cesa de existir, ya que
la interrupcin de tales relaciones repercutira perjudicialmente en la economa general.
Aun graduados entre s en funcin de su atendida distinta relevancia, el principio de
seguridad jurdica y el derecho a la propiedad privada constituiran, por tanto, las dos aristas
fundamentales del Derecho sucesorio moderno. A travs de uno y otro, pero de consuno,
se protegeran los intereses de quienes se encontraran en relaciones jurdicas contradas
por el causante al tiempo de su fallecimiento y, muy especialmente, de aquellos frente a
quien resultara obligado al momento en los lmites que veremos en la Unidad siguiente al
tratar de la adquisicin de la herencia y de sus efectos, se acepte por los herederos pura o
simplemente o a beneficio de inventario, y los de los familiares ms prximos que dejara.
3. T
IPOS BSICOS DE SUCESIN EN EL MARCO DE NUESTRO
SISTEMA POSITIVO
La sucesin en general, o mejor, la sucesin a ttulo universal (sucesin hereditaria, a ttulo de heredero), se divide, por razn de su origen, en las categoras que resultan del siguiente cuadro:
Por declaracin de voluntad

(sucesin voluntaria)
Sucesin
Por ministerio de la ley
(sucesin legal)
Unilateral (sucesin testamentaria)

Bilateral (sucesin contractual)
Necesaria (sucesin forzosa, legitimaria)
Supletoria (sucesin intestada, legtima)
Esta es la clasificacin terica y sistemtica que puede hacerse de la sucesin hereditaria. Pero el Cdigo Civil rechaza, cuando menos en tesis general, la sucesin contractual y formula una clasificacin ms simple en el artculo 658 del Cdigo Civil, el
cual dice as:
La sucesin se defiere por la voluntad del hombre manifestada en testamento y, a falta de este, por disposicin de la ley. La primera se llama testamentaria y la segunda, legtima. Podr tambin deferirse en una parte por
voluntad del hombre, y en otra por disposicin de la ley.
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Precisiones
Por la sucesin contractual se prev la transmisin de derechos y obligaciones
para el caso de muerte de una o ms de las partes que realizan un contrato al
respecto; ya con carcter exclusivo en cuanto a lo sucesorio, ya como clusula
de un negocio jurdico ms amplio. Es algo perfectamente admitido en el seno
de las otrora legislaciones forales, hoy, por su desarrollo, Derechos civiles en
estado puro, pero no en el Derecho comn.
En efecto, en el Cdigo Civil existe una acendrada a la sucesin contractual.
As lo determina la prohibicin de contratar sobre la herencia futura, sin ms
excepcin que la de practicar el testador en vida la particin de sus bienes
(arts. 1.256 y 1.271), aunque tambin resulta condenatorio de esta posibilidad el transcrito artculo 658, que no cita sino el testamento (acto unilateral) y la ley (norma supletoria forzosa) para deferir la sucesin. Ratifica esa
tendencia el artculo 991, que no admite aceptacin ni repudiacin vlida de
herencia hasta estar seguro de la muerte de la persona a quien se haya de
suceder y del propio derecho a la herencia, y, concretado a los herederos
forzosos, el artculo 816, cuando veda toda renuncia o transaccin sobre la
legtima futura.
Con todo, y por va de excepcin, la posibilidad contractual sucesoria se abre
con la donacin mortis causa. Es as que, por la donacin, como contrato entre
vivos, el donante puede mejorar a sus hijos u otros descendientes si declara
de manera expresa su voluntad de mejorar (art. 825). Con mayor claridad se
manifiesta que:
La promesa de mejorar o no mejorar, hecha por escritura pblica
en capitulaciones matrimoniales, ser vlida. La disposicin del testador
contraria a la promesa no surtir efecto (art. 826).
La mejora es irrevocable cuando se hace entre vivos, con entrega de bienes,
y consta en capitulaciones matrimoniales o en contrato oneroso con un tercero (art. 827).
Asimismo, antes del matrimonio pueden los contrayentes donarse, solo para el
caso de muerte, en capitulaciones bienes futuros, siempre en la medida marcada por las disposiciones referentes a la sucesin testada (art. 1.341); es decir,
supeditando tal disposicin as prevista a que se cumpla con las legtimas que
se determinen y calculen en su momento, debiendo ser preciso reducirse aquella en la medida que resulte necesaria.
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En presencia de este precepto, y de los dems del Cdigo Civil, podemos considerar
como clasificacin legal de la sucesin la que aparece en el siguiente cuadro:
Sucesin testamentaria
Libre: cuando no hay herederos forzosos, legitimarios

Limitada: cuando existen herederos forzosos
Sucesin legtima intestada o abintestato
Cuando no hay testamento vlido o totalmente eficaz
Sucesin mixta
Cuando, habiendo testamento, no se dispone en l de

todos los bienes, y en otros casos como veremos en la
Unidad 10
4. EL OBJETO DE LA SUCESIN MORTIS CAUSA: LA HERENCIA

Con respecto al concepto bsico de herencia son dos las dimensiones actuales frente
a las que nos podemos encontrar. En una primera, llamada subjetiva, se habla de herencia solo en relacin con un conjunto de bienes en cuya titularidad se ha de suceder, con
respecto a un ttulo concreto que legitima y modula en todo su rgimen, la sucesin.
Desde esta perspectiva, la herencia se conecta con un sucesor universal en el patrimonio
dejado por el causante, al cual necesita desde los propios fundamentos que hemos asignado al Derecho sucesorio.
Desde una dimensin mucho ms correcta, la herencia debe limitarse a una nocin
puramente objetiva. Es a ella a la que se refiere el artculo 659 del Cdigo Civil cuando establece que la herencia comprende todos los bienes, derechos y obligaciones de
una persona, que no se extingan con su muerte. La idea esencial en este sentido refiere,
pues, al contenido de la herencia, como universalidad formada por el conjunto de relaciones jurdicas activas y pasivas de las que era titular el de cuius.
En su apreciacin objetiva, seran componentes elementales, por tanto, cualesquiera derechos de naturaleza o alcance patrimonial que no hayan de extinguirse con la
persona del causante, con el que hasta el fallecimiento de este fuera su titular. Pero,
tambin, huyendo de una connotacin neta de la herencia, las cargas hereditarias, a
saber: las deudas dejadas igualmente por el causante, as como las deudas de la propia
herencia (por ejemplo, los legados) y las que genere la administracin, liquidacin o
particin de la misma.
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Precisiones
As las cosas, la herencia la componen elementos patrimoniales, casi siempre
con supervit, pero cabe que el pasivo supere al activo, por las obligaciones y
deudas pendientes. De no incurrir el heredero en inadvertencia o ser muy sorprendido, una renuncia total a la sucesin o la cautela de aceptar a beneficio
de inventario pone a cubierto que el eventual aumento patrimonial que toda herencia configura a priori se convierta en el peor de los negocios.
Con respecto al apartado de exclusiones, no forman parte de la herencia aquellos

derechos que, aun no siendo extinguibles y teniendo sustrato patrimonial, sigan un rgimen especial en cuanto a su transmisin por causa de muerte, por ms que la legislacin
sectorial pueda remitirse a la designacin civil de sucesores, de herederos, para determinar quin ha de suceder en tal caso al fallecido titular; pero ello no es imprescindible,
pues en tal sede bien puede determinarse particularmente quienes habran de suceder en
estos derechos excluidos. La sucesin especial o extraordinaria, en cuanto difiere de
la ordinaria, la comn prevista en el Cdigo Civil para la herencia, para el conjunto de
los bienes dejados por el causante en el derecho de arrendamiento es uno de los casos
prototpicos, al igual que ocurre con el que surge a favor de los beneficiarios en su da
designados del seguro de vida.
Precisiones
Particularmente, en cuanto a la que puede denominarse, por tanto, sucesin
arrendaticia, en la Ley de Arrendamientos Rsticos de 2003, la relacin se extingue por muerte del arrendatario, aunque se declare a salvo el derecho de sus
sucesores legtimos. En tal caso, a falta de designacin expresa efectuada por
el testador, tendr preferencia el que tenga la condicin de joven agricultor, y si
hubiera varios, ser preferente el ms antiguo. Si ninguno la tuviera, los sucesores tendrn que escoger entre ellos, por mayora, al que se subrogar en las
condiciones y derechos del arrendatario fallecido. Si se da esta ltima circunstancia, ser necesaria la correspondiente notificacin por escrito al arrendador,
en el plazo de un ao desde el fallecimiento [art. 24, letra e)].
Por lo que se refiere a los arrendamientos urbanos, el artculo 16 de Ley de 1994
en la materia prev en caso de muerte del arrendatario que puedan subrogarse,
ms que en el derecho, en el contrato las siguientes personas:
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a) El cnyuge del arrendatario que al tiempo del fallecimiento conviviera
con l.
b) La persona que hubiera venido conviviendo con el arrendatario de forma
permanente en anloga relacin de afectividad a la de cnyuge, con independencia de su orientacin sexual, durante, al menos, los dos aos
anteriores al tiempo del fallecimiento, salvo que hubieran tenido descendencia en comn, en cuyo caso bastar la mera convivencia.
c) Los descendientes del arrendatario que en el momento de su fallecimiento estuvieran sujetos a su patria potestad o tutela, o hubiesen convivido
habitualmente con l durante los dos aos precedentes.
d) Los ascendientes del arrendatario que hubieran convivido habitualmente con l durante los dos aos precedentes a su fallecimiento.
e) Los hermanos del arrendatario en quienes concurra la circunstancia prevista en la letra anterior.
f) Las personas distintas de las mencionadas en las letras anteriores que
sufran una minusvala igual o superior al 65 por 100, siempre que tengan una relacin de parentesco hasta el tercer grado colateral con el
arrendatario y hayan convivido con este durante los dos aos anteriores
al fallecimiento.
De modo que, si al tiempo del fallecimiento del arrendatario no existiera ninguna de estas personas, el arrendamiento quedar extinguido. Pero, si existieran
varias de esas personas interesadas, a falta de acuerdo unnime entre ellas,
regir el orden de prelacin en que se han mencionado, a salvo de que los padres septuagenarios sern preferidos a los descendientes. Entre los descendientes y entre los ascendientes, tendr preferencia el ms prximo en grado,
y entre los hermanos, el de doble vnculo sobre el medio hermano. Los casos
de igualdad se resolvern en favor de quien tuviera una minusvala igual o superior al 65 por 100; en defecto de esta situacin, de quien tuviera mayores
cargas familiares y, en ltima instancia, en favor del descendiente de menor
edad, el ascendiente de mayor edad o el hermano ms joven.
Pasando al seguro de vida, el artculo 84 de la Ley de 1980 sobre el Contrato
de Seguro comienza disponiendo que si en el momento del fallecimiento del
asegurado no hubiere beneficiario concretamente designado, ni reglas para su
determinacin, el capital formar parte del patrimonio del tomador. El artculo
siguiente establece, por su parte, que en caso de designacin genrica de los
hijos de una persona como beneficiarios, se entendern como hijos todos sus
descendientes con derecho a herencia. Si la designacin se hace en favor de
los herederos del tomador, del asegurado o de otra persona, se considerarn
como tales los que tengan dicha condicin en el momento del fallecimiento del
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asegurado. Si la designacin se hace en favor de los herederos sin mayor especificacin, se considerarn como tales los del tomador del seguro que tengan
dicha condicin en el momento del fallecimiento del asegurado. La designacin
del cnyuge como beneficiario atribuir tal condicin igualmente al que lo sea
en el momento del fallecimiento del asegurado. Los beneficiarios que sean herederos conservarn dicha condicin aunque renuncien a la herencia. Para
el caso de pluralidad de beneficiarios, el artculo 86 expresa que si la designacin se hace en favor de varios beneficiarios, la prestacin convenida se
distribuir, salvo estipulacin en contrario, por partes iguales. Cuando se haga
en favor de los herederos, la distribucin tendr lugar en proporcin a la cuota
hereditaria, salvo pacto en contrario. La parte no adquirida por un beneficiario
acrecer a los dems. En todo caso, el tomador del seguro podr revocar la
designacin del beneficiario en cualquier momento, mientras no haya renunciado expresamente y por escrito a tal facultad, termina de disponer por lo
que aqu nos interesa el artculo 87 de la ley.
Precisiones
A la luz de ambos ejemplos, por tanto, puede concebirse la sucesin especial,
anmala, irregular o extraordinaria como la que determina para ciertos bienes
un rgimen sucesorio totalmente excepcional; en cierto modo, cual si se tratara de un patrimonio especfico con total independencia con respecto al comn
o general. Como otra importante manifestacin, al lado de los supuestos mencionados, cabe citar tambin, tocando su desarrollo en la Unidad 10, el derecho de reversin, la llamada reversin sucesoria, que, por imperio de la ley,
corresponde a los ascendientes sobre lo donado por ellos a los descendientes
premuertos, cuando estos carecen de descendencia ulterior (art. 812 del CC).
A ella se equipara la clusula que el donante puede establecer para que revierta lo donado en el supuesto de premorir el donatario.
Como se ha expresado, la herencia es una nocin patrimonial, afirmacin que obliga a preguntarnos sobre la inclusin en ella de ciertos poderes extrapatrimoniales, con
inters especial por el derecho moral de autor y las acciones de filiacin que en determinadas hiptesis permite la ley ejercitar a los herederos del interesado. Pese a ello, recuerda con tino Albaladejo Gaca, en primer lugar, por lo que respecta al derecho moral
de autor, que el autor bien puede conceder a quien le plazca el poder de defenderlo para
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cuando muera en los aspectos en que le sobreviva (ex arts. 14 y 15 del Texto Refundido
de la Ley de Propiedad Intelectual). De la misma manera, puede admitirse:
Que confe las acciones de filiacin a un no heredero (si, por ejemplo,
la heredera nica es su mujer), como que excluya de ellas a alguno de sus herederos (por ejemplo, instituy herederos a sus hijos y juntamente con ellos a
un pariente ms lejano al que excluye de la accin), como que la entregue en
manos solo de algn heredero, con exclusin de los dems (como si las deja a
lo que decida el nico hermano que le hereda, y priva de ellas a los sobrinos
que tambin le heredan juntamente con l), como que declare que la posible
accin en cuestin no desea que puedan interponerla sus herederos.
Dicho todo ello, no debe extraar que se haya evitado aqu entrar en el debate sobre
la concreta naturaleza jurdica de la herencia, por su alto componente dogmtico, aunque
un planteamiento unitario de las distintas relaciones implicadas sea lo ms conveniente.
Eso s, conviene tener desde este momento en claro que la herencia no coincide con el
patrimonio que fuera en vida del causante. Son, segn se ha dicho, conceptos diferenciados pues forman parte de la herencia relaciones jurdicas nuevas que se constituirn
precisamente con motivo de la sucesin abierta, como son las deudas hereditarias y las
que se vinculen con la administracin de los bienes.
5. CLASES DE SUCESORES: HEREDERO VERSUS LEGATARIO

5.1. CRITERIOS BSICOS DE CLASIFICACIN
Por el ttulo de atribucin, por el concepto en que tiene lugar la delacin o llamamiento, los sucesores pueden tenerse, en primer lugar, por testamentario o legal. No
hay mayor especificidad en esta clasificacin que aplicar, en su vis subjetiva entonces,
las clases de sucesin que veamos en el primer epgrafe de esta Unidad, no obviando,
eso s, entre los sucesores legales hablar de aquellos que conviven con los testamentarios
y que el ordenamiento protege frente a una absoluta libertad de testar del causante, que
a travs de su reconocimiento legal como se dice no reconoce, y con base fundamental
en el vnculo familiar o de parentesco.
En segundo lugar, por el contenido, el alcance del llamamiento en relacin con
el conjunto de los bienes de la herencia, cabe distinguir el sucesor a ttulo universal o
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heredero, del sucesor a ttulo particular o legatario. Mientras que el heredero es tal por
ser llamado, por ley o testamento, a todo o a una parte de la herencia de manera genrica o determinada, el legatario es llamado a bienes o derechos determinados, cambiando
todo el rgimen de la sucesin se trate de uno u otro, siendo el quid de la cuestin, de
la distincin la responsabilidad que por las deudas, las cargas de la herencia recae sobre
el heredero por su sola condicin, y aunque pueda eximir a su propio patrimonio de tal
responsabilidad si acepta a beneficio de inventario.
En tercer y ltimo lugar, en la seleccin de criterios que aqu se pretende aportar, en
funcin del nmero de sucesores, puede ser una sola persona (indefectiblemente heredero; la ley, a salvo de lo que digamos en su lugar, no se sirve de la institucin de legatario para la derivacin de la herencia) o varias (coherederos, distintos legatarios, etc.) las
llamadas a la herencia. Si el llamamiento es plural, tal pluralidad puede ser simultnea
(todos los herederos son llamados para que lo sean al mismo tiempo) o sucesiva (unos
despus de otros). El llamamiento sucesivo puede ser, a su vez, excluyente [de manera
que si el primero sucede o hereda efectivamente, ya no lo podrn hacer los otros, como
ocurre en la sustitucin vulgar (vase Unidad 8), o puede verse tambin en el orden de
herederos que establece el Cdigo si falta testamento (vase Unidad 10)], o temporal
[donde el primer sucesor ser relevado por el siguiente, como sucede con las sustituciones hereditarias (vase Unidad 8)].
5.2. D
ETERMINACIN DEL TTULO, UNIVERSAL O PARTICULAR,
DE LA SUCESIN
De los tres criterios, sin duda, el que distingue entre heredero y legatario como clases
de sucesores es el ms relevante en el esquema panormico de nuestro Derecho sucesorio.
Del Cdigo, como brevemente se ha introducido, resulta la identificacin entre
heredero y sucesor universal, por un lado, y legatario y sucesorio a ttulo particular, de
otro (art. 660). Efectivamente, el heredero es sucesor en la universalidad de relaciones
jurdicas (herencia) del difunto o en una cuota de ese conjunto, siquiera esa universalidad haya de ser entendida en un sentido de relacin o cualidad y no cuantitativo. El
legatario, en cambio, es sucesor en bienes, derechos o valores patrimoniales determinados. Cabra decir, para aclarar el concepto, que en la herencia no hay ms determinacin que la que resulta de la relacin entre la fraccin (cuota o parte alcuota) y la
universalidad de los bienes; mientras que en el legado la determinacin es propia y directa, sin relacin con la suma total de la herencia, aunque puede serlo con relacin a
un grupo de cosas concretas.
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Como justa derivacin de lo anterior, el heredero sucede en los derechos y en las

obligaciones (art. 661), respondiendo de estas ltimas ilimitadamente e incluso con sus
propios bienes (art. 1.002) , mientras que el legatario solo sucede en la parte activa del
patrimonio y no responde, por regla general, de las deudas y cargas de la herencia.
Es verdad que esta ltima diferencia tiene excepciones:
Para el heredero, en el caso de la aceptacin a beneficio de inventario.
Para el legatario, cuando las obligaciones del causante se le imponen expresamente como cargas (arts. 797 y 858) y cuando toda la herencia se distribuye en legados (art. 891). Pero advirtase:
Que las prestaciones que se imponen al legatario (obligaciones o cargas establecidas por el testador o responsabilidades derivadas de los
mismos bienes que se le adjudican) pueden considerarse como condicin o accesin de su cualidad de dueo o adjudicatario de aquellos
bienes o derechos de que es sucesor a ttulo singular.
Que el caudal hereditario que se reparte en legados est en realidad
limitado al lquido que resulta despus de deducido el pasivo constituido por las deudas que afectan a la totalidad de los bienes y derechos inventariados.
Que, por lo dems, aun en esta hiptesis de distribuir toda la herencia en legados, nunca est el legatario obligado ms all de donde
alcance el valor de su legado.
As delimitados, en cuanto a su alcance y efectos, la institucin de heredero y la de
legatario, en los hechos no es ello suficiente. Interesa, adems, diferenciarlos en cuanto
a la forma de su determinacin para saber cmo se apreciar en los casos concretos la
naturaleza o ttulo universal o singular, de herencia o de legado que revista una disposicin testamentaria (testamentaria por aquello de que del legado, como ya se ha dicho,
la ley no hace uso para la distribucin intestada de la herencia).
Precisiones
No existen legatarios forzosos ni legales; su nombramiento o institucin requiere testamento, aun cuando sea nulo en cuanto al heredero designado, por la
desheredacin sin expresar causa o con causa falsa (art. 851 del CC).
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Existen a este respecto dos sistemas contrapuestos: el romano, de matiz subjetivo,

que considera heredero a aquel sucesor a quien el testador designe como tal, independientemente, en principio, de que le instituya en toda la herencia, en una parte alcuota
de ella o en una cosa cierta y determinada; y el llamado germnico o moderno, de signo
objetivo, que concepta como heredero a quien sea llamado por el difunto a adquirir la
totalidad o universalidad de las relaciones jurdicas objeto de la transmisin, o una parte
alcuota del caudal, haya sido o no designado como heredero. Se trata, como vemos, de
una cuestin de pura interpretacin en cada caso, pero de enorme relevancia prctica
por los efectos asignados a que la disposicin, la institucin de turno como heredero o
legatario se califique en verdad de una u otra manera.
Consecuencia lgica del punto de vista subjetivo es que puede existir el legado de
parte alcuota (o, lo que es igual, que el legatario de parte alcuota es simplemente un
legatario) y que, por el contrario, la institutio ex re certa es, en principio, una verdadera
institucin de heredero. Dentro del punto de vista objetivo, hay que llegar lgicamente a la conclusin contraria de que no son admisibles la figura del legado parciario ni la
del heredero ex re certa.
En nuestra doctrina las aguas estn ciertamente divididas, aunque hay que reconocer que el criterio subjetivo ha tenido extraordinaria difusin en los ltimos tiempos.
Frente a l, los principales argumentos que se invocan en favor del sistema objetivo son
los siguientes:
El sistema de que se trata, que liga la cualidad de heredero a la asignacin de
la universalidad del patrimonio o de una cuota, es el aceptado por la generalidad de los Cdigos Civiles que precedieron al espaol y, especialmente,
el italiano de 1865, que en materia de sucesiones influy considerablemente
sobre el nuestro.
Los civilistas espaoles anteriores y contemporneos del Cdigo, lo mismo
que la mayora de los pandectistas y civilistas extranjeros del siglo XIX,
hablan de la herencia como sucesin a ttulo universal y dan a esta un sentido fijo, basado en el objeto del llamamiento o disposicin, aunque entendido no cuantitativa, sino cualitativamente, atendiendo al modo y forma de
la adquisicin.
En general, del texto del Cdigo Civil se desprende el principio de que el
heredero es aquel que, independientemente de la frmula empleada por el
testador, es llamado efectivamente como sucesor a ttulo universal o, lo
que es igual, en la universalidad del patrimonio o en una cuota abstracta
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de esa totalidad. As resulta, sobre todo, del transcrito artculo 660, que
parece querer decir que el carcter de heredero se deriva del llamamiento a una universalidad de bienes, mientras que el legatario es el llamado a
bienes singulares, y del 768, que rechaza la posibilidad de que la institucin en cosa cierta valga como llamamiento a la herencia, no obstante la
aparente voluntad del testador de designar como heredero al instituido en
esta forma.
A su vez, como argumentos en favor del criterio subjetivo, se aducen, principalmente, los que siguen:
Los precedentes histricos, representativos de la tradicin castellana, que
se supone consagraba el mismo criterio subjetivo del Derecho romano.
La tendencia eminentemente voluntarista de nuestro Derecho de sucesiones histrico y actual, representada ahora en los artculos 675 y 668 del
Cdigo Civil, que imprimen a la intencin del causante el rango de ley de
la sucesin.
La congruencia que guarda el sistema subjetivo de designacin de heredero,
de origen romano, con el rgimen, tambin romano, de la responsabilidad
ilimitada del heredero.
Las ventajas prcticas que acompaan al criterio subjetivo, en contraste con
los inconvenientes que presenta, en el orden prctico, el sistema objetivo.
Sobre todo, el texto que se estima a estos efectos determinante del artculo
668 del Cdigo Civil, prrafo segundo, a cuyo tenor en la duda, aunque
el testador no haya usado materialmente la palabra heredero, si su voluntad
est clara acerca de este concepto, valdr la disposicin como hecha a ttulo universal o de herencia.
En ltimo trmino, la supuesta admisin en nuestro Derecho del legado de
parte alcuota, aludido indirectamente en el artculo 655 del Cdigo Civil,
y que parece incompatible con el sistema objetivo, ya que, con arreglo a
este, el legatario de parte alcuota sera heredero.
Precisamente, seran estos ltimos algunos de los argumentos en que se basa la posicin del Tribunal Supremo en la materia, que parecera inclinar la balanza, por tanto,
en favor de por la tesis subjetiva, reconociendo tanto la posibilidad del legado de parte
alcuota como del heredero ex re certa.
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Precisiones
El legado de parte alcuota sera el consistente en una cuota o parte divisible de la herencia, como la mitad, el tercio, la cuarta parte, el quinto u otra. El
Cdigo Civil no lo menciona expresamente, aunque parece encontrar una cierta admisin en el artculo 655, relativo a la reduccin de las donaciones, que
pueden pedirla solo aquellos que tengan derecho a la legtima o a una parte
alcuota de la herencia, y sus herederos y causahabientes; aunque quizs sea
igualmente concluyente el artculo 891, cuando prev que la herencia pueda
quedar totalmente distribuida en legados.
Sea como fuere, el legatario de parte alcuota tiene de heredero mucho ms
que de legatario, por la fluctuacin de su haber segn la importancia de la herencia, caracterstica de los herederos; si bien pueden carecer del derecho de
acrecer. Es as que, si el testador designa, por ejemplo, a tres legatarios sucesores exclusivos de su herencia y carece de sucesor forzoso, es muy difcil
negarles la calidad de herederos, teniendo en cuenta que el propio legislador
pone en guardia, al decir que en la duda de si la institucin es a ttulo de herencia o de legado, aunque el testador no haya usado materialmente la palabra
heredero, si su voluntad est clara acerca de este concepto, valdr la sucesin
como hecha a ttulo universal o de herencia (art. 668 del CC). De no ser el
caso, y siempre ante el silencio del Cdigo, es conveniente citar aqu la clsica
Sentencia de 11 de febrero de 1903 en la que el Supremo hubo de reconocer
como legado este de parte alcuota. En el supuesto se le haba planteado una
clusula testamentaria por la cual se legara al marido el tercio de todos los bienes, derechos y acciones, resultando que en la siguiente se haca la institucin
de herederos, contexto del que surga que aquella primera institucin era, entonces, a ttulo de legado.
En cuanto al heredero en cosa cierta, debe comenzarse advirtiendo con
Albaladejo Garca, que si el testador quiso dejar solo un bien determinado al
sucesor, este no recibir su herencia en general, no siendo por tanto ms que
legatario, sucesor particular de lo que toma. Pero, dicho ello:
Es posible que el instituido en cosa cierta sea querido como heredero? Para que se considere como tal, solo caben dos posibilidades:
una, que la ley haga caso omiso de que se le dej nicamente el bien
en que se le constituy, y lo llame, a pesar de todo, a suceder en la generalidad de la herencia; otra, que lo mismo que se puede instituir sucesor en la generalidad de la herencia, y luego adjudicar un bien concreto,
o varios, en pago de la parte de la herencia que le correspondera, que
lo mismo que eso dice nuestro autor el causante quiera al sucesor
como partcipe en la generalidad de su sucesin, cuya participacin general en esta se satisface con el bien concreto o los bienes que le deja.
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Tal sera la nica posible institucin de heredero ex re certa. El problema, pues,
se hallara en averiguar cundo el causante habra querido, dejndole uno o
varios bienes en concreto, que fuera heredero, debiendo estar al artculo 768
del Cdigo Civil en cuanto por l se viene a presumir que el instituido en cosa
cierta, mientras no se exprese o demuestre que la voluntad del causante fuera
otra, ser legatario. Pero, no haya dudas, todo ello no significa que exista un
heredero en nuestro ordenamiento a ttulo particular, por fuera del rgimen que
por tal condicin de suyo le corresponde.
6. LA DINMICA DEL PROCESO SUCESORIO

6.1. LA APERTURA DE LA SUCESIN
La sucesin, la transmisin hereditaria con atencin a que opera en favor de los
herederos, nica que como hemos visto se torna sustancial para que cumpla su funcin
toda la normativa sucesoria supone varios hechos o jalones, ntimamente relacionados,
que pueden acaecer al mismo tiempo o en momentos sucesivos y a travs de largos intervalos, a saber:
La apertura de la sucesin, que se produce en el mismo momento de fallecer el causante y por ello mismo (art. 657 del CC).
La delacin de la herencia, que es el efectivo y concreto llamamiento de
determinadas personas a recoger la herencia causada.
Hay, fundamentalmente, en nuestro Derecho, tres modos o clases de delacin, por cuanto el llamamiento o designacin del sucesor o sucesores pueden provenir de la voluntad objetiva de la ley (sucesin legal), de la voluntad
del causante manifestada en testamento y objetivada como ltima voluntad en el momento de su muerte (sucesin testamentaria) o, a la vez, en sus
partes respectivas, por la disposicin testamentaria y la de la ley. As lo indica el ya transcrito en estas pginas capital artculo 658 del Cdigo Civil.
La opcin o decisin del heredero, que si es favorable se traduce en la aceptacin de la herencia. De la forma que acepte, se derivar un muy distinto rgimen en cuanto a la responsabilidad con respecto a las deudas de la herencia.
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La adquisicin de la herencia, que es la asuncin por el sucesor de las

titularidades del difunto, ya se refunden en el patrimonio de aquel, ya se
mantengan separadas mientras se practican las operaciones particionales
o la oportuna liquidacin. En nuestro Derecho, como veremos, la adquisicin de la herencia necesita de un acto aun presunto de aceptacin,
aunque extiende, por ministerio legal, sus efectos retroactivamente al
mismo momento del fallecimiento del causante, sin mayor solucin de
continuidad.
La particin o liquidacin del haber hereditario. La particin procede
cuando son varios los herederos llamados y aceptan dos o ms. La liquidacin, en puridad, cuando solo hay uno, consistiendo primero en el pago de
las deudas y cargas hereditarias para as formalizar la adquisicin no ya de
la herencia sino de los bienes que resten tras el pago o reduccin si al efecto procediera. La mxima en uno u otro es siempre la misma: pagar antes
que heredar.
Dejando para la Unidad siguiente los enjundiosos aspectos relativos a la aceptacin y adjudicacin final de los bienes hereditarios, haya particin o liquidacin, en esta
Unidad es imprescindible sealar sobre los dos primeros puntos que la sucesin queda
abierta por la simple coyuntura del fallecimiento del causante (arts. 657, 661, 758, etc.
del CC) y nicamente por este hecho, pues en el Derecho moderno no pueden anticiparla ni la incapacitacin, ni la profesin religiosa, ni la condena penal, ni, en suma, la
antigua muerte civil. Pero en algunas legislaciones, como la nuestra, se admite la apertura de la sucesin no solo en el caso de muerte probada, sino en el de muerte presunta y
consiguiente declaracin de fallecimiento (art. 196, prrafo 1.), si bien la fecha de esta
apertura hay que referirla a aquella en que se entienda ocurrida la muerte del causante y
que la declaracin judicial debe expresar (art. 195, prrafos 1. y 2.).
6.2. VOCACIN Y DELACIN HEREDITARIAS

Es la delacin de la herencia el llamamiento efectivo hecho a la persona del sucesor para que, mediante la aceptacin, pueda adquirir la herencia. Como expresaba el
Digesto, se entiende deferida la herencia cuando puede ser conseguida por virtud de la
aceptacin.
Se usan a veces, como trminos sinnimos, los de delacin de la herencia y vocacin hereditaria, y ello no es incorrecto mientras se tenga en cuenta el rigor tcnico de
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cada palabra en Derecho y no se haga, por tanto, con ms intencin que la simplificadora. Y es que la vocacin supone sencillamente un llamamiento, de suyo genrico, a la
herencia, mientras que la delacin significa un llamamiento efectivo. Por eso, como dice
la doctrina, la delacin no presupone solo la vocacin de una determinada persona a la
herencia, sino tambin su capacidad para suceder. La vocacin se tratara de un prius
lgico, anterior al momento del fallecimiento, por el cual estaran implicados todos los
que por distintos motivos (testamentario, legitimario o intestado) estn llamados, genricamente repito, a la herencia de una persona. En general, podra decirse que es todo
pariente que estuviera en el elenco de llamados por orden intestado, y hasta el Estado
que culmina, como veremos en la Unidad 10, el elenco con alcance residual; y cualquier
otro, pariente o no, que estuviera llamado por voluntad de quien sera futuro causante
o lo hubiera estado en testamento anterior a los bienes que viniera a dejar. Mientras
que por esa genrica expectativa la vocacin hereditaria no implicara derecho alguno
a favor del que por ella hubiera de resultar finalmente favorecido, la delacin sera la
concrecin del llamado, cuya actualidad genera un verdadero derecho subjetivo cifrado
en el ius delationis como de inmediato se tratar, que se reconoce por esa su condicin,
aunque con matices, transmisible.
Precisiones
En la vocacin se ve el ttulo o fundamento jurdico del llamamiento a la
sucesin, en tanto que delacin concreta la efectividad de esa posibilidad,
pendiente ya tan solo de una declaracin afirmativa de la voluntad del llamado (Betti).
Siendo tal su consideracin se mostraran presupuestos o requisitos de la delacin

hereditaria:
Que la sucesin est abierta.
Que exista una designacin o llamamiento para suceder, hecha en el ttulo
jurdico (testamento o ley), siendo indispensable que el llamado est determinado o, cuando menos, sea determinable.
Que el llamado sobreviva al difunto.
Que el llamado a la sucesin tenga aptitud y capacidad.
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6.3. EL DERECHO DE ADIR LA HERENCIA (IUS DELATIONIS)

El ms caracterstico de los efectos de la delacin de la herencia que en s no es
ms que un hecho es hacer surgir en el heredero el derecho de aceptar o repudiar la herencia (ius delationis).
Sobre la cuestin de si el derecho de aceptar o renunciar la herencia es o no transmisible a los herederos del heredero, cuando este muere antes de manifestar su voluntad aceptando o repudiando la herencia, en el Derecho moderno, a diferencia de lo que ocurra en
un principio en el romano, suele aceptarse la transmisibilidad del ius delationis para el caso.
Nuestro Cdigo Civil vendra a establecerlo, como regla general, en el artculo 1.006,
cuando dice que por muerte del heredero sin aceptar ni repudiar la herencia, pasar a los
suyos el mismo derecho que l tena. Mas, por excepcin, no tiene lugar la transmisin
del ius delationis en los casos de incapacidad del heredero o de renuncia por l a la herencia (art. 766 del CC), salvo en favor de los descendientes del incapaz o desheredado por
la porcin legitimaria (arts. 761 y 857 del CC). La cuestin se relaciona ntimamente, por
ser uno de sus efectos, con la operatoria del derecho de representacin, que se desarrollar
en esta misma Unidad ms adelante, en cuanto por lo que opera es una delacin indirecta:
los descendientes del llamado son los que en su lugar podrn aceptar, adir la herencia.
Precisiones
En su mentada especialidad, el ius delationis solo puede transmitirse mortis
causa y, en cuanto a unos beneficiarios en concreto, quienes sean herederos
del llamado, a su vez, y ello por virtud de la ley.
7. CAPACIDAD PARA SUCEDER

7.1. PRINCIPIOS GENERALES DEL CDIGO CIVIL
La capacidad para suceder, en clsica expresin capacidad testamentaria pasiva, ha evolucionado atenuando el rigor con que fue regulada esta materia en las legislaciones antiguas.
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En el Derecho histrico espaol, las Partidas, siguiendo las huellas del Derecho romano, incapacitaron a los deportados y condenados a trabajos perpetuos, y a los herejes, apstatas y rebautizados; pero estas exclusiones fueron derogadas por las Leyes de
Toro y por leyes modernas.
En el Derecho inmediatamente anterior al Cdigo Civil existan como incapacidades absolutas la de las corporaciones ilcitas y, segn los autores, la de los monasterios
y conventos y religiosos profesos, y como incapacidades relativas la de los hijos naturales, espreos, sacrlegos o de daado y punible ayuntamiento, y la del confesor del testador en su ltima enfermedad.
Hoy en da, la tendencia del Derecho moderno, aceptada por el Cdigo Civil, es
admitir solo incapacidades relativas, reduciendo las absolutas a las que se derivan de la
inexistencia de la persona, natural o jurdica, ante la ley civil.
En esta direccin, establece el Cdigo un supuesto o presuncin de capacidad (paralelo al que formula a propsito de la testamentifaccin activa el art. 662) declarando
en el artculo 744 que pueden suceder por testamento o abintestato los que no estn incapacitados por la ley. Ello implica que so se requiere para ser sucesor mortis causa la
capacidad de obrar o de ejercicio, aunque s se exige dicha capacidad o que se supla su
defecto por los medios legales para que se consuma la sucesin mediante la aceptacin
expresa o tcita del sucesor.
Precisiones
Debe, en este punto, anticipar la distincin entre la capacidad genrica para
suceder y la capacidad para aceptar a ttulo de heredero o legatario, que s
vincula cuestiones referentes a la capacidad de obrar y desde ah ha de explicarse. Sobre la capacidad para aceptar o repudiar, vase la Unidad siguiente.
Asimismo, en el texto hemos empleado el romanismo testamentifaccin, conservado y aun resucitado con vigor, para calificar la facultad de testar que, como
derecho, tena el ciudadano de Roma. A los iura commercii, honorum, suffragii y connubbi, sumaba este otro del ius testamentifactionis. Se distingua y se
distingue entre testamentifaccin activa, facultad para disponer de los propios
derechos para despus de la muerte, y testamentifaccin pasiva, aptitud jurdica
para suceder a otra persona en sus bienes y en sus derechos. Corresponden
a la capacidad para testar y a la capacidad para suceder.
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Gozan de capacidad para suceder, as, no solo las personas fsicas o naturales sino
tambin las jurdicas. Respecto de estas ltimas, indica el Cdigo que:
Las iglesias y cabildos eclesisticos, las diputaciones provinciales y las
provincias, los ayuntamientos y municipios, los establecimientos de hospitalidad, beneficencia e instruccin pblica, las asociaciones autorizadas o reconocidas por la ley y las dems personas jurdicas pueden adquirir por testamento,
con sujecin a lo dispuesto en el artculo 38 (art. 746).
En cuanto a los establecimientos pblicos, existe la especialidad de que la institucin hecha a favor de los mismos bajo condicin o imponindoles un gravamen, necesita
para su eficacia la aprobacin del Gobierno (art. 748, completado por art. 994).
Por supuesto, la determinacin o calificacin de la capacidad para suceder ha de ser
hecha atendiendo al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate (art. 758,
prrafo 1., congruente con los preceptos de los arts. 657, 666 y 766); pero se excepta
el caso de la institucin de heredero o el legado condicionales (cuando la condicin sea
suspensiva), en el cual es preciso que el sucesor tenga capacidad legal al tiempo de realizarse la condicin impuesta (art. 758, prrafo 3.).
7.2. INCAPACIDADES ABSOLUTAS

Se llaman as a las que privan de suceder en toda herencia o legado, cualquiera que
sea la persona del causante. Quedan en la actualidad como nicas incapacidades absolutas las siguientes, fundadas en la falta de existencia y personalidad jurdica, segn el
artculo 745 del Cdigo Civil:
Las criaturas abortivas, entendindose tales las que renan las circunstancias expresadas en el artculo 30.
Las asociaciones o corporaciones no permitidas por la ley.
El precepto no establece la incapacidad sucesoria de determinadas personas fsicas,
las abortivas, y de ciertas personas jurdicas ilegales, sino que excluye de sucesin a tales
entes por no ser personas. Desde tal perspectiva, en el Derecho espaol se requiere la
existencia simultnea de causante y heredero para que este suceda a aquel. Esta exigencia tiene dos aspectos: uno que el heredero exista todava cuando muera el causante, y
otro ms controvertido, la precisin de que exista ya.
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La supervivencia al causante viene impuesta por los artculos 33, 190, 758 y por el
760 del Cdigo Civil, presupuesto bsico que obliga, sin embargo, a contemplar tres supuestos de raz ms que elemental:
El del concepturus, el del ni siquiera concebido.
El del nasciturus, el del concebido pero no nacido.
Y, ya en distinto mbito, el de las organizaciones que an no hayan alcanzado la personalidad jurdica.
En relacin con el concepturus, el Cdigo no exige directamente que el causahabiente viva ya al morir el causante, pero si el nacimiento determina la personalidad (art. 29) y para calificar la capacidad del heredero o legatario se ha de atender al
tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate (art. 758), parece que al no
tener el no concebido existencia alguna, menos todava puede hablarse de su capacidad
para suceder. Sin embargo, la opinin consolidada en doctrina y jurisprudencia entiende, pese a todo, que la institucin de heredero o el llamamiento como legatario de esta
persona futura sera vlido, aunque quedando sometido a la condicin suspensiva de
que el no concebido llegara a existir. Por lo que, hasta que la efectiva sucesin pueda
tener lugar en su virtud, la herencia habr de quedar o bien sujeta a la administracin
de otro, o bien en manos de otro, no en concepto de administrador, sino como usufructuario, por ejemplo.
Uno de los ms firmes argumentos en esta lnea es la admisin por el Cdigo de tal
posibilidad al regular las sustituciones fideicomisarias (vase Unidad 9, epgrafe 10.4),
en el que un heredero, llamado fiduciario, recibe la sucesin y la transfiere despus a un
segundo heredero, llamado fideicomisario, que no tena que existir cuando el causante
muri.
En conclusin, en el Derecho comn el sucesor no hace falta que viva ni que est
concebido al abrirse la sucesin, si fuera el caso mencionado.
En cuanto al derecho de suceder del nasciturus, en virtud del artculo 29 del Cdigo
Civil es capaz de suceder siendo que, en cuanto nazca cumpliendo las condiciones legales (ex art. 30 del CC), consolidar su derecho a la herencia. Mientras no nazca y viva
24 horas enteramente desprendido de la madre, se produce una situacin de pendencia
que, si el concebido llega a ser persona, se resuelve a su favor como si lo hubiese sido
desde que fue engendrado; en tanto que, de no llegar a serlo, se resuelve como si nunca
hubiese sido concebido, por lo que su llamamiento a la sucesin resultara ineficaz desde
un principio por falta de sujeto que lo hubiese recibido.
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Por ser as, cuando al morir el causante exista la certeza de la existencia de un concebido que tendr derecho a sucederle, proceden ciertas precauciones tendentes tanto a
proteger sus derechos como de los sucesores en defecto del mismo. Son las siguientes:
Suspender la particin de la herencia, proveyendo entre tanto a su administracin, hasta que nazca o se frustre el sucesor (art. 965 y ss. del CC).
Adopcin de medidas adecuadas para evitar fraudes en el nacimiento, en
perjuicio de quienes heredaran en defecto del concebido.
Dar alimentos a la embarazada, a costa de la parte de herencia que correspondera al concebido.
En tercer lugar, en lo que respecta a las personas jurdicas en vas de formacin,
la sucesin queda sometida al evento de que el ente alcance personalidad jurdica, momento en el que se producir la sucesin. En efecto, la institucin hereditaria a favor de
un grupo bien diferenciado, carente de personalidad jurdica pero en trance de conseguirla, es vlida y determina la reserva del caudal hasta la vlida constitucin del ente.
Particularmente interesante en este punto es el supuesto en el que se dota testamentariamente a una fundacin que por el mismo testamento se crea, por lo que constituida
por va testamentaria, nace sin ms al fallecer el testador, y por este puede serle atribuida una herencia o un legado.
Finalmente, para concluir con este epgrafe, algunos autores consideran tambin como
incapacidad absoluta, dentro del Cdigo, la de las personas inciertas, basndose en que el
artculo 750, incluido dentro de la Seccin referente a la capacidad para suceder, establece
que toda disposicin en favor de persona incierta ser nula, al menos que por algn evento
pueda resultar cierta. Pero en realidad la incertidumbre es cosa distinta de la incapacidad,
aunque una y otra produzcan en cierto modo el mismo resultado. Por otra parte el Cdigo admite excepciones al principio de nulidad de los llamamientos de persona incierta, en
algunos casos en que la ley misma hace la determinacin de la persona o personas designadas indeterminadamente por el testador. Tal sucede en los de instituciones en favor del
alma (art. 747), de los pobres en general (art. 749) o de los parientes del testador (art. 751).
Precisiones
En general, sobre estas instituciones hereditarias de orden genrico, vase el
epgrafe 8 de la Unidad 8.
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8. PROHIBICIONES PARA SUCEDER

Tambin llamadas incapacidades relativas, las prohibiciones para suceder son aquellas que solo privan de la aptitud para suceder con relacin a ciertas personas y en determinadas circunstancias; a saber, siendo genricamente apta para suceder, siendo vlido
su llamamiento en cualquier otro caso, la persona en cuestin no puede suceder siquiera como legatario respecto de una concreta herencia. De las dos, por tanto, la denominacin ms apropiada sera la de prohibiciones de suceder, puesto que en su virtud
no hay restriccin alguna de capacidad propiamente dicha, sino tan solo exclusin del
derecho a suceder una determinada persona a otra persona tambin determinada, por razones extrnsecas a la persona en s (Hernndez Gil).
En el Cdigo Civil se registran las siguientes aplicables, aunque solo a la sucesin testamentaria, y es que a su travs se trata de evitar la captacin de la voluntad del testador, la
violacin del deber de independencia, de neutralidad de quienes participen en el otorgamiento en el acto formal del testamento o, finalmente, que hereden lo que, por tal concepto, algunos de los llamados a ejercer un cargo por el mismo testamento se nieguen a su desempeo:
El sacerdote que hubiere confesado al testador durante su ltima enfermedad; los parientes de aquel dentro del cuarto grado, y su iglesia, cabildo,
comunidad o instituto (art. 752 del CC).

Esta prohibicin, informada de pleno sentido comn, tiene por objeto evitar toda sospecha de influjos o sugestiones sobre el nimo del testador. Su
aplicacin requiere la concurrencia de las siguientes circunstancias:
Que el testamento resultare otorgado durante su ltima enfermedad,
pues, si es anterior, falta la razn de la incapacidad.
Que el testador muera de aquella enfermedad en que tuvo lugar la
confesin, aunque medie tiempo desde la confesin hasta la muerte,
y que esta sea causada por un accidente que se ignore si procede o
no de dicha enfermedad.
Que se trate de una disposicin establecida en provecho del sacerdote o sus parientes o su iglesia.
El tutor o curador que sea ascendiente, descendiente, hermano, hermana

o cnyuge del testador, respecto del testamento otorgado antes de haberse
aprobado la cuenta definitiva de la tutela, aunque el testador muera despus
de su aprobacin (art. 753 del CC).
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Sumario
Tiene el mismo fundamento que la anterior e igual que la anterior de interpretacin restrictiva, como toda disposicin prohibitiva.
El Notario autorizante del testamento, y el cnyuge, parientes o afines del

mismo, dentro del cuarto grado, excepcin hecha de los casos del legado de
algn objeto mueble o cantidad de poca importancia, con relacin al caudal
hereditario (art. 754, prrafo 1., del CC).
Discute la doctrina si la incapacidad se extiende a los testamentos cerrados y abiertos, o solo a estos ltimos. Unos entienden que la prohibicin es
general, ya que la ley no distingue cundo poda haber hecho esa salvedad
al igual que sucede en el artculo 754 para los testigos. Otros consideran
inaplicable la prohibicin al testamento cerrado, por tratarse de un testamento hecho anticipadamente no siendo posible por tanto la presuncin de
sugestiones.
Los testigos del testamento abierto, otorgado con o sin Notario, y los
testigos y personas ante quienes se otorguen los testamentos especiales
(art. 754, prrafos 2. y 3., del CC).
El tutor designado en testamento que se excuse de la tutela al tiempo de la
delacin perder lo que en consideracin al nombramiento le hubiere dejado el testador (art. 257 del CC).
El albacea que no acepte el cargo o lo renuncie sin justa causa perder lo
que le hubiere dejado el testador, salvo siempre el derecho que tuviese a la
legtima (art. 900 del CC).
En cuanto a los efectos de las prohibiciones de suceder, cabe sealar los siguientes:
Antes que nada producen, como no puede ser de otro modo, la nulidad de
la disposicin, sea a ttulo de heredero o legado, ordenada a favor de incapaz, quedando subsistente lo dems que contenga el mismo testamento. El
artculo 755 del Cdigo Civil dice, en tal sentido, que ser nula la disposicin testamentaria a favor de un incapaz, aunque se la disfrace bajo la forma
de contrato oneroso o se haga a nombre de persona interpuesta. La accin
para pedir la declaracin de incapacidad prescribe a los cinco aos, contados
desde que el incapaz est en posesin de la herencia o legado (art. 762).
La accin podr ser ejercitada por los llamados en defecto del incapaz, y
los acreedores en el caso del artculo 1.111 del Cdigo Civil, y corresponde
igualmente frente al tercero que, segn se demuestre, se haya interpuesto
para evitar la sancin.
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G. de Reina Tartire
Como consecuencia de la declaracin de nulidad, el incapaz tendr obligacin de restituir los bienes hereditarios cuya posesin hubiere tenido, con sus
accesiones y con todos los frutos y rentas que hubiere percibido (art. 760),
con lo que el Cdigo vendra a considerarlo como poseedor de mala fe.
Si el excluido de la herencia por cualquiera de los motivos referidos fuere
hijo o descendiente del testador, y tuviere hijos o descendientes, adquirirn estos su derecho a la legtima; pero el excluido no tendr el usufructo y
administracin de los bienes que por esta causa hereden sus hijos (art. 761
del CC). En los dems casos, la herencia seguir el curso que por Derecho
corresponda pasando al sustituto, si lo hubiere, o a los herederos con derecho de acrecer, o dando lugar en ltimo trmino a la apertura de la sucesin
abintestato.
9. LA INDIGNIDAD SUCESORIA
9.1. CONCEPTO
En el Derecho romano clsico se establecieron diversas causas en virtud de las cuales la ley privaba de obtener y conservar las ventajas de la herencia y del legado a aquellas personas que, no obstante ser capaces de suceder, podan reputarse de reprobable
conducta, especialmente en sus relaciones con el difunto. As naci la institucin de la
indignidad para suceder, que ha pasado a los Cdigos modernos.
La indignidad puede ser definida como:
La tacha con que la ley marca a las personas que han cometido determinados actos especialmente reprensibles, en virtud de la que su autor queda
inhabilitado para suceder al causante que los padeci, a menos que este lo rehabilite (Albaladejo Garca).
Supone, pues, una mala accin u omisin pasividad grave que imposibilita o impide a quien en ella incurre para heredar al ofendido.
La indignidad para suceder debe diferenciarse adems de la desheredacin, coincidente con ella en privar al heredero de la herencia. En la Unidad 9 cuenta el alumno
con una completa tabla de motivos para su distincin. En esta Unidad, toca simplemente
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Sumario
advertir que la desheredacin solo puede proclamarla el testador, documental, formalmente, y no comprende sino a los herederos forzosos (o legitimarios). Por el contrario,
la indignidad la establece la ley y alcanza no solo a los herederos forzosos y a los testamentarios, sino a los que lo fueren abintestato, concepto ms extenso que el de legitimarios, por tanto. En todo caso, si el excluido de la herencia por incapacidad fuera hijo o
descendiente del testador y tuviere hijos o descendientes, adquirirn estos su derecho a
la legtima, como bien dispone el artculo 761 del Cdigo Civil.
9.2. NATURALEZA
Doctrinalmente se discute si la indignidad es una forma de incapacidad relativa o
una institucin distinta que supone exclusin de la herencia.
El Cdigo Civil parece aceptar la primera posicin, pues habla en el artculo 756
de incapaces de suceder por causas de indignidad. No obstante, conviene sealar la
diferencia entre incapacidad en sentido estricto y la indignidad; en este sentido, se mantiene, la incapacidad viene a establecerse por razones generales independientes del mrito de la persona, mientras que la indignidad se pronuncia a ttulo de pena, por razn
de faltas graves cometidas por el causante de la herencia o su memoria. Como en esta
lnea se sostiene, la incapacidad del indigno dimana de que, aun gozando de personalidad al tiempo de morir el causante, es inepto para recibir titularidades del de cuius por
va hereditaria. La indignidad implica un veto que el Derecho impone y que impide la
aceptacin y adquisicin de la herencia por la persona frente a la que se alza dicho veto,
con lo que se excluira, por tanto, la delacin. Tal veto tiene carcter punitivo y dimana
de la conducta gravemente reprochable observada por el indigno respecto del causante.
Solo el perdn otorgado por el causante, mediante la rehabilitacin, puede restituir al
culpable la aptitud para suceder al ofendido.
9.3. FUNDAMENTO
Se pueden distinguir dos posiciones doctrinales en torno a esta cuestin. La primera
visin o subjetiva encuentra la razn de ser de la indignidad sucesoria en la suposicin
de que si el de cuius hubiera previsto el hecho del indigno, lo habra excluido l mismo
de la herencia. La posicin objetiva, por su parte, ubica su fundamento en razones de
moralidad, que obligan al legislador a privar de la herencia a aquellas personas que por
un hecho contrastado y de suficiente calado no se hacen merecedoras de suceder, segn
la comn apreciacin social.
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G. de Reina Tartire
Entre quienes la defienden, Barassi estima preferible la fundamentacin objetiva,

pues el concepto de una voluntad presunta puede ser incierto y arbitrario. La prueba es
que la indignidad puede producir sus efectos, aun contra la voluntad del causante, en la
hiptesis de que este haya perdonado la causa de indignidad de forma distinta a la legal.
Expuesto ello, debe tenerse en cuenta que la indignidad es aplicable tanto a la sucesin testamentaria como a la legtima, teniendo todas sus causas carcter relativo,
inhabilitando nada ms para adquirir por sucesin los bienes o derechos de la persona
contra quien se cometan los actos ofensivos; la indignidad es, pues, una institucin signada por su relatividad.
Precisiones
Al excluir en principio la ley de suceder por indignidad, se est articulando una
institucin similar, pero aqu en cuanto a la transmisin de los bienes, a la ingratitud que permite revocar las donaciones (art. 648 y ss. del CC). En uno y
otro caso, por lgica jurdica, se resuelve que no quiere o no merece lo ajeno
quien agravia u ofende a su titular.
9.4. CAUSAS
El Cdigo Civil, fundamentalmente en el artculo 756, incorpora una serie de causas
de indignidad, con carcter de numerus clausus y, por su funcin, de consecuente interpretacin restrictiva, que pueden ser clasificadas de la siguiente manera:
Por razones de moralidad. Artculo 756.1.: los padres que abandonaren,
prostituyeren o corrompieren a sus hijos.

El padre o la madre cometen este atentado fsico o moral contra su propio

hijo, independientemente de que la relacin paterno-filial sea matrimonial,
extramatrimonial o adoptiva. La reparacin del hecho no incide en el mantenimiento de la causa citada, por tanto, aunque recoja al hijo abandonado
o impida que su hijo contine en prostitucin o corrupcin, la causa de indignidad se mantiene.
Por razn de la comisin de un delito contra el causante o sus parientes:

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Artculo 756.2.: el que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cnyuge, descendientes o ascendientes.

La condena en juicio supone la existencia de una sentencia condenatoria firme dictada en proceso penal, se haya cumplido o no la sentencia por el condenado indigno.
El atentado contra la vida comprende cualquier delito contra la vida

(homicidio, asesinato) u otro delito en el que se produzca la muerte,
sin que tenga incidencia, en cuanto a la existencia de la causa de indignidad, la concurrencia de circunstancias modificativas de la responsabilidad, el grado de participacin (autor o cmplice) o de consumacin
(consumado o intentado). La expresin atentar presupone la existencia de dolo, por tanto no se incluye en esta causa la imprudencia.
Artculo 756.3.: el que hubiese acusado al testador de delito al que

la ley seale pena no inferior a la de presidio o prisin mayor, cuando la acusacin sea declarada calumniosa.

Al igual que la anterior, esta causa precisa para su concurrencia sentencia firme condenatoria dictada en la presente causa penal, por delito de calumnia por acusacin realizada por el indigno de cualquier
delito con pena no inferior a presidio o prisin mayor, realizada formalmente mediante denuncia o querella. La distincin entre presidio
y prisin ha desaparecido del presente Cdigo Penal e igualmente la
pena de prisin mayor.
Respecto del falso testimonio, se ha planteado la doctrina si constituye un caso de acusacin calumniosa a los efectos del precepto,
inclinndose la doctrina mayoritaria, entre otros Albaladejo Garca,
por una respuesta negativa dado el carcter restrictivo que en tema
de incapacidad debe tener la interpretacin de la norma, as como la
circunstancia de que hay otras conductas repugnantes y equivalentes
a esta u otras causas de indignidad, que sin embargo no es posible
englobar dentro de ellas desde el punto de vista del Derecho positivo, aunque moralmente lo merezcan.
Artculo 756.4.: el heredero mayor de edad que, sabedor de la muerte violenta del testador, no la hubiese denunciado dentro de un mes
a la justicia, cuando esta no hubiera procedido ya de oficio. Cesar
esta prohibicin en los casos en que, segn la ley, no hay la obligacin de acusar.
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G. de Reina Tartire
Se aplica solo al heredero mayor de edad, por lo que queda excluido

el menor emancipado, aunque la palabra heredero debe interpretarse
en el sentido de comprender tambin al legatario. La palabra testador comprende todo causante.
La expresin ser sabedor significa tener conocimiento suficientemente seguro, no meras sospechas o suposiciones imprecisas o inseguras. Muerte violenta es entendida por la doctrina como toda muerte
no natural, provocada por una persona, a la que le es imputable penalmente. La denuncia puede hacerse directamente ante cualquier
Juzgado o a los rganos adecuados de la polica judicial para recibir
una denuncia. El mes de plazo para interponer la denuncia empezar
a contar desde que el indigno conozca el hecho de la muerte violenta
del causante. No se producir esta causa de indignidad, si el Juzgado
acta de oficio o por denuncia de otra persona o por atestado policial,
aunque el heredero no haya denunciado, ni tampoco en los casos en
que no est obligado a acusar.
Por razn de ser atentatorios a la libertad de testar:

Artculo 756.5.: el que con amenaza, fraude o violencia, obligare
al testador a hacer testamento o a cambiarlo.
Artculo 756.6.: el que por iguales medios (amenaza, fraude o violencia) impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que tuviese
hecho, o suplantare, ocultare o alterare otro posterior.

Ambos supuestos constituyen actos contrarios a la libertad de testar

del causante salvo el inciso final del nmero 6., que constituye un
caso de falsedad por suplantacin, ocultacin o alteracin.
Los actos contrarios a la libertad de testar, se prev que se realicen

mediante amenaza, fraude o violencia, que coinciden en lo sustancial
con los que enumera el artculo 673 para declarar nulo el testamento:
violencia, dolo o fraude. La violencia o el fraude son causas de nulidad y de indignidad. La doctrina considera que el fraude comprende
el dolo y que violencia y amenaza son lo mismo.
La causa de indignidad se produce por el empleo del fraude, la amenaza o la violencia, aunque el indigno no consiga su propsito de que
el causante modifique o revoque el testamento.
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Por falta de atenciones debidas al causante con discapacidad. Se entienden por

tales la obligacin de prestar alimentos, aunque el causahabiente no fuera una
de las personas obligadas a prestarlos. As lo determina el apartado 7. del artculo 756, aadido por la Ley 41/2003, de 18 de noviembre, al establecer:
Tratndose de la sucesin de una persona con discapacidad, las
personas con derecho a la herencia que no le hubieren prestado las
atenciones debidas, entendiendo por tales las reguladas en los artculos 142 y 146 del Cdigo Civil.
Caso especial de testamento cerrado. Debe agregarse a la lista del artculo
756, asimismo, el supuesto del artculo 713 del Cdigo Civil por el cual:
El que con dolo deje de presentar el testamento cerrado que
obre en su poder dentro del plazo fijado... y el que sustrajere dolosamente el testamento cerrado del domicilio del testador o de la persona que lo tenga en guarda o depsito, y el que lo oculte, rompa o
inutilice de otro modo.

Es un caso de mala fe que evita la sucesin testamentaria contenida en testamento cerrado.
Albaladejo Garca estima que el precepto es aplicable al caso del testamento olgrafo.
Finalmente, la doctrina (Lacruz Berdejo y Sancho Rebullida) estima el supuesto previsto en el artculo 111 del Cdigo Civil, segn el cual el progenitor respecto de sus hijos o descendientes quedar excluido de la sucesin,
cuando haya sido condenado a causa de las relaciones a que obedezca la
generacin, segn sentencia penal firme, o bien cuando la filiacin haya
sido judicialmente determinada contra su oposicin; se tratara de un caso
de exclusin de la herencia legal del hijo o descendiente por causa de indignidad, que debe interpretarse restrictivamente, no alcanzando, pues, a la
sucesin voluntaria.
9.5. MOMENTO EN QUE HA DE DARSE

El artculo 758 del Cdigo Civil dispone lo siguiente:
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G. de Reina Tartire
Para calificar la capacidad del heredero o legatario se atender al tiempo

de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate.
En los casos 2. y 3. del artculo 756 se esperar a que se dicte la sentencia firme, y en el nmero 4. a que transcurra el mes sealado para la denuncia.
Si la institucin o legado fuere condicional, se atender adems al tiempo
en que se cumpla la condicin.
El precepto hay que entenderlo en el sentido de que en tal momento el indigno haya
ejecutado ya la conducta prevista como causa de indignidad, pero con la salvedad de que,
como en algunos supuestos puede ser imposible, establece criterios especiales para los
nmeros 2., 3. y 4. del artculo 756 del Cdigo Civil.
El momento para la causa de indignidad del artculo 713 del Cdigo Civil no resulta contemplado, aunque ser el momento en que se d la conducta descrita para el testamento cerrado, aun despus de la muerte del causante, siempre con el lmite de cinco
aos fijado por el artculo 762 del Cdigo Civil para el ejercicio de la accin.
9.6. EFECTOS
La indignidad inhabilita al indigno para suceder; el indigno como persona hbil
para suceder, no recibe la delacin hereditaria, no sucede al causante. Esta posicin goza
de arraigado asidero doctrinal y jurisprudencial, al amparo fundamental de los artculos
713 y 760 del Cdigo Civil. Lacruz Berdejo por el contrario dice que los efectos de la
indignidad no afectan a la delacin; el indigno sucede al causante, pero su sucesin es
impugnable por razn de indignidad.
Si el indigno, pese a serlo, ejercita el ius delationis, acepta la herencia o adquiere
el legado y hace suyos la herencia o el legado, o bien la causa de indignidad consta despus de su adquisicin de la herencia o el legado, o segn el Cdigo el indigno hubiere
entrado en la posesin de los bienes hereditarios, estar obligado a restituirlos con las
accesiones y con todos los frutos y rentas que haya percibido (art. 760 del CC).
Debe tenerse claro que los efectos de la indignidad tienen lugar por haber incurrido
en la causa de la misma sin que sea preciso una sentencia que declare expresamente la
indignidad. Si el indigno niega la causa u ocupa los bienes, ser necesario acudir a la va
judicial para que por sentencia judicial se declare la indignidad discutida; sentencia declarativa que declarar que el sucesor es indigno porque cometi el hecho determinante de
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la indignidad. La accin deber ejercitarse en el plazo de cinco aos desde que el incapaz
est en posesin de la herencia o legado de acuerdo con el artculo 762 del Cdigo Civil.
La indignidad que comprende de suyo cualquier atribucin en favor del indigno
sea a ttulo universal (como heredero) o particular (como legatario), alcanza a la sucesin testada, intestada y hasta legtima, legtima que no recibir el indigno legitimario,
aunque si es hijo o descendiente del causante se dar, respecto de la misma, el derecho
de representacin a favor de los hijos o descendientes del indigno como dispone el artculo 761 del Cdigo Civil.
9.7. REHABILITACIN DEL INDIGNO

La indignidad en cuanto sancin civil puede ser evitada mediante la rehabilitacin
del indigno, que supone el levantamiento del castigo por parte del causante, en aras al
principio de la soberana de la voluntad del causante, bsico en la sucesin mortis causa.
La rehabilitacin puede ser expresa o tcita, y se ha de entender aunque en esto no hay
unanimidad irrevocable (por considerarse que ciertamente repugnara a la moral el arrepentimiento en el brindado perdn de la ofensa).
Cuando el causante instituye heredero o legatario conociendo la causa de indignidad que concurre en el mismo, hay que entender que no quiere que tal causa se tome en
cuenta, y por eso la ley establece que no lo sea, dando por borrada la indignidad procedente de ella. As, el artculo 757 del Cdigo Civil dispone que las causas de indignidad dejan de surtir efecto si el testador las conoca al tiempo de hacer testamento; en
tal caso nos encontraremos ante una rehabilitacin tcita.
El inciso segundo del artculo citado anteriormente establece que ... o si habindolas sabido despus, las remitiere en documento pblico; es la rehabilitacin expresa
que se debe hacer en documento pblico o, tambin, en testamento, sea este hecho en
documento pblico (testamento abierto o cerrado) o privado (comunes, extraordinarios
o especiales o el olgrafo) que, al protocolizarse posteriormente deviene pblico.
La doctrina no entiende como rehabilitacin el perdn moral o la reconciliacin
humana que puede darse entre indigno y causante que a efectos legales es irrelevante,
adems de poder ser en muchos casos normalmente indemostrable.
El efecto de la rehabilitacin es, pues, a tenor de lo dispuesto en el artculo 757,
que la indignidad deja de surtir efectos, pudiendo suceder con normalidad el indigno
al causante.
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10. EL DERECHO DE REPRESENTACIN

10.1. CONCEPTO
Con arreglo al artculo 924 del Cdigo Civil, llmase derecho de representacin
el que tienen los parientes de una persona para sucederle en todos los derechos que tendra si viviera o hubiera podido heredar.
EJEMPLO 1
Si fallece B antes que su padre A, a quien, al tiempo de su propio fallecimiento, le sobreviven sus otros dos hijos C y D, pero tambin los hijos de B, a su herencia intestada o la parte legitimaria de ella en caso de haber testamento, la ley conviene en llamar a
partes iguales a C, D, y a todos los hijos de B en justa representacin de su padre.
La definicin legal se critica en la sntesis ofrecida por Dez-Picazo y Gulln Ballesteros porque, en primer lugar, no son los parientes de una persona los que suceden
por derecho de representacin, sino mucho ms concretamente, dentro de ellos, solo los
descendientes del premuerto. En segundo lugar, porque el representante no ejerce ningn
derecho por el representado que nada ha podido adquirir por haber premuerto o por su
incapacidad para aceptar. Y en tercer lugar, porque el Cdigo dice que los representantes suceden al representado, siendo as que a quien suceden es al causante de la sucesin
siendo frente a l, al momento del fallecimiento de este, que han de tener los requisitos
de capacidad sucesoria. Por eso dice el artculo 928 del Cdigo Civil que no se pierde
el derecho de representar a una persona por el hecho de haber renunciado a su herencia.
La mejor llamada, entonces, representacin hereditaria supone al menos tres personas, unidas entre s por vnculos de parentesco: causante, representado y representante.
Esto lo garantiza el Cdigo, a travs de las lneas y grados de parentescos, como es lgico, estableciendo los siguientes criterios:
En la lnea recta ascendente no se reconoce nunca el derecho de representacin; as lo establece claramente el artculo 925 del Cdigo Civil, en su
prrafo 1..
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En la lnea descendente, en cambio, se admite en todo caso y sin limitacin

de grado el derecho de representacin: as resulta del artculo 925, prrafo
primero, antes citado, y as se deduce tambin del artculo 933 del Cdigo
Civil.
En la lnea colateral se prev aunque de una manera restringida, pues solo
se concede a los hijos de hermanos o de medio hermanos, bien lo sean de
doble vnculo o de un solo lado. As lo establece el artculo 925 del Cdigo
Civil, prrafo segundo, lo que se completa con lo que dispone el artculo
927, segn el cual:
Quedando hijos de uno o ms hermanos del difunto, heredarn
a este por representacin si concurren con sus tos. Pero si concurren
solos, heredarn por partes iguales.
Asimismo, debemos tener clara la distincin del derecho que aqu se define
y la transmisin del derecho de aceptar o no la herencia, a saber, el ius delationis
(art. 1.006 del CC). Y es que en el caso del derecho de representacin no es que haya
fallecido la persona que genera la transmisin antes de haber podido aceptar, sino que
la persona es incapaz para suceder.
Precisiones
Tal como ya sealara Escriche, conviene no confundir la representacin con
la transmisin stricto sensu hereditaria. La transmisin se verifica cuando
una persona, al morir, pasa a sus herederos los derechos que ya han descansado digmoslo as sobre su cabeza aunque no sea ms que un momento, sin haber hecho por otra parte ningn acto de heredero con respecto
a ellos. La representacin se verifica cuando los descendientes de una persona muerta vienen a tomar en una sucesin los derechos que esta persona
no ha tenido jams; pero que hubiera tenido, si no hubiese fallecido antes
que la persona a quien hereda. La representacin tiene lugar hasta el infinito en la lnea recta descendente, mientras que esta no tiene lugar a favor
de los ascendientes. El representante tiene su llamamiento a la sucesin
exclusivamente en la ley, y no del representado; y para que tenga lugar la
representacin es necesario que el representante mismo sea hbil para suceder a aquel de cuya sucesin se trata. Cabe representar a una persona
cuya sucesin se ha renunciado.
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10.2. CASOS EN QUE PROCEDE

Introducido como antecede, para que se pueda dar el derecho de representacin es
preciso que la persona intermedia haya dejado de adquirir el derecho a la herencia, o
la herencia misma por razones independientes de su voluntad. As deriva del artculo 929
del Cdigo Civil, al disponer que no podr representarse a una persona viva, sino en los
casos de desheredacin e incapacidad. De todos modos, a la muerte hay que equiparar la
declaracin de fallecimiento, si bien con las limitaciones contenidas en los artculos 190
y 191 del Cdigo Civil. Por otra parte, cuando el Cdigo habla aqu de incapacidad,
se entiende que no se trata de la incapacidad relativa, solo propia de la sucesin testamentaria, ni de la absoluta, que equivale a inexistencia, sino nicamente de indignidad.
En cambio, no se da la representacin en el caso de repudiacin o renuncia, como
lo demuestra el artculo 923 del Cdigo Civil, al declarar que:
Repudiando la herencia el pariente ms prximo, si es solo, o si fuesen
varios, todos los parientes ms prximos llamados por la ley, heredarn los
del grado siguiente por su propio derecho y sin que puedan representar al repudiante.
10.3. EFECTOS DE LA REPRESENTACIN

Cuando se sucede por derecho de representacin, la herencia se distribuye no por
cabezas sino por estirpes, o sea, por grupos o series de parientes, cada uno de los cuales
percibe en conjunto la porcin que hubiese correspondido a su causante si hubiese vivido
y podido heredar. Siempre dice el Cdigo que se herede por representacin, la divisin de la herencia se har por estirpes, de modo que el representante o representantes no
hereden ms de lo que heredara su representado si viviera (art. 926). Una comprobacin
de este criterio se encuentra en el artculo 1.038 del Cdigo Civil, establecido a propsito de la colacin de los nietos en la herencia del abuelo en representacin de su padre.
10.4. E
L DERECHO DE REPRESENTACIN EN LA SUCESIN TESTADA Y FORZOSA
Por excelencia, como ya acredita la ubicacin de su normativa en el Cdigo, el derecho de representacin est llamado a operar en la sucesin intestada. La doctrina lo
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excluye en la testada dado al origen voluntario de esta y su carcter personalsimo, aunque se sostenga la posibilidad de su aplicacin comn de ser o demostrarse tal la voluntad del testador.
En la sucesin forzosa, sin embargo lo reconoce el Cdigo atribuyendo, en su
virtud, la condicin de legitimarios a los hijos del legitimario premuerto (art. 814,
prrafo 3.), desheredado (art. 857) o indigno (art. 761), interpretacin, por tanto,
de la que surgira que su ttulo para suceder sera propio, no por operar a su favor el
derecho de representacin; pero, entindase bien, solo sobre la porcin legtima que
a aquel le hubiera correspondido, discutindose de ser el caso en la doctrina si debe
o no comprenderse en ella, y a tales efectos, al tercio de mejora, aunque la opinin
parece mayoritariamente favorable por no discriminar ninguno de tales preceptos
al respecto y gozar la mejora, como veremos en la Unidad 9, de la propia naturaleza legitimaria.
Precisiones
Fuera del caso, no habra derecho de representacin por ministerio legal.
Luego, falta el que la ley establece para la sucesin intestada a
favor de los hijos de hermanos del difunto. Lo que da lugar a resultados
injustos con toda probabilidad.
Pinsese en el caso, por ejemplo, en que:
Una persona sin descendientes ni ascendientes teste, nombrando herederos a sus hermanos, y de que no sucediendo uno de estos,
como sus hijos, sobrinos del testador, no le representan, su parte la
acrecen los hermanos que s heredan, con perjuicio de los hijos del
hermano no sucesor (generalmente por haber premuerto el causante), y sin que tal sea la voluntad verdadera del to, que solamente ha
muerto bajo tal disposicin por olvido (de advertir que si uno de sus
hermanos no le hereda, quiere que su parte la tomen sus hijos), por
ignorancia (pues no sabe que a falta de su hermano no heredan sus
hijos) o por dejadez (cuando muri su hermano se propuso modificar
el testamento a favor de sus hijos, pero le sorprendi la muerte sin haberlo hecho (Albaladejo Garca).
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11. EL DERECHO DE ACRECER

11.1. CONCEPTO
El derecho de acrecer ms antiguamente, de acrecencia o acrecimiento es el que
tiene el llamado a la parte alcuota de una herencia, o aquel a quien se ha legado parte de
una cosa o de un conjunto de cosas, de recibir tambin la cuota que no se le atribuya en la
misma herencia o en la misma cosa, si tal cosa no tiene un titular que pueda o quiera recibirla (si est o queda vacante), con preferencia a los sucesores abintestato (Lacruz Berdejo).
EJEMPLO 2
Si en su testamento A, viuda sin hijos, designa herederos universales de sus bienes a sus
sobrinos B, C y D, sin mayores concreciones, la falta de aceptacin de cualquiera
de ellos beneficiar a los otros dos quienes vern, por tanto, incrementada su cuota de un
tercio a un medio de la herencia.
Como veremos, el derecho de acrecer no solo se manifiesta respecto de la herencia,

o mejor dicho, en favor de quienes a ella sean llamados a ttulo universal, sino tambin
en relacin con los legados cuando se disponen, obviamente, en favor de varias personas (art. 987 del CC); y dentro de la herencia es de aplicacin, tanto en la herencia testamentaria, como en la intestada. Incluso fuera de la sucesin mortis causa, se refiere el
Cdigo al derecho de acrecer. As, por ejemplo, en el caso del usufructo constituido en
provecho de varias personas, (art. 521) o tambin de donaciones conjuntas en favor de
ambos cnyuges (art. 637, prrafo 2.).
11.2. PRESUPUESTOS
El artculo 982 del Cdigo Civil dice que para que en la sucesin testamentaria se
produzca el derecho de acrecer se requerir:
Que dos o ms sean llamados a una misma herencia, o a una misma porcin
o parte alcuota de la misma, sin especial designacin de partes: se precisa,
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Sumario
pues, un llamamiento solidario sin mayor concrecin entre los beneficiarios

respecto del objeto, derecho o parte dejada.
Que uno de los llamados muera antes que el testador, o que renuncie a la
herencia, o sea incapaz de recibirla: la porcin vacante por premoriencia,
renuncia o indignidad de alguno de los llamados ser el segundo de sus requisitos.
En la interpretacin de tales requisitos el primero es el que ms debate ha suscitado
en la interpretacin de doctrina y Tribunales. El llamamiento conjunto ha de serlo sin
especial designacin de parte, por lo que el problema consiste en saber cundo existe
especial designacin de parte. A resolver esta cuestin dedica el Cdigo el artculo 983,
segn el cual se entender hecha designacin de partes solo en el caso de que el testador haya determinado expresamente una cuota por cada heredero.
De no darse el derecho de acrecer por no concurrir los requisitos citados o, dndose, por haberla excluido el causante en su testamento, la porcin vacante la adquirir el sustituto vulgar o en su defecto los herederos abintestato, segn el artculo 986 del
Cdigo Civil.
EJEMPLO 3
Alventosa del Ro nos propone el siguiente supuesto prctico:
Antonio, soltero, careciendo de ascendientes y descendientes, y teniendo un hermano vivo,
Juan, tambin soltero, designa en testamento notarial herederos a sus sobrinos Salvador,
Toms, Benito y Carlos, hijos de otro hermano suyo, Andrs, ya fallecido, estableciendo
que el primero de ellos Salvador reciba doble porcin que los otros tres.
En tales circunstancias fallece el testador, habindole premuerto su sobrino Carlos, y ascendiendo el patrimonio hereditario ms all ahora, y para lo que aqu nos interesa, de
las operaciones necesarias para llegar a tal cantidad a 12 millones de euros.
As las cosas, proceder el derecho de acrecer en el caso?
Para la respuesta a la pregunta, la autora expone las tres tesis habidas en cuanto al requisito del llamamiento conjunto de dos o ms personas a una misma herencia o a una misma
porcin o parte alcuota de ella, sin especial designacin de partes.
En primer lugar, algn autor (De Buen), siguiendo una interpretacin literal del artculo 983 del Cdigo Civil, sostendra que el derecho de acrecer quedara excluido
.../...
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G. de Reina Tartire
.../...
siempre que se emplease cualquiera expresin que fijare partes alcuotas numricas
o cuerpos de bienes separados.
Frente a la visin anterior, se objeta que su mantenimiento llevara al absurdo de
que la mencin innecesaria de una cuota numrica igual para todos los llamados
conducira a eliminar una conjuncin realmente querida por el testador y, adems,
a una contradiccin interna en el artculo 983, prrafo 2., pues expresiones tan comunes en los testamentos como por mitad o por partes iguales no solo designaran parte alcuota sino que fijara numricamente. La doctrina mayoritaria estima,
por tanto, que las atribuciones numricas que equivalen a partes iguales (literal designacin de herederos por mitad o por partes iguales) debe interpretarse en
el sentido de que el testador habra dispuesto un llamamiento conjunto sin especial
designacin de partes, por lo que en estos casos se habra de entender que proceder
el derecho de acrecer. Por el contrario, la asignacin de partes o cuotas desiguales
o la atribucin de cuerpos separados o concretos estableceran atribuciones propias
y especficas a cada heredero, es decir, una especial designacin de partes, y, por
tanto, excluira el acrecimiento.
En tercer lugar, cabe referir la particular posicin de Albaladejo Garca, quien considera que en la interpretacin del artculo 983 del Cdigo Civil debe prescindirse como
causa de exclusin del derecho de acrecer de la fijacin numrica de la cuota que viene
a ser un lapsus del legislador. De tal manera, que la exclusin solo procedera cuando
hubiera cuerpo de bienes separado para cada heredero, y no cuando las cuotas sealadas a cada uno fueran distintas. As, si como ocurre en nuestro supuesto el testador
instituye a dos llamados en cuotas desiguales, asignando una cuota mayor a uno de
ellos, si fallece el que tiene asignada una cuota menor, habra ms razones para suponer que se habra querido que operase el derecho de acrecer en favor del primero antes
que invocara las reglas de la sucesin intestada en la porcin vacante. Y creo que esta se
antoja la posicin ms convincente, ms lgica, menos conceptual en la materia, siempre, claro est, que no surgiera que la voluntad del testador habra querido ser otra.
En el caso, por tanto, habra de operar el acrecimiento en proporcin a la cuota inicialmente designada. Ms exactamente, los herederos seran Salvador, Toms y Benito, puesto que
Carlos habra premuerto al testador. Si este no hubiera fallecido, la cuota de cada uno de
los llamados habran consistido en una cuarta parte de los 12 millones, aunque teniendo en
cuenta que Salvador estara llamado al doble, a este le habran, en tal caso, correspondido
4.800.000 euros, mientras que a cada uno de los otros tres sobrinos 2.400.000.
Pero como Carlos ha premuerto y su cuota quedado vacante, dicha cuota, por aplicacin
del derecho de acrecer, debe repartirse entre los otros llamados, respetando tambin al
efecto la doble asignacin efectuada a favor de Salvador, por lo que la cuota vacante se
distribuira de la siguiente manera: 1.200.000 para Salvador, y 600.000 para Toms y Benito. De tal manera que definitivamente al primero le corresponderan 6 millones de euros
y a los segundos 3 millones para cada uno.
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11.3. EFECTOS
El efecto esencial del acrecimiento es la automtica adquisicin por el coheredero
(o colegatario) que acrece de la cuota hereditaria vacante (o en el derecho legado), es
decir, de todos los derechos y obligaciones inherentes a dicha cuota, y, por tanto, con
todas las cargas correspondientes a la misma (art. 984 del CC). Claro es que, como dice
Roca Sastre, si se tratase de cargas impuestas de modo personalsimo al heredero que
origin la porcin vacante, no pasarn tales cargas al que acrece.
El acrecimiento opera, como se dice, automticamente, en cuanto sus presupuestos
concurran, y proporcionalmente a la respectiva cuota inicial del beneficiado.
Por otro lado, caso de morir el sucesor con derecho de acrecer, sin haber aceptado
o repudiado su cuota, transmitir, con arreglo al artculo 1.006 del Cdigo Civil, a sus
propios herederos aquella cuota con el acrecimiento incorporado.
11.4. E
L DERECHO DE ACRECER EN LA SUCESIN INTESTADA Y
FORZOSA
Mientras que el derecho de representacin se aplicara por antonomasia en el mbito de la sucesin intestada, el de acrecer, inversamente, se trata de una institucin del
Derecho testamentario, tpica de la testada.
En efecto, por lo que respecta a la sucesin intestada, en la misma no se da el derecho de acrecer. Es verdad que el artculo 981 del Cdigo Civil dice que en las sucesiones legtimas la parte del que repudia acrecer siempre a los coherederos. Sin embargo,
ms que por derecho de acrecer, se produce una adquisicin por derecho propio de
la herencia, ese derecho que por ley ya tienen reconocidos los herederos segn el orden
abintestato.
En cuanto a la sucesin forzosa, cuya problemtica integra, como sabemos, en cuanto condicionante, la libertad testamentaria entindaseme bien, el artculo 985 del Cdigo Civil dice que entre los herederos forzosos el derecho de acrecer solo tendr lugar
cuando la parte de libre disposicin se deje a dos o ms de ellos, o a alguno de ellos y
a un extrao. Si la parte repudiada fuere la legtima, sucedern en ellos los coherederos
por su derecho propio y no por derecho de acrecer.
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G. de Reina Tartire
Por tanto, la parte de libre disposicin seguir las reglas del derecho de acrecer, mientras que respecto a la cuota legitimaria se rechaza que se aplique. En todo caso, respecto
de la legtima de los descendientes, nicos que pueden ser mejorados, cabe an plantearse el derecho de acrecer respecto del tercio de mejora, cuando el causante, obviamente,
deja una parte expresamente como mejora a varios legitimarios conjuntamente. Siendo
as, entre ellos se dar el derecho de acrecer, si concurren los requisitos generales del
mismo, mientras que, si no se dieran, la parte de turno se refundira en la legtima, que
como tal se repartira entre los legitimarios y por su derecho propio.
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El Derecho de sucesiones, Derecho sucesorio o hereditario regula la sucesin mortis causa, al objeto de determinar sobre quin y de qu manera
van a continuar en el caso de muerte de una persona las situaciones jurdicas
que lo hubieran tenido hasta ese momento como titular, regulando, pues, la
transmisin por el causante y la adquisicin por el causahabiente de tales
relaciones.
El principio de seguridad jurdica y el derecho a la propiedad privada
constituiran las dos aristas fundamentales del Derecho sucesorio moderno. A travs de uno y otro, pero de consuno, se protegeran los intereses
de quienes se encontraran en relaciones jurdicas contradas por el causante al tiempo de su fallecimiento, y, muy especialmente, de aquellos frente
a quien resultara obligado al momento en los lmites que veremos en la
Unidad siguiente, y los de los familiares ms prximos que dejara.
En la legislacin existiran tres tipos, formas de sucesin relevantes: la sucesin testamentaria, la sucesin forzosa, necesaria o legitimaria y la sucesin intestada, de modo que cuando no hubiera herederos forzosos, llamados
legitimarios, se podra disponer libremente de nuestros bienes. La sucesin
podra ser mixta, testada e intestada conjuntamente, que es lo que sucede
cuando por testamento no se dispone sobre la totalidad de los bienes o alguna
clusula dispositiva quedara ineficaz sin que pudiera suplirse por la voluntad
aun implcita manifestada en el cuerpo del testamento por el causante.
La herencia sera el objeto de la sucesion mortis causa como fenmeno
digno de especial tratamiento. De ella seran componentes elementales cualesquiera derechos de naturaleza patrimonial que no hayan de extinguirse
con la persona del causante, con el que hasta el fallecimiento de este fuera
su titular. Pero, tambin, huyendo de una connotacin neta de la herencia,
las cargas hereditarias; a saber, las deudas dejadas igualmente por el causante, as como las deudas de la propia herencia (por ejemplo, los legados)
y las que genere la administracin, liquidacin o particin de la misma.
En cuanto a sus elementos personales, dejando a un lado la persona del causante, pues toda persona fsica por el hecho de su fallecimiento, por pobre
que sea, puede generar la apertura de la oportuna sucesin, por el contenido, el alcance del llamamiento en relacin con el conjunto de los bienes de
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la herencia, cabe distinguir el sucesor a ttulo universal o heredero del sucesor a ttulo particular o legatario. Mientras que el heredero es tal por ser
llamado, por ley o testamento, a todo o a una parte de la herencia de manera
genrica o determinada, el legatario es llamado a bienes o derechos determinados, cambiando todo el rgimen de la sucesin se trate de uno u otro,
siendo el quid de la cuestin, de la distincin la responsabilidad que por las
deudas, las cargas de la herencia recae sobre el heredero por su sola condicin, y aunque pueda eximir a su propio patrimonio de tal responsabilidad
aceptando a beneficio de inventario.
La sucesin, la transmisin hereditaria con atencin a que opera en favor
de los herederos, nica que se torna sustancial para que cumpla su funcin
toda la normativa sucesoria supone varios hechos o jalones, ntimamente
relacionados, que pueden acaecer al mismo tiempo o en momentos sucesivos y a travs de largos intervalos, a saber:
La apertura de la sucesin, que se produce desde el mismo momento en que fallece el causante y por ello mismo.
La delacin de la herencia, que es el efectivo y concreto llamamiento de determinadas personas a recoger la herencia causada.

Habra, fundamentalmente, en Derecho comn, tres modos o clases

de delacin, por cuanto el llamamiento o designacin del sucesor o
sucesores pueden provenir de la voluntad objetiva de la ley (sucesin
legal), de la voluntad del causante manifestada en testamento y objetivada como ltima voluntad en el momento de su muerte (sucesin
testamentaria) o, a la vez, en sus partes respectivas, por la disposicin testamentaria y la de la ley.
La opcin o decisin del heredero, que si es favorable se traduce

en la aceptacin de la herencia. De la forma que acepte, se derivar
un muy distinto rgimen en cuanto a la responsabilidad con respecto
a las deudas de la herencia.
La adquisicin de la herencia, que es la asuncin por el sucesor de
las titularidades del difunto, ya se refundan en el patrimonio de aquel,
ya se mantengan separadas mientras se practican las operaciones particionales o la oportuna liquidacin. En nuestro Derecho, la adquisicin de la herencia necesita de un acto aun presunto de aceptacin,
aunque extiende, por ministerio legal, sus efectos retroactivamente al
mismo momento del fallecimiento del causante, sin mayor solucin
de continuidad.
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La particin o liquidacin del haber hereditario. La particin procede cuando son varios los herederos llamados y aceptan dos o ms.
La liquidacin, en puridad, cuando solo hay uno, consistiendo primero en el pago de las deudas y cargas hereditarias para as formalizar
la adquisicin no ya de la herencia sino de los bienes que resten tras
el pago o reduccin si al efecto procediera. La mxima en uno u otro
es siempre la misma: pagar antes que heredar.
Puede heredar, en principio, toda persona, sea fsica o jurdica, con expresa exclusin de las criaturas abortivas y las asociaciones o corporaciones no
permitidas por la ley. Pero, siendo genricamente capaces, se consideran
indignos de suceder respecto de la herencia particular de que se trate:
Los padres que abandonen a sus hijos o los prostituyan o atenten contra su pudor.
Los que atenten contra la vida del testador, de su cnyuge y de los
ascendientes o descendientes de aquel.
El que acuse calumniosamente al testador de un grave delito.
El mayor de edad que no denuncie, en plazo breve, la muerte violenta del causante, siempre que tenga noticia del hecho.
El condenado por adulterio con el cnyuge del testador.
El que obligue a hacer testamento o a cambiarlo por amenaza, violencia o fraude.
Quien por iguales medios impida testar o revocar testamento o lo
oculte, suplante o altere.

Asimismo, para evitar captaciones, presiones o falsedades, se prohbe la sucesin al confesor del causante en su ltima enfermedad y a los parientes
cercanos de tal sacerdote; al Notario, esposa y parientes; a los testigos de
los testamentos abiertos y al tutor que no haya rendido cuentas.
La representacin hereditaria o derecho de representacin es aquel que

corresponde a los hijos (o a los nietos) para ser colocados en el lugar que
ocupara su padre o madre (o abuelo) en la familia del difunto, con el fin de
suceder en la parte de herencia que habra tocado al ascendiente de haber
podido y querido heredar. En el caso principal de premoriencia, su fundamental razn jurdica y social se encuentra en que los nietos o descendien6 50
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tes ulteriores no se vean privados de la legtima filial, en caso de premorir

el hijo al causante.

La representacin produce como principal efecto el de hacer entrar a los representantes en los derechos que el representado hubiere tenido en la sucesin si viviera, sea para concurrir con los otros parientes, sea para excluirlos.
El derecho de acrecer es, por su parte, el de reunir o agregar a la porcin

propia la parte de quien no quiere o no puede recibir la suya, estando reconocido en sede fundamental del Derecho testamentario en favor de uno
o varios coherederos o colegatarios sobre las partes que sin estar especialmente designadas (precisamente al repudiante o incapaz) queden vacantes
por repudiacin de alguno de los otros concurrentes llamados o por su falta
de capacidad sucesoria (vase indignidad).

Entre herederos forzosos, el derecho de acrecer solo tiene lugar en cuanto

a la parte de libre disposicin; pues, si lo repudiado a vacante fuere la legtima, se sucede por derecho propio, y no por el de acrecer. En la sucesin
testamentaria, de no corresponder este derecho, la parte vacante de los bienes pasar a los herederos legtimos, esto es, a los herederos segn el orden
intestado, y por ello en virtud de su propio derecho, no por el de acrecer.
A partir del contenido de la presente Unidad didctica, se propone la realizacin
de las siguientes actividades de autocomprobacin por parte del alumno, como ejercicio general de repaso y asimilacin de la informacin bsica proporcionada por el texto.
Enunciado 1
El ofrecimiento de la herencia, la atribucin actual del derecho a convertirse en heredero mediante la aceptacin de la herencia, excluyendo as a los dems convocados
genricamente para suceder, se trata de la:
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Sumario
a) Vocacin a la sucesin.
b) Delacin de la herencia.
c) Adquisicin de la herencia.
d) Liquidacin o particin de la herencia, segn la que corresponda.
Enunciado 2
La herencia comprende:
a) Solo los bienes y derechos dejados por el causante, en caso de ser aceptada
por los herederos a beneficio de inventario.
b) Todos los bienes, derechos y obligaciones, incluso los que deberan extinguirse por la muerte del causante.
c) Todos los bienes, derechos y obligaciones que no se extingan por la muerte
del causante.
d) Solo la parte activa del caudal relicto pero no la pasiva, ya que las obligaciones de la persona quedan extinguidas con la muerte.
Enunciado 3
Es institucin propia nicamente del Derecho testamentario:
a) El derecho de representacin.
b) La indignidad sucesoria.
c) La desheredacin.
d) La particin o liquidacin de la herencia, segn corresponda.
Enunciado 4
Andrs lvarez, viudo, tena cinco hijos: Benito, Carlos, Dolores, Eduardo y Felipe.
Benito tena dos hijos: Blanca y Bosco.
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G. de Reina Tartire
Carlos tena tres hijos: Clara, Csar y Cecilia. Clara y Csar eran matrimoniales y Cecilia era no matrimonial.
Dolores tena dos hijos: Delia y Demetrio.
Eduardo, que era soltero, tena dos hijos: Elena y Enrique.
Felipe tena dos hijos: Francisco y Felisa.
Sucede que:
Andrs fallece el da 2 de enero de 2008, sin haber otorgado testamento,
dejando un patrimonio hereditario neto de 10 millones de euros.
Benito falleci antes que su padre, el da 20 de mayo de 2003. En su da,
Blanca repudi la herencia de su padre Benito.
Carlos sobrevivi a su padre, pero muri el da 6 de enero de 2008, sin aceptar ni repudiar la herencia de Andrs. Carlos haba otorgado testamento instituyendo herederos a sus tres hijos y a su amigo Marcos.
Clara repudi la herencia de su padre Carlos.
Dolores sobrevivi a su padre pero repudi la herencia de este.
Expuesto as el caso, se pregunta: quin puede aceptar la herencia de Andrs y en
virtud de qu derecho (a saber: por derecho propio, por derecho de representacin o por
derecho de transmisin ius transmissionis)?
Enunciado 5
Si Juan, quien tiene cuatro hijos, es declarado indigno respecto de la sucesin de su
padre, Alberto, que antes de morir haba testado a favor de Juan y de su hermano Jos
a partes iguales:
a) No tendrn los hijos de Juan derecho alguno a la sucesin de Alberto.
b) Los hijos de Juan podrn heredar a Alberto pero solo en el caso de que este
lo haya dispuesto en el testamento.
c) Los hijos de Juan lo representarn en la sucesin de Alberto sin mayores
especialidades, de modo que tendrn derecho a la mitad de la herencia.
d) Los hijos de Juan habrn de representarlo pero solo en cuanto a su derecho
a la legtima, acreciendo el derecho de Jos por el resto.
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Sumario
Enunciado 6
Son incapaces para suceder por causa de indignidad:
a) Quienes se encuentren imputados por un delito contra la vida del causante.
b) Quienes hubieran obligado al causante a hacer testamento a su favor, existiendo libre remisin pblica por parte del testador ms tarde.
c) El que hubiera impedido al causante revocar el testamento en que figurase
como heredero respecto de la mitad de sus bienes.
d) Los menores, respecto de la herencia del padre, que, sabiendo que su madre
lo haba matado, no la hubieran denunciado siempre, claro est, que tuvieran edad legal para denunciar.
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Solucin 1
b) Delacin de la herencia.
Solucin 2
c) Todos los bienes, derechos y obligaciones que no se extingan por la muerte
del causante.
Solucin 3
c) La desheredacin.
Solucin 4
El supuesto, de gran inters para asimilar y relacionar muchos de los conceptos volcados en esta Unidad, es propuesto por Lpez Beltrn de Heredia siendo la abreviada
solucin que ofrece la siguiente:
Con respecto a la herencia de Andrs, en primer lugar, Benito premuere a
su padre; entonces, sus hijos, que son nietos del causante, ocuparn su lugar
por derecho de representacin y, en consecuencia, por estirpes. Es as que
Blanca y Bosco podrn aceptar la herencia de Andrs por derecho de representacin, sin importar que Blanca hubiera repudiado la herencia de su padre
Benito (art. 928 del CC), porque son herederos directos de su abuelo.
En segundo lugar, Carlos sobrevivi a su padre, por lo que ingres en su
patrimonio el ius delationis, que es el derecho a aceptar o repudiar la herencia. Como muere antes de ejercitarlo lo transmite a sus herederos, fueran,
como es el caso, parientes o no del causante (ex art. 1.006 del CC).

As, tanto Csar y Cecilia como su amigo Marcos pueden aceptar la herencia de Andrs por transmisin de la delacin operada en favor de Carlos.
Pero Clara no puede hacerlo porque habr repudiado la herencia de Carlos.
En cuarto lugar, Dolores ha repudiado y el que repudia lo hace por s y por

su estirpe. Sus hijos, por tanto, no podrn aceptar la herencia de Andrs.
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Sumario
Finalmente, Eduardo y Felipe heredarn por derecho propio, una cuota, una
parte cada uno de las cuatro en que por todo lo visto se habr de distribuir la
herencia, si es que, claro est, todos los mentados aceptaran efectivamente.
Solucin 5
d) Los hijos de Juan habrn de representarlo pero solo en cuanto a su derecho
a la legtima, acreciendo el derecho de Jos por el resto.
Solucin 6
c) El que hubiera impedido al causante revocar el testamento en que figurase
como heredero respecto de la mitad de sus bienes.
Bsica
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Sumario
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Sumario
UNIDAD
DIDCTICA
ADQUISICIN Y
PARTICIN DE
LA HERENCIA
1. La aceptacin de la herencia en general
2. La repudiacin
3. Capacidad para aceptar o repudiar
4. Forma
4.1. De la aceptacin (pura y simple)
4.2. De la repudiacin
5. Efectos
5.1. De la aceptacin (pura y simple)
5.2. De la repudiacin
6. El beneficio de inventario
6.1. Concepto
6.2. Forma
6.3. Plazo
6.4. El inventario
6.5. Efectos
6.6. Prdida del beneficio
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Sumario
7. El derecho de deliberar
8. La comunidad hereditaria
9. La particin de la herencia: concepto y procedencia
10. Clases de particin
10.1. Particin judicial
10.2. Particin extrajudicial
10.2.1. Particin realizada por el propio testador
10.2.2. Particin practicada por comisario o contador-partidor
10.2.3. Particin hecha por los propios herederos (particin convencional)
10.3. Particin arbitral
11. Legitimacin para pedir la particin e intervencin de los acreedores
11.1. Sujetos legitimados para pedir la particin
11.2. Intervencin de los acreedores (de la herencia y de los herederos)
12. Operaciones particionales
12.1. Relacin de bienes: inventario y avalo de la masa hereditaria
12.2. Liquidacin
12.3. Formacin de lotes (divisin) y adjudicacin
13. Efectos de la particin
14. La colacin
14.1. Concepto y fundamento
14.2. Presupuestos
14.3. Bienes colacionables
14.4. Bienes no sujetos a colacin
14.5. Efectos de la colacin
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Sumario
G. de Reina Tartire
Adquisicin y particin de la herencia
La parte general de nuestro Derecho sucesorio se completa con el contenido de esta
Unidad. Advertidos los principios y conceptos ms bsicos a partir de los cuales quedara
constituido como sistema, nos debemos plantear ahora los presupuestos necesarios para
que cada llamado adquiera efectivamente su parte respecto de la herencia. Dos postulados son, as, imprescindibles para comprender en su panormica esta Unidad:
El primero consistira en recordar cmo la finalidad verdaderamente esencial
de todo rgimen sucesorio propendera a la designacin, precisamente, de un
sucesor pero a ttulo universal, como sabemos, por lo que la atencin de
toda la Unidad habr de girar en torno al concreto modelo de adquisicin
de la herencia en cuanto objeto nico, las distintas clases de aceptacin posibles y sus efectos, con especial consideracin del que debera ser rgimen
tpico y, sin embargo, requiere de un pronunciamiento expreso por parte
del interesado: el beneficio de inventario, con la limitada responsabilidad
patrimonial que proporciona.
El segundo presupuesto pasara por distinguir entre adquisicin de la herencia y adquisicin final de los bienes concretos de que se trate, pues habiendo
aceptado la herencia, en el caso ms que frecuente en que haya pluralidad
de aceptantes, no se puede saber de quin ser finalmente cada bien, sin
antes proceder a la particin de la herencia, a la divisin del haber hereditario. La incidencia prctica de la comunidad hereditaria exige tener bien
claro, pues, todo el rgimen atinente a los medios y efectos de la particin,
con inclusin aqu de la colacin como contingente vicisitud diferenciada.
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Sumario
1. LA ACEPTACIN DE LA HERENCIA EN GENERAL

La aceptacin hereditaria es la declaracin de voluntad del llamado a una herencia en virtud de la cual asume la cualidad de heredero. Se trata de un negocio jurdico
unilateral por el que se declara querer ser efectivamente heredero y adquirir, consecuentemente, la herencia.
La funcin de la aceptacin, en las legislaciones que admiten el principio germnico de la transmisin instantnea por el fallecimiento del cuius, es la de confirmar una
cualidad precedentemente adquirida y hacer definitiva una transmisin de propiedad y
de posesin, ya operadas por efecto de la ley, en el instante mismo del fallecimiento.
Pero en las legislaciones que, como la nuestra, permanecen fieles al sistema romano, la
aceptacin de la herencia tiene una funcin ms trascendental, a saber, la de provocar la
adquisicin de la herencia. Ahora bien, una vez que por medio de la aceptacin es adquirida la herencia, la adquisicin retrotrae sus efectos al momento mismo de la muerte
del causante, ya que la sucesin jurdica liga al sucesor con el autor, salvndose el lapso
de tiempo intermedio de yacencia hereditaria mediante esta retroaccin de efectos de la
aceptacin. De esta forma se llega prcticamente a soluciones muy semejantes a las que
produce en el sistema germnico la adquisicin automtica o ipso iure de la herencia al
fallecimiento del causante.
Precisiones
Debemos tener claro que el rgimen de la aceptacin y de la repudiacin que se
tratar en estas pginas solo gira en torno a un objeto: la herencia como conjunto. No debe confundirse, pues, con el propio de la adquisicin de los legados,
que si son puros y simples, sobre cosas en concreto integrantes del haber hereditario al tiempo de fallecer el testador, la titularidad sobre tales bienes por el
interesado se entiende adquirida desde justo tal momento, salvo que declare
ser su voluntad contraria al respecto. Sobre las diferentes clases de legados
y el rgimen de adquisicin en la materia, vase ms particularmente cuanto
sobre ello se indica en la Unidad 8.
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G. de Reina Tartire
Son caracteres esenciales de la aceptacin los siguientes:

Voluntaria. Es un acto enteramente libre y voluntario segn expresa el artculo 988 del Cdigo Civil. No obstante, hay en el Cdigo algunos casos
en que no rige en modo absoluto el principio de voluntariedad de la aceptacin, y son:
Los que la doctrina llama de aceptacin necesaria comprendidos en
los artculos 1.001 y 1.002.
Los de adquisicin ipso iure, en que no existiendo el ius delationis
parece excluirse la repudiacin de la herencia y, adems, se impone
el rgimen de aceptacin a beneficio de inventario, como los comprendidos en los artculos 956, 992, prrafo 2., y 996.
Unilateral y no recepticia. La aceptacin es obra exclusivamente del titular del ius delationis, y no ha de ponerse en conocimiento de nadie para
que produzca efectos jurdicos.
Irrevocable. El artculo 997 del Cdigo Civil recoge este carcter esencial diciendo que la aceptacin, una vez hecha, es irrevocable y no podr
ser impugnada sino cuando adolezca de alguno de los vicios que anulan el
consentimiento, o apareciese un testamento desconocido.
Indivisible. La aceptacin no podr hacerse en parte, segn exige el artculo
990 del Cdigo Civil.
Pura. La aceptacin no podr hacerse ni a plazo ni condicionalmente, como
tambin requiere el artculo 990 del Cdigo Civil, salvo, claro est, la aceptacin a beneficio de inventario, que lleva consigo una condicin que limita
sus efectos.
Retroactiva. Los efectos de la aceptacin se retrotraen siempre al momento de la muerte de la persona a quien se hereda, as lo indica el artculo 989
del Cdigo Civil.
En cuanto a sus distintas clases, la aceptacin puede ser, segn el artculo 998 del
Cdigo Civil, pura y simple o a beneficio de inventario. La primera es la que, por no producirse bajo la clusula especial del beneficio de inventario, produce efectos ilimitados.
La segunda es aquella que, por hacerse bajo esta reserva, produce los efectos especiales
y restringidos que se examinarn posteriormente.
La aceptacin pura y simple se subdivide en expresa y tcita, y es que no cabe ni se
prev en nuestro ordenamiento una aceptacin a beneficio de inventario tcita. La acepwww.udima.es
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Sumario
tacin expresa es, as, la que se hace en documento pblico o privado. Es tcita la que se
hace por actos que suponen necesariamente la voluntad de aceptar, o que no habra derecho a ejecutar sino con la cualidad de heredero (art. 999 del CC), entendindose, por
disposicin del Cdigo, que hay aceptacin (tcita) en los casos que regula el artculo
1.000 del Cdigo Civil, los cuales posteriormente se vern.
En cuanto al plazo de la aceptacin, el llamado puede aceptar en cualquier momento en tanto no prescriba la accin para adir la herencia (que se entiende lo hace a los treinta
aos), y ello por cuanto no hay un plazo predeterminado para hacerlo. Solo cuando hay otras
personas interesadas en que se defina la situacin puede requerirse al heredero para que diga
si acepta o no; es la interpellatio in iure del artculo 1.005 del Cdigo Civil, segn el cual:
Instando, en juicio, un tercer interesado para que el heredero acepte o
repudie, deber el Juez sealar a este un trmino, que no pase de treinta das,
para que haga su declaracin; apercibido de que, si no lo hace, se tendr la herencia por aceptada.
Los interesados pueden ser desde una persona cuyo llamamiento se encuentra supeditado a que no se concrete la delacin en favor de aquel a quien se interpela (por
ejemplo, el instituido sustituto en testamento para el caso de que el primer llamado no
acepte), como los acreedores de este.
Precisiones
Se dice que la aceptacin no est sometida a un plazo concreto, lo que no es
bice para que s existan en la legislacin plazos perentorios, segn las distintas circunstancias concurrentes en el caso (arts. 1.014 a 1.016 del CC), para
solicitar y gozar del beneficio de inventario por parte del aceptante. Y es que
no es imprescindible, como veremos, que se solicite el beneficio de la limitacin patrimonial en el mismo momento en que se acepta.
2. LA REPUDIACIN
La repudiacin consiste en aquella declaracin expresa y formal del llamado a la
herencia por la que manifiesta que renuncia a adquirirla. Inversa aunque anlogamente a
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G. de Reina Tartire
la aceptacin, estamos ante un negocio jurdico unilateral por el que se renuncia a la adquisicin de la herencia, y a la cualidad de heredero; a su travs se declara formalmente
por el llamado que rehusa la herencia a su favor deferida.
Debe la repudiacin distinguirse de la mera renuncia a la expectativa sucesoria. En
esta direccin, y contra la sinonimia de renuncia y repudiacin en la materia, Escriche
sostiene que integra la repudiacin:
La dimisin de una cosa o derecho que se nos ha deferido, traspasado o
dejado. Se diferencia de la renuncia en que la repudiacin supone la adquisicin
de la cosa o derecho que abandonamos; y la renuncia no supone adquisicin,
sino solo esperanza. De modo que repudiacin es la declaracin que hacemos
de que desechamos o repelemos lo que tenemos o se nos defiere; y renuncia,
es la declaracin que hacemos de que abdicamos o abandonamos el derecho o
cosa que todava no hemos adquirido, pero que esperamos adquirir.
No es del todo exacta la expresin del autor en ese punto en que pudiera surgir que
la herencia estuviera adquirida al tiempo de repudiarla; sin embargo, es vlida la orientacin de sus palabras para lo que aqu se quiere dar a conocer y nos es til, a saber: que
la renuncia, como acto anticipado respecto a la herencia futura, se encuentra, por principio, prohibida, que no la actual repudiacin a la herencia ya deferida. Es clave al respecto
el artculo 991 del Cdigo Civil, segn el cual nadie podr aceptar ni repudiar sin estar
cierto de la muerte de la persona a quien haya de heredar y de su derecho a la herencia.
Precisiones
Sobre el aspecto que se destaca, vase ms en concreto el cuadro de precisiones que se aade en el epgrafe 3 de la Unidad precedente relativo a los lmites de la sucesin contractual desde la ptica del Cdigo Civil.
La repudiacin presenta, bsicamente, los mismos caracteres que la aceptacin.

As es:
Voluntaria (art. 988).
Unilateral y no recepticia.
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Sumario
Irrevocable (art. 997).

Indivisible (art. 990).
Pura (art. 990).
Retroactiva (art. 989).
3. CAPACIDAD PARA ACEPTAR O REPUDIAR

El artculo 992 del Cdigo Civil dice que para aceptar o repudiar una herencia, el
llamado habr de tener la libre disposicin de sus bienes o, de otro modo, capacidad de
disponer libremente, que presupone la de obrar plenamente. As, pues, las personas que
carezcan de ella aceptarn en su nombre el representante legal, y los que la tienen incompleta requerirn el complemento de capacidad adecuado. Como supuestos concretos
conviene detallar, por su incidencia prctica, los siguientes:
A) Menores de edad
El rgimen de aceptacin y repudiacin de la herencia en relacin con estas personas se regula en el artculo 166 del Cdigo Civil, segn el cual los padres debern recabar autorizacin judicial para repudiar la herencia o legado deferidos al hijo. Si el Juez
denegase la autorizacin, la herencia solo podr ser aceptada a beneficio de inventario.
No ser necesaria la autorizacin, para la repudiacin de la herencia, si el menor
hubiese cumplido diecisis aos y consintiere en documento pblico.
Respecto de los menores emancipados, necesitan para aceptar y repudiar el complemento de capacidad, consentimiento del titular de la patria potestad o del curador, ya
que segn el artculo 323 del Cdigo Civil no tienen la plena disposicin de sus bienes.
En cuanto a los menores sometidos a tutela, el tutor, para aceptar sin beneficio de
inventario cualquier herencia o para repudiar esta o sus liberalidades, necesitar autorizacin judicial segn el artculo 271.4..
B) Incapacitados
Los incapacitados, en general, tendrn el mbito de incapacidad declarado en resolucin judicial que determinar su extensin y lmites. Si la aceptacin o repudiacin de
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G. de Reina Tartire
la herencia caen en dicho mbito, el tutor necesitar autorizacin para aceptar sin beneficio de inventario o para repudiar la herencia o sus liberalidades.
Si el incapacitado est sometido a patria potestad prorrogada o rehabilitada, la aceptacin o repudiacin la realizar el titular de la patria potestad.
C) Sordomudos
A su respecto establece el artculo 996 del Cdigo Civil que:
Si la Sentencia de incapacitacin por enfermedades o deficiencias fsicas o psquicas no dispusiere otra cosa, el sometido a curatela podr, asistido del curador, aceptar la herencia pura o simplemente o a beneficio de
inventario.
D) Los pobres y la herencia en favor del alma

El prrafo 2. del artculo 992 dice que la aceptacin de la que se deje a los pobres
corresponder a las personas designadas por el testador para calificarlos y distribuir los
bienes, y en su defecto a las que seala el artculo 749, y se entender aceptada a beneficio de inventario.
La doctrina entiende que por analoga deben aplicarse estos mismos principios a las herencias en favor del alma del artculo 747, y sern los albaceas quienes acepten.
E) Personas jurdicas
El artculo 993 del Cdigo Civil dispone que los legtimos representantes de las
asociaciones, corporaciones o fundaciones capaces de adquirir podrn aceptar la herencia que a las mismas se dejare; mas para repudiarla necesitan la aprobacin judicial, con
audiencia del Ministerio pblico.
En relacin con los establecimientos pblicos oficiales el artculo 994 del Cdigo
Civil dispone que no podrn aceptar ni repudiar sin la aprobacin del Gobierno.
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4. FORMA
4.1. DE LA ACEPTACIN (PURA Y SIMPLE)
Dispone el artculo 999 del Cdigo Civil que:
La aceptacin pura y simple puede ser expresa o tcita. Expresa es la
que se hace en documento pblico o privado. Tcita es la que se hace por actos
que suponen necesariamente la voluntad de aceptar, o que no habra derecho
a ejecutar sino con la cualidad de heredero. Los actos de mera conservacin
o administracin provisional no implican la aceptacin de la herencia, si con
ellos no se ha tomado el ttulo o la cualidad de heredero.
La aceptacin expresa, como aqu ya se ha dicho, es la que se hace en documento p
blico o privado (art. 999, prrafo 2.). Por tanto, exige forma escrita, en documento
pblico o privado.
La aceptacin tcita, en cambio, es la que se hace por actos que suponen necesariamente la voluntad de aceptar, o que no habra derecho a ejecutar sino con la cualidad de heredero (art. 999, prrafo 3.). En el artculo 1.000 del Cdigo Civil se refiere
como supuestos tres, a saber:
Cuando el heredero venda, done o ceda su derecho a un extrao, a todos sus
coherederos o a alguno de ellos.
Cuando el heredero renuncie, aunque sea gratuitamente a beneficio de uno
o ms de sus coherederos.
Cuando renuncie por precio a favor de todos sus coherederos indistintamente; pero si esta renuncia fuere gratuita y los coherederos a cuyo favor
renunciare fueran aquellos a quienes deba acrecer la porcin renunciada no
se entendera aceptada la herencia, que es lo mismo que decir que estamos
ante un caso de repudiacin.
Frente a los anteriores, son actos de los que no se traducen en una voluntad de
aceptacin los de mera conservacin o administracin provisional, los cuales no implican la aceptacin de la herencia, si con ellos no se ha tomado el ttulo o cualidad de heredero (art. 999, prrafo 4.).
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G. de Reina Tartire
En cuanto a los actos dudosos de calificacin, diversas sentencias del Tribunal Supremo consideran el hecho de pedir la declaracin de herederos abintestato como acto
de adicin, si bien lo afirman en casos en los que haba otros actos que indicaban la voluntad de aceptar. Lacruz Berdejo dice que el hecho de pedir la declaracin de ser heredero no implica aceptacin de la herencia, sino solo un medio adecuado para adquirir la
certeza de que se es realmente heredero.
Por su parte, se entiende, a ttulo de sancin, supuesto de aceptacin ex lege el del
artculo 1.002 del Cdigo Civil por el cual:
Los herederos que hayan sustrado u ocultado algunos efectos de la herencia, pierden la facultad de renunciarla, y quedan con el carcter de herederos puros y simples, sin perjuicio de las penas en que hayan podido incurrir.
4.2. DE LA REPUDIACIN
El artculo 1.008 del Cdigo Civil establece que la repudiacin de la herencia deber hacerse en instrumento pblico o autntico, o por escrito ante el Juez competente
para conocer de la testamentara o del abintestato. Y es que, segn antes se ha definido,
la repudiacin de la herencia es la declaracin de voluntad expresa y formal del llamado
a la herencia por la que manifiesta que renuncia a adquirirla. En este sentido, a diferencia de la aceptacin no existira una repudiacin de orden presunto a partir de determinados actos del llamado, lo cual es verdaderamente lgico ante un natural comportamiento
omisivo por su parte. Dicho de otro modo: su abstencin solo podra tenerse como falta
de aceptacin pero no como frontal repudiacin respecto de la herencia, como directo
rechazo de la condicin a la que habra sido llamado.
Precisiones
La cuestin est ntimamente relacionada con el concreto rgimen adquisitivo
de la herencia segn se disciplina en nuestra legislacin: y es que la repudiacin de la herencia no es necesaria en los ordenamientos jurdicos que exigen
la aceptacin para que se consume la transmisin de los bienes; mientras es
necesaria, cual en la tendencia germnica de sucesin automtica, para desprenderse de la condicin de sucesor.
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5. EFECTOS
5.1. DE LA ACEPTACIN (PURA Y SIMPLE)
Como reiteradamente se ha dicho, la aceptacin produce la adquisicin de la herencia, segn el sistema romano que adopta el Cdigo Civil, efectos que se retrotraen
al momento de la apertura de la sucesin, y, por ende, la adquisicin del patrimonio
hereditario.
Puntualmente, el artculo 1.003 del Cdigo dispone que por la aceptacin pura y
simple, o sin beneficio de inventario, quedar el heredero responsable de todas las cargas de la herencia, no solo con los bienes de esta, sino tambin con los suyos propios.
Se establecen de tal modo los sustanciales efectos de la aceptacin pura y simple, sin
beneficio de inventario, destacando la responsabilidad del heredero ultra vires hereditates, de las cargas, deudas del causante y legados, a causa de la confusin de patrimonios
de causante y heredero.
El aceptante, al adquirir la posicin de heredero recibe todas las relaciones transmisibles del causante, subentra en el patrimonio del mismo, haciendo suyo el contenido de la herencia. El heredero sustituye jurdicamente, a todos los efectos, al causante
(art. 1.257 del CC).
La existencia de varios herederos dar lugar a la comunidad hereditaria; siendo la
responsabilidad de los coherederos solidaria, antes y despus de la particin, y extinguindose la comunidad por la particin.
Sea como fuere, los bienes de la sociedad de gananciales no respondern de las
deudas del causante, cargas y legados, en el caso de que una persona casada acepte pura
y simplemente, a no ser que concurra el otro cnyuge prestando su consentimiento a la
aceptacin (arts. 995 y 1.367 del CC).
5.2. DE LA REPUDIACIN
Tambin la repudiacin implica el efectivo ejercicio del ius delationis, aunque en la
direccin contraria. En su virtud, se abdica del derecho a la herencia del causante vinculado, siendo que el interesado se decide por no adquirirla provocando que otros tengan
la opcin de adquirirla, y retrotrayndose, al igual que sucede con motivo de la aceptacin, al momento de la apertura de la sucesin (art. 989 del CC).
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Ms en concreto, se pueden sealar como efectos generales de la repudiacin de la

herencia los siguientes:
La no adquisicin de la herencia, por cuyo efecto retroactivo se entiende
que el llamado no ha posedo en ningn momento (art. 440 del CC).
No implica renuncia al prelegado (art. 890) ni de las posibles mejoras
(art. 833) con que hubiera resultado favorecido.
El repudiante conserva, no obstante, el derecho de representar al causante
en otra sucesin a la que fuera llamado, siempre que en ella opere el derecho de representacin (art. 928 del CC).
La repudiacin dar lugar, habiendo testamento, a que:
Se llame al sustituto vulgar, si lo hay.
De no haber prevista sustitucin, y si es el caso de que se cumplan
los requisitos que para l hemos visto en la Unidad anterior, opere el
derecho de acrecer.
A falta de los anteriores, se llame a los herederos abintestato del
causante.

Pero, si la sucesin es intestada, la parte que hubiera correspondido al repudiante pasar:

Al resto de coherederos, que lo seran por estar llamados ocupando
una misma categora y grado (as, por ser hijos, padres o hermanos
del difunto, por ejemplo) producindose el mismo resultado que en
el derecho de acrecer en la testada.
Pero de ser el nico llamado, a los herederos abintestato que sigan
en orden y grado al repudiante.
Finalmente, el artculo 1.001 del Cdigo Civil dispone que:

Si el heredero repudia la herencia en perjuicio de sus propios acreedores,
podrn estos pedir al Juez que los autorice a aceptarla en nombre de aquel. La
aceptacin solo aprovechar a los acreedores en cuanto baste a cubrir el importe de sus crditos. El exceso, si lo hubiere, no pertenecer en ningn caso al
renunciante, sino que se adjudicar a las personas a quienes corresponda segn
las reglas establecidas en este Cdigo.
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Sumario
Entindase que los acreedores no se convierten en herederos sino que ejercitan un

derecho concedido por la ley al objeto de cobrarse en la medida de lo posible sus respectivos crditos. Antes los acreedores deberan haber solicitado que se instara al llamado,
de conformidad con el artculo 1.005 del Cdigo Civil.
Precisiones
Que los acreedores no se transformen en el caso del artculo 1.001 del Cdigo
Civil en herederos se demuestra en que el sobrante de lo adeudado a ellos
vuelve a la masa de la herencia, pero no al renunciante, con lo que el supuesto no se constituye en una especie de aceptacin indirecta a beneficio de
inventario, por gestin ajena.
6. EL BENEFICIO DE INVENTARIO
6.1. CONCEPTO
Para evitar los efectos que se producen con la aceptacin pura y simple, el ordenamiento espaol atribuye al heredero un poder o facultad con el fin de limitar su
responsabilidad a los bienes de la herencia (responsabilidad intra vires hereditates)
quedando esta como un patrimonio en liquidacin de sus deudas y cargas, separado
del patrimonio del heredero, al que pasar lo que quede de la liquidacin (Dez-Picazo y Gulln Ballesteros).
Precisiones
La tendencia legislativa moderna consiste en invertir este presupuesto en materia sucesoria. El clasicismo exiga que el heredero declarara su voluntad de
suceder a beneficio de inventario. Hoy, el amparo de los herederos lleva a la
mayora de los ordenamientos a establecer que rige el beneficio de inventario
automticamente, a menos de efectuar actos de heredero (art. 1.000 del CC),
omitir el inventario en un lapso, que suele ser de tres meses, o renunciar ex.../...
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.../...
presamente a este beneficio, por cualquier razn; la ms fundada, la solvencia
del causante. La regulacin, muy confusa, en el punto junto con la cumulativa
previsin del derecho a deliberar que cumplira igual funcin que el beneficio
de inventario tal y como est dispuesto en el Cdigo Civil, seran puntos comunes con vistas a una futura reforma de nuestro sistema sucesorio tal y como
se habra venido proponiendo por la doctrina incesantemente durante las ltimas tres dcadas.
Puede ser definido, por tanto, el beneficio de inventario como la facultad concedida por la ley a los herederos para aceptar la herencia con la modalidad de no responder
de las obligaciones del finado ilimitadamente, sino solo hasta donde alcance el valor de
los bienes hereditarios. El beneficio de inventario evita, por tanto, la confusin de patrimonios y la responsabilidad del heredero con sus bienes propios, de tal manera que
estos quedarn inmunes frente a los acreedores de la herencia y tambin frente a los legatarios establecidos por el testador.
Precisiones
La aceptacin a beneficio de inventario implica una limitacin de la responsabilidad patrimonial del heredero, que solo responde de las deudas del causante
hasta donde alcancen los bienes de la herencia, significando que no es confundido el patrimonio del causante con el del heredero, siquiera hasta terminar
con la previa liquidacin y total abono de las deudas hereditarias.
Desde tan bsica consideracin, el Cdigo Civil concibe el beneficio de inventario

como una forma de aceptacin (art. 998), aunque en puridad ms que una clase de aceptacin es una facultad de todo heredero, lo haga en el mismo momento o hubiera aceptado en uno anterior, pues es posible, confirmando la calificacin que se indica, hacer
uso del beneficio aun cuando ya se haya aceptado si es que se est en plazo de invocar
el beneficio, algo que surge a las claras del artculo 1.015 del Cdigo Civil. Ahora bien,
lo que no cabe es solicitar el beneficio y no aceptar, de otro modo: el beneficio de inventario acarrea, a diferencia de cuando se ejercita el derecho de deliberar, aceptacin, por
lo que no se puede solicitar el beneficio para repudiar despus.
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Sumario
Precisiones
El artculo 1.010 del Cdigo Civil dispone que todo heredero puede aceptar
la herencia a beneficio de inventario, aunque el testador se lo haya prohibido. Al extremo de que, si existen varios herederos, el beneficio de inventario
lo pueden utilizar todos y cada uno de ellos, con independencia y separacin
de los dems, como establece el artculo 1.007 al decir que cada uno de los
herederos puede aceptarla pura y simplemente o a beneficio de inventario.
En su regulacin acta el beneficio, adems, como una excepcin: es excepcin

porque el interesado, el llamado debe declarar expresamente que tal es su voluntad en
cuanto a la aceptacin de la herencia y la consiguiente asuncin de su condicin de heredero, pues si se limita a aceptar sin ms, se entiende que ha aceptado pura y simplemente (Serrano Alonso).
6.2. FORMA
La forma de solicitar el beneficio de inventario requiere necesariamente una declaracin de voluntad expresa y solemne en tanto que debe hacerse, como dispone el artculo
1.011 del Cdigo Civil, ante Notario, o por escrito ante los Jueces que sean competentes
para prevenir el juicio de testamentara o abintestato. Tambin, si el heredero se hallare
en el extranjero podr hacer dicha declaracin ante el agente diplomtico o consular de
Espaa que est habilitado para ejercer las funciones de Notario en el lugar del otorgamiento (art. 1.012 del CC).
6.3. PLAZO
La declaracin de querer el beneficio de inventario ha de producirse en plazos determinados, que deben ser estimados como de caducidad, y varan segn determinadas
circunstancias conforme discriminan los artculos 1.014 a 1.016 del Cdigo Civil, a saber:
Si el heredero tiene en su poder los bienes de la herencia o parte de ellos
deber manifestarlo al Juez competente, dentro de los diez das siguientes
a aquel en que supiese ser tal heredero, si reside en el lugar donde hubiese
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G. de Reina Tartire
fallecido el causante de la herencia. Si residiere fuera, el plazo ser de treinta das. En uno y otro caso, el heredero deber pedir a la vez la formacin
del inventario y la citacin a los acreedores y legatarios para que acudan a
presenciarlo si les conviniere (art. 1.014 del CC).

En esos das, el llamado a la herencia podra optar, entonces, por aceptar,

repudiar o por usar del derecho de deliberar del que enseguida hablaremos.
Precisiones
No es la posesin civilsima, la presumida ex lege en la persona del heredero por su propia condicin y en virtud del artculo 440 del Cdigo Civil a la
que se refiere, sino la posesin real de los bienes, su goce, disfrute o detentacin, pero efectiva. En todo caso, sobre la posesin civilsima, como uno
de los efectos de la aceptacin hereditaria, vase el punto correspondiente
en la Unidad 4 del manual de Derecho civil. Derechos reales de mi autora,
disponible en el Aula Central de Grados, lugar mucho ms apropiado para
comprender la especialidad de la figura en el contexto de la teora posesoria.
Cuando el heredero no tenga en su poder la herencia o parte de ella, ni haya

practicado gestin alguna como tal heredero, los plazos de diez o treinta
das se contarn desde el da siguiente al da en que expire el plazo no superior, a su vez, a treinta das que el Juez le hubiese fijado para aceptar
o repudiar la herencia conforme al artculo 1.005, o desde el da en que la
hubiese aceptado o hubiera gestionado como heredero (art. 1.015).
Fuera de los dos casos anteriores (a saber, no teniendo los bienes en su poder
ni habiendo aceptado expresa o tcitamente, ni tampoco habiendo sido previa y judicialmente instado a aceptar o repudiar la herencia), podr acogerse
al beneficio de inventario mientras no prescriba la accin para reclamar la
herencia (art. 1.016), que lo hace a los treinta aos contados desde que la
herencia se le hubiera ofrecido al llamado, o lo que es mismo a los efectos
que ahora interesan, desde que pudo manifestar eficazmente su voluntad
de aceptarla (o no).
O sea, la solicitud del beneficio podr pedirse al aceptar o despus, algo que bien
surge del inciso final del artculo 1.015 del Cdigo Civil, pero en todo caso, resume Albaladejo Garca:
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Sumario
1. Dentro del trmino de los diez das siguientes en que el interesado se

supo llamado a la herencia, si tiene en su poder los bienes (todos o algunos)
de la herencia, y reside en el lugar donde falleciera el causante, y de los treinta, si reside fuera.
2. No teniendo los bienes hereditarios en su poder, dentro de los antedichos diez o treinta das contados desde el siguiente al que se convirti en
heredero (por aceptacin expresa o acto asimilado), con el tope de que nunca
lo haga despus del vencimiento del plazo que habra tenido para aceptar la
herencia.
6.4. EL INVENTARIO
Si la declaracin de querer el beneficio ha de ser expresa y solemne, es necesario
para su eficacia que vaya precedida o seguida de un inventario fiel y exacto de todos los
bienes de la herencia (art. 1.013).
El inventario se principiar dentro de los treinta das siguientes a la citacin de los
acreedores y legatarios, y concluir dentro de otros sesenta. Si por hallarse los bienes a
larga distancia, o ser muy cuantiosos, o por otra causa justa, parecieren insuficientes dichos sesenta das, podr el Juez prorrogar este trmino por el tiempo que estime necesario, sin que pueda exceder de un ao (art. 1.017).
En todo caso, no tendr obligacin de hacer inventario para gozar de este beneficio
el que reclame judicialmente una herencia de que otro se halle en posesin por ms de
un ao, si venciere en el juicio, y solo responder de las cargas de la herencia con los
bienes que le sean entregados (art. 1.021).
El inventario hecho por el heredero que despus repudie la herencia aprovechar a
los sustitutos y a los herederos abintestatos, respecto de los cuales los treinta das para
deliberar y para hacer la manifestacin que previene el artculo 1.019, se contarn desde
el siguiente al da en que tuvieren conocimiento de la repudiacin (art. 1.022).
6.5. EFECTOS
Con arreglo al artculo 1.023 del Cdigo Civil, el beneficio de inventario produce
en favor de los herederos tres efectos fundamentales:
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Sumario
G. de Reina Tartire
El heredero no quedar obligado a pagar las deudas y dems cargas de la

herencia sino hasta donde alcancen los bienes de la misma.
Conservar contra el caudal hereditario todos los derechos y acciones que
tuviera contra el difunto.
No se confundirn para ningn efecto, en dao del heredero, sus bienes particulares con los que pertenezcan a la herencia.
Con mayor profundidad, y siguiendo la exposicin de Dez-Picazo y Gulln Ballesteros, se pueden sintetizar los efectos del beneficio de inventario en los siguientes cinco puntos:
Limitacin de la responsabilidad. El heredero solo queda obligado hasta
donde alcancen los bienes de la herencia (art. 1.023.1.) excluyndose los
bienes propios de la posibilidad de ser agredidos por los acreedores hereditarios (arts. 1.021 y 1.003 del CC).
La herencia beneficiada como patrimonio separado. La herencia beneficiada es titularidad del heredero, pero no se confunde con su propio patrimonio, con la consecuencia de que puedan darse relaciones jurdicas entre el
patrimonio propio del heredero y el hereditario (art. 1.023.2. y 3. del CC),
conservando todos los derechos y acciones que tuviere contra el difunto.
Se excluye la confusin o consolidacin.
La herencia beneficiada como patrimonio en administracin. El artculo
1.026 del Cdigo Civil dispone que hasta que resulten pagados todos los
acreedores conocidos y los legatarios, se entender que se halla la herencia
en administracin.

Adems de un patrimonio separado, por tanto, la herencia est sujeta a un

rgimen de administracin, orientado fundamentalmente hacia la liquidacin del patrimonio con el fin de pagar deudas y cargas y, as, establece el
artculo 1.026 del Cdigo Civil, prrafo 2., que:
El administrador, ya lo sea el mismo heredero, ya cualquiera
otra persona, tendr, en ese concepto, la representacin de la herencia para ejercitar las acciones que a esta competan y contestar a las
demandas que se interpongan contra la misma.
El administrador no podr pagar los legados sino despus de haber pagado

a todos los acreedores (art. 1.027 del CC).
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Sumario
La herencia beneficiada como patrimonio en liquidacin. Decir que la

herencia es, en el caso de haberse aceptado con beneficio de inventario, un
patrimonio en liquidacin alude, por su parte, a que en ocasiones ser necesario, justamente para el pago de legados y crditos, la venta de bienes
hereditarios, venta que, salvo acuerdo entre herederos, acreedores y legatarios, se realizar en la forma establecida en la Ley de Enjuiciamiento Civil
(art. 1.030).

El Cdigo Civil asimismo ofrece unas reglas referidas al pago de las deudas
y cargas hereditarias, estableciendo en el artculo 1.028 del Cdigo Civil
que:
Cuando haya juicio pendiente entre los acreedores sobre la
preferencia de sus crditos, sern pagados por el orden y segn el
grado que seale la sentencia firme de graduacin. No habiendo juicio pendiente entre los acreedores, sern pagados los que primero se
presenten; pero, constando que alguno de los crditos conocidos es
preferente, no se har el pago sin previa caucin a favor del acreedor de mejor derecho.
Si despus de pagados los legados aparecieren otros acreedores, estos solo

podrn reclamar contra los legatarios en el caso de no quedar en la herencia bienes suficientes para pagarles (art. 1.029).
No alcanzando los bienes hereditarios para el pago de las deudas y legados, el administrador dar cuenta de su administracin a los acreedores y
legatarios que no hubiesen cobrado por completo, y ser responsable de los
perjuicios causados a la herencia por culpa o negligencia suya (art. 1.031).
Obviamente, los acreedores particulares del heredero no podrn mezclarse

en las operaciones de la herencia aceptada por este a beneficio de inventario hasta que sean pagados los acreedores de la misma y los legatarios;
pero podrn pedir la retencin o embargo del remanente que pueda resultar
a favor del heredero (art. 1.034).
La herencia tras la liquidacin. Finalmente, proceder la rendicin de cuentas por el administrador, siempre que sea distinto del heredero, respondiendo
de los perjuicios causados por su culpa o negligencia (art. 1.032, prrafo 2.).
El remanente que quedare se confundir con el resto del patrimonio del heredero (art. 1.032, prrafo 1.), desapareciendo, entonces, la separacin de
patrimonios (la aceptacin a beneficio de inventario pues suspendera este
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Sumario
G. de Reina Tartire
efecto si, como previsin, se hubiera aceptado de tal manera, sin mayor conocimiento es indistinto, pues, a diferencia de lo que inspira y surge del
derecho de deliberacin del efectivo conocimiento del estado contable de
la herencia al tiempo de aceptar).
6.6. PRDIDA DEL BENEFICIO

Dispone el artculo 1.024 del Cdigo Civil que:
El heredero perder el beneficio de inventario:
1. Si a sabiendas dejare de incluir en el inventario algunos de los bienes,
derechos o acciones de la herencia.
2. Si antes de completar el pago de las deudas y legados enajenase bienes
de la herencia sin autorizacin judicial o la de todos los interesados, o no diese
al precio de lo vendido la aplicacin determinada al concederle la autorizacin.
Tambin se producir si por culpa o negligencia no inicia o concluye en plazo el
inventario o incumple las solemnidades exigidas (art. 1.018 del CC).
Igualmente perder el beneficio el heredero si se demostrara que hubiera sustrado
algn bien de la herencia (art. 1.002 del CC).
Dndose alguno de tales supuestos, los efectos son claros: se habr aceptado la herencia pura y simplemente, poniendo en juego el heredero, y como penalidad en la consideracin de doloso o culposo comportamiento, su propio patrimonio.
7. EL DERECHO DE DELIBERAR
Antes de aceptar o repudiar la herencia, podr el heredero pedir la formacin de inventario para deliberar sobre este punto (art. 1.010, prrafo 2., del CC).
El derecho de deliberar es, pues, la facultad concedida al heredero para examinar el estado de la herencia, al objeto de aceptar o repudiar. Presupone la formacin de
un inventario que se har en la misma forma y plazo que en el beneficio de inventario.
Mientras, la herencia se hallar en administracin, como el beneficio (art. 1.020).
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Sumario
Precisiones
El derecho de deliberar, conocido tambin con los nombres de beneficio de deliberar o deliberacin, consiste en la facultad reconocida legalmente al llamado
como heredero para examinar y reconocer con detencin si le conviene aceptar
o repudiar la herencia a que es llamado por ley o por la voluntad del causante,
o por ambas, ya conjunta o complementariamente. Su origen parece encontrarse en una clusula benevolente o cautelosa que incluan en su testamento
algunos romanos, en el sentido de que el heredero deba cerciorarse, antes de
aceptar, sobre la sucesin, en un lapso casi siempre de cien das, plazo que
luego fue el introducido por el pretor.
Bien mirado, el derecho de deliberar tiene por solaparse en su funcin con la facultad de aceptar a beneficio de inventario muy escasa aplicacin, ya que existiendo esta
segunda posibilidad no presenta mayor ventaja prctica hacer uso de l. Al contrario, y
como dice Serrano Alonso, este derecho vendra a complicar la situacin del heredero,
quien debe primero solicitar la realizacin de un inventario; una vez realizado, expresar
si acepta o repudia la herencia y, si acepta, determinar si lo hace pura y simplemente o
a beneficio de inventario. Con lo que se demuestra mucho ms sencillo y eficaz interesar directamente la aceptacin a beneficio de inventario, para conseguir el propsito
deseado: no quedar personalmente perjudicado como consecuencia de la herencia a
la que se es llamado.
Con todo, se puede encontrar una utilidad formal a este derecho: la de contar con
ms tiempo para aceptar o repudiar cuando el heredero es urgido (ex art. 1.005 del CC)
a que acepte o repudie. En todo caso, desde un punto de vista estrictamente legal, no es
imprescindible para hacer uso del derecho de deliberar que se haya compelido a su titular a definirse, pues como derecho es de libre ejercicio por su parte con independencia.
En cuanto a su plazo, aquel en que puede usarse el derecho de deliberar es el mismo
que para poder solicitar el beneficio de inventario (arts. 1.014 a 1.016 del CC).
Concluido el inventario, el heredero que se hubiese reservado el derecho de deliberar deber manifestar al Juzgado, dentro de treinta das, contados desde el siguiente al
en que se hubiese concluido el inventario, si acepta o repudia la herencia. Pasados los
treinta das sin hacer dicha manifestacin, se entender que la acepta pura y simplemente (art. 1.019). El silencio se interpreta, as, como renuncia a la posibilidad de pedir el
beneficio de inventario; en cambio, la simple manifestacin de aceptar no excluye nos
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advierte Lacruz Berdejo que se pueda solicitar ulteriormente de estar en tiempo el

beneficio de inventario; derecho de deliberar y beneficio de inventario seran en los hechos compatibles, ms all de la crtica que aqu se ha efectuado con base en la escasa
repercusin prctica del instituto del que ahora se est tratando.
8. LA COMUNIDAD HEREDITARIA
Como uno de los efectos de la aceptacin hereditaria, surge la comunidad hereditaria cuando la aceptacin que no el llamamiento o delacin es plural; y es que no
todos los llamados tienen, esto es obvio, por qu aceptar. La comunidad hereditaria debe
comprenderse, pues, como aquella situacin que se genera por la aceptacin concurrente de varios llamados a la herencia, llamados sin especial designacin de partes, desde
que precisamente aceptan hasta que se procede a su divisin o adjudicacin a travs del
oportuno expediente al efecto que es la particin.
Precisiones
Debe distinguirse el estado de comunidad hereditaria del todava muchsimo
ms provisional que manifiesta la herencia yacente, aquella todava no aceptada por llamado alguno. Se dice yacente porque el conjunto de bienes parece
yacer o descansar hasta que la herencia es adida.
Con mayor desarrollo, conviene sealar como, en aquellos ordenamientos en los
que la herencia se adquiere mediante la aceptacin sin ir ms lejos, el nuestro, la herencia est yacente por la existencia de un periodo de tiempo, entre
la apertura de la sucesin y la aceptacin del llamado, en el que los bienes y
relaciones que se imputaban al causante carecen de titular actual. Ms especficamente, la doctrina distingue entre yacencia voluntaria y forzosa. Se habla
de yacencia voluntaria en los casos en que el heredero conocido y determinado no ha aceptado la herencia, se encuentre o no deliberando para hacerlo o
los bienes se encuentren por ello en administracin. La yacencia forzosa tiene
lugar cuando, habiendo un solo llamado, no habiendo ni pudiendo aceptar ningn otro con el que pudiera concurrir, el heredero es desconocido, no est en
condiciones de aceptar la herencia (nasciturus) o bien no es efectiva la delacin (institucin condicional), por ejemplo.
El problema de la herencia yacente desde un punto de vista prctico es el de
que alguien se ocupe de la misma en beneficio tanto de quienes tengan dere.../...
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.../...
cho en ella como quienes los tengan contra ella (Albaladejo Garca). Como dice
Lacruz Berdejo, el problema real es el de la administracin y representacin del
caudal relicto, a fin de conservarlo para el heredero, asegurar la posicin de los
acreedores y crear un punto de referencia al que puedan dirigir los terceros sus
pretensiones contra el causante o las nacidas luego de causarse la herencia.
As las cosas, quien deba o pueda administrar la herencia, velar por los bienes, puede venir determinado por disposicin del causante que lo establezca
o bien por el Juez, de oficio o a instancia de parte interesada. De no ser as, no
cabe la actuacin de la herencia yacente (demandar, celebrar ventas o arrendamientos) y solo sern posibles los actos de simple conservacin y administracin provisional (por alguno de los llamados a ser heredero que tenga los
bienes a disposicin, en su poder o, incluso, por un tercero que actuara en inters de la herencia), rigindose los restantes por las normas de la gestin de
negocios sin mandato.
De la comunidad hereditaria son integrantes todos los sucesores, ya herederos ya

legatarios, en tanto que llamados a una parte alcuota de la herencia, una parte sin especificar de los bienes dejados por el causante, siendo precisamente este su objeto: el conjunto de bienes pertenecientes a la herencia, con exclusin de los que hayan sido legados
especialmente, cuya propiedad se adquiere directa y automticamente desde el fallecimiento del causante dejando a salvo una eventual renuncia al legado por el interesado.
Ms all del problema relativo acerca de su naturaleza jurdica si se ajustara al
modelo romano que como paradigma se incorpora en la legislacin (art. 392 y ss. del
CC) o al germnico de mano en comn, la comunidad hereditaria nos plantea un indudable problema prctico: el de su rgimen jurdico, en la medida en que no cuenta en el
cuerpo de la legislacin con una normativa especfica salvo en ese aspecto, fundamental
es cierto, relativo a la particin como medio proyectado de extincin (art. 1.051 y ss.).
Precisiones
Sobre los dos modelos bsicos de comunidad, as como en relacin con el rgimen de la que se ocupa la legislacin, se remite desde aqu a la Unidad 7 de
mi manual de Derechos reales, disponible para el alumno en el Aula Central
de Grados.
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Lo que se suele hacer, habida cuenta de este vaco legal, es aplicar, en cuanto sea
posible, la regulacin comn acerca de la comunidad de bienes segn el Cdigo Civil,
salvando, como se dice, la distancia entre supuestos, ya que esa normativa del Cdigo
se ocupa en rigor de la copropiedad sobre bienes en particular, y mucho ms en concreto, sobre bienes de naturaleza material (condominio). Esta es la gran diferencia, pues,
entre situaciones.
Con tales condicionantes, los puntos de inters en relacin con el rgimen de la comunidad hereditaria seran los siguientes:
Posesin y uso. Se impondra aqu el principio de uso solidario ms
que compartido del artculo 394 del Cdigo Civil, de modo que todos los
coherederos, ms all de la cuota mayor o menor que tuvieran reconocida
sobre la herencia, podran usar de cualquiera de los bienes, con el necesario respeto de igual derecho que tendran sobre ellos los dems.
Administracin. Se requerira la mayora no de sujetos sino de cuotas, de
intereses para la adopcin de acuerdos relativos a la gestin ordinaria de la
comunidad, a la mejor administracin de los bienes en definitiva (art. 398
del CC). No obstante, se entiende que cualquiera de los comuneros podra
realizar los actos de necesaria conservacin que vinieran a requerir puntualmente los bienes, as como ejercitar las acciones que correspondieran con
tal de que fuera en beneficio de la comunidad.
Disposicin. Cada coheredero podr disponer libre, individualmente de su
cuota, de la parte alcuota que la atae con respecto a la herencia (art. 399
del CC), pero nunca respecto de bienes en particular en tanto no exista entre
los comuneros unanimidad; y es que cuando son ms de uno los herederos cada uno de ellos, mientras de ordinario no se produzca la particin, no
tiene un derecho concreto sobre ninguna de las cosas de la herencia, pues
no se sabe cul de ellas terminar en su exclusiva o concreta propiedad, sino
simplemente un derecho sobre el conjunto de la herencia, como unidad patrimonial circunstancial.
Extincin. La comunidad hereditaria cesar de perderse todos los bienes
sobre los que recayera, por reunirse en uno solo de los titulares las cuotas
que hasta entonces correspondan a los dems, pero, ms habitualmente,
como se ha dicho, por la particular adjudicacin resultante de la particin
a favor de quienes hasta ese momento integraban la comunidad. En este
sentido, debe indicarse una mxima que acercara mayormente este tipo
de comunidad a la del Cdigo Civil: su carcter incidental, marcadamente
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Sumario
transitorio, en cuanto el ordenamiento propendera a su extincin reconociendo a cada cotitular su imprescriptible derecho a instar la divisin del
estado de comunidad (art. 400 del CC), punto este en que se incardina todo
lo relativo a la particin, de la que pasamos a ocuparnos.
9. LA PARTICIN DE LA HERENCIA: CONCEPTO Y PROCEDENCIA

Se llama, en general, particin a la separacin, divisin y repartimiento que se hace
de una cosa comn entre las personas a quienes pertenece. Y como la sucesin, en el
caso de aceptar ms de uno de los llamados a ella, genera una forma de indivisin o comunidad de bienes ms o menos circunstancial es precisa la particin para que cese
esa comunidad, transformando las cuotas indivisas y abstractas de cada uno de los coherederos en partes concretas y materiales.
Supone la particin de la herencia un conjunto de operaciones, hechas sobre ciertas
bases o supuestos (de hecho y de derecho), por las cuales se determina el activo y el pasivo del caudal hereditario y se distribuye este entre los partcipes. A su travs cesar la
comunidad hereditaria, concretndose el derecho abstracto que sobre la herencia tenan
reconocido hasta entonces los comunes y confiriendo a cada coheredero la propiedad
exclusiva de los bienes que se le hayan adjudicado (art. 1.086 del CC).
Precisiones
La particin de la herencia es el derecho que principalmente tienen los coherederos para pedir la divisin de los bienes dejados por el causante. Por la particin de la herencia se pone trmino a la indivisin sucesoria, con el objeto de
distribuir los bienes hereditarios entre los coherederos y legatarios, dando a
cada uno la parte que le corresponde, de acuerdo con la voluntad del causante o de las expresas disposiciones legales.
Definida as, la de instar la particin se antoja facultad principalsima en cuanto

inherente a la propia condicin de comunero, desea esa concepcin que alberga nuestro Derecho sobre la comunidad de bienes como gnero circunstancial que no conviene
por su carcter antieconmico que perdure. Proclama, as, el artculo 1.051 del Cdi7 26
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G. de Reina Tartire
go Civil, de acuerdo con lo ya establecido en el artculo 400, que ningn coheredero

podr ser obligado a permanecer en la indivisin de la herencia. El principio general
es, pues, el de la divisibilidad de la herencia que, en cuanto principio, encuentra las siguientes excepciones:
Prohibicin del testador. El artculo 1.051 excepciona el carcter forzoso
inmediatamente al decir: a menos que el testador prohba expresamente
la divisin. Pero, aun cuando lo prohba, la divisin tendr siempre lugar
mediante alguna de las causas, por las cuales se extingue la sociedad. Esta
remisin obligar a realizar una adaptacin de los artculos 1.700 y concordantes del Cdigo Civil a la situacin de indivisin hereditaria, llegndose
a la conclusin de que si el testador no ha puesto plazo alguno, cualquier
heredero podr pedir la particin, a pesar de la prohibicin por aplicacin
del artculo 1.700, nmero 4., en relacin con el artculo 1.705, segn el
cual la sociedad quedar extinguida si tal es la voluntad de cualquiera de
los socios, en tanto no se hubiera establecido un trmino de duracin para
la sociedad o no resultare de la naturaleza del negocio para el que la sociedad hubo de constituirse.

Si el testador hubiera impuesto, en cambio, un plazo, se pregunta la doctrina

si este tiene algn lmite. Un sector (Roca Sastre, Castn Tobeas) opina que
no existira, pudiendo ser, entonces, el tiempo que quiera. Pero la visin mayoritaria (Snchez Romn, Albaladejo Garca, O'Callaghan Muoz) mantiene el lmite de los diez aos que establece el artculo 400 para la comunidad
de bienes.
Convenio entre los herederos. Asimismo, es vlido el pacto de conservar la herencia indivisa por tiempo determinado que no exceda de 10 aos,
prorrogables por nueva convencin (art. 400). La doctrina cientfica no vacila en admitirla por aplicacin analgica del precepto citado, establecido
para la comunidad de bienes, y del que la comunidad hereditaria es expresin muy caracterstica.
Nasciturus. Norma especial frente a las anteriores, ms propias de la dinmica de la comunidad sucesoria, es la contenida en el artculo 966 del
Cdigo Civil, por cuya virtud, en caso de que fuera razonable que la viuda
del causante estuviera encinta al tiempo de fallecer este, la divisin de la
herencia se suspender hasta que se verifique el parto o el aborto, o resulte
por el transcurso del tiempo que la viuda no estaba encinta, ponindose la
herencia en administracin judicial mientras tanto, pudiendo el administrador pagar a los acreedores si as lo acuerda el Juez.
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10. CLASES DE PARTICIN

10.1. PARTICIN JUDICIAL
Se refiere a ella el artculo 1.059 del Cdigo Civil, estableciendo que:
Cuando los herederos mayores de edad no se entendieren sobre el modo
de hacer la particin, quedar a salvo su derecho para que lo ejerciten en la
forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento Civil.
La expresin heredero debe comprender a los dems sujetos legitimados para
pedir la particin con arreglo a lo que veremos en el siguiente epgrafe, y la referencia
a que sean mayores de edad no significa que haya de acudir a la particin judicial cuando haya algn menor de edad, sino que este ser representado por su representante legal.
10.2. PARTICIN EXTRAJUDICIAL

La particin extrajudicial, a su vez, puede ser anticipada por el testador, a travs
de contador-partidor o convencionalmente acordada entre los herederos. Veamos cada
una de ellas.
10.2.1. Particin realizada por el propio testador

Esta particin la prev el artculo 1.056 del Cdigo Civil en cuya virtud:
Cuando el testador hiciere, por acto entre vivos o por ltima voluntad,
la particin de sus bienes, se pasar por ella, en cuanto no perjudique a la legtima de los herederos forzosos.
Una simple aplicacin particular de esta facultad de hacer la particin es el derecho que
se concede al testador que, en atencin a la conservacin de la empresa o en inters de su
familia, quiera preservar indivisa una explotacin econmica o bien mantener el control de
una sociedad de capital o grupo de estas, disponiendo que se pague en metlico su legtima
a los dems interesados no siendo necesario que exista metlico suficiente en la herencia
para el pago y resultando posible realizar el abono con efectivo extrahereditario y establecer por el testador o por el contador-partidor por l designado aplazamiento, siempre que
no supere cinco aos a contar desde el fallecimiento del causante (art. 1.056, prrafo 2.).
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En realidad, la particin hecha por el testador presenta una naturaleza singularsima pues vendr a evitar la comunidad hereditaria, con lo que podra cuestionarse hasta
como verdadera particin: ms bien, estaramos ante un caso de adjudicacin directa de
bienes o lotes, vlida en tanto se respete a su travs el derecho de los legitimarios, si es
que existen en el supuesto.
El Cdigo permite que sea realizada por actos nter vivos o mortis causa. La hecha
nter vivos significa que puede hacerse en forma libre, en documento pblico, privado o
incluso verbalmente fuera del testamento. En todo caso la particin realizada por el testador requiere que haya otorgado testamento y que se haga entre los herederos testamentarios de los bienes dispuestos en el testamento, sea este anterior, posterior o simultneo.
10.2.2. Particin practicada por comisario o contador-partidor

Puede el testador encomendar por actos nter vivos o mortis causa para despus de
su muerte la simple facultad de hacer la particin a cualquier persona que no sea uno de
los coherederos (art. 1.057, prrafo 1.); no debe ser uno de los herederos para evitar la
parcialidad o la desconfianza que inspirara a los dems.
El Cdigo Civil, en el prrafo 2. del mismo artculo 1.057, denomina comisario
a la persona designada por el testador para hacer la particin. En las leyes procesales y
en el uso forense se llama a estas personas contadores-partidores. En cualquier caso,
el Cdigo recoge la figura del contador-partidor en ese precepto a parte de los dedicados a los albaceas. Pero como no reglamenta adecuadamente la institucin, esta falta de
normas legales ha tenido que ser suplida por la jurisprudencia del Tribunal Supremo,
que viene equiparando, por virtud de la semejanza que guarda, el cargo de contador o
comisario al de albacea. Pero en realidad se trata de cargos distintos, por la funcin especial que se les encomienda: al contador hacer la particin y al albacea todo lo dems
conducente a la ejecucin del testamento menos contar y partir, lo que no impide que
se puedan acumular ambas funciones.
Precisiones
El albacea es en principio cargo distinto del comisario o contador-partidor;
aunque nada impide que el testador acumule a las tareas del primero la de
uno de los otros dos, e incluso que le atribuya las de ambos. Pero de suyo,
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como se dice, puede separarlas, encomendndole al primero la representacin y ejecucin general en lo sucesorio, y al segundo la parte estrictamente
de tasaciones y liquidaciones hereditarias Es, as, que la funcin del albacea es la genrica de cumplir y ejecutar lo que el causante ha ordenado en
su testamento, por lo que sus concretas facultades sern las que establezca
el testador, con arreglo a las leyes; y, si no las hubiere concretado, el albacea como ejecutor testamentario tendr los necesarios poderes, segn las
circunstancias para cumplir la voluntad del causante y custodiar sus bienes
hasta la particin.
El cargo de contador-partidor es personalsimo, voluntario (arts. 898 y 899), temporal y, en principio, gratuito, ya que el testador bien puede sealar para l retribucin
(art. 908).
El Cdigo autoriza al testador a nombrar uno o varios contadores-partidores y puede
hacer su nombramiento por acto nter vivos o mortis causa.
Frente al contador-partidor designado por el testador, el prrafo 2. del artculo 1.057
del Cdigo Civil se refiere al contador-dativo, al decir que no habiendo testamento,
contador-partidor en l designado o vacante el cargo, el Juez, a peticin de herederos
y legatarios que representen el 50 por 100 del haber hereditario, y con citacin de los
dems interesados, si su domicilio fuere conocido, podr nombrar un contador-partidor
dativo, segn las reglas que la Ley de Enjuiciamiento Civil establece para la designacin
de peritos. La particin as realizada requerir aprobacin judicial, salvo confirmacin
expresa de todos los herederos y legatarios.
10.2.3. P
articin hecha por los propios herederos (particin convencional)
Dispone el artculo 1.058 del Cdigo Civil que:
Cuando el testador no hubiese hecho la particin, ni encomendado a otro
esta facultad, si los herederos fueren mayores, y tuvieren la libre administracin de sus bienes podrn distribuir la herencia de la manera que tengan por
conveniente.
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La unanimidad que entre coherederos requiere este tipo de particin hace que manifieste escasos problemas prcticos, pues en cuanto exista oposicin de alguno de ellos,
se tornar inviable.
Ante la imposibilidad de llegar a acuerdo unnime, lo que cabr ser instar la particin judicial o, al menos, solicitar del Juez que nombre un contador dativo, para lo que,
como sabemos, se requiere que con la solicitud se aporte conformidad de quienes representen al menos el 50 por 100 del haber hereditario.
Precisiones
Pese a la literalidad del artculo 1.058 del Cdigo Civil, habra que distinguir los
casos en los que la particin se hace entre personas plenamente capaces, mayores de edad y que tuvieren la libre administracin de sus bienes, y aquellos
en que existan personas en quienes no concurran dichas condiciones, en los
que an podra consentirse la particin pero por sus representantes; tal es el
espritu del precepto, no otro. As, por ejemplo, si son menores de edad debern estar representados por sus padres titulares de la patria potestad, y en los
casos de conflicto de intereses, por un defensor judicial. Pero, si carecen de
padres o estos se encuentran privados de la patria potestad, les representar
el tutor, debindoseles nombrar un defensor ad hoc de ser preciso.
10.3. PARTICIN ARBITRAL

La particin arbitral puede tener lugar de acuerdo con los siguientes procedimientos:
Por contrato de compromiso (conforme a la Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de Arbitraje). En este caso, los sujetos de la particin nombrarn
un rbitro cuya misin es hacer la particin, que aceptarn y a la que se someten. El contrato deber ser suscrito por todos los coherederos (principio
de unanimidad operativo tambin aqu) para que la particin pretendida, en
los trminos que determine el rbitro designado, pueda tener lugar.
Mediante arbitraje instituido por disposicin testamentaria, con fundamento en el artculo 10 de la citada Ley de Arbitraje, segn el cual tambin
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ser vlido el arbitraje instituido por disposicin testamentaria para solucionar diferencias entre herederos no forzosos o legatarios por cuestiones
relativas a la distribucin o administracin de la herencia. Se tratara del
llamado arbitraje testamentario o por testamento, que, como vemos, no podra operar habiendo legitimarios.
Mediante nombramiento de un contador-dativo, la cual, vista antes con
arreglo al segundo prrafo del artculo 1.057 del Cdigo Civil, entiende un
sector doctrinal que presentara, antes bien, plena naturaleza arbitral.
11. L
EGITIMACIN PARA PEDIR LA PARTICIN E INTERVENCIN DE LOS ACREEDORES
11.1. SUJETOS LEGITIMADOS PARA PEDIR LA PARTICIN
El principio general recogido en el artculo 1.051 del Cdigo Civil es que todos los
coherederos, como integrantes de la comunidad hereditaria, estn legitimados para pedir
la particin, ya que dice que ningn coheredero podr ser obligado a permanecer en la
indivisin; por tanto, podrn, cuando los medios amistosos no den resultado, acudir al
ejercicio de la accin de particin de la herencia que es imprescriptible en tanto la situacin de comunidad se halle vigente (arts. 1.052, prrafo 1., y 1.965 del CC).
Los coherederos deben tener las siguientes condiciones para pedir la particin:
Tener el carcter de heredero de forma efectiva, tener derecho definitivo
sobre la herencia (requisito objetivo). Si el heredero estuviere instituido bajo
condicin suspensiva, no podr pedir la particin hasta que aquella se cumpla, segn dispone el artculo 1.054 del Cdigo Civil, el cual, a continuacin,
dice que podrn pedirla los otros coherederos asegurando competentemente
el derecho de los primeros para el caso de cumplirse la condicin, y hasta
saberse que esta ha faltado o no puede ya verificarse se entender provisional la particin.
Tener la libre administracin y disposicin de sus bienes (requisito subjetivo).
As lo expresa el artculo 1.052, es decir, capacidad de obrar plena. Por tanto,
cuando carezca de ella, deber actuar el representante legal o ser completada.

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El artculo 1.052 del Cdigo Civil, prrafo 2., dice que por los incapacitados o ausentes debern pedirla sus representantes legtimos.
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Por los menores e incapacitados la pedirn en su nombre los padres o el tutor.
El menor emancipado precisar de la intervencin de sus padres o del curador.
Por el ausente la pedir su representante legal.
Respecto de los cnyuges, el artculo 1.053 del Cdigo Civil dice, por su
parte, que cualquiera de los cnyuges podr pedir la particin de la herencia sin intervencin del otro (precepto innecesario en la actualidad).
Pero hay otras personas legitimadas para pedir la particin, que son:
Los herederos del heredero que muera antes de hacer la particin, entendindose que cualquiera de ellos puede por s solo pedir la particin;
pero si la piden varios, habrn de comparecer bajo una sola representacin (art. 1.055 del CC).
El cnyuge suprstite y los legatarios de parte alcuota.
Los cesionarios de los herederos o legatarios de parte alcuota, pues se infiere as de varios preceptos, entre ellos del artculo 403 del Cdigo Civil,
referente a la divisin de la cosa comn, y del 1.055, que se refiere expresamente a los herederos de los herederos.
Los acreedores particulares del heredero, cuando este haya repudiado la herencia en perjuicio de aquellos, pueden ser autorizados por el Juez para aceptar
la herencia (art. 1.001) cuya lgica consecuencia es el derecho a pedir la particin a los efectos limitados de obtener el pago del importe de sus crditos.
Los acreedores de la herencia.
11.2. I NTERVENCIN DE LOS ACREEDORES (DE LA HERENCIA Y

DE LOS HEREDEROS)
Distinta de la legitimacin al efecto de instar propiamente la particin de la herencia es la legalmente admitida intervencin de los acreedores en la particin instada por
otro, bsicamente por los coherederos.
En primer lugar, establece el artculo 1.082 del Cdigo Civil respecto a los acreedores de la herencia, los acreedores hereditarios, quienes siempre que estn reconocidos como tal podrn oponerse a que se lleve a efecto la particin de la herencia hasta
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que se le pague o afiance el importe de sus crditos. Se trata de una previsin cuyo fundamento se encuentra en el axioma de que antes es pagar que heredar, y que viene a
atender a la utilidad de los acreedores, a los cuales de este modo se les evita dirigir la
accin contra los herederos en particular.
Precisiones
Como enfatiza el artculo 1.082 del Cdigo Civil, este derecho se concede solo
a los acreedores reconocidos como tales, que son los que admitan los herederos, los que ostenten una escritura o ttulo que haga prueba plena o los que
prueben judicialmente la existencia de su crdito.
Particularmente, se ha entendido razonablemente que los acreedores cuyos crditos estuvieran asegurados con garanta real, prenda, hipoteca o anticresis, o
debidamente afianzados, no se podrn oponer a la particin, pues a ellos en ningn momento puede perjudicar la particin. La doctrina estima que estos acreedores tienen el derecho de intervenir en la particin para que esta no se haga en
fraude o perjuicio de sus derechos. Facultad reconocida a los acreedores de los
herederos, como enseguida veremos, que, por bsica, mnima en este elenco
que aqu se trata, debe con ms razn reconocerse a los acreedores hereditarios.
El artculo 1.083 del Cdigo Civil, por su parte, dispone que los acreedores de uno
o ms de los coherederos podrn intervenir a su costa en la particin para evitar que esta
se haga en fraude o perjuicio de sus derechos.
En ambos supuestos, sea el del artculo 1.082 del Cdigo Civil, sea el de la norma
siguiente, si, no obstante la oposicin formalmente planteada de los acreedores, se lleva
a efecto la particin, se aplica, segn la doctrina, por analoga el artculo 403 del Cdigo Civil que contempla el supuesto de divisin de la cosa comn contra la oposicin de
los acreedores de los partcipes, permitiendo su impugnacin, salvo siempre el derecho
de los demandados para sostener su validez.
12. OPERACIONES PARTICIONALES

No hay ningn precepto concreto que seale el orden con que han de hacerse las
particiones, por lo que para efectuar la particin hereditaria habr que tener en cuenta al
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G. de Reina Tartire
final multitud de artculos relativos a las sucesiones (legtimas, mejoras, legados, etc.),
y, en el caso de que el causante estuviera casado al tiempo de fallecer, tambin al rgimen matrimonial de bienes.
Desde un punto de vista formal, el conjunto de operaciones particionales se plasma
de ordinario en un documento llamado cuaderno particional que en la prctica se distribuye en las siguientes partes:
Una parte preliminar que comprende el encabezamiento expresivo de la
naturaleza del acto y el caudal a que se refiere, la persona o personas que
realizan la particin, los ttulos en cuya virtud practican su cometido y los
llamados supuestos de hecho y de Derecho de la concreta sucesin, con
referencia al fallecimiento del causante, su estado civil, clase de sucesin,
nombre de herederos y legatarios, y dems circunstancias que puedan influir en la particin.
El cuerpo propiamente dicho de la particin, constituido por las operaciones particulares que pueden reducirse a tres:
Relacin de bienes (inventario y avalo).
Liquidacin.
Formacin de lotes y adjudicacin.
Y un resumen general, el cual sirve de comprobacin a toda la operacin
particional, al que se suelen aadir ciertas declaraciones y estipulaciones
finales, de objeto diverso.
Por tanto, las operaciones particulares constituyen, como se ha dicho, el cuerpo de
la particin, exponindose brevemente a continuacin.
12.1. R
ELACIN DE BIENES: INVENTARIO Y AVALO DE LA MASA
HEREDITARIA
Se trata el inventario de la relacin de los bienes y derechos y de las deudas que
constituyen el patrimonio hereditario, descritos o detallados de manera que queden suficientemente individualizados e identificados. Tambin se incluirn los frutos y rentas de
los bienes hereditarios hasta el momento de su adjudicacin, pero, de no inventariarse,
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corresponder estar al artculo 1.063 del Cdigo Civil, el cual dispone que los coherederos debern abonarse recprocamente en la particin los frutos y rentas que cada uno
haya recibido de los bienes hereditarios.
El avalo, en cuanto operacin contigua, es, por su parte, la tasacin o valoracin
de cada uno de los bienes y derechos y, en su caso, deudas, que figuren en el inventario
con relacin al momento en que se hace la particin y con arreglo al valor de mercado.
Esta valoracin puede practicarse por el propio testador, por acuerdo de los herederos,
por arbitraje, por peritos o por contadores-partidores.
12.2. LIQUIDACIN
La liquidacin consiste en deducir del activo bruto de la herencia el pasivo, quedando as el activo neto. Se deducir, as, la cuota de la comunidad conyugal (de gananciales
o cualquier otra) que no corresponda al causante. Igualmente, se deducirn las deudas
particulares del difunto, los gastos de ltima enfermedad y los de particin. Respecto de
estos, el Cdigo dice que los gastos de particin hechos en inters comn de todos los
coherederos se deducirn de la herencia; los hechos en inters particular de uno de ellos
sern a cargo del mismo (art. 1.064).
Frente a lo que puede resultar del citado axioma antes pagar que heredar, no
es necesario para avanzar en la particin que esta etapa se concluya con el efectivo pago de las deudas. Basta con que se prevea su abono, reservndose una serie de
bienes a tal fin o adjudicando bienes a alguno de los herederos o a un tercero para
que las pague.
12.3. FORMACIN DE LOTES (DIVISIN) Y ADJUDICACIN

Los bienes se agruparn en lotes de igual valor y composicin en la medida de lo
posible siempre que las cuotas sean iguales, claro est, para adjudicarse mediante sorteo
salvo acuerdo entre los herederos a favor de otro sistema a cada heredero. La formacin de lotes o divisin en sentido estricto de la herencia y la adjudicacin, que ser el
ttulo traslativo de los bienes cuya titularidad corresponda a cada heredero, vendran a
suponer la etapa distintiva de la particin en cuanto acto jurdico; la liquidacin, la deduccin de las deudas, se paguen en el momento o no, procedera siempre, aun cuando
uno solo de los llamados hubiera aceptado la herencia.
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G. de Reina Tartire
Cada heredero recibir, pues, su hijuela con referencia, primero, a la que fuera la
participacin del interesado en la herencia, haciendo constar a continuacin aquellos bienes inventariados que se le adjudican para cumplimentar con aquella.
El Cdigo s que establece reglas relacionadas con la divisin y adjudicacin final
de los bienes hereditarios, as:
En la particin de la herencia se ha de guardar la posible igualdad, haciendo
lotes o adjudicando a cada uno de los coherederos cosas de la misma naturaleza, calidad o especie (art. 1.061).
Cuando una cosa sea indivisible o desmerezca mucho por su divisin, podr
adjudicarse a uno, a calidad de abonar a los otros el exceso en dinero. Pero
bastar que uno solo de los herederos pida su venta en pblica subasta y
con admisin de licitadores extraos, para que as se haga (art. 1.062).
Precisiones
Como afirman Dez-Picazo y Gulln Ballesteros, los artculos 1.061 y 1.062
no rigen cuando la particin la hace el testador, porque su libertad es total en
esta materia (art. 1.056), ni tampoco cuando la efectan los propios coherederos entre s, porque pueden partir como tengan por conveniente (art. 1.058).
Los coherederos deben abonarse recprocamente en la particin las rentas

o frutos que cada uno haya percibido de los bienes hereditarios, las impensas tiles y necesarias hechas en los mismos, y los daos ocasionados por
malicia o negligencia (art. 1.063).
Los ttulos de adquisicin o pertenencia sern entregados al coheredero
adjudicatario de la finca o fincas a que se refieran (art. 1.065). Cuando el
mismo ttulo comprenda varias fincas adjudicadas a diversos herederos, o
una sola que se haya dividido entre dos o ms, el ttulo quedar en poder
del mayor interesado en la finca o fincas, y se facilitarn a los otros copias
fehacientes, a costa del caudal hereditario. Si el inters fuese igual, el ttulo se entregar, a falta de acuerdo, a quien por suerte corresponda. Siendo
original, aquel en cuyo poder quede deber tambin exhibirlo a los dems
interesados cuando lo pidieren (art. 1.066).
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Estando alguna de las fincas de la herencia gravada con renta o carga real
perpetua, no se proceder a su extincin, aunque sea redimible, sino cuando
la mayor parte de los coherederos lo acordare. No acordndolo as, o siendo la carga irredimible, se rebajar su valor o capital del de la finca, y esta
pasar con la carga al que le toque el lote o adjudicacin (art. 1.086).
En este punto, corresponde empezar a hablar de la colacin, de la consecuente imputacin del valor de los bienes recibidos que en su caso hubieran recibido en vida del
causante a ttulo lucrativo cualquiera de los legitimarios si es que concurren varios. A
ella dedicaremos justamente el ltimo epgrafe de esta Unidad, en cuanto no debe reducirse su consideracin a mera operacin contable; es una institucin con un fundamento
de ndole superior, alejado de la esencia divisoria del expediente particional, y que justifica que se trate por separado, amn de por presentar una serie de requisitos especficos que hace que no todo heredero (solo los legitimarios y tampoco en todos los casos)
deba imputar lo recibido gratuitamente del causante mientras viva con cargo a su hijuela.
Precisiones
En rigor, siempre en esa su dimensin meramente formal, ms que ante una
operacin particional stricto sensu nos encontraramos ante una incidencia transversal con respecto a la particin, signada adems por presentar un carcter
relativo en cuanto dejara al margen a los sucesores no afectados, por no ser
legitimarios. Es la opinin de Albaladejo Garca, aunque no se manifieste de
acuerdo con la concreta calificacin que aqu se mantiene. En su opinin, es
una operacin particional en dos aspectos: primero, en cuanto para calcular
el total que corresponde a los sucesores entre los que opera la colacin, hay
que sumar lo que el causante les dio en vida (donatum) a lo que les toca de su
herencia (relictum), teniendo en cuenta que si, adems de las personas entre
las que opera la colacin (herederos forzosos), heredan al causante otras (herederos meramente voluntarios, por no contemplarse en la ley como legitimarios), estas quedaran al margen del asunto, juzgndose respecto de ellas el
caso como si no hubiese colacin; segundo, en cuanto que pagar la parte que
corresponda al colacionante, se imputa en su lote lo que recibi en vida del difunto, dndoselo de menos en bienes del relictum.
En tal direccin, el Supremo, por su parte, todava habra mantenido (en
Sentencias de 16 de junio de 1962, 21 de abril de 1997 y 19 de mayo de 2008,
entre otras) que, aun no siendo colacionables por operar la dispensa de la colacin en el caso, no podra prescindirse en el inventario general de los bienes
del causante de las donaciones efectuadas en vida por el causante a favor de
.../...
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.../...
quien fuera uno de sus legitimarios al objeto de imputarlas donde resultase preciso (en la parte de libre disposicin, entindase de operar, como era el caso,
la dispensa); donde con ms razn se habran de incorporar al inventario si
procedera traer a colacin los bienes. Aunque, en otros fallos (por ejemplo,
el reciente de 19 de mayo de 2011) sera mucho ms concluyente para lo que
aqu se quiere expresar, al definir la colacin como operacin no tanto de la
particin sino como previa a la misma.
13. EFECTOS DE LA PARTICIN

El efecto inmediato de la particin es la extincin de la comunidad hereditaria y la
transformacin de la cuota de cada heredero en una propiedad sobre bienes concretos.
Como prescribe el artculo 1.068 del Cdigo Civil, la particin legalmente hecha confiere a cada heredero la propiedad exclusiva de los bienes que le hayan sido adjudicados.
Conviene precisar que los derechos existentes a favor de tercero con anterioridad
sobre bienes hereditarios, no se modifican con la particin, si es que ya se hubieran manifestado oponibles antes de ella; as, por ejemplo, la particin no podra suponer la extincin de la hipoteca que pesare sobre una finca integrante del haber hereditario, al menos
no, si su titular no manifestara su expresa conformidad consecuente al abono que se le
realizara durante la particin como expediente (art. 1.086 del CC).
Aade, por otro lado, el artculo 1.069 del Cdigo Civil que, hecha la particin, los
coherederos estarn recprocamente obligados a la eviccin y saneamiento de los bienes
adjudicados. La finalidad de esta disposicin es mantener la igualdad o proporcionalidad de la particin, que queda destruida cuando alguno de los coherederos se ve privado
del goce normal de los bienes que se le hubieran adjudicado. Se trata de una obligacin
recproca y proporcional a la cuota hereditaria que les corresponda en virtud de lo que
se les haya adjudicado, los bienes o derechos concretos. En todo caso, esta garanta legal
entre coherederos no produce nunca la resolucin de la particin sino nicamente el pago
de una indemnizacin. As lo ordena el artculo 1.071 del Cdigo Civil en cuya virtud:
La obligacin recproca de los herederos a la eviccin [se ha de entender
tambin al saneamiento por vicios ocultos] es proporcionada a su respectivo
haber hereditario, pero si alguno de ellos resultare insolvente, respondern de
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su parte los dems coherederos en la misma proporcin, deducindose la parte

correspondiente al que deba ser indemnizado. Los que pagaren por el insolvente conservarn su accin contra l para cuando mejore su fortuna.
Precisiones
Con todo, dispensa el artculo 1.070 del Cdigo Civil a los coherederos de responsabilidad en los siguientes supuestos:
Cuando el mismo testador hubiese hecho la particin, a menos que aparezca o racionalmente se presuma haber querido lo contrario, y salva
siempre la legtima.
Cuando se hubiere pactado expresamente al hacer la particin.
Cuando la eviccin (o necesidad de saneamiento) proceda de causa
posterior a la particin o fuere ocasionada por culpa del adjudicatario.
En relacin con este tema, el Cdigo dispone en el artculo 1.072 del Cdigo
Civil una norma especial en caso de adjudicacin de crditos. En este sentido:
Si se adjudicare como cobrable un crdito, los coherederos no
respondern de la insolvencia posterior del deudor hereditario, y solo
respondern de su insolvencia al tiempo de hacerse la particin. Por los
crditos calificados de incobrables no hay responsabilidad, pero, si se
cobran en todo o en parte, se distribuir lo percibido proporcionalmente
entre los herederos.
14. LA COLACIN
14.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
Se habla de colacin para significar la ideal agregacin de ciertos bienes o valores
recibidos del causante por uno o varios herederos forzosos legitimarios en el caso de
que concurran con otros de la misma naturaleza. En esta acepcin, puede ser definida
como la aportacin que, en su actual valor, deben hacer a la masa hereditaria los herederos forzosos que concurran con otros que tambin lo sean, de los bienes que hubieren
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recibido de manos del causante a ttulo gratuito mientras viva, al objeto de computarlos a
la porcin sucesoria que les corresponda respecto de su herencia, de forma que tomen de
menos de los bienes efectivamente dejados por el causante al fallecer (art. 1.035 del CC).
EJEMPLO 1
Si Pedro muere, abintestato, con un patrimonio que alcanza los dos y dejando tres hijos, a
uno de los cuales le hubiera donado una casa cuyo valor actual asciende a uno, por virtud
de la colacin el donatario no tendra derecho a recibir ningn otro bien puntualmente a
cargo de la herencia.
La colacin presenta un fundamento netamente familiar: la presuncin de que el

causante no ha querido, salvo que haga constar que otra es su voluntad sea al entregar
esos bienes en vida o posteriormente, tratar desigualmente a sus herederos forzosos. Se
tratara de una institucin de indudable repercusin para el cmputo del haber hereditario pues al traer los bienes a colacin imputando su valor al momento, el activo de la
herencia quedar consecuentemente ampliado con la consiguiente correccin final de lo
que habra de tocar a cada uno de no operar la colacin; pero tambin, antes, para saber
si el causante ha cumplido con la exacta legtima que por ley le corresponde a cada uno
de los herederos forzosos, cautela cuando llame a partes iguales al conjunto de la herencia (como herederos universales) pero no cuando entre ellos distribuya sus bienes con
patente desigualdad o llame a terceros.
Precisamente, de su fundamento surge la necesidad de que concurran a la sucesin,
en calidad de herederos, varios legitimarios; pero tambin que los no legitimarios, esto
es, los coherederos sin derecho a legtima, los legatarios de cualquier clase y mucho
menos los acreedores del difunto no estn obligados a colacionar si hubieran recibido
de l algn bien a ttulo lucrativo, aunque tampoco a valerse de la colacin a realizar por
cualquiera de los que s son herederos y legitimarios.
Precisiones
Vase el ejemplo que ofrece Gonzlez Garca, por el cual:
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.../...
Juan instituye por partes iguales a sus hijos Pedro, Pilar y Antonio (legitimarios)
y a su amigo Federico (heredero no forzoso). A Antonio le haba donado una
finca valorada en 15, siendo el valor lquido de los bienes relictos de 80. Como
el heredero no legitimario (Federico) no puede beneficiarse de la colacin, le
correspondern bienes hereditarios por valor de 20. Descontado ese valor (20)
del caudal relicto, resulta que en este quedan bienes por valor de 60. La nueva
masa hereditaria a tener en cuenta para determinar la cuota de los herederos
legitimarios ser de 75: 60 de bienes hereditarios ms el valor de lo donado
a Antonio (15). Al corresponderles una cuota igual, esta tiene un valor de 25.
A Pedro y a Pilar se le adjudicarn bienes por valor de 25, y a Antonio por valor
de 10, que, sumado al valor de la donacin que ha tomado de menos, cubren
la cuota (25) que le corresponde en la sucesin.
14.2. PRESUPUESTOS
Para que la colacin tenga lugar, resulte obligada para el heredero de turno, se requieren cuatro condiciones fundamentales, a saber:
Que concurran a la sucesin varios herederos forzosos, sea la sucesin testamentaria o abintestato (art. 1.035 del CC).
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Lgicamente, se precisa que el heredero a quien se pida la colacin quiera serlo,

ya que, si repudia la herencia, no est obligado a colacionar, salvo rebasar la
parte de libre disposicin del de cuius, por supuesto (art. 1.036 del CC).
Entre los herederos llamados a colacionar estn comprendidos los descendientes de segundo o ulterior grado que hereden por derecho de representacin, los cuales han de colacionar lo que colacionara su padre si viviera,
pero tambin lo que ellos hayan recibido del causante de la herencia durante la vida de este, salvo que el testador hubiese dispuesto lo contrario, en
cuyo caso deber respetarse su voluntad, si no perjudicare a la legtima de
los coherederos (art. 1.038 del CC).
Asimismo, es perfectamente posible que el testador haya querido cumplir

con la legtima correspondiente asignando en su testamento a quien se trate
uno o varios bienes a ttulo de legado y no nombrndole heredero; pues bien,
en este caso, no habr obligacin de colacionar.
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Que alguno de dichos coherederos haya recibido del causante de la herencia, en vida de este, bienes o valores, por donacin u otro ttulo lucrativo
(art. 1.035 del CC), en cuanto de no haber sido otra la voluntad del causante en su da, se han de reputar las adquisiciones vinculadas anticipo de legtima.
Que el bien en su da transmitido se encuentre entre los que, genricamente
o para el caso concreto, se juzga colacionable (ex art. 1.041 y ss. del CC).
Que, aun cumplindose los tres presupuestos anteriores, el causante no haya
excluido la colacin expresamente (art. 1.036 del CC), de lo que surge la
disponibilidad de todo el rgimen de la colacin en consonancia con su
mentado fundamento. La colacin podr dispensarse por el causante en
cualquier tiempo, tanto en el propio texto del contrato, del negocio traslativo del bien o posteriormente, en otro acto nter vivos o en su propio testamento.
14.3. BIENES COLACIONABLES

Desde un punto de vista objetivo, cabe sutilizar clasificando los bienes en cuestin
en absolutamente colacionables (que lo son por principio, salvo dispensa expresa por el
causante) y relativamente colacionables (transmisiones lucrativas que solo lo sern dndose determinadas circunstancias, y mientras, claro est, no opere dispensa en el caso
de parte del causante).
Son, as, absolutamente colacionables:
Los bienes recibidos por el heredero, en virtud de donacin u otro ttulo lucrativo (art. 1.035).
Las cantidades satisfechas por el padre para redimir a sus hijos de la suerte
de soldados, pagar sus deudas, conseguirles un ttulo de honor y otros gastos anlogos (art. 1.043).
Los regalos de boda consistentes en joyas, vestidos y equipos, en la parte
que excedan de un dcimo o ms de la parte de libre disposicin (art. 1.044).
Las donaciones hechas conjuntamente al hijo y a su consorte, que han de
ser colacionadas por el hijo nicamente en cuanto a la mitad del valor de la
cosa donada (art. 1.040).
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Son relativamente colacionables:

Los gastos que el padre hubiere hecho para dar a sus hijos una carrera
profesional o artstica, en los casos excepcionales de que aquel disponga
que se colacionen o de que perjudiquen a la legtima de los dems; pero,
aun en estos casos, en que procede colacionarlos, se rebaja de ellos lo
que el hijo habra gastado viviendo en la casa y compaa de sus padres
(art. 1.042).
Los bienes dejados en testamento, cuando el testador as lo dispusiere o se
perjudicaren las legtimas (art. 1.037).
14.4. BIENES NO SUJETOS A COLACIN

Correlativamente, se expresan no colacionables:
Los donados por los ascendientes a sus nietos, cuando no hereden estos,
sino los padres (art. 1.039).
EJEMPLO 2
Si Pedro dona en vida un bien al hijo de su hijo Manuel, si le hereda este finalmente, no
tendr que traer a colacin aquello que recibiera su hijo del causante.
Las donaciones hechas al consorte del hijo (art. 1.040).

Los gastos de alimentos, educacin, curacin de enfermedades, aunque sean
extraordinarias, aprendizaje, equipo ordinario y los regalos de costumbre
(art. 1.041).
Los gastos sufragados en relacin con la carrera profesional o artstica del
beneficiado (art. 1.042).
Los regalos de boda consistentes en joyas, vestidos y equipos (art. 1.044).
Lo dejado en testamento (art. 1.037).
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14.5. EFECTOS DE LA COLACIN

La colacin no exige devolver, restituir los bienes que se hubieran recibido antes
del causante, sino su adicin al objeto de imputarse a la parte que haya de corresponder finalmente al heredero colacionante. No habra por la colacin aportacin in natura,
sino imputacin de su valor, de suyo, pues, de forma intelectual o contable. Establece,
as, el artculo 1.045 del Cdigo Civil, prrafo 1., que no han de traerse a colacin y
particin las mismas cosas donadas, sino su valor al tiempo en que se evalen los bienes hereditarios. De ah que, como aade su siguiente prrafo, el aumento o deterioro
fsico posterior (de las cosas donadas) y aun su prdida total, casual o culpable, resulte
a cargo y riesgo, o beneficio, segn sea el caso, del colacionante.
Precisiones
Con respecto a los frutos, intereses o rentas de los bienes a colacionar, dice
el Cdigo, manteniendo siempre un mismo criterio, que no se debern a la
masa hereditaria sino desde el da en que se abra la sucesin (art. 1.049).
Valorada su anterior adquisicin de tal manera, y atento el Cdigo al propsito de

igualacin entre herederos forzosos que fundamenta la colacin:
El colacionante tomar de menos en la masa hereditaria tanto como ya hubiese recibido, percibiendo sus coherederos el equivalente, en cuanto sea
posible, en bienes de la misma naturaleza, especie y calidad (art. 1.047).
No pudiendo verificarse lo anterior, si los bienes donados fueren inmuebles,
los coherederos tendrn derecho a ser igualados en metlico o valores mobiliarios al tipo de cotizacin, y no habiendo dinero ni valores cotizables
en la herencia, se vendern otros bienes en pblica subasta en la cantidad
necesaria. Cuando los bienes donados fueren muebles, los coherederos solo
tendrn derecho a ser igualados en otros muebles de la herencia por el justo
precio, a su libre eleccin (art. 1.048).
En todo caso, si entre los coherederos surgiere contienda sobre la obligacin de colacionar o sobre los objetos que han de traerse a colacin, no por
eso dejar de proseguirse la particin, siempre que se aporte la correspondiente fianza o cualquier otra garanta suficiente de que se responder del
valor de lo no colacionado pero discutido al efecto (art. 1.050).
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Sumario

La aceptacin hereditaria es la declaracin de voluntad del llamado a una
herencia en virtud de la cual asume la cualidad de heredero. Se trata de un
negocio jurdico unilateral por el que se declara querer ser efectivamente
heredero y adquirir, consecuentemente, la herencia.
La aceptacin puede ser pura y simple o a beneficio de inventario. La
primera es la que, por no producirse bajo la clusula especial del beneficio
de inventario, produce efectos ilimitados. La segunda es aquella que por
hacerse bajo esta reserva, produce los efectos especiales y restringidos que
se resumirn aqu en punto separado

A su vez, la aceptacin pura y simple puede resultar expresa y tcita, y es

que no cabe ni se prev en nuestro ordenamiento una aceptacin a beneficio de inventario tcita. La aceptacin expresa es, as, la que se hace en documento pblico o privado. Es tcita la que se hace por actos que suponen
necesariamente la voluntad de aceptar, o que no habra derecho a ejecutar
sino con la cualidad de heredero.
En cuanto al plazo de la aceptacin, el llamado puede aceptar en cualquier

momento en tanto no prescriba la accin para adir la herencia (que se entiende lo hace a los treinta aos), y ello por cuanto no hay un plazo predeterminado para hacerlo. Solo cuando hay otras personas interesadas en que se defina
la situacin puede requerirse al heredero para que diga si acepta o no; es la
interpellatio in iure del artculo 1.005 del Cdigo Civil, segn el cual instando, en juicio, un tercer interesado para que el heredero acepte o repudie,
deber el Juez sealar a este un trmino, que no pase de treinta das, para que
haga su declaracin; apercibido de que, si no lo hace, se tendr la herencia por
aceptada. Los interesados pueden ser desde una persona cuyo llamamiento
se encuentra supeditado a que no se concrete la delacin en favor de aquel a
quien se interpela (por ejemplo, el instituido sustituto en testamento para el
caso de que el primer llamado no acepte), como los acreedores de este.
En sentido contrario, la repudiacin consiste en aquella declaracin expresa y formal del llamado a la herencia, por la que manifiesta que renuncia a
adquirirla. Inversa aunque anlogamente a la aceptacin, nos encontramos
ante un negocio jurdico unilateral por el que se renuncia a la adquisicin
de la herencia y a la cualidad de heredero.
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Para evitar los efectos que se producen con la aceptacin pura y simple, el
ordenamiento espaol atribuye al heredero un poder o facultad con el fin
de limitar su responsabilidad a los bienes de la herencia (responsabilidad
intra vires hereditates) quedando esta como un patrimonio en liquidacin
de sus deudas y cargas, separado del patrimonio del heredero, al que pasar
lo que quede de la liquidacin. Puede ser definido, por tanto, el beneficio
de inventario como la facultad concedida por la ley a los herederos para
aceptar la herencia con la modalidad de no responder de las obligaciones del
finado ilimitadamente, sino solo hasta donde alcance el valor de los bienes
hereditarios. El beneficio de inventario evita, por tanto, la confusin de patrimonios y la responsabilidad del heredero con sus bienes propios, de tal
manera que estos quedarn inmunes frente a los acreedores de la herencia
y tambin frente a los legatarios establecidos por el testador.
La forma de solicitar el beneficio de inventario requiere necesariamente
una declaracin de voluntad expresa y solemne en tanto que debe hacerse
ante Notario, o por escrito ante los Jueces que sean competentes para prevenir el juicio de testamentara o abintestato.
En cuanto al plazo para instar el beneficio, podr pedirse al aceptar o despus, pero en todo caso:
Dentro del trmino de los diez das siguientes en que el interesado
se supo llamado a la herencia, si tiene en su poder los bienes (todos
o algunos) de la herencia y reside en el lugar donde falleciera el causante, y de los treinta, si reside fuera.
O, no teniendo los bienes hereditarios en su poder, dentro de los antedichos diez o treinta das contados desde el siguiente al que se convirti en heredero (por aceptacin expresa o acto asimilado), con el
tope de que nunca lo haga despus del vencimiento del plazo que habra tenido para aceptar la herencia.
El derecho de deliberar es, por su parte, la facultad concedida al heredero para examinar el estado de la herencia, al objeto de aceptar o repudiar.
Presupone la formacin de un inventario que se har en la misma forma y
plazo que en el beneficio de inventario.

Por solaparse en su funcin con la facultad de aceptar a beneficio de inventario, el derecho de deliberar goza de muy escasa aplicacin, ya que existiendo aquella posibilidad no presenta mayor ventaja prctica hacer uso de
l. Al contrario, este derecho vendra a complicar la situacin del heredero,
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Sumario
quien debe primero solicitar la realizacin de un inventario; una vez realizado, expresar si acepta o repudia la herencia y, si acepta, determinar si
lo hace pura y simplemente o a beneficio de inventario. Con lo que se demuestra mucho ms sencillo y eficaz interesar directamente la aceptacin
a beneficio de inventario, para conseguir el propsito deseado: no quedar
personalmente perjudicado como consecuencia de la herencia a la que se
es llamado.

Con todo, se puede encontrar una utilidad a este derecho: la de contar

con ms tiempo para aceptar o repudiar cuando el heredero es urgido
(ex art. 1.005 del CC) a que acepte o repudie. En todo caso, desde un punto
de vista estrictamente legal, no es imprescindible para hacer uso del derecho de deliberar que se haya compelido a su titular a definirse, pues como
derecho es de libre ejercicio por su parte con independencia.
Como uno de los efectos de la aceptacin hereditaria, surge la comunidad

hereditaria cuando la aceptacin, que no el llamamiento o delacin, es plural. La comunidad hereditaria debe comprenderse, en consecuencia, como
aquella situacin que se genera por la aceptacin concurrente de varios llamados a la herencia, llamados sin especial designacin de partes, desde que
precisamente aceptan hasta que se procede a su divisin o adjudicacin a
travs del oportuno expediente al efecto que es la particin.

De la comunidad hereditaria son integrantes todos los sucesores, ya herederos, ya legatarios, en tanto que llamados a una parte alcuota de la herencia,
una parte sin especificar de los bienes dejados por el causante, siendo precisamente este su objeto: el conjunto de bienes pertenecientes a la herencia,
con exclusin de los que hayan sido legados especialmente, cuya propiedad
se adquiere directa y automticamente desde el fallecimiento del causante
dejando a salvo una eventual renuncia al legado por el interesado.
En cuanto al rgimen jurdico de la comunidad hereditaria, este suele obtenerse con remisin a la normativa genrica del artculo 392 y siguientes
del Cdigo Civil referentes a la comunidad de bienes, en la medida que sea
posible. As se habrn de resolver las cuestiones atinentes a la posesin y
uso de los bienes (que ser solidaria en favor de todos), la administracin
y gestin de la comunidad y de los bienes que conforman el caudal relicto,
la disponibilidad de cuotas (disposicin libre por parte de cada heredero) o
bienes (para la cual se requerir de la unanimidad), etc.
Supone la particin de la herencia un conjunto de operaciones, hechas sobre

ciertas bases o supuestos (de hecho y de derecho), por las cuales se determi7 48
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Sumario
G. de Reina Tartire
na el activo y el pasivo del caudal hereditario y se distribuye este entre los

partcipes. Precisamente, su travs cesar la comunidad hereditaria, concretndose el derecho abstracto que sobre la herencia tenan reconocido hasta
entonces los comunes confiriendo a cada coheredero la propiedad exclusiva
de los bienes que se le hayan adjudicado. El efecto inmediato de la particin es, pues, la extincin de la comunidad hereditaria y la transformacin
de la cuota de cada heredero en una propiedad sobre bienes concretos.
Finalmente, se habla de colacin para significar la ideal agregacin de ciertos bienes o valores recibidos del causante por uno o varios herederos forzosos legitimarios en el caso de que concurran con otros de la misma
naturaleza. En esta acepcin, puede ser definida como la aportacin que,
en su actual valor, deben hacer a la masa hereditaria los herederos forzosos
que concurran con otros que tambin lo sean, de los bienes que hubieren
recibido de manos del causante a ttulo gratuito mientras viva, al objeto de
computarlos a la porcin sucesoria que les corresponda respecto de su herencia, de forma que tomen de menos de los bienes efectivamente dejados
por el causante al fallecer.
La colacin presenta un fundamento netamente familiar: la presuncin de
que el causante no ha querido, salvo que haga constar que otra es su voluntad
sea al entregar esos bienes en vida o posteriormente, tratar desigualmente a
sus herederos forzosos. Se tratara de una institucin de indudable repercusin para el cmputo del haber hereditario pues al traer los bienes a colacin
imputando su valor al momento, el activo de la herencia quedar consecuentemente ampliado con la consiguiente correccin final de lo que habra de
tocar a cada uno de no operar la colacin; pero tambin, antes, para saber si
el causante ha cumplido con la exacta legtima que por ley le corresponde a
cada uno de los herederos forzosos, cautela cuando llame a partes iguales al
conjunto de la herencia (como herederos universales) pero no cuando entre
ellos distribuya sus bienes con patente desigualdad o llame a terceros.
Para que la colacin tenga lugar, sea obligada para el heredero de turno, se
requieren tres condiciones fundamentales, a saber:
Que concurran a la sucesin varios herederos forzosos, sea la sucesin testamentaria o abintestato, sin que la colacin pueda exigirse
ni tampoco beneficiar a herederos que no tengan tal cualidad.
Que alguno de dichos coherederos haya recibido del causante de la
herencia, en vida de este, bienes o valores, por donacin u otro ttulo
lucrativo.
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Sumario
Que el bien en su da transmitido se encuentre entre los que, genricamente o para el caso concreto, se juzga por la ley colacionable.
Que, aun cumplindose los tres presupuestos anteriores, el causante
no haya excluido la colacin expresamente.
En sus efectos, se ha tener en cuenta que la colacin no exige devolver,
restituir los bienes que se hubieran recibido antes del causante, sino su adicin al objeto de imputarse a la parte que haya de corresponder finalmente
al heredero colacionante. No habra por la colacin aportacin in natura,
sino imputacin de su valor, de suyo, pues, de forma intelectual o contable.
De ah, que, el aumento o deterioro fsico posterior (de las cosas donadas)
y aun su prdida total, casual o culpable, resulte a cargo y riesgo o beneficio, segn sea el caso, del colacionante.
Enunciado 1
Si un heredero ha sustrado u ocultado algn efecto de la herencia:
a) Pierde todo derecho hereditario.
b) Pierde la facultad de aceptar la herencia.
c) Habr aceptado la herencia pura y simplemente en todo caso.
d) Podr aceptar a beneficio de inventario, pero si lo hace su natural rgimen
no se extender sobre aquel bien que hubiese sustrado u ocultado.
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Sumario
G. de Reina Tartire
Enunciado 2
En relacin con el rgimen de aceptacin a beneficio de inventario:
a) La herencia solo podr aceptarse pura y simplemente si es que el beneficio
hubiera sido prohibido por el causante en su testamento.
b) El heredero conservar contra el caudal hereditario todos los derechos y acciones que tuviera contra el difunto.
c) El beneficio no se pierde si antes de completar el pago de deudas y legados,
el heredero enajena bienes de la herencia sin autorizacin judicial.
d) En su virtud, habr de producirse la confusin de patrimonios.
Enunciado 3
Cul de las siguientes nociones sucesorias no requiere indefectiblemente que exista una pluralidad de herederos en el caso particular de que se trate?
a) La comunidad hereditaria.
b) La particin.
c) La herencia yacente.
d) El derecho de acrecer.
Enunciado 4
Cules de estos bienes son colacionables?
a) Los dejados en el propio testamento a favor del heredero de que se trate.
b) Los donados en vida por el causante a uno de sus nietos, si es que este al
final acaba sucedindole por derecho de representacin.
c) Las donaciones hechas al consorte del heredero legitimario.
d) Los gastos de alimentacin, educacin y curacin de enfermedades hechos
por el causante en favor del heredero.
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Sumario
Enunciado 5
No se puede instar judicialmente la divisin de la herencia:
a) Cuando a la herencia haya sido llamado un nasciturus, mientras no se resuelva, por el transcurso de los naturales plazos, sobre su nacimiento.
b) Siempre que el testador haya impuesto la prohibicin de dividir la herencia.
c) Cuando el voto mayoritario de los herederos decida el mantenimiento de la
comunidad hereditaria.
d) Mientras no se hayan pagado las deudas hereditarias.
Enunciado 6
Pedro, viudo, fallece sin dejar testamento, con dos hijos (Manuel y Raquel), y dejando un haber de 1.000.000 de euros. Ocurre que a Manuel le haba donado en su da
200.000 euros, mientras que a Raquel, una casa cuyo valor a da de hoy asciende a 300.000
euros. Qu cantidad habr de recibir en mano cada uno al final del proceso particional?
a) 500.000 euros cada uno.
b) 750.000 euros cada uno.
c) Manuel 550.000 euros, Raquel 450.000.
d) 500.000 euros cada uno, pero con atribucin a Manuel de un tercio de la
propiedad de su hermana pues tal sera la diferencia de valor entre las dos
donaciones realizadas en vida por el causante en favor de sus hijos.
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Sumario
G. de Reina Tartire
Solucin 1
c) Habr aceptado la herencia pura y simplemente, en todo caso.
Solucin 2
b) El heredero conservar contra el caudal hereditario todos los derechos y acciones que tuviera contra el difunto.
Solucin 3
c) La herencia yacente.
Solucin 4
d) Los gastos de alimentacin, educacin y curacin de enfermedades hechos
por el causante en favor del heredero.
Solucin 5
a) Cuando a la herencia haya sido llamado un nasciturus, mientras no se resuelva, por el transcurso de los naturales plazos, sobre su nacimiento.
Solucin 6
c) Manuel 550.000 euros, Raquel 450.000.
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Sumario
Bsica
DEZ-PICAZO, L. y GULLN BALLESTEROS, A.: Sistema de Derecho civil, IV-2, Madrid: Tecnos, 2012.
LACRUZ BERDEJO, J.L., et al.: Elementos de Derecho civil, V. Sucesiones, Madrid: Dykinson, 2009.
PUIG BRUTAU, J.: Fundamentos de Derecho civil, vol. 1, Madrid: Bosch, 1990.
SERRANO ALONSO, E.: Manual de Derecho de sucesiones, Madrid, McGraw-Hill, 1997.
En la Red
COLINA GAREA, R.: Algunas reflexiones bsicas en torno a la comunidad hereditaria, en Anuario
da Facultade de Dereito da Universidade da Corua 6/2002, pg. 237 y ss., en http://ruc.udc.es/dspace/
handle/2183/2211
CUENCA ALAINE, P.: El marco jurdico de las uniones de hecho en Espaa, en http://noticias.juridicas.
com/articulos/45-Derecho%20Civil/201010-3579518234528614.html
FERNNDEZ CAMPOS, J.A.: La conmutacin del usufructo legitimario del cnyuge viudo en el Cdigo
Civil, en Anales de Derecho (Universidad de Murcia) 16/1998, pgs. 53 a 73, en http://revistas.um.es/
analesderecho/article/view/81231/78401
Avanzada
FERNNDEZ DOMINGO, J.I.: El derecho de deliberar, Madrid: Dykinson, 2001.
FERRNDIS VILELLA, J.: La comunidad hereditaria, Barcelona: Bosch, 1954.
GALVN GALLEGOS, A.: La herencia: contenido y adquisicin. La aceptacin y repudiacin de la
herencia, Madrid: La Ley-Actualidad, 2000.
GARCA-RIPOLL MONTIJANO, M.: La colacin hereditaria, Madrid: Tecnos, 2002.
LLED YAGE, F.: Sucesiones, Cuaderno I, en O. Monje Balmaseda (coord.), Madrid: Dykinson, 2011,
pg. 143 y ss.
MOZOS, J.L. de los: La colacin, Madrid: Revista de Derecho Privado, 1965.
MUOZ GARCA, C.: La colacin como operacin previa a la particin: distincin de otras figuras afines a la misma, Pamplona: Aranzadi, 1997.
O'CALLAGHAN MUOZ, X. (coord.): La particin de la herencia, Madrid, Centro de Estudios Ramn
Areces, 2006.
ROGEL VIDE, C.: Renuncia y repudiacin de la herencia en el Cdigo Civil, Madrid: Reus, 2011.
7 54
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Sumario
UNIDAD
DIDCTICA
LA SUCESIN
TESTAMENTARIA
1. Introduccin
2. El testamento: concepto y caracteres
2.1. Concepto
2.2. Caracteres
3. Clases de testamento
4. Capacidad para testar
5. El testamento abierto
5.1. Nocin y ventajas
5.2. Otorgamiento
5.3. Formas extraordinarias o excepcionales de testamento abierto
5.3.1. Testamento abierto en peligro de muerte
5.3.2. Testamento abierto en tiempo de epidemia
6. El testamento cerrado
6.1. Concepto
6.2. Especialidades en cuanto a la capacidad para testar de esta forma
6.3. Fases
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Sumario
7. El testamento olgrafo
7.1. Generalidades
7.2. Requisitos
7.2.1. Personales
7.2.2. Formales
7.2.3. Conservacin, presentacin, adveracin y protocolizacin
8. El contenido del testamento: la institucin de heredero
9. Los legados
9.1. Concepto y caracteres
9.2. Sujetos y objeto
9.3. Rgimen de adquisicin del legado y de responsabilidad del legatario
9.4. Clases
9.5. Ineficacia del legado por disposicin posterior del testador o causa sobrevenida
9.6. Orden de prelacin
10. Las sustituciones hereditarias
10.1. La sustitucin vulgar
10.2. La sustitucin pupilar
10.3. La sustitucin ejemplar o cuasipupilar
10.4. Las sustituciones fideicomisarias
11. Revocacin, nulidad y caducidad del testamento
11.1. Revocacin
11.1.1. Concepto
11.1.2. Clases
11.1.3. Efectos
11.2. Nulidad
11.3. Caducidad
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Sumario
G. de Reina Tartire
La sucesin testamentaria
Visto el rgimen comn en las dos Unidades precedentes, se ocupa esta Unidad 8
tercera dedicada a los temas sucesorios de la transmisin patrimonial mortis causa
deferida por manifestacin expresa de voluntad del causante, contenida en testamento
vlido, hgase por escrito o aun de palabra, aunque esto tan solo en los supuestos excepcionales en que explcitamente se admite.
La sucesin testada o testamentaria se funda, as, en la autonoma que el ordenamiento reconoce a cada particular para definir a quin han de ir sus bienes a su fallecimiento, quien, como sabemos, deber responder, por ello mismo aun con los lmites de una
ms que previsible aceptacin a beneficio de inventario por su parte, de las deudas que
dejara el causante y de las vinculadas con la propia herencia. Es cierto que la autonoma
del testador no es total, al menos en nuestro ordenamiento, donde se tiene que estar a los
derechos de los llamados herederos forzosos, respetando necesariamente esa parte que
el Cdigo preserva para los parientes ms cercanos. Pero de la especificidad del sistema
legitimario, en cuanto condicionante o correctivo de la voluntad plasmada en testamento, trataremos en la Unidad siguiente, aunque, desde ya, no debe haber dudas acerca de
su integracin en el rgimen testamentario.
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Sumario
1. INTRODUCCIN
En el sistema sucesorio espaol es la voluntaria la delacin preferente, siendo la ley
la que indica quines deben ser llamados como sucesores cuando falta esa voluntad o
esa voluntad no respeta las cuotas legitimarias que se reconocen por razn de un vnculo
de proximidad con el causante. Pero la voluntad, como se dice, del causante es el ttulo
preferente para suceder; la sucesin forzosa o necesaria de cnyuge y parientes, en la
medida y alcance que veremos en la Unidad siguiente, no deja de ser una correccin a la
plena libertad de disponer del causante, por un motivo mnimo de solidaridad familiar,
que ni en vida puede dejar de respetar. Pero, no nos equivoquemos, la sucesin forzosa
hace a la sucesin testamentaria, forma parte singular de su estudio, por ser su funcin
la dicha. No es un tercer gnero, sino que se predica all donde existe un testamento, disposicin testamentaria de los bienes ordenada en vida por el causante.
En virtud de ello, el fundamento de la sucesin testamentaria, de la sucesin testada, no puede radicar en otro lugar que en la autonoma de la voluntad, cuyo vigor se
reconoce a travs del negocio jurdico testamentario con efectos mortis causa, aunque
con las necesarias particularidades de tal finalidad.
2. EL TESTAMENTO: CONCEPTO Y CARACTERES

2.1. CONCEPTO
Dada su relevancia, son mltiples las definiciones de testamento que nos ofrece
la doctrina.
En acepcin clsica y bsica, Modestino lo consideraba el acto por el cual el hombre manifestaba su voluntad para que esta fuera cumplida despus de su muerte. Nada
deca sobre su contenido, sobre el contenido en que se cifrara esa voluntad.
Ms modernamente, Albaladejo Garca lo define como:
Un acto solemne, por el que unilateralmente una persona sola establece
ella misma, para despus de su muerte, las disposiciones patrimoniales o no
que le competan, pudiendo siempre revocarlas.
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Sumario
G. de Reina Tartire
En la legislacin, el Cdigo Civil establece en su artculo 667, con el peligro que

encierra toda definicin positiva, que es el acto por el cual una persona dispone para
despus de su muerte de todos los bienes o parte de ellos, se llama testamento.
El concepto del Cdigo ha sido abiertamente criticado por la doctrina. Se seala, en
tal sentido, que el testamento es, ms que un acto jurdico, un negocio jurdico, integrado por una declaracin de voluntad, cuyo efecto es coincidente con aquella declaracin.
En l, resalta su naturaleza imperativa: el testador no ruega o aconseja, sino que ordena
o manda lo que quiere que se haga, para que produzca efectos tras su muerte.
Concretando, Snchez Romn dice que el texto del artculo 667 del Cdigo Civil
es inexacto, intil e incompleto en los trminos en que est concebido: no es exacto,
por atribuir al testamento un sentido exclusivamente patrimonial (cuando sirve tambin
para designar tutor o curador a los hijos o hasta reconocer un hijo extramatrimonial, por
ejemplo); no es completo, porque prescinde de los caracteres esenciales del testamento
(acto personalsimo, solemne, revocable...) de los que depende su validez y eficacia; no
es til, porque la definicin legal no tiene aplicacin prctica de ninguna clase y su supresin en nada perjudicara la economa del Cdigo.
Castn Tobeas trata de salvar la intencin del legislador advirtiendo que esos defectos se atenan con las puntualizaciones siguientes:
En primer lugar, en cuanto tales caracteres faltantes, como veremos de inmediato, terminan siendo reconocidos por preceptos subsiguientes del Cdigo.
En segundo lugar, porque esas disposiciones de carcter personal y familiar,
no patrimoniales, que pueden ser objeto de testamento, estn autorizadas
asimismo en otros lugares del Cdigo, y si el artculo 667 menciona solo
los bienes es en el concepto de ser el testamento el medio emblemtico para
disponer quien habr de heredar, suceder en el patrimonio del disponente,
como estadsticamente se demuestra.
Precisiones
Recapitulando aunque remitiendo en lo que hace a su contenido al epgrafe 8
de esta Unidad, por testamento podramos tener aquella formal declaracin de
ltima voluntad, manifestada en principio por escrito y con excepcional validez
.../...
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8 5
Sumario
.../...
de palabra, de carcter patrimonial y acerca de otras cuestiones, tales como
reconocimientos filiales, nombramiento de tutor, revelaciones o confesiones
(singularmente de delitos) y normas funerarias, alguna de la trascendencia de
la concerniente a la cremacin del cadver.
2.2. CARACTERES
Diseminados, entonces, por el Cdigo Civil, se destacan los rasgos esenciales y caractersticos del testamento, completando de tal modo el concepto legal. Son los siguientes:
El testamento es, antes de nada, un negocio jurdico cuya eficacia se despliega mortis causa; an ms, es el negocio jurdico mortis causa por excelencia. Siendo vlido por haberse cumplido con los presupuestos legales de
turno, por ajustarse a alguna de las modalidades que iremos viendo en esta
Unidad (testamento cerrado, abierto, olgrafo, etc.), sus efectos no se producirn automticamente sino solo a partir del fallecimiento del testador,
y ello siempre que el testamento conserve su vigencia en el interinato; esto
es, por no haber pronunciado su voluntad el interesado en otro sentido, en
otro testamento. Por eso se refiere al testamento como acto de ltima voluntad.
El testamento, pues, no produce efectos durante la vida del testador, pero
por ser precisamente tal su carcter como nos dice Ruggiero, la voluntad
expresada en l:
Se considera (cualquiera que sea el momento en que se hubiere
emitido) como suprema, renovada en cada momento, desde la confeccin del testamento hasta el instante de la muerte del testador. De
modo que, por largo que sea el tiempo que medie de uno a otro momento, el testamento no pierde eficacia, aun cuando uno o varios de los
objetos a que se refiere hayan dejado de existir, o aunque una o varias
de las disposiciones testamentarias no sean ya aplicables por haber
variado el estado de las cosas. As, si el testador hubiese perdido posteriormente la capacidad de testar (por ejemplo, si sufriere posteriormente enajenacin mental), el testamento es vlido, por considerarse
el ltimo, si no de su vida corporal, al menos de su vida intelectual.
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Sumario
G. de Reina Tartire
EJEMPLO 1
La enajenacin posterior de la cosa legada en el testamento vendra a suponer, por ello, la
revocacin del legado.
El testamento es un negocio jurdico unilateral. El testamento como negocio jurdico tiene un solo sujeto, una sola parte. La declaracin de voluntad del causante es eficaz por s sola para dar vida al testamento, sin la
concurrencia de ninguna otra, a diferencia de lo que ocurre en un contrato;
la concurrencia de cualquiera como parte, al lado de o frente al testador,
infringir la prohibicin de pactos sucesorios o el principio de estricta personalidad, el carcter personalsimo del testamento.
Precisiones
De estas dos notas primeras y esencialsimas del testamento surge la especial problemtica que su interpretacin incorpora. Por ser acto de ltima
voluntad, porque se habr de interpretar una voluntad de quien ya no est
entre nosotros, ni puede ayudar a explicarse en relacin con sus motivos
e intenciones al expresarse como se expres; por ser acto unilateral, no
contaremos, como sucede en los contratos, con otra voluntad que, aunque
contrapuesta, por comparacin pueda aclarar el contexto en que se celebrara el negocio, y el verdadero significado de lo declarado.
No dedicaremos a tan interesante asunto un epgrafe en este manual; tan
solo advertimos sobre la existencia de una norma especial en el Cdigo,
el artculo 675, al respecto. En virtud de su primer prrafo, toda disposicin testamentaria deber entenderse en el sentido literal de sus palabras,
a no ser que aparezca claramente que fue otra la voluntad del testador.
En caso de duda se observar lo que aparezca ms conforme a la intencin del testador segn el tenor del mismo testamento. Es decir, pese a
las dificultades del caso, la interpretacin que debe prevalecer es la subjetiva; se ha de averiguar la voluntad interna del sujeto, del causante, para
lo que la jurisprudencia ha admitido incluso pruebas extrnsecas, esto es,
externas al texto testamentario (conductas, declaraciones previas o coetneas al testamento), pero siempre que tengan cierto reflejo en el cuerpo
de lo declarado.
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Sumario
Vinculado con la unilateralidad del testamento, el artculo 669 del Cdigo

Civil prohbe el testamento mancomunado al decir que no podrn testar
dos o ms personas mancomunadamente, o en un mismo instrumento, ya
lo hagan en provecho recproco, ya en beneficio de un tercero.
Precisiones
Todo lo que se dir aqu es a partir del Derecho comn, lo cual simplifica
mucho el anlisis. El recordatorio encuentra en el punto inters en cuanto
en el Derecho foral s observamos que se admita sin reparos el testamento
de hermandad, conjunto, mutuo, recproco o mancomunado, algo que se
permita entre cnyuges por el Derecho castellano.
El testamento es un negocio jurdico no recepticio. La declaracin de

voluntad que forma el negocio jurdico testamentario es no recepticia. Los
herederos o legatarios no son destinatarios de la declaracin testamentaria, siendo que la aceptacin por parte suya constituye un negocio jurdico independiente que no afecta a la perfeccin del testamento. Tampoco lo
sera el Notario, ni mucho menos los testigos. Y es que el testamento queda
perfeccionado desde que se otorga y sin que, entonces, haga falta la comparecencia o, siquiera, actual conocimiento de los posibles futuros sucesores. El heredero ser beneficiario del testamento, aceptando conforme a las
reglas propias al respecto que conocemos, pero no es parte del negocio jurdico testamentario ni de su aceptacin depender la validez del mismo; a
lo sumo, su ineficacia, por falta de aceptacin de todos los llamados por el
causante, pero nada ms.
El testamento es un negocio jurdico personalsimo. De conformidad con
el artculo 670 del Cdigo Civil, el testamento es un acto personalsimo:
no podr dejarse su formacin, en todo ni en parte, al arbitrio de un tercero,
ni hacerse por medio de comisario o mandatario. Tampoco podr dejarse
contina al arbitrio de un tercero la subsistencia del nombramiento de
herederos o legatarios, ni la designacin de las porciones en que hayan de
suceder cuando sean instituidos nominalmente.

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Frente al principio, hay excepciones que no alteran su esencia; as, en el artculo 671 del Cdigo Civil con respecto a la distribucin de cantidades dispuestas a parientes, pobres, establecimientos de beneficencia nominados de
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Sumario
G. de Reina Tartire
manera genrica que el testador puede encomendar a un tercero, en cuanto,

adems del modo de distribucin entre ellos, podr facultarse al tercero la
eleccin de las personas que deban resultar favorecidas.
Precisiones
Sobre el artculo 671 del Cdigo Civil y su diferencia con la designacin genrica de los parientes del causante como herederos con arreglo al artculo
751 del Cdigo Civil, vanse las apreciaciones que haremos en el epgrafe
8 de esta Unidad.
Pero ms importante parece la situacin que plantea la sustitucin pupilar,

aquella regulada en el artculo 775 del Cdigo Civil, y de la que trataremos
en esta misma Unidad, y por la cual los padres y dems ascendientes podrn nombrar sustitutos a sus descendientes menores de catorce aos, de
ambos sexos, para el caso de que mueran antes de dicha edad. Se objeta
que sea la pupilar verdadera sustitucin, por verse en ello ms un testamento hecho por otro, con derogacin del carcter personalsimo de esta clase
de negocio jurdico. Su fundamento se encuentra, en las fuentes clsicas,
en el ardid tramado para evitarle al menor la indignidad, entonces, de morir
intestado; en constituir medio para impedir que los bienes familiares vayan
a parientes enemistados con el ascendiente y quizs enemigos del descendiente, etc. La misma apreciacin cabe respecto de la sustitucin ejemplar
o cuasipupilar del artculo 776 del Cdigo Civil, donde ya no es la incapacidad para testar por minoridad la que se trata de salvar, sino la del incapacitado por enajenado.
El testamento es un negocio jurdico formal. El artculo 687 del Cdigo Civil dispone que ser nulo el testamento en cuyo otorgamiento no se
hayan observado las formalidades establecidas legalmente.

La forma, los requisitos formales que para cada tipo de testamento dispone el
legislador, constituyen un elemento esencial al acto testamentario, sin cuyo
cumplimiento el testamento ser invlido; siendo ineludibles estos requisitos de forma y no convalidables posteriormente. La forma es, por tanto, un
presupuesto ad solemnitatem, aun cuando estemos ante el testamento olgrafo, ese testamento que puede hacer de su puo y letra el testador pero
que ser nulo de no cumplir con las condiciones formales que para l se
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Sumario
disciplinan. No debe, pues, confundirse forma con fehaciencia, con documento pblico, a la postre, pues, como se dice, el ordenamiento reconoce
la posibilidad de testar en documento privado.
Precisiones
En este orden de cosas, no est permitido el testamento verbal, la formal
oral para el testamento, salvo para situaciones extremas; vanse los artculos 702 y 740 del Cdigo Civil.
El testamento es un negocio jurdico revocable. El testamento es un negocio jurdico esencialmente revocable, como declaracin de ltima voluntad
que es. El artculo 737 del Cdigo Civil lo recoge al disponer que todas las
disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, aunque el testador exprese en el testamento su voluntad o resolucin de no revocarlas.
Por lo que aade, se tendrn por no puestas las clusulas derogatorias de
disposiciones futuras, y aquellas en que ordene el testador que no valga la
revocacin del testamento si no la hiciere con ciertas palabras o seales.

La esencial revocabilidad del testamento reside en su funcin, como decimos, en cuanto declaracin de ltima voluntad que ante mortem no genera derechos a los eventualmente favorecidos en su clausulado ni obliga al
testador. De otra forma: es un acto perfecto desde que se cumple con las
formas de turno, pero el testador podr cambiar su voluntad cuantas veces
le plazca, sin alegar causa o motivo alguno. Estaramos, pues, ante un negocio revocable ad nutum (a voluntad, segn el libre arbitrio del testador).
3. CLASES DE TESTAMENTO
La clasificacin tradicional en nuestro Derecho y que ha pasado al Cdigo Civil divide los testamentos en comunes y especiales, en funcin de las situaciones normales o de
excepcin que presidan su otorgamiento. Es as que segn el artculo 676, el testamento
puede ser comn o especial aunque el precepto no llegue a definir una y otra categora.
El testamento comn sera, en suma, aquel que exige las solemnidades generales y puede
ser utilizado por toda persona que tenga capacidad para testar. Por su parte, el testamento
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G. de Reina Tartire
especial es aquel que requiere menos solemnidades, dadas ciertas circunstancias, ciertas
contingencias; la particularidad, pero sobre todo la gravedad del caso, es la que diferenciar ambas situaciones, distinguiendo, y eso es lo que puede complicar, los testamentos
comunes en forma extraordinaria o excepcional de los testamentos especiales, algunos
de los cuales, para mayor complejidad terminolgica, pueden ser despachados de igual
forma, esto es, de forma extraordinaria. Entendemos que la distincin puede ser dogmtica pero, por arraigada, cumple una funcin asimiladora muy importante.
Dicho ello en tono ms general, son comunes, dispone el prrafo 2. del citado artculo 675, los testamentos olgrafo, abierto y cerrado.
Testamento abierto es aquel en que su ltima voluntad la manifiesta el
testador ante quienes otorga el testamento, que quedan enterados de ella
(art. 679).
Testamento cerrado es aquel en que el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara ante quienes lo otorga, que est escrita en el documento que
presenta (art. 680).
Testamento olgrafo es aquel en que consigna el testador por escrito de su
puo y letra su ltima voluntad, sin necesidad de declarar nada ante nadie
(art. 678) ni revelar la propia existencia del testamento.
Con todo, los testamentos comunes abierto y cerrado pueden revestir por alguna circunstancia concreta y de concurrencia normalmente excepcional una forma extraordinaria, denominndose testamentos extraordinarios. Pero, el testamento olgrafo no admite
forma extraordinaria. Es as que testamentos abiertos extraordinarios son:
El realizado en inminente peligro de muerte (art. 700 y ss. del CC).
El otorgado en caso de epidemia (art. 701 y ss. del CC).
Mientras que testamento extraordinario cerrado es el del que puede escribir pero
no hablar (art. 709).
Frente a ellos, el artculo 677 del Cdigo Civil considera testamentos especiales el
militar, martimo y el hecho en pas extranjero.
Testamento militar es el otorgado por militares, soldados o asimilados en
tiempo de guerra o en campaa (art. 716 del CC).
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Sumario
El testamento militar admite forma ordinaria y extraordinaria en peligro de muerte, por razn de entrar en combate, abierto o cerrado.
Testamento martimo es el otorgado en viaje martimo por las personas que
vayan a bordo (art. 722 del CC).
El testamento martimo admite tambin forma ordinaria y extraordinaria en peligro de muerte por naufragio, abierto o cerrado.
Testamento otorgado en pas extranjero es el realizado fuera del territorio
nacional o en buque extranjero (art. 732 del CC).
El testamento otorgado en pas extranjero no admite forma extraordinaria.
Precisiones
Por su considerable especificidad y para no dificultar, en un exceso de informacin, la aprehensin de los conceptos ms elementales en relacin con las
tres clases comunes de testamento, se omitir adentrarse en estas pginas en
el rgimen de los testamentos especiales. Con su mera enunciacin y, cuanto
diremos sobre su intrnseca caducidad al final de la Unidad, nos basta.
4. CAPACIDAD PARA TESTAR

El Cdigo Civil sienta en el artculo 662 el principio de que pueden testar todos
aquellos a quienes la ley no lo prohbe expresamente. La capacidad para testar, la testamenti factio activa, es, pues, la regla general, mientras que la incapacidad en justa medida, la excepcin.
Siendo tan genrico el principio, en qu momento se ha de poseer la capacidad
para testar? El Cdigo Civil en el artculo 666 dispone que para apreciar la capacidad
del testador se atender nicamente al estado en que se halle al tiempo de otorgar el testamento y, como consecuencia, el artculo 664 dice que el testamento hecho antes de
la enajenacin mental es vlido. Por tanto, carece de importancia el estado mental del
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testador en otro momento que no sea el del otorgamiento, ya sea en poca anterior al testamento o al del fallecimiento. Y es que si el testador no tena capacidad cuando otorg
testamento, que la adquiera o recupere despus, no se prev que se salve el testamento.
Precisiones
El Tribunal Supremo en Sentencia de 25 de abril de 1959 ya sostuvo que la
falta de capacidad del testador por causa de enfermedad mental ha de referirse
forzosamente al momento preciso de hacer la declaracin testamentaria, siendo respecto de ese momento cuando se debe demostrar de forma inequvoca
que tena mermadas sus facultades mentales.
Expuesto ello en clave positiva, el artculo 663 del Cdigo Civil dice por el contrario que:
Estn incapacitados para testar:
1. Los menores de catorce aos de uno u otro sexo.
2. El que habitual o accidentalmente no se hallase en su cabal juicio.
Se recogen de tal modo las dos causas generales de incapacidad para testar, esto es,
las dos causas de incapacidad absoluta, pues no se podr testar en ninguna de las formas posibles si el interesado se encontrara en alguna de ambas causas. Porque una cosa
es no reunir las condiciones necesarias para testar de una determinada forma (por ejemplo, el no tener dieciocho aos en el caso del testamento olgrafo) y otra el no poder testar de forma alguna. A estas incapacidades de corte general, absoluto, como las hemos
calificado, nos referimos con ms detalle a continuacin:
Los menores de catorce aos de uno u otro sexo (art. 663.1.). Constitucionalmente fijada la mayora de edad a los dieciocho aos, edad requerida
para contraer matrimonio, es de lamentar que se haya mantenido la antigua
regulacin que parta de una mayor edad muy superior, teniendo la excepcin
mucho ms sentido. En todo caso, sigue vigente su fundamento: el carcter
personalsimo del testamento que impide que se teste mediante representante,
ni siquiera legal, a salvo ello de la interpretacin que se dar en este mismo
tema sobre la sustitucin pupilar ex artculo 775 del Cdigo Civil.
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Sumario
Con todo, la trascendencia del acto testamentario parece exigir una mayor
madurez psquica en la persona que haya de otorgarlo. Parecera lgico que
no se permitiera otorgar testamento, as, a los menores no emancipados.
Aunque bien es cierto que nada impide que cumplidos ms aos el testamento celebrado se modifique o revoque. Comentada y particular excepcin es que para el testamento olgrafo se requiera la mayora de edad, es
decir, dieciocho aos (art. 688, prrafo 1.).
El que habitual o accidentalmente no se hallare en su cabal juicio. Se

refiere el Cdigo al hablar de falta de cabal juicio a cualquier alteracin
de tipo psquico en la persona del testador, algo cuya apreciacin prctica es difcil y corresponde al fedatario. Sea como fuere, debe entenderse
como la capacidad natural de entender y querer. Dado el amplio sentido de
la diccin legal, por tanto, hay que entender que toda perturbacin intelectual, sea permanente o transitoria, incapacita para otorgar testamento. Mas
es preciso, siguiendo como aqu se hace a Snchez Romn:
Que la enfermedad exista en el momento del otorgamiento.
Que sea grave, hasta excluir en quien la padezca la conciencia de los
propios actos.
Que sea objeto de prueba especial y conclusiva por quien impugna el
testamento, ya que la sanidad de juicio se presume en toda persona
que no haya sido previamente incapacitada; no basta apoyar la incapacidad en simples conjeturas o presunciones.

Para los testamentos notariales el artculo 665 expresa que:

Siempre que el incapacitado por virtud de sentencia que no
contenga pronunciamiento acerca de su capacidad para testar pretenda otorgar testamento, el Notario designar dos facultativos que
previamente le reconozcan y no lo autorizar sino cuando estos respondan de su capacidad.
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As pues, se debe distinguir entre el enajenado no incapacitado que tiene la

presuncin legal de capacidad, pudiendo el Notario, ante las dudas que pueda
plantearle el estado mental, hacerle reconocer mdicamente, aplicndole el
precepto citado, aunque solo est previsto para el incapacitado (Albaladejo
Garca); y el incapacitado, enajenado en el momento o no, pues habr que
estar a la sentencia respectiva en cuanto contenga pronunciamiento sobre la
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capacidad para testar, en cuyo caso se respetar el fallo. Pero si no hubiera

pronunciamiento expreso en ella se aplicar el transcrito artculo 665 para
acreditar si est en su cabal juicio y, de ser as, autorizar el testamento. En
este supuesto, en que el Notario haya utilizado el dictamen de los facultativos, har constar el mismo en el testamento.
5. EL TESTAMENTO ABIERTO
5.1. NOCIN Y VENTAJAS
El Cdigo define cada uno de los testamentos comunes, hacindolo en cuanto al
abierto, en los siguientes trminos: es abierto el testamento siempre que el testador
manifiesta su ltima voluntad en presencia de las personas que deben autorizar el acto,
quedando enteradas de lo que en l se dispone (art. 679). Dentro de esta definicin se
comprenden tanto el testamento abierto, ordinario o ante Notario, como los testamentos abiertos extraordinarios, sin Notario, en inminente peligro de muerte (art. 700) y en
caso de epidemia (art. 701). Igualmente quedan comprendidos en esta definicin del
testamento abierto algunos especiales en su forma oral, como sucede con el militar en
los supuestos de los artculos 716 y 720, y el martimo en los casos de los artculos 722
y 731. Y es que el Cdigo, al definir el testamento abierto en su artculo 679, da una
definicin suficientemente amplia para comprender todas esas manifestaciones de esta
forma testamentaria.
Precisiones
El testamento abierto recibe su nombre por ser necesariamente conocido su
contenido por varias personas cuando menos por el Notario, que deben no
obstante guardar reserva acerca de este, al menos en vida del testador. Tal
caracterstica contrapone esta forma testamentaria al testamento cerrado, por
esencia secreto, o cuyo texto resulta incomprobable hasta luego de morir el
testador o revocarlo, y al olgrafo, la otra especie de la ordinaria trinidad testamentaria. En este ltimo, el testador calla por lo general no solo las clusulas
de este, sino hasta que ha hecho testamento, pero sin que exista prohibicin
alguna que impida revelarlo y aun divulgar su contenido.
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Sumario
Segn O'Callaghan Muoz, el testamento abierto entindase en su tipo ordinario,

comn o ante Notario es el ms utilizado, el ms seguro, por su fuerza probatoria y el
que ms garantas ofrece. Es el nico de los testamentos que tiene por s pleno valor, sin
necesidad de ningn trmite posterior para darle una autenticidad, de la que ya goza por
la intervencin del Notario. El testamento original se conserva y custodia en el protocolo notarial correspondiente. Tan solo el propio testador podr pedir copia del mismo
mientras viva. Tras su muerte, podrn pedir copia las personas interesadas quienes, realmente, son todos aquellos que tienen vocacin a la herencia, como llamamiento general
y abstracto, actual o eventual, sin que sea preciso que tengan la delacin hereditaria. El
Notario expedir copia del testamento a tales interesados si se acredita, por el certificado
de defuncin, la muerte del testador, y por la certificacin del Registro general de actos
de ltima voluntad, que es su ltimo testamento.
En su modalidad comn, que es en la que ms interesa aqu profundizar, el concepto del testamento abierto hay que deducirlo muy sealadamente del siguiente precepto:
el testamento abierto deber ser otorgado ante Notario hbil para actuar en el lugar del
otorgamiento (art. 694, prrafo 1.), requisito que, por supuesto, determina la legislacin notarial.
5.2. OTORGAMIENTO
En el otorgamiento de un testamento abierto ante Notario podemos distinguir tres
etapas o estadios, no necesariamente cronolgicas, a saber:
A) Expresin de la voluntad
Segn el artculo 695, en su primer inciso, el testador expresar oralmente o por
escrito su ltima voluntad al Notario. Debe tratarse de una manifestacin directa del
testador al Notario, nunca indirecta; el contenido de su voluntad, del testamento, por
tanto, quedar revelado ante el autorizante y los testigos, si es el caso de que concurran.
El artculo 684 establece que:
Cuando el testador exprese su voluntad en lengua que el Notario no conozca, se requerir la presencia de un intrprete, elegido por aquel, que traduzca la disposicin testamentaria a la oficina en el lugar del otorgamiento que
emplee el Notario.
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B) Redaccin del testamento

Manifestada su ltima voluntad por el testador, bien oralmente o por medio de minuta, el Notario redactar el testamento con arreglo a dicha voluntad, contina diciendo
el artculo 695 del Cdigo Civil.
Como sigue diciendo O'Callaghan Muoz, el Notario redacta segn lo que le ha expresado oralmente o por escrito el testador, debiendo advertirse que el Notario no ha de
escribir fsica, materialmente el testamento, sino que puede hacerlo un oficial siguiendo
sus instrucciones y que no tiene que ser una redaccin literal de lo declarado por el testador, sino que le dar la forma jurdica que sea conveniente, de acuerdo con lo que ha
declarado el testador, ya que la alta funcin del Notario no es solo la de dar fe, sino tambin la de asesoramiento jurdico a los particulares, en nuestro caso, al testador. Pero,
adems, el Cdigo impone como requisitos propios de este testamento: la expresin en el
mismo del lugar, ao, mes, da y hora de su otorgamiento (art. 695, prrafo 1.) lo cual
es decisivo para saber la legislacin aplicable y para la posible revocacin de un testamento anterior o la del que se redacte por uno posterior; tambin para comprobar la competencia del Notario y la capacidad del testador en la fecha en que otorg el testamento.
Asimismo, el artculo 696 del Cdigo Civil exige que, en la redaccin del testamento por el Notario, este d fe de la identificacin del testador, esto es, expresar que conoce
al testador personalmente o de haberlo identificado debidamente, efectuando la especial
declaracin que prev el artculo 686 del Cdigo Civil de no ser el caso.
En realidad, la remisin y, por tanto, esta declaracin de la que se ocupa el ltimo
artculo citado nos lleva a una de las modificaciones legislativas ms relevantes que ha
habido sobre la redaccin original del Cdigo, relativa a la necesidad de testigos para
el otorgamiento de esta clase testamentaria. Hoy, la regla general es que no se precisa
su comparecencia. En este sentido comienza diciendo el artculo 685 del Cdigo Civil
que el Notario deber conocer al testador y solo cuando no lo conociese identificar a su
persona con dos testigos que le conozcan (testigos de conocimiento se les llama) y sean
conocidos del mismo Notario, o mediante la utilizacin de documentos expedidos por
las autoridades pblicas cuyo objeto sea identificar a las personas. Pero, si an as, por la
causa que fuere, el Notario no pudiera identificar al testador de la manera descrita, bastar con que el Notario haga la pertinente declaracin, junto con la de los testigos en su
caso (se supone que no conozcan personalmente al testador), reseando los documentos
que el testador presente con dicho objeto y las seas personales del mismo.
Los testigos tambin sern puntualmente necesarios (testigos instrumentales se les
denomina en este caso), en funcin del artculo 697.2. y 3., cuando el testador declare
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Sumario
que no sabe o no puede firmar el testamento o cuando el testador, aunque pueda firmarlo, sea ciego o declare que no sabe o no puede leer por s el testamento. En este segundo caso, si adems el testador que no supiese o no pudiese leer fuera enteramente
sordo, los testigos leern el testamento en presencia del Notario, debiendo declarar que
coincide con la voluntad manifestada por el testador.
Precisiones
Quien no oye ni habla, por defecto fsico, pero sabe leer y escribir puede
testar olgrafamente en todo caso. Puede hacer tambin testamento abierto, por estar previsto, como acabamos de decir, para el sordo aunque no
pueda leer.
Adems de la identificacin del testador con las cautelas previstas, es esencial que
sea capaz para testar evidentemente; por ello, el mismo artculo 696 aade que el Notario, al redactar el testamento, tambin har constar que, a su juicio, se halla el testador
con la capacidad legal necesaria para otorgar testamento.
C) Aprobacin de la redaccin
Una vez redactado el testamento, el Notario lo leer en voz alta para que manifieste el testador si su contenido es la expresin de su ltima voluntad (art. 695). Si
lo estuviere, ser firmado en el acto por el testador que pueda hacerlo y, en su caso,
por los testigos y dems personas que deban concurrir. Si el testador declara que no
sabe o no puede firmar, lo har por l, y a su ruego, uno de los testigos, dando fe de
ello el Notario.
Hasta aqu, las fases, las etapas del otorgamiento del testamento abierto, fases y
otorgamiento que deben tener lugar en unidad de acto, en cuanto todas las formalidades
expresadas hasta aqu se practicarn en un solo acto que comenzar con la lectura del
testamento, sin que sea lcita ninguna interrupcin, salvo la que pueda ser motivada por
algn accidente pasajero (art. 699, prrafo 1.). Si nos fijamos, curiosamente la declaracin, la expresin de la voluntad, del contenido del que ser el testamento podr hacerse en un momento anterior, quizs para dar tiempo al Notario de redactar conforme a
lo expresado y a la legalidad vigente el cuerpo del testamento a refrendar.
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5.3. F
ORMAS EXTRAORDINARIAS O EXCEPCIONALES DE TESTAMENTO ABIERTO
5.3.1. Testamento abierto en peligro de muerte
Establece el Cdigo Civil en el artculo 700 una forma especial del testamento abierto, motivado por la urgencia que produce el peligro de muerte del testador y que consiste
en la no intervencin del Notario y concurrencia de testigos.
No basta que se otorgue en estado de grave enfermedad, ya que es preciso que se
halle en situacin urgente, inmediata y extrema de salud o de serio y grave peligro para
la integridad fsica de la persona de que se trate. Es preciso, tambin que no sea racionalmente posible la intervencin de Notario, o haya riesgo de que el interesado fallezca
o pierda sus facultades antes de que pueda acudir a l.
Siendo as, podr otorgarse el testamento ante cinco testigos idneos, sin necesidad
de Notario. La idoneidad de los testigos es la general, es decir, no hallarse en las causas
de inidoneidad de los artculos 681 y 682.
Precisiones
No podrn ser testigos en los testamentos dice el artculo 681
del CC:
1. Los menores de edad, salvo lo dispuesto en el artculo 701.
2. Los ciegos y los totalmente sordos o mudos.
3. Los que no entiendan el idioma del testador.
4. Los que no estn en su sano juicio.
5. El cnyuge o los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del Notario autorizante y quienes tengan
con este relacin de trabajo.
Por su parte, el artculo 682 del Cdigo Civil establece que:
En el testamento abierto tampoco podrn ser testigos los herederos y legatarios en l instituidos, sus cnyuges, ni los parientes de aquellos, dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
.../...
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.../...
Pero en la prohibicin no estn comprendidos:
Los legatarios ni sus cnyuges o parientes cuando el legado sea
de algn objeto mueble o cantidad de poca importancia con relacin al
caudal hereditario.
El artculo 702 del Cdigo Civil establece, por su parte, que se escribir el testamento, siendo posible; no sindolo, el testamento valdr aunque los testigos no sepan
escribir. Por tanto, este requisito se debe cumplir, pero cabe que no sea posible por
razn de que ningn testigo sepa escribir o por otra razn, en cuyo caso, el testamento
es igualmente vlido.
En todos los casos, el testamento caducar si pasaren dos meses desde que el testador haya salido del peligro de muerte, o cesado la epidemia. Tambin lo har, cuando
el testador falleciere en dicho plazo y dentro de los tres meses siguientes al fallecimiento no se acuda al Tribunal competente para que se eleve a escritura pblica, ya se haya
otorgado por escrito, ya verbalmente (art. 703).
5.3.2. Testamento abierto en tiempo de epidemia

Segn el artculo 701 del Cdigo Civil:
En caso de epidemia puede igualmente otorgarse el testamento sin intervencin de Notario ante tres testigos mayores de diecisis aos.
Los testigos debern ser idneos, aplicando las causas de idoneidad de los artculos
681 y 682, salvo la relativa a la edad, en cuanto no se requiere la mayora de edad en el
testigo de turno, bastando con que tenga diecisis aos.
Al igual que en el testamento otorgado en peligro de muerte, se escribir este testamento, de ser posible, caducando a los dos meses desde que cesara la epidemia o a
los tres desde que falleciera el testador durante la misma si no se acude al Tribunal para
que autorice su elevacin a escritura pblica.
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6. EL TESTAMENTO CERRADO
6.1. CONCEPTO
Segn el Cdigo el testamento es cerrado cuando el testador, sin revelar su ltima
voluntad, declara que esta se halla contenida en el pliego que presenta a las personas que
han de autorizar el acto (art. 680).
Ocurre con esta definicin lo mismo que hemos indicado a propsito de la definicin legal del testamento comn abierto, es decir, que es aplicable no solo al testamento
comn, en su forma cerrada, sino tambin a las formas cerradas de algunos testamentos
especiales. En efecto, adems de la forma cerrada del testamento comn, es de aplicacin
dicha forma al testamento militar (arts. 717 y 721) y al martimo (art. 722).
El testamento comn cerrado se otorga ante Notario y podemos, por tanto, completar la definicin genrica de las formas cerradas testamentarias contenida en el artculo
680, diciendo que este testamento cerrado comn es aquel en que el testador, sin revelar
su ltima voluntad, declara ante el Notario que haya de autorizarlo que dicha voluntad
se halla contenida en el pliego que presenta (arts. 680 y 707, regla 3.).
Por tanto, lo que hace cerrado a esta clase de testamento, que puede estar escrito
por persona distinta del testador, el contenido de su voluntad permanece secreto, limitndose el Notario a dar fe y testimonio de su otorgamiento.
En cuanto a su naturaleza jurdica, a su calificacin tcnica si se prefiere, con la
mejor doctrina debe indicarse que la de este testamento es doble. En primer lugar, la
declaracin de la voluntad testamentaria se contiene en un documento privado que no
pierde este carcter por su presentacin ante Notario, pues se hace en pliego cerrado y,
por tanto, no lo advera ni protocoliza. Pero, en segundo lugar, el acto de otorgamiento
ante Notario, en que este da fe de la entrega del pliego y de la declaracin del testador de
que en l se encuentra su declaracin de voluntad testamentaria, es documento pblico.
6.2. E
SPECIALIDADES EN CUANTO A LA CAPACIDAD PARA TESTAR DE ESTA FORMA
Como el testamento cerrado puede estar escrito por otra persona, son capaces para
su otorgamiento los que no puedan escribir. Lo esencial es saber y poder leer para cerwww.udima.es
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Sumario
ciorarse de que lo escrito se corresponde fielmente con el testamento que se quiere otorgar. Por estas razones el Cdigo dispone que no pueden hacer testamento cerrado los
ciegos y los que no sepan o no puedan leer (art. 708).
Asimismo, si bien se lo permite, el artculo siguiente introduce algunas variaciones
respecto de la forma comn de hacer testamento cerrado en relacin con el mudo o el sordomudo. Se establece, as, una forma extraordinaria del testamento cerrado que esencialmente consiste en la adaptacin de las solemnidades a la situacin fsica disminuida del
testador que, en todo caso, no puede ser analfabeto. En efecto, dispone el artculo 709 que:
Los que no puedan expresarse verbalmente, pero s escribir, podrn otorgar testamento observando lo siguiente:
1. El testamento ha de estar firmado por el testador. En cuanto a los dems
requisitos, se estar a lo dispuesto en el artculo 706.
2. Al hacer su presentacin, el testador escribir en la parte superior de la
cubierta, a presencia del Notario, que dentro de ella se contiene su testamento,
expresando cmo est escrito y que est firmado por l.
3. A continuacin de lo escrito por el testador se extender el acta de
otorgamiento, dando fe al Notario de haberse cumplido lo prevenido en el nmero anterior y lo dems que se dispone en el artculo 707 en lo que sea aplicable al caso.
Por supuesto, el sentido de estas especialidades se entender mejor a continuacin,
al tratar del rgimen comn del testamento cerrado.
6.3. FASES
El testamento cerrado se estructura en tres fases caractersticas; son las siguientes:
A) Fase privada: escritura
Se exigen determinadas garantas de autenticidad, a saber:
Si lo escribiere por s mismo el testador, pondr al final su firma despus de
salvar las palabras enmendadas, tachadas o escritas entre renglones (art. 706).
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Si lo escribiere por cualquier medio mecnico, o por otra persona a su ruego,

el testador pondr su firma en todas las hojas y al pie del testamento. Siendo
que no sepa o no pueda firmar, lo har a su ruego otra persona, expresando
la causa de la imposibilidad (art. 706).
Una vez escrito el testamento se proceder a cerrarlo en un pliego para mantener su carcter secreto. El Cdigo ordena que el papel que contenga el
testamento se pondr dentro de una cubierta cerrada y sellada, de suerte que
no pueda extraerse aquel sin romper esta (art. 707, regla 1.).
B) Fase notarial: otorgamiento
En esta fase, el Cdigo fija las siguientes reglas:
Comparecencia y manifestacin por el testador de que el pliego que presenta contiene su testamento:
El testador comparecer con el testamento cerrado y sellado, o
lo cerrar y sellar en el acto ante el Notario que haya de autorizarlo (art. 707, regla 2.).

Al fedatario habr de manifestar:

Que el pliego que presenta contiene su testamento, expresando
si se halla escrito, firmado por l, o si est escrito de mano ajena o
por cualquier medio mecnico y firmado al final y en todas sus hojas
por l o por otra persona a su ruego (art. 707, regla 3.).
Redaccin, lectura y firma del acta externa:

Sobre la cubierta del testamento extender el Notario la correspondiente acta de su otorgamiento, expresando el nmero y la
marca de los sellos con que est cerrado, y dando fe del conocimiento del testador o de haberse identificado su persona en la forma
prevenida en los artculos 685 y 686, y de hallarse, a su juicio, el
testador con la capacidad legal necesaria para otorgar testamento
(art. 707, regla 4.).
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Extendida y leda el acta, la firmarn el testador que pueda hacerlo y, en

su caso, las personas que deban concurrir y la autorizar el Notario con su
signo y firma. Si el testador declarase que no sabe o no puede firmar, lo har
por l y a su ruego uno de los dos testigos idneos que en este caso deben
concurrir. Tambin se expresar en el acta esta circunstancia, adems del
lugar, hora, da, mes y ao del otorgamiento (art. 707, reglas 5. y 6.).
Autorizado el testamento, y ya en cuanto propiamente a su conservacin posterior

al otorgamiento, el Notario lo entregar al testador, despus de poner en el protocolo
corriente copia autorizada del acta de otorgamiento (art. 710).
El testador podr conservar en su poder el testamento cerrado, o encomendar su guarda a persona de su confianza, o depositarlo en poder del Notario
autorizante para que lo guarde en su archivo. En este ltimo caso, el Notario
dar recibo al testador y har constar en su protocolo corriente, al margen o a
continuacin de la copia del acta de otorgamiento, que queda el testamento en
su poder. Si lo retirase despus el testador, firmar un recibo a continuacin
de dicha nota (art. 711).
C) Presentacin, apertura y protocolizacin
Una vez fallecido el testador, y como el testamento se trata por su medio de formalizacin de un documento privado que carece de la autenticidad que el testamento abierto tiene por s, el Cdigo Civil dispone los siguientes pasos:
En primer lugar:
El Notario o la persona que tenga en su poder un testamento
cerrado, deber presentarlo al Juez competente, luego que sepa el
fallecimiento del testador. Si no lo verifica dentro de diez das, ser
responsable de los daos y perjuicios que ocasione su negligencia
(art. 712).
Adems perder todo derecho a la herencia:
En esta misma pena incurrirn el que sustrajese dolosamente el
testamento cerrado del domicilio del testador o de la persona que lo tenga
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en guarda o depsito, y el que lo oculte, rompa o inutilice de otro modo,

sin perjuicio de la responsabilidad criminal que proceda (art. 713).
Para la apertura y protocolizacin del testamento cerrado se observar lo
prevenido en la Ley de Enjuiciamiento Civil (art. 714). La Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881 regula estas diligencias en los artculos 1.958 y
siguientes declarados vigentes por la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil
1/2000, de 7 de enero, mientras no entre en vigor la Ley de la Jurisdiccin
Voluntaria, todava pendiente despus de todos estos aos.
7. EL TESTAMENTO OLGRAFO
7.1. GENERALIDADES
El testamento olgrafo de autogrfo es aquel que el testador escribe total y personalmente con expresin de la fecha y su firma. El artculo 678 del Cdigo Civil dispone que se llama olgrafo el testamento cuando el testador lo escribe por s mismo en la
forma y con los requisitos del artculo 688. La olgrafa constituye la forma ms simple
de testar, pues basta con saber escribir. La redaccin es libre; pero hay que escribir todo
el testamento de propio puo y letra, fecharlo y firmarlo.
Como clase de testamento, al olgrafo se le atribuyen ventajas tales como ser rigurosamente secreto, prctico, porque puede realizarse sin ayuda de nadie al ser sencillo y
rpido (puede realizarse por el enfermo en su lecho de muerte, ante un viaje peligroso,
por ejemplo). Sin embargo, se sealan como inconvenientes el no ofrecer las garantas
de proteccin a la voluntad del testador, las posibilidades de presiones o captaciones de
voluntad, la de falsificaciones o de que sea sustrado o destruido, y por la falta de asesoramiento tcnico puede no reflejar bien su voluntad e incurrir fcilmente en causa de nulidad.
7.2. REQUISITOS
7.2.1. Personales
Segn establece el artculo 688, prrafo 1., del Cdigo, el testamento olgrafo solo
podr otorgarse por personas mayores de edad. Por tanto, nicamente pueden otorgarwww.udima.es
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Sumario
lo los mayores de dieciocho aos; ni siquiera el menor emancipado o el habilitado puede

otorgar testamento olgrafo.
La doctrina, respecto de las personas ciegas, dice que aun reconociendo la dificultad
de que puedan utilizar esta forma testamentaria, es lo cierto que el Cdigo no lo prohbe, como en el testamento cerrado (art. 708 del CC), por lo que si el ciego puede escribir por medio de caracteres alfabticos, el testamento ser vlido, ya que no existe una
prohibicin expresa que se refiera a los ciegos en los supuestos de testamento olgrafo.
En todo caso, no sera admisible que el ciego otorgase testamento olgrafo mediante el
mtodo Braille, ya que los caracteres de esta escritura no sirven para individualizar a su
autor; faltara el elemento esencial de la autografa total y sera imposible demostrar su
autenticidad.
7.2.2. Formales
El artculo 688 del Cdigo Civil contiene los requisitos de forma, estableciendo
que para que sea vlido este testamento deber estar escrito todo l y firmado por el
testador, con expresin del ao, mes y da en que se otorgue. Y aade: si contuviere
palabras tachadas, enmendadas o entre renglones, las salvar el testador bajo su firma.
En consecuencia, sus requisitos formales seran los siguientes:
Autografa. Es esencial a este testamento para que sea vlido. Significa
que debe ser escrito por la mano del causante, de su puo y letra. El testamento deber estar todo escrito por l sin intervencin de persona alguna,
y mediante sus caracteres habituales, su escritura corriente, susceptible de
identificacin. No valdra la escritura a mquina o con una imprentilla o con
letras recortadas. Podr escribirlo en cualquier idioma y se podr escribir
en cualquier material apto para que quede escrito un texto a mano con los
rasgos caligrficos usuales del otorgante.
Firma. La firma del testador es un requisito de validez del testamento olgrafo y no podr ser sustituida por sello, impresin digital u otro signo; ser
la firma usual que asegure la autenticidad y la autora del testamento. Se trata
del requisito que comunica al escrito el carcter de testamento acabado y
perfecto, distinguindolo del borrador, proyecto o apunte. La firma exigida
es una y no necesariamente en cada hoja si el testamento tiene varias.
Fecha. Sirve para ubicar el testamento en el tiempo y poder apreciar la capacidad del testador y la eficacia a los efectos de revocar o ser revocado
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Sumario
G. de Reina Tartire
por otro de fecha distinta. Ser su fecha la del da en que se otorgue, siendo
indiferente el lugar y modo de expresarlo. En tal sentido, se puede expresar
con referencia a una festividad o conmemoracin (fecha de cumpleaos del
testador).
La fecha es un requisito esencial, al extremo de que el Tribunal Supremo
considera nulo el testamento sin fecha o con fecha insuficiente o inexacta,
incluso en casos de mera equivocacin.
Necesidad de salvar las palabras tachadas, enmendadas o entre renglones.
Se refiere el Cdigo a las enmiendas puestas de propia mano por el testador
al texto autgrafo suyo. La doctrina y el Tribunal Supremo reiteradamente
han afirmado que las palabras tachadas, enmendadas y no salvadas por el
testador no afectarn a la validez del testamento sino solo cuando se refieran a los requisitos esenciales del mismo; siendo as sern invalidadas las
palabras tachadas enmendadas o entrerrenglonadas y, adems, todo lo que
no sea razonablemente independiente de lo anulado siguiendo la mxima
de que utile per inutile non vitiatur.
7.2.3. Conservacin, presentacin, adveracin y protocolizacin

Nada dice el Cdigo sobre la conservacin del testamento olgrafo, pero parece
claro que puede conservarlo en su poder el testador o depositarlo en alguien de su confianza; incluso, nada lo impide, en poder de un Notario.
S se ocupa, en cambio, de lo que hay que hacer a la muerte del testador; en tal momento es preciso la prctica de una serie de formalidades que permitirn al testamento olgrafo adquirir la condicin de documento pblico y producir sus efectos legales.
Tales trmites son la presentacin, adveracin y protocolizacin; en otro caso, su valor
sera el de un mero documento privado sin mayor valor que hiciera las veces para las
que est llamado.
As, podemos distinguir las siguientes formalidades, o si se prefiere, etapas una vez
fallecido el testador causante:
A) Presentacin
El artculo 689 del Cdigo Civil dice que se presentar al Juez de Primera Instancia del ltimo domicilio del testador, o al del lugar en que este hubiese fallecido. Deber,
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Sumario
aade, hacerse en el plazo de cinco aos desde el da de fallecimiento. Sin este requisito no
ser vlido; el plazo es de caducidad, lo que implica que no se suspender por no haber tenido noticia del fallecimiento del testador, o por ignorar la existencia del propio testamento.
Conforme con el artculo 690:
La persona en cuyo poder se halla depositado dicho testamento deber presentarlo al Juzgado, luego que tenga noticias de la muerte del testador,
y, no verificndolo dentro de los diez das siguientes, ser responsable de los
daos y perjuicios que se causen por la dilacin. Tambin podr presentarlo
cualquiera que tenga inters en el testamento como heredero, legatario, albacea, o en cualquier otro concepto.
El plazo de diez das es aqu de responsabilidad, no de caducidad, en el sentido del
artculo anterior.
B) Adveracin
Presentado el testamento olgrafo, y acreditado el fallecimiento del testador, el Juez
citar al cnyuge, descendientes y ascendientes del testador y, en su defecto, a los hermanos, citndose asimismo al Ministerio Pblico si aquellos no residen en el partido, se
ignora su existencia o son menores o incapaces que carecen de representantes legales.
El Juez abrir el testamento si estuviese en pliego cerrado pues ello no es imprescindible, esto es, el testamento olgrafo puede ser abierto o cerrado indistintamente segn
sea la voluntad a su firma del testador y rubricar todas sus hojas junto con el Secretario
judicial. Cualquiera de las personas anteriormente citadas podrn pronunciar y hacer de
palabra en el acto las observaciones oportunas sobre la autenticidad del testamento, para
cuya comprobacin se servirn de tres testigos que conozcan la letra y firma del testador
y declaren que no abrigan duda racional de hallarse el testamento escrito y firmado de
mano propia del mismo. A falta de tres testigos idneos, o si dudan los examinados, y
siempre que el Juez lo estime conveniente, podr emplearse con dicho objeto el cotejo
pericial de letra (arts. 691 y 692 del CC).
La doctrina dice que el Juez atender bsicamente a la identidad del escrito, si es o
no el mismo que se atribuye al testador, e igualmente si el testamento ha sido cercenado
o mutilado, es decir, la integridad del mismo. No deben interesarle las simples taras o
vicios de mera anulabilidad del testamento, si no trascienden abiertamente a la sustancia
del mismo en cuanto negocio jurdico mortis causa.
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G. de Reina Tartire
C) Protocolizacin
Si tras la prctica de las diligencias vistas el Juez estima justificada la identidad
del testamento, acordar que se protocolice (art. 693 del CC). La protocolizacin se
realizar ante el Notario correspondiente, quien dar a los interesados las copias o testimonios que procedan. En otro caso, es decir, si no entiende justificada la autenticidad
del testamento, denegar la protocolizacin. Cualquiera que sea la resolucin del Juez,
se llevar a efecto, no obstante la oposicin que suscite, quedando a salvo el derecho de
los interesados para ejercitarlo en el juicio que corresponda.
8. E
L CONTENIDO DEL TESTAMENTO: LA INSTITUCIN DE HEREDERO
El alcance, el contenido del testamento no es esencial, aunque s tpicamente patrimonial. Esto significa que puede haber un testamento donde el testador no disponga,
en contra del concepto que ofrece el Cdigo del testamento como acto de disposicin
de bienes, quin haya de heredarle o sucederle a ttulo particular (legado) en sus bienes;
podramos hablar, as, con Albaladejo Garca de un contenido atpico del testamento
como negocio jurdico, que estara compuesto por aquel conjunto de disposiciones que
caben en el testamento y que se encaminan a regular para despus de la muerte cuestiones no patrimoniales, como nombrar personas para cargos tutelares, reconocer un hijo,
ordenar cmo ser su funeral o si prefiere ser enterrado, incinerado, etc.
Precisiones
Aun careciendo de alcance patrimonial, no pueden confundirse estas eventuales
clusulas del testamento con las propias del que ha sido llamado testamento
vital, que estn previstas fundamentalmente para antes del fallecimiento del interesado. Por ello nuestra legislacin prefiere denominar este documento como
de instrucciones previas. Es as que el articulo 11 de la Ley 41/2002, de 14 de
noviembre, bsica reguladora de la autonoma del paciente, seala que por su
virtud una persona mayor de edad, capaz y libre, manifiesta anticipadamente
su voluntad, con objeto de que esta se cumpla en el momento en que llegue a
situaciones en cuyas circunstancias no sea capaz de expresarla personalmente, sobre los cuidados y el tratamiento de su salud o, una vez llegado el falleci.../...
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.../...
miento, sobre el destino de su cuerpo o de los rganos del mismo. El otorgante
del documento puede designar, adems, un representante para que, llegado
el caso, sirva como interlocutor suyo con el mdico o el equipo sanitario para
procurar el cumplimiento de las instrucciones previas. Por supuesto, no sern
aplicadas las instrucciones previas contrarias al ordenamiento jurdico, a la lex
artis, ni las que no se correspondan con el supuesto de hecho que el interesado haya previsto en el momento de manifestarlas.
Ms en general, en relacin con la apreciacin volcada en el texto, por eventualidades desconocidas del propio difunto, por encargos de confianza, por reconocimientos tardos de prole, por revelaciones delictivas, que pueden significar
la liberacin de los errnea o injustamente penados, todo testamento, y ms
cuando contiene una declaracin de voluntad escrita o verbal del de cuius, posee
trascendencia. Lo proclamaba as Papiniano, en el pasaje del Digesto donde
se expresa que haereditas, etiam sine nullo corpore, juris intellectum habet
(la herencia, aun sin bienes corporales, tiene sentido en Derecho).
Pero el contenido tpico, paradigmtico del testamento, sin duda, y de ah la definicin del Cdigo, es el nombramiento de herederos y, si es el caso, de legatarios. Sobre los
legados hablaremos en el siguiente epgrafe; corresponde ahora brindar unas mnimas nociones sobre las formas en que el o los herederos pueden aparecer designados en el testamento.
En este sentido, el Cdigo establece tres formas de designacin de heredero: la nominal, la circunstancial y la genrica.
Forma nominal. Es por el nombre y apellidos, y as el artculo 772 establece que el testador designar al heredero por su nombre y apellidos y
cuando haya dos que los tengan iguales deber sealar alguna circunstancia
por la que se conozca al instituido (apodo, profesin, etc.).

Lo importante es que no haya dudas sobre la persona del instituido heredero, por ello el artculo 773 dice que el error en el nombre o apellidos del
heredero no vicia la institucin, cuando de otra manera puede saberse ciertamente cul sea la persona nombrada. Si entre personas del mismo nombre
y apellido hay igualdad de circunstancias y estas son tales que no permiten
distinguir al instituido, ninguno ser heredero.
Forma circunstancial. En defecto de designacin nominal, el Cdigo establece, en el prrafo 2. del citado artculo 772, que aunque el testador haya
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G. de Reina Tartire
omitido el nombre del heredero, si lo designare de modo que no pueda dudarse quin sea el instituido, valdr la institucin. As, en los casos en que
el testador sin dar nombre, instituye herederos a sus hijos o a los hijos de
un tercero o los nombra por el apodo.
Como norma de interpretacin autntica, el prrafo 3. del precepto dice
que en el testamento del adoptante la expresin genrica de hijo o hijos
comprende a los adoptivos, una norma hoy totalmente superflua.

En cuanto normas complementarias a las anteriores, y siempre que no sea

otra la voluntad del testador, cabe citar las siguientes:
El artculo 765, en cuya virtud los herederos instituidos sin designacin de partes heredarn por partes iguales.
El artculo 770, segn el cual si el testador instituye a sus hermanos y los tiene carnales y de padre o madre solamente, se dividir la
herencia como en el caso de morir intestado.
El artculo 771, que establece que cuando el testador llame a la sucesin a una persona y a sus hijos, se entendern todos instituidos
simultneamente y no sucesivamente.
El artculo 769, el cual dispone que cuando el testador nombra unos
herederos individualmente y otros colectivamente como si dijere:
instituyo por mis herederos a N y a N y a los hijos de N, los colectivamente nombrados se considerarn como si lo fueren individualmente, a no ser que conste de un modo claro que ha sido otra la
voluntad del testador.
Forma genrica. Dentro de esta forma de designacin se pueden incluir

las llamadas instituciones en favor del alma, de los pobres o de los parientes en general.
Instituciones en favor del alma. Se pueden planear problemas tericos si el testador instituye al alma, obviamente carece de personalidad jurdica. Pero el Cdigo Civil, respetando una arraigada
tradicin religiosa y una antigua prctica admitida por la jurisprudencia, prev en el artculo 747 esta institucin, en el sentido de designacin genrica.
As, el precepto establece que si el testador dispusiere de todo o
parte de sus bienes para sufragios y obras piadosas en beneficio del
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Sumario
alma, hacindolo indeterminadamente y sin especificar su aplicacin...; es decir, que el testador haya hecho una designacin genrica, a la que es asimilable si dijera simplemente que instituye al
alma, aunque tambin, dentro del gnero, puede concretar el destino a sufragios, atenciones religiosas o a concretas obras piadosas
o de beneficencia.

Si hace la designacin genrica en la forma de alma, o en la expresada en el artculo 747, este mismo artculo ordena el destino concreto de los bienes previendo dos partes, una para sufragios y otra para
obras piadosas, aunque ya se ha dicho que el testador puede concretar
uno u otro destino. As, los albaceas vendern los bienes y distribuirn su importe: una mitad, como ya se ha dicho, se destinar a sufragios, dando la mitad al diocesano para que lo destine a los indicados
sufragios y a las atenciones y necesidades de la Iglesia; si el testador
no profesa la religin catlica, la entrega se har a la jerarqua de la
Iglesia a la que pertenezca, que la destinar a los oficios y necesidades de la misma.
La otra mitad, por su parte, se destinar a las obras piadosas, que

las cumple la autoridad civil: la otra mitad al Gobernador Civil (actualmente, el Delegado del Gobierno o Subdelegado en caso de comunidades autnomas pluriprovincciales) correspondiente para los
establecimientos benficos del domicilio del difunto y, en su defecto,
para los de la provincia.
Instituciones a favor de los pobres. El artculo 749 del Cdigo Civil
las regula diciendo que:
Las disposiciones hechas a favor de los pobres en general sin
designacin de personas ni de poblacin se entendern limitadas a
los del domicilio del testador en la poca de su muerte, si no constare claramente haber sido otra su voluntad.

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La calificacin de los pobres y la distribucin de los bienes debern

hacerse por la persona que haya designado el testador, en su defecto por los albaceas y, si no los hubiere, por el prroco, el alcalde y
el juez municipal [hoy, Juez de Primera Instancia], los cuales resolvern, por mayora de votos, las dudas que ocurran. Lo mismo se
har cuando el testador haya dispuesto de sus bienes en favor de los
pobres de una parroquia o pueblo determinado.
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G. de Reina Tartire
En efecto, el artculo 992, prrafo 2., del Cdigo Civil determina que
ha de ser aceptada por las personas designadas por el testador para
calificar y distribuir los bienes, y en su defecto, por las que seala el
artculo 749, entendindose hecha a beneficio de inventario.
Institucin a favor de los parientes. Respecto a la genrica designacin de los parientes, como instituidos herederos por el testador, la
permite expresamente el artculo 751 del Cdigo Civil, al sealar
que la disposicin hecha genricamente a favor de los parientes del
testador se entiende hecha a favor de los ms prximos en grado;
no incluye, por tanto, el caso de que el testador designe a unas personas concretas, como los propios hijos o los hijos de un tercero o
los sobrinos, ni tampoco el caso que prev el artculo 671 del Cdigo
Civil, que permite al testador encomendar a un tercero la distribucin de cantidades que deja en general a clases determinadas como
a los pobres, establecimientos de beneficiencia o, cmo no, parientes, en cuyo caso, este tercero no tiene que sujetarse a la norma del
artculo 751.
Precisiones
La esencia de la institucin a favor de los parientes que contempla el artculo
751 del Cdigo Civil es el llamamiento genrico a personas que quepan en la
categora de parientes. En este caso, dice dicho artculo que se entiende hecha
a favor de los ms prximos en grado, lo que significa que hay una remisin
en bloque a los preceptos legales que regulan la sucesin intestada, salvo que
conste que el testador no quiso tal remisin, pues es indudable que el artculo
751 es un precepto de interpretacin de voluntad. Dicha remisin en bloque a
la sucesin intestada hace que se incluya, en el caso, al cnyuge, que no es
pariente propiamente dicho. De la misma manera que si la voluntad del causante se expresara o demostrara ms amplia, los parientes podrn encontrarse
ms all del cuarto grado de colateralidad, pues aun cuando estos colaterales
no sean herederos intestados, s son parientes.
Dicho ello y completando el ltimo inciso de nuestro texto, sobre el artculo 671
del Cdigo Civil su enunciado incorpora un matiz realmente distintivo en cuanto
el tercero no solo puede quedar facultado para distribuir los bienes entre los
parientes, sino para elegir las personas a quienes la categora, la clase parientes deba aplicarse. Recurdese en este punto la calificacin de la norma
entre las contadas excepciones al carcter personalsimo del testamento.
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Sumario
9. LOS LEGADOS
9.1. CONCEPTO Y CARACTERES
Como sabemos, el legado es la sucesin particular ordenada en testamento (Sancho
Rebullida), concepto positivo que sigue el plasmado en el artculo 660 del Cdigo Civil
donde se dispone que llmese legatario al que sucede a ttulo particular. Albaladejo Garca, por su parte, dice que el legado es una disposicin mortis causa de bienes a ttulo particular, en beneficio del legatario y a cargo del patrimonio hereditario. Es como si se dijera
que es una segregacin de un bien o derecho integrante de la herencia por la cual el testador quiere que se atribuya a alguien algo de lo que en su conjunto va a ser del heredero.
Destacan de esta definicin:
Que se trata de una atribucin voluntaria mortis causa y a ttulo particular,
frente a la condicin universal del heredero.
Que es algo ordenado por el testador; algo que solo se puede establecer por
testamento, por lo que no tienen la condicin de legado las sucesiones dispuestas por ley a ttulo singular; son atribuciones ex lege a ttulo particular
o singular, lo que sucede por ejemplo con el derecho de reversin reconocido a favor de los ascendientes por el artculo 812 del Cdigo Civil y al
que atenderemos en la ltima Unidad de este manual. Tambin se dice respecto del cnyuge viudo en cuanto a su cuota legitimaria en usufructuario,
aunque su carcter de legatario se discute mucho ms.
Que es una liberalidad; el enriquecimiento del legatario es algo normal
en el legado pero no indispensable; as puede legarse aquello que se
debe (legado de deuda) o puede quedar absorbido por las cargas impuestas (art. 858, prrafo 2.).
9.2. SUJETOS Y OBJETO

En la estructura del legado aparecen los siguientes elementos personales:
El testador o disponente.
El legatario, que es la persona favorecida por la disposicin testamentaria
y que ha de ser jurdicamente capaz. En este orden de cosas, puede darse
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Sumario
G. de Reina Tartire
la figura del prelegado, que es el legado hecho en favor del instituido a su

vez heredero. En este caso, el Cdigo admite la posibilidad de que se puede
aceptar la herencia y repudiar el legado o aceptar el legado y repudiar la herencia (art. 890, prrafo 2.).
El gravado. El artculo 858 del Cdigo Civil dispone que el testador podr
gravar con mandas y legados, no solo a su heredero, sino tambin a los legatarios. Por tanto, el legatario puede ser gravado, a su vez, con un legado
se entiende menos gravoso dando lugar a la figura del sublegado.

Dicho ello, el principio acerca de quien ha de cumplir con el legado lo establece el artculo 859 del Cdigo Civil, segn el cual cuando el testador
grave con un legado a uno de los herederos, l solo quedar obligado a su
cumplimiento. Si no gravare a ninguno en particular, quedarn obligados
todos en la misma proporcin en que sean herederos.
En el supuesto de sublegado, el legatario gravado no estar obligado a responder del gravamen sino hasta donde alcance el valor de legado. Si son
varios los legatarios obligados deber aplicarse el mismo principio que a
los herederos: la obligacin de cumplimiento ser proporcional al valor
de los legados en su favor dispuestos por el causante.
En cuanto al objeto del legado, y a reserva de las particularidades que veremos en

relacin con cada clase, el Cdigo en el artculo 865 dispone que es nulo el legado de
cosas que estn fuera del comercio. Por tanto, todas las cosas intra comercium podrn
ser objeto del legado. Pueden ser tanto cosas materiales como derechos o prestaciones a
cumplir por el gravado en cuyo caso debern ser posibles, lcitas y determinadas; hasta
pueden ser cosas ajenas, como veremos, al patrimonio del causante.
9.3. R
GIMEN DE ADQUISICIN DEL LEGADO Y DE RESPONSABILIDAD DEL LEGATARIO
Es desde el momento de la muerte del causante que el legatario deviene titular de
lo legado. No es necesario, a diferencia de lo que ocurre con la aceptacin de la herencia, con el heredero, que el legatario acepte. Por supuesto, el legatario puede repudiar el
legado, acto que tiene efectos retroactivos, como si nunca lo hubiera adquirido.
La regla comentada acerca de la adquisicin automtica se produce, eso s, siempre
que el legado se haya establecido en forma pura, sin condicin ni trmino. A ello se rewww.udima.es
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Sumario
fiere el artculo 881 que dispone que el legatario adquiere derecho a los legados puros
y simples desde la muerte del testador, y lo transmite a sus herederos. Si se dispuso el
legado bajo condicin suspensiva o trmino inicial, la adquisicin se producir cuando
se cumpla la condicin o llegue el trmino. Caso de morir el legatario antes de cumplirse
la condicin no transmitir nada a sus herederos porque nada habra adquirido.
El Cdigo recoge, asimismo, normas especficas en relacin con la aceptacin parcial,
como la que establece que el legatario de varios legados podr aceptar todos o repudiar el
que quiera si todos son onerosos o gratuitos; la que dispone que el legatario no podr aceptar una parte del legado y repudiar la otra si esta fuera onerosa; o la que se refiere a que si
de varios legados uno es oneroso no podr repudiar este y aceptar el otro (arts. 889 y 890).
En el prelegado, el heredero podr aceptar el legado y repudiar la herencia, o aceptar esta y repudiar aquel (art. 890).
Es importante advertir que, aunque se prev adquisicin automtica del legado (puro
y simple), ello no implica que el legatario pueda tomar por s directamente el objeto del
legado, sino que ser el heredero gravado o el albacea autorizado el que tendr que cumplimentar con su entrega, no cumple con dar su estimacin, su valor. Los gastos de la
entrega sern a cargo de la herencia (art. 886).
Por lo que respecta a las responsabilidades del legatario, por principio este no responde ni de las deudas del causante ni de las cargas de la herencia, y en cualquiera caso
no lo har sino hasta donde alcance el valor del legado (art. 858). Es as que el testador
podr imponer al legatario que responda de deudas y cargas, pero con el lmite citado,
siendo que si toda la herencia se distribuye en legados, los legatarios, siempre dentro de
tal lmite y a prorrata, respondern de las deudas y cargas salvo que el testador disponga lo contrario (art. 891).
9.4. CLASES
La doctrina distingue entre legados tpicos y atpicos. Legados tpicos son aquellos
que el Cdigo Civil regula, que son los ms frecuentes en la prctica. Junto a ellos, existen aquellos que el testador establece de acuerdo con su voluntad y que se regirn por
las normas generales de los legados y por las disposiciones ordenadas por el testador:
son los denominados legados atpicos.
Ms particularmente, siguiendo a O'Callaghan Muoz, corresponde realizar la siguiente clasificacin:
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Sumario
G. de Reina Tartire
1. Legados de cosas, que se subdividen en:

a) Legados de cosa especfica que pueden ser:
De cosa propia. Se refiere al mismo artculo 882, segn el cual el legatario adquirir la propiedad desde que el testador muera, es decir,
desde la apertura de la sucesin siempre que coincida con la adquisicin. Como consecuencia, el legatario hace suyos los frutos o rentas pendientes, pero no las rentas devengadas y no satisfechas antes
de la muerte (art. 882). Tambin como efecto de la adquisicin automtica de su propiedad, el artculo mencionado dispone que la cosa
legada correr desde el mismo instante a riesgo del legatario, que sufrir, por tanto, su prdida o deterioro, como tambin se aprovechar
de su aumento o mejora.

La cosa legada deber ser entregada con todos sus accesorios y en el

estado en que se halle al morir el testador (art. 883).
De cosa ajena. El artculo 861 del Cdigo Civil establece que el legado de cosa ajena si el testador, al legarla, saba que lo era, ser vlido correspondiendo al legatario probar que el testador saba que era
ajena, aunque ser vlido si la adquiere despus de otorgado el testamento (art. 862).
El legado de cosa ajena es un legado con efectos meramente obligacionales, pues el legatario adquiere el derecho a exigir al gravado la realizacin de una prestacin, la entrega de la cosa, prestacin
cuyo cumplimiento consistir en adquirir la cosa del tercero. As, el
artculo 861 dice que el heredero estar obligado a adquirir la cosa
ajena legada para entregarla al legatario; y no siendo posible, a dar a
este su justa estimacin. El gravado, pues, deber entregar la cosa, y
solo en caso de imposibilidad de adquirirla para drsela al legatario
pagar la estimacin justa; imposibilidad que puede obedecer a que
el propietario no quiera o no pueda venderla o a que pida un precio
excesivo.
Alternativo. Es aquel cuyo objeto son varias cosas o derechos, por
lo que solo una debe ser entregada por el obligado al legatario. El artculo 874 dispone que en los legados alternativos se observar lo
dispuesto para las obligaciones de la misma especie, salvo las modificaciones que se deriven de la voluntad expresa del testador. Por
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Sumario
tanto, salvo disposiciones contrarias del testador, la eleccin corresponder al obligado (arts. 1.131 a 1.136).
De cosa gravada. Se regula en los artculos 867 y 868. Del primero
surgen dos supuestos:
El caso de que el testador legare una cosa gravada con una prenda o hipoteca para la seguridad de una deuda exigible, siendo
que el pago de esta quedara a cargo del heredero, al punto de
que si, por no pagar al heredero, lo hiciere al legatario, quedar este subrogado en el lugar y derechos del acreedor para
reclamar contra el heredero.
En cambio, si la cosa legada se hallare afecta a cualquier otra
carga perpetua o temporal (usufructo, uso, habitacin), pasar
con esta al legatario; pero en ambos casos las rentas y los intereses o rditos devengados hasta la muerte del testador sern
a cargo de la herencia.
b) Legado de cosas genricas. Es aquel por el que el testador impone al gravado una obligacin genrica a favor del legatario. Se suele distinguir entre
legado de gnero y de cantidad.
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En primer lugar, el artculo 875 afirma la validez del legado de cosa mueble
genrica, aunque no haya cosas de su gnero en la herencia, estableciendo
que el legado de cosa inmueble no determinada solo ser vlido si la hubiere de su gnero en la herencia. La eleccin corresponder al heredero, si
el testador no ha concedido expresamente la facultad de eleccin, que concluir dando una cosa que no sea de la calidad inferior ni de la superior. Si
el testador ha dejado expresamente la eleccin al heredero o legatario, el
primero podr dar, o el segundo elegir, lo que mejor les pareciere (art. 876).
En cuanto a los frutos e intereses, el artculo 884 dispone que los mismos
desde la muerte del testador correspondern al legatario cuando el testador
lo hubiere dispuesto expresamente.
Respecto de la subespecie de legado de cantidad, en la que el testador dispone el pago de una cantidad de dinero, y, por tanto, de gnero, de acuerdo
con el artculo 884 los intereses no se deben desde la muerte del testador
salvo que haya dispuesto expresamente lo contrario. Por tanto, los intereses
se debern desde la reclamacin del legado, que pone en mora al obligado a su pago. Estos legados en dinero debern ser pagados en esta especie,
aunque no lo haya en la herencia (art. 886, prrafo 2.).
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c) Legado de prestaciones peridicas que puede ser:

De pensin. Dice el artculo 880 que legada una pensin peridica o cierta cantidad anual, mensual o semanal, el legatario podr
exigir el primer periodo, as que muera el testador, y la de los siguientes en el principio de cada uno de ellos, sin que haya lugar a
devolucin aunque el legatario muera antes que termine el periodo
comenzado.

Es un legado de prestacin peridica sin finalidad concreta. La

generalidad de la doctrina (Albaladejo Garca, Lacruz Berdejo y
Sancho Rebullida, Manresa y Navarro, Ossorio Morales, Serrano
Alonso) mantiene que el derecho a la pensin legada es nico, procedente de un nico legado, aunque con vencimientos sucesivos
de las cantidades correspondientes a cada uno de los periodos.
De alimentos. Este legado tiene por objeto facilitar al legatario medios

econmicos necesarios para su subsistencia, ordenando a tal efecto
al testador que le sea entregada peridicamente una cantidad de dinero. El artculo 879 lo regula diciendo que el legado de alimentos
dura toda la vida del legatario, si el testador no dispone otra cosa. Si
el testador no hubiese sealado cantidad se fijar segn el estado y
condicin del legatario y el importe de la herencia. No obstante, si el
testador hubiera acostumbrado en vida dar al legatario cierta cantidad
de dinero u otras cosas por va de alimentos, se entender legada la
misma cantidad, eso s, mientras no resultare en notable desproporcin con la cuanta de la herencia.
De educacin. Este legado atribuye al legatario el derecho a percibir
peridicamente determinadas cantidades, con la finalidad de proporcionarle los medios que precise para su educacin. Al igual que en
el legado de alimentos la cuanta ser la determinada, caso contrario ser la necesaria para la educacin del legatario. En cuanto a su
duracin, dispone el artculo 879 que dura hasta que el legatario sea
mayor de edad, aunque se ha de estimar corregido el punto al amparo del cambio de los tiempos y con base en el artculo 142, prrafo
2., mantenindose aun despus de alcanzada dicha edad cuando no
haya finalizado su formacin el legatario por causas que no le sean
imputables. En todo caso, como sucede con la cuanta, el testador
puede disponer un plazo distinto.
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Sumario
2. Legados de derechos que se dividen en:

Legado de crdito. Es el legado que tiene por objeto el crdito que el testador tiene contra un tercero. El artculo 870 del Cdigo Civil establece, en
tal sentido, que el legado de crdito contra un tercero solo surtir efecto en
la parte del crdito subsistente al tiempo de morir el testador.

El efecto, pues, que tiene el legado es la adquisicin de la titularidad activa

del crdito al ocupar en la relacin obligatoria el lugar del causante, por lo
que, de acuerdo con el artculo 870, prrafo 2., el heredero cumplir con
ceder al legatario todas las acciones que pudieran competirle contra el deudor. De tal manera, el legado de crdito impone al heredero un facere, una
cesin que para ser eficaz respecto de tercero debe hacerse en documento
pblico (art. 1.280). Tambin deber entregar el heredero al legatario los
documentos o ttulos justificativos del crdito.
El legado comprender los intereses que por el crdito se debieren al morir

el testador (art. 870, prrafo 4.).
De conformidad con el artculo 871, prrafo 1., caducar especialmente

este legado si el testador, despus de haberlo hecho, demandare judicialmente al deudor para el pago de su deuda, aunque este no se haya realizado
al tiempo del fallecimiento.
Legado de liberacin. Este legado tiene por objeto liberar al legatario de
una deuda existente, de la que es acreedor el testador. El artculo 870 dice
que el legado de percibir o liberacin de una deuda del legatario, solo surtir efecto en la parte de la deuda subsistente al tiempo de morir el testador,
quedando la deuda extinguida por condonacin, debiendo el gravado dar al
legatario carta de pago, si la pidiere (art. 870, prrafo 3.).

El legado comprender los intereses que por la deuda se debieren al morir

el testador (art. 870, prrafo 4.).
Si lo legado fuera una cosa dada en prenda, empeada, solo se entender

remitido el derecho de prenda.

Si el legado es genrico de liberacin o perdn de las deudas comprender

las existentes al tiempo de hacer el testamento, no las posteriores (art. 872),
a no ser que sea otra la voluntad del testador.
El legado caduca, se entiende revocado, si despus de haberlo hecho, demandare judicialmente al deudor para el pago de su deuda, aunque este no
se haya llegado a realizar al tiempo del fallecimiento (art. 871).
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Legado de deuda. Es el legado que hace el deudor a su acreedor, consistente en gravar al heredero con el cumplimiento de la prestacin debida por
aquel. Lo esencial es que el objeto legado era ya debido por el causante al
legatario, es decir, le lega lo mismo que debe.

El artculo 873 establece que el legado hecho a un acreedor no se imputar

en pago de su crdito, a no ser que el testador lo declare expresamente. Dice
O'Callaghan Muoz que salvo en este ltimo caso en que el acreedor tendra dos ttulos para cobrar la deuda (por s misma y por el legado) se trata
de un legado normal que adquiere el legatario, el cual conserva su derecho
a cobrar la deuda. Si hace la declaracin expresa el testador de imputar el
legado a la deuda, el acreedor tendr derecho a cobrar el exceso del crdito
o del legado (art. 873, prrafo 2.).
A un aparte queda el legado de parte alcuota para cuya muy especial problemtica
nos remitimos a la distincin bsica entre sucesores vista ya en la Unidad 6.
9.5. I NEFICACIA DEL LEGADO POR DISPOSICIN POSTERIOR DEL

TESTADOR O CAUSA SOBREVENIDA
El Cdigo en el artculo 869 prev tres supuestos especficos en que legados perfectamente vlidos, cuando los estableci el causante en el testamento, han de considerarse
sin efecto no obstante. Son los siguientes:
Transformacin. Se entiende que si el testador transforma la cosa legada, de modo que no conserve ni la forma ni la denominacin que tena, su
voluntad (tcita) ha sido la de revocar el legado. Por supuesto es necesario
que la transformacin sea realizada u ordenada por el testador, no bastando
con que ocurra por caso fortuito o por obra de un tercero.
Enajenacin. Igualmente sucede, cual revocacin tcita, si el testador
enajena, por cualquier ttulo o causa, la cosa legada o parte de ella, entendindose en este ltimo caso que el legado queda solo sin efecto respecto a
la parte enajenada. Si despus de la enajenacin volviere la cosa al dominio del testador, aunque sea por la nulidad del contrato, no tendr despus
de este hecho fuerza el legado, salvo el caso en que la readquisicin se verifique por pacto de retroventa; esta excepcin parece fundarse en que el
testador no habra querido, al incorporar el pacto de retro, desprenderse definitivamente, al menos en cierta medida, de la cosa.
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Prdida de la cosa legada. Si la cosa perece del todo viviendo el testador,

o despus de su muerte sin culpa del heredero, el legado que la tuviera por
objeto, todava dispuesto en el testamento, resultar inoperante y, por tanto,
inexigible. No obstante, el obligado a pagar el legado responder por eviccin, si la cosa legada no hubiere sido determinada en especie segn lo dispuesto en el artculo 860, por el carcter genrico de la obligacin a cargo
del heredero en este caso.
Junto a los tres casos reseados, debe citarse igualmente como supuesto de ineficacia del legado, su carcter inoficioso, a saber: que no se respete por su medio el contenido, el alcance de las legitimas, algo que se comprender con mayor facilidad en el
seno de la Unidad siguiente.
9.6. ORDEN DE PRELACIN

El artculo 887 del Cdigo Civil dispone que:
Si los bienes de la herencia no alcanzaren para cubrir todos los legados,
el pago se har por el siguiente orden:
1. Los legados remuneratorios.
2. Los legados de cosa cierta y determinada, que forme parte del caudal
hereditario.
3. Los legados que el testador haya declarado preferentes.
4. Los de alimentos.
5. Los de educacin.
6. Los dems a prorrata.
Por tanto, ante el hecho de que los bienes hereditarios no alcancen para cubrir todos
los legados, se establece por el precepto un orden de preferencia para el pago de los mismos, que se aplicar cuando sea un hecho la insuficiencia del caudal hereditario, o se
deje entrever esa posibilidad por datos racionales (Snchez Calero).
Pero si la mentada insuficiencia del caudal hereditario se produce por no respetarse
en su cuanta las legtimas, esto es, cuando absorban los legados tal cantidad de patrimonio hereditario que no puedan satisfacerse las legtimas, aquellos habrn de reducirse o
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anularse, si es preciso, a prorrata a no ser que el testador haya ordenado la preferencia

de alguno de ellos (art. 820.2.). Dicho al revs: si no hay legitimarios respecto de la herencia, y con las mandas y legados se excediera de los bienes dejados, proceder la prelacin que ordena el artculo 887 del Cdigo Civil (Albaladejo Garca).
10. LAS SUSTITUCIONES HEREDITARIAS

La sustitucin implica en Derecho de sucesiones una institucin de heredero o legatario subordinada a otra. Siguiendo a Dez-Picazo, se trata de la disposicin del testador por la que ordena que otra persona se coloque en el lugar ocupado por el heredero
primeramente instituido.
Las sustituciones pueden ser, as, de primer o segundo grado. En las primeras, el
sustituto es llamado solamente para el caso de que el primer instituido no llegue a heredar. Es la llamada tambin sustitucin vulgar. El llamamiento es alternativo, directo.
En las segundas, el sustituto es llamado a ocupar el lugar del instituido, a partir de
determinado momento; o sea, para despus que este lo sea y haya disfrutado ya de la herencia (por ejemplo, caso de muerte o que se cumpla determinada condicin). Es la sustitucin fideicomisaria, resultando el llamamiento sucesivo, indirecto, por cuanto supone
la transmisin hereditaria dispuesta por quien instituye sucesivamente a dos personas,
que disfrutan, una tras otra, de los bienes hereditarios.
El Cdigo Civil regula en los artculos 774 a 789 las sustituciones, distinguiendo
cuatro tipos de sustituciones: vulgar, pupilar, ejemplar y fideicomisaria. Por su parte, el
artculo 789 dispone la posibilidad de la aplicacin del rgimen que disciplina aunque
mucho menos comn en la prctica a favor de los legatarios, al decir que todo lo dispuesto en este Captulo respecto de los herederos, se entender tambin aplicable a los legatarios. Esto explica que veamos las sustituciones hereditarias ahora, luego de los legados.
10.1. LA SUSTITUCIN VULGAR

Se define como el llamamiento de un segundo o ulterior heredero para el caso de que
el primer instituido no llegue a serlo. El artculo 774 dispone en tal sentido que puede
el testador sustituir una o ms personas al heredero o herederos instituidos para el caso
de que mueran antes que l, o no quieran, o no puedan aceptar la herencia.
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Sumario
EJEMPLO 2
A muere instituyendo como heredero a su nico hijo, B, pero para el caso de que B
renuncie a la herencia designa a C, sobrino de A.
En cuanto a su naturaleza jurdica, la visin que se mantiene sobre la base del Derecho histrico es que estamos ante una institucin de heredero condicional, en la que la
condicin suspensiva negativa consiste en el hecho futuro e incierto de que no llegue a
ser heredero el primer instituido.
Luego la sustitucin vulgar tiene lugar y produce sus efectos en todos aquellos casos
en que el instituido no llegue a heredar, supuestos que se pueden agrupar en dos categoras:
Supuestos en que no quiera ser heredero (por ejemplo, porque repudia la
herencia).
Supuestos en que no puede serlo (por ejemplo, porque muere antes que el
causante o porque es indigno de recibir la herencia).
Especficamente, el Cdigo recoge en el artculo 774 el supuesto de premoriencia,
separado del de no poder y del de no querer. Estos supuestos son ejemplificativos, no
exhaustivos, pues faltan, adems de los mencionados casos de premoriencia y repudiacin, los relativos a la indignidad para suceder, el de la invalidez de la institucin de heredero, el de la revocacin de la institucin que no incluya la de la sustitucin vulgar,
entre otras. En todo caso, el testador puede circunscribir los efectos de la sustitucin a
las causas que desee. Si nada prev se entiende que el sustituto lo ha sido para todos los
casos. As lo dispone el artculo 774, prrafo 2. que dice: la sustitucin simple, y sin
expresin de casos, comprende los tres expresados en el prrafo anterior, a menos que
el testador haya dispuesto lo contrario.
En cuanto a sus modalidades, la sustitucin vulgar puede ser planteada por el testador nombrando:
Un sustituto para un instituido. Se puede calificar de sustitucin singular,
se nombra un sustituto vulgar a cada heredero.
Un sustituto para varios instituidos. A este supuesto se refiere el artculo
778 al decir una sola a dos o ms herederos.
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G. de Reina Tartire
Varios sustitutos para un instituido. Previsto tambin en el artculo 778

cuando dice pueden ser sustituidas dos o ms personas a una sola. Los
sustitutos pueden ser nombrados conjuntamente (para ocupar entre todos
el puesto del instituido que no sucede), entendindose llamados por partes
iguales a falta de fijacin de otras por el testador (art. 765). O pueden haber
sido nombrados de forma sucesiva, de modo que cada sustituto resulte llamado en principio a la totalidad de la sucesin, cuando no la reciban ni el
instituido heredero ni ninguno de los sustitutos designados antes que l.
Varios instituidos herederos que son sustitutos entre s (in vicem). Es la
llamada sustitucin recproca. A ella se refiere el artculo 779 que dispone
que si los herederos instituidos en partes desiguales fueren sustituidos recprocamente, tendrn en la sustitucin las mismas partes que en la institucin,
a no ser que claramente aparezca haber sido otra la voluntad del testador.
El efecto esencial de la sustitucin vulgar es que, dada la causa de sustitucin correspondiente, el sustituto adquiere el derecho hereditario, que le permite aceptar o repudiar la
herencia, y si muere sin ejercitar el ius delationis, pasa por imperativo del artculo 1.006 a
sus herederos. Se entiende que el sustituto hereda, as, directamente del causante y no del
primeramente instituido al que sustituye por alguna de las causales que hemos visto, cerrndose el crculo una vez aceptada la herencia, lo que viene a expresar que no existe derecho
alguno a heredar de quien fuera llamado sustituto ulterior respecto del sustituto aceptante.
Precisiones
La sustitucin vulgar se extingue si el instituido (el llamado primeramente a heredar) sobrevive al testador y acepta la herencia, en cuyo caso los bienes ya
le corresponden. Ahora bien, si sobrevive el instituido y muere sin aceptar ni
repudiar la herencia, ese derecho pasa a sus herederos, no al sustituto, pues
antes se aplica el artculo 1.006 del Cdigo Civil en su favor.
De ah nace una importante diferencia con la sustitucin fideicomisaria de
cuyo ms complejo rgimen nos ocuparemos en breve, en que la aceptacin
del fiduciario no significa adquisicin de derechos sucesorios por sus herederos; ya que es personal el disfrute de los bienes sujetos a la sustitucin. Por
el contrario, la repudiacin del fiduciario simplifica y abrevia la adquisicin sucesoria por el fideicomisario, ya heredero normal, que transmite a los suyos la
sucesin aceptada. Tambin, si el fideicomisario sobrevive al testador y no ha
aceptado an, pueden hacerlo sus sucesores.
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Existe, por ltimo, gran controversia sobre la relacin entre la sustitucin vulgar y
el derecho de acrecer, sobre cul de tales institutos ha de primar. El artculo 986 del Cdigo Civil parece anteponer el derecho de acrecer a la sustitucin, aunque un importante
sector doctrinal (Dez-Picazo y Gulln Ballesteros, Serrano Alonso) entiende que debe
ser justamente al revs. Sea como fuere, el testador puede hacer prevalecer la institucin
sobre el derecho de acrecer o viceversa.
10.2. LA SUSTITUCIN PUPILAR

El Cdigo Civil reconoce la sustitucin pupilar en el artculo 775 al disponer que
los padres y dems ascendientes podrn nombrar sustitutos a sus descendientes menores de catorce aos, de ambos sexos, para el caso de que mueran antes de dicha edad.
EJEMPLO 3
A muere instituyendo como heredero a su nico hijo, B, de diez aos de edad, nombrando sustituto a C, sobrino de A y primo de B, para el supuesto de que B no
alcance los catorce aos de edad.
Sobre la cuestin de su naturaleza jurdica, se han formulado dos posturas opuestas:

La que considera que la sustitucin refiere en verdad un testamento otorgado, no por el causante menor de catorce aos, sino por su ascendiente, por
lo que supondra la disposicin sobre la sucesin ajena, comprendiendo en
consecuencia todos los bienes del menor sustituido. Es la opinin que sostienen Albaladejo Garca, Dez-Picazo y Gulln Ballesteros, entre otros.
Aquella otra en cuya virtud se sostiene que por su juego viene a regularse
la sucesin ajena del menor, por el mismo testamento del ascendiente, del
sustituyente, por lo que sustituir supone designar sucesor, en segundo lugar,
para el propio ascendiente, siendo, por tanto, que solo comprende los bienes transmitidos por el ascendiente al menor. As opinan Castn Tobeas
o Lacruz Berdejo.
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Sumario
G. de Reina Tartire
En cuanto a los sujetos que intervienen en esta segunda clase, mucho ms especfica, de sustitucin, son tres:
El sustituyente, que es o son los padres o ascendientes que en testamento hacen
la designacin de sustituto a sus descendientes menores de catorce aos.
El sustituido, que es el menor de catorce aos a quien el sustituyente (ascendientes) nombra sustituto; es el causante de la herencia.
El sustituto, que es el heredero que el sustituyente (ascendientes) designa
al sustituido (menor de catorce aos).
Puede plantearse, as, por rocambolesco que parezca que varios ascendientes, a la
vez, designen sustituto para su hijo; en este supuesto de que existan varios sustitutos nombrados por diversos ascendientes, o por padre y madre, qu sustituto ha de prevalecer?
La respuesta guarda coherencia con la visin que se mantenga sobre la sustitucin. De
acuerdo con la segunda teora expuesta acerca de su naturaleza jurdica, no existir inconveniente alguno pues cada sustituto heredar los bienes dejados por el sustituyente al sustituido, ya que la sustitucin nicamente comprende los bienes transmitidos por el sustituyente.
En cambio, si seguimos la primera posicin, como la sustitucin comprende todos
los bienes del menor sustituido, si se plantean problemas. Entre sus valedores se estima
que si han de considerarse vlidas todas las sustituciones, ello obligar s o s a la reduccin proporcional de lo dispuesto cada vez de cada una.
Precisiones
Albaladejo Gaca opina que, como solucin a la hiptesis, los testamentos distintos de ascendientes del mismo grado no deben sino coordinarse en lo que
quepa y en lo que no, u optar por que mutuamente se inutilicen o por que valgan pero con reduccin proporcional de sus disposiciones (por ejemplo, si el
padre y la madre testaron por el incapaz, nombrndole cada uno un heredero
distinto, sern herederos por mitades los nombrados) criterio este que termina considerando preferible, con la salvedad quizs de que en lo que pudiera
haber dejado al incapacitado [en el ejemplo que pone de sustitucin ejemplar
antes que pupilar, aunque el rgimen en su espritu, como veremos, resulte el
mismo tratndose de la "incapacidad ex lege" del menor de catorce aos] el
sustituyente que sea, preferente la sustitucin que en l establezca.
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Sumario
Respecto de los efectos de la sustitucin pupilar, el fundamental consiste en que el

sustituto ser llamado a la herencia del causante menor de catorce aos, convirtindose
en su heredero si acepta, y siempre con el debido respeto a la cuota legitimaria de los
herederos forzosos del menor.
Precisiones
El proceso nos lo ilustra Lacruz Berdejo del siguiente modo:
La sustitucin tiene eficacia gradual, es decir, el supuesto inicia
su virtualidad con la muerte del sustituyente y la consolida al fallecer el
sustituido. Mientras el sustituyente vive, no produce efecto alguno. Es
precisa, por tanto, para su eficacia, la sobrevivencia del sustituido al sustituyente. Fallecido el sustituyente en vida del sustituido, este deviene
heredero de aquel, y adems deviene perfecta, aunque todava no eficaz, la disposicin que el sustituyente ha hecho en favor del sustituto
(STS de 7 de noviembre de 2008).
Y contina:
La herencia o legado en favor del sustituido se disuelven en su
patrimonio, mas conservando los bienes resultantes de la liquidacin la
individualidad precisa para poder encaminarlos, en su momento, hacia
el patrimonio del sustituto. No obstante, no dispone la ley limitacin alguna a la alienabilidad de las cosas objeto de sustitucin, de lo que se
deduce la subrogacin del precio en la cosa y, en general, la conservacin de la masa relicta al menos en valor, de acuerdo con la presumible
voluntad del sustituyente.
De modo que:
El sustituto no adquiere derecho a la herencia por fallecer el sustituyente, sino el sustituido, al cual ha de sobrevivir el sustituto, a diferencia de la sustitucin fideicomisaria.
nicamente:
Fallecido el sustituido, sucede el sustituto: in natura en los bienes
que conserven su individualidad (sean los iniciales o los subrogados), y en
valor en aquellos otros que no hayan desaparecido sin dejar huella o cuyo
precio no se haya consumido. Habr de tenerse en cuenta, en su caso, lo
pagado por deudas del caudal a costa del patrimonio del primer llamado.
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En todo caso, la sustitucin pupilar, como especial institucin hereditaria, dejar

de producir todo efecto cuando el sustituido alcance la edad de catorce aos, por cuanto
a partir de ella ya podr testar.
10.3. LA SUSTITUCIN EJEMPLAR O CUASIPUPILAR

El artculo 776 del Cdigo Civil consagra la sustitucion ejemplar o cuasipupilar
en cuanto a ejemplo o semejanza de la sustitucin pupilar cuando afirma que el ascendiente podr nombrar sustituto al descendiente mayor de catorce aos, que, conforme a Derecho, haya sido declarado incapaz por enajenacin mental, aadiendo que la
sustitucin quedar sin efecto por el testamento del incapacitado hecho durante un intervalo lcido o despus de haber recobrado la razn.
Y es que las sustituciones pupilar y ejemplar tienen el mismo fundamento (falta de
capacidad para testar por incapacitacin en la ejemplar). Por lo que lo expuesto al tratar
sobre la naturaleza jurdica de la sustitucin pupilar, que es verdaderamente un testamento otorgado por otro por el ascendiente, que regula la sucesin del incapacitado y
comprende todos sus bienes, es aplicable aqu.
En relacin con los sujetos, el sustituyente y sustituto, hay igualdad con la sustitucin pupilar, plantendose respecto al sustituto, heredero nombrado, al igual que en
aquella, el problema de pluralidad de sustitutos nombrados.
En cuanto al sustituido, este es el descendiente mayor de catorce aos que, conforme a Derecho, haya sido judicialmente declarado incapaz por enajenacin mental.
Los efectos son anlogos a la sustitucin pupilar, siendo de aplicacin asimismo el artculo 777 del Cdigo Civil, referido al respeto, en todo caso, de las legtimas del sustituido.
Dada su funcin, dejar de producir efectos la sustitucin ejemplar si el sustituido ha
otorgado testamento en intervalo lcido, as como en el caso de que recobre la razn, que
supondr una resolucin judicial que deje sin efecto la incapacitacin previa, recuperando
as la plena capacidad de obrar. Pero, tampoco tendr efectividad en el caso de testamento vlido otorgado antes de ser incapacitado, hiptesis poco imaginable en la prctica.
10.4. LAS SUSTITUCIONES FIDEICOMISARIAS

Con arreglo al artculo 781 del Cdigo Civil:
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Sumario
Las sustituciones fideicomisarias, en cuya virtud se encarga al heredero

que conserve y transmita a un tercero el todo o parte de la herencia, sern vlidas y surtirn efecto siempre que no pasen del segundo grado o que se hagan
en favor de personas que viven al tiempo del fallecimiento del testador.
EJEMPLO 4
A fallece y deja como heredero del tercio de libre disposicin a su hijo B, pero, muerto
B, indica que lo sea C (hijo de B y nieto de A).
Se produce, as, un doble llamamiento, sucesivo y necesario en el tiempo, de modo

que tres seran los sujetos imprescindibles en la materia, a saber:
El fideicomitente, que es el causante de la sucesin, el testador, al cual suceden las dos personas siguientes (en calidad de herederos, pero tambin,
si se trata de una disposicin particular, de legatarios, pues nada impide fideicomisos de ndole particular).
El fiduciario, quien sucede al fideicomitente en primer lugar, y cuando
venza el plazo o se cumpla la condicin fijada en el testamento, l o sus
herederos entregar el patrimonio hereditario al fideicomisario.
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El fiduciario es un heredero, lo que significa que es propietario de los bienes fideicomitidos, si bien con carcter temporal o condicional. No obstante, est sometido a limitaciones derivadas de la obligacin que tiene de
conservarlos para transmitirlos, pero sin que tal obligacin sea tan estricta
como para no poder disponer de ellos al objeto de cumplir obligaciones
contradas en vida por el causante, el pago de las deudas hereditarias, hacer
entrega de las legtimas o legados o si se trata de bienes de naturaleza no
conservable.
Cuando llegue el trmino o se cumpla la condicin, est obligado a entregar

la herencia al fideicomisario sin otras deducciones que las que correspondan por tales conceptos, por tales gastos legtimos, as como por crditos
necesarios y mejoras, salvo el caso en que el testador hubiese dispuesto otra
cosa (art. 783, prrafo 2.).
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Sumario
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El fideicomisario, quien es el que, cumplida la condicin o el plazo, est

llamado a recibir todos o parte de los bienes dejados por el fideicomitente;
su calidad es de heredero de este, y no del fiduciario, lo que tendr importancia de cara a cuestiones como las de su capacidad para suceder (eventual indignidad), que solo se predicar respecto del fideicomitente, pues a
l es a quien hereda. Como correlato de esto, establece el artculo 784 del
Cdigo Civil que el fideicomisario adquirir derecho a la sucesin desde
la muerte del testador, aunque muera antes que el fiduciario. El derecho de
aquel pasar a sus herederos. No obstante, si la sustitucin fideicomisaria
fuera condicional, hasta el cumplimiento de la condicin, no se producir a
su favor la delacin; en tal caso, posee una expectativa, al punto de que si
muere antes de que se cumpla la condicin no habr de transmitir derecho
alguno a sus herederos (art. 759 del CC).

Por supuesto, el o los fideicomisarios poseen accin contra el fiduciario que

haya incumplido o cumplido deficientemente su deber de conservar los bienes fideicomitidos.
Precisiones
La sustitucin fideicomisaria supone un orden sucesivo de llamamientos, en el
que el fiduciario no es titular definitivo de la herencia, por lo que no puede disponer de ella siquiera en su totalidad, si tal ha sido la voluntad del testador,
pues debe realizar la entrega, cumplir con el trnsito de los bienes en favor del
fideicomisario, cuando llega el trmino o se produce la condicin.
Por principio, el fideicomisario tomar posesin de la herencia a la muerte del fiduciario, salvo que el testador ordene otra cosa, estableciendo un trmino distinto o una
condicin.
Doctrina y jurisprudencia se han planteado que en el caso de que el fiduciario premuera al fideicomitente, o no pueda heredar o repudie la herencia fideicomitida, no sera
lgico que se frustrara el fideicomiso, con el perjuicio para el fideicomisario (como no
sucede en el supuesto de que el fideicomisario renuncie a su derecho, caso en el que el
fiduciario deviene heredero nico), entendiendo que la herencia la adquirir directamente el fideicomisario, en lugar del fiduciario como un sustituto vulgar; se concluye de tal
modo que la sustitucin fideicomisaria, en tal caso, implicara la vulgar.
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Sumario
Por otra parte, el artculo 781 del Cdigo Civil limita la validez de las sustituciones
fideicomisarias al establecer que sern vlidas y surtirn efecto siempre que no pasen del
segundo grado, o se haga en favor de personas que vivan al tiempo del fallecimiento del
testador. La cautela responde a la finalidad de evitar la perpetuidad de las sustituciones
fideicomisarias; pero la limitacin no existe cuando se refiere a fideicomisarios vivos en
el momento de la muerte del testador, que produce la apertura de la sucesin. Si no viven
en tal momento, el Cdigo establece el lmite de que no pasen del segundo grado.
Qu debe entenderse, pues, por segundo grado? Hoy en da no se discute que
grado equivale a llamamiento efectivo, transmisin. Por tanto, puede ser llamado como
sustituto fideicomisario cualquier persona que viva al momento de la apertura de la sucesin aunque a su travs se supere una doble transmisin, mientras que solo sern
admisibles dos llamamientos sucesivos en favor de personas que no vivan al abrirse la
sucesin del causante, sin contar el llamamiento inicial al fiduciario que es un instituido, no un sustituto.
Precisiones
Son posibles, entonces las sustituciones fideicomisarias sucesivas, de modo
que el padre nombre fiduciario a su hijo, primer fideicomisario a su nieto y segundo fideicomisario a su bisnieto.
Por tanto, sern nulas las sustituciones fideicomisarias que traspasen los lmites sealados en el artculo 781, pero sin que esa nulidad acarree la de las trasmisiones que
hayan de operar dentro de ellos, como surge del artculo 785.2. y 3.
Un segundo lmite para estas sustituciones atiende al necesario respeto de la legtima derivado del principio de intangibilidad de la misma; as lo establece el artculo
782 del Cdigo Civil al decir que las sustituciones fideicomisarias nunca podrn gravar
la legtima, salvo que graven la legtima estricta en beneficio de un hijo o descendiente
judicialmente incapacitado en los trminos establecidos en el artculo 808. En cambio,
si recayeran sobre el tercio destinado a la mejora, solo podrn hacerse en favor de los
descendientes.
Hasta aqu el rgimen que podramos decir comn del fideicomiso sucesorio. Sin
embargo, y como ya veamos, refera el artculo 781 del Cdigo Civil que el testador
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puede permitir la plena disponibilidad sobre una parte de los bienes por el fiduciario,
limitando entonces su deber de conservacin respecto del resto. Sobre la base de tal referencia pero tambin en la previsin del artculo 783 del Cdigo Civil, prrafo 2, al recordar que el fiduciario estar obligado a transmitir la herencia al fideicomisario, salvo
el caso en que el testador haya dispuesto otra cosa, se permite con antecedentes en el
Derecho romano el llamado fideicomiso de residuo.
El fideicomiso de residuo se trata de aquella disposicin de ltima voluntad por la
que se instituye heredero (o legatario) fiduciario a una persona, pero en lugar de tener
que conservar entera la herencia fideicomitida (o bienes legados), para que en su da
pase ntegra al fideicomisario que designa el testador, se le permite disponer, de modo
que el fideicomisario adquiera en el momento de la restitucin del fideicomiso solo los
bienes de que el fiduciario no haya dispuesto, o no adquiera ninguno, si es que, legitimado, hubiera dispuesto de todos. Como el derecho que se confiere al fideicomisario es
el de adquirir nicamente la parte de herencia que el fiduciario conserve en su poder, es
decir, lo que reste de esta, o el residuo de la misma, se comprende la denominacin de
la figura (Albaladejo Garca).
11. REVOCACIN, NULIDAD Y CADUCIDAD DEL TESTAMENTO

El testamento puede perder su eficacia por tres motivos fundamentales: por revocacin, por nulidad o por caducidad. Tal como sintetiza Ossorio Morales, la nulidad implica un defecto o vicio concurrente en el otorgamiento del testamento, que determina su
invalidez; la caducidad, en los casos excepcionales en que puede tener lugar, tasados por
la ley, opera por el mero transcurso del tiempo, sobre un testamento inicialmente vlido;
la revocacin presupone tambin un testamento vlido y se produce por la voluntad del
propio testador, que ordena dejar sin efecto aquel.
Nuestro Cdigo Civil en el epgrafe correspondiente a la Seccin 10., Ttulo III,
Captulo Primero, lleva por ttulo De la revocacin e ineficacia de los testamentos,
como si fueran conceptos contrapuestos, pero no es as. La revocacin es un tipo de la
ineficacia del testamento. Por otra parte, los artculos mencionados se refieren exclusivamente a la revocacin, estando dispersas en el articulado del Cdigo las normas relativas a los dems tipos de ineficacia.
En todo caso, el Cdigo Civil establece una presuncin general de validez y eficacia del testamento al disponer en su artculo 743: caducarn los testamentos o sern
ineficaces, en todo o en parte, las disposiciones testamentarias, solo en los casos exprewww.udima.es
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samente prevenidos en este Cdigo. Lo que significa que en materia de ineficacia hay
que proceder con criterio restrictivo, partiendo de rechazarla, en principio, si no est expresamente establecida en la ley, aunque no al punto de impedir que, aun a falta de esta
declaracin expresa, pueda la invalidez ser acogida si el testamento no rene los requisitos que la ley exige para su eficacia.
11.1. REVOCACIN
11.1.1. Concepto
El Cdigo Civil consigna la regla fundamental de que todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, aunque el testador exprese en el testamento su
voluntad o resolucin de no revocarlas (art. 737, prrafo 1.). La revocacin, es pues, el
negocio jurdico unilateral mortis causa por el que el causante deja sin efecto un testamento anterior. Es personalsimo, requiere la capacidad para testar y una voluntad no viciada.
11.1.2. Clases
Acostumbran los autores a dividir la revocacin, por razn de su forma, en expresa
(que es la que tiene lugar cuando el testador manifiesta su voluntad de revocar), tcita
(cuando el cambio de voluntad se deduce del otorgamiento de un testamento posterior)
y real o material (cuando surge de hechos tales como el de destruir o inutilizar el otorgante su propio testamento).
En la revocacin expresa, el testador declara explcitamente que es su voluntad
dejar sin efecto un testamento anterior, y lo debe declarar con las solemnidades necesarias para testar (art. 738), es decir, mediante un nuevo testamento. No es preciso que el
nuevo testamento sea de la misma clase que el anterior; basta que sea vlido.
Puede ocurrir, como dice O'Callaghan Muoz a quien seguimos, que el testador
simplemente revoque el testamento anterior sin ordenar una nueva disposicin testamentaria, en cuyo supuesto se dar la sucesin intestada; que la revocacin nicamente afecte a alguna de las disposiciones del testamento anterior, en cuyo caso, ser
ineficaz en la parte no revocada; o que el testamento revocatorio, a su vez, contenga
nuevas disposiciones que regulen la sucesin del causante. Pero en todo caso, por la
propia nocin, solo puede haber revocacin expresa si tal voluntad aparece manifestada en el nuevo testamento.
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La revocacin tcita se produce, en cambio, en el caso de que el testador no declare expresamente su voluntad de revocar el testamento anterior, pero se deduce del otorgamiento de uno posterior. Para el supuesto, la norma bsica se encuentra en el artculo
739 del Cdigo Civil, en cuya virtud el testamento anterior queda revocado de derecho
por el posterior perfecto, si el testador no expresa en este su voluntad de que aquel subsista en todo o en parte.
La revocacin deja sin efecto el testamento anterior, si es total, o las disposiciones
a que se refiera, si es parcial, debiendo entenderse, cuando el testador no distinga, que
tiene el primer carcter.
Y subsiste y produce sus efectos la revocacin aunque la institucin de heredero o
nombramiento de legatarios, hechos en el segundo testamento, queden sin efecto por incapacidad o renuncia de los mismos (art. 740 del CC).
El problema realmente se plantea con respecto a si cabe conservar la eficacia de un
testamento anterior cuando en el posterior no se hace la declaracin de voluntad expresa de
que subsista, pero se puede deducir esa voluntad del propio testamento posterior que solo
otorga disposiciones complementarias del primero o sin contenido patrimonial, o alguna de
escasa trascendencia en relacin con la total sucesin ordenada en el testamento anterior.
La opinin afirmativa, que ya haba mantenido Manresa y Navarro, la sigue la doctrina ms
moderna. As, se puede mantener que la voluntad de conservar la eficacia del testamento
anterior no solo puede ser expresa, a la que se refiere el artculo 739, sino tambin tcita, deducible del propio testamento posterior. Lo que corrobora la jurisprudencia, en una
lectura que aqu compartimos pero que claramente corrige el sentido del precepto legal.
Finalmente, la revocacin real consiste en la destruccin intencionada del cuerpo
del testamento; es una revocacin que no se dice, sino que se hace. El artculo 742 del
Cdigo Civil afirma en tal sentido que se presume revocado el testamento cerrado que
aparezca en el domicilio del testador con las cubiertas rotas o los sellos quebrantados, o
borradas, raspadas o enmendadas las firmas que lo autoricen. Tambin la rotura voluntaria del testamento olgrafo por el testador supone un caso de revocacin real.
Precisiones
La revocacin es un acto voluntario por lo que la destruccin fortuita o por tercero del testamento si bien provocar la ineficacia del testamento, obviamente,
no puede ser tenida como tal.
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11.1.3. Efectos
En cuanto a los efectos, el alcance general de la revocacin, cualquiera que sea su
clase, puede desgranarse como sigue:
En primer y principal lugar, convierte en ineficaz el testamento anterior,
totalmente si la revocacin es total o parcialmente si es parcial, debiendo
entenderse, cuando el testador no distingue, que la revocacin ha sido total,
como ya se ha dicho. Y ello, a pesar de que el testamento posterior no tenga
virtualidad por premoriencia, incapacidad o repudiacin de los herederos
o incumplimiento de la condicin impuesta, remitindonos en este caso al
orden de la sucesin intestada.
Asimismo, la revocacin produce efectos definitivos, a pesar de que posteriormente se revoque el testamento revocatorio, a no ser que el testador
disponga expresamente que tenga eficacia aquel primer testamento en ser
revocado. As el prrafo 2. del artculo 739 del Cdigo Civil establece que,
sin embargo, el testamento anterior recobrar su fuerza si el testador revoca despus el posterior, y declara expresamente ser su voluntad que valga
el primero.
Sin embargo, subsiste la eficacia del testamento revocado en cuanto al reconocimiento de un hijo se trate. As lo declara el artculo 741 del Cdigo
Civil: el reconocimiento de un hijo no pierde su fuerza legal aunque se revoque el testamento en que se hizo o este no contenga otras disposiciones,
o sean nulas las dems que contuvieren (art. 741).
11.2. NULIDAD
La nulidad implica un defecto o vicio concurrente en el otorgamiento del testamento, que determina su invalidez y, por ende, su carencia de efectos jurdicos siquiera en
todos pretendidos, siendo, por tanto, la nulidad parcial una eventualidad promocionada especialmente en este mbito dada la condicin de declaracin de ltima voluntad
(vase, por ejemplo, el art. 851 del CC, en cuanto al mantenimiento de las disposiciones
de orden particular mandas, legados y hasta mejoras para el caso de desheredacin
incausada o injusta). En todo caso, conviene recordar, en este punto, la mxima de que
toda clase de invalidez acarrea ineficacia, aunque no toda ineficacia encuentra su base
en una causa de nulidad o invalidez; esto ltimo es justamente lo que ocurre con la revocacin testamentaria.
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El Cdigo Civil establece, para que no haya dudas, que el testamento ser vlido aunque no contenga institucin de heredero o esta no comprenda todos los bienes
(art. 764). S seran, por el contrario, causas de nulidad, siguiendo nuevamente a
O'Callaghan Muoz, las siguientes:
La falta de capacidad del otorgante. Es nulo el testamento otorgado por
un menor de catorce aos (art. 663.1.), por un menor de edad si se trata de
testamento olgrafo (art. 688) o por el que habitual o accidentalmente no
se hallare en su cabal juicio (art. 663.2.).
La inobservancia de cualquiera de las solemnidades establecidas por
el Cdigo. Como expresin del carcter formal o solemne del testamento, ser nulo, segn el artculo 687, el testamento en cuyo otorgamiento no
se hayan observado las formalidades legales, lo que reitera el artculo 715
respecto del testamento cerrado. Los artculos 705 y 715 prevn la responsabilidad del Notario autorizante si la nulidad por esta causa procede de su
malicia o de negligencia o ignorancia inexcusables.

Con todo, un supuesto especial de conversin se da tratndose de testamento cerrado nulo por inobservancia de sus solemnidades, el cual ser vlido,
sin embargo, como testamento olgrafo, si rene los requisitos propios de
este (art. 715).
Precisiones
En la conversin, el tipo de negocio convenido, dispuesto no valdr de suyo
aunque s como otro de los admitidos en Derecho, ciertamente de contenido
formal inferior. No se debe confundir, pues, la conversin con el supuesto
que manifiesta la nulidad parcial, donde el tipo negocial elegido o dispuesto por el interesado seguir desplegando sus naturales efectos pero no en
todos los aspectos deseados o previstos.
El otorgamiento en forma no permitida por el Cdigo Civil. Se trata de

una causa muy vinculada con la anterior, aunque no exactamente idntica.
En este sentido, las clases de testamentos permitidas en el Cdigo Civil
lo son con un criterio exhaustivo; es decir, no cabra un testamento que
no encajara en una de las clases que prev el Cdigo. Este, expresamente
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prohbe el testamento mancomunado en el artculo 669 y el testamento por

comisario o mandatario o dejada su formacin al arbitrio de un tercero, en
el artculo 670.
La concurrencia de vicios de la voluntad. Segn el artculo 673 del Cdigo Civil, ser nulo el testamento otorgado con violencia, dolo o fraude,
con remisin aqu al requisito del consentimiento en el seno de la teora general del negocio jurdico.
La accin de nulidad corresponder a los posibles herederos o legatarios del causante y en general a todos aquellos que puedan resultar afectados por las disposiciones
del causante en el testamento impugnable, dirigindose contra quienes aparezcan designados en l como herederos o legatarios, y contra el albacea, si lo hay (art. 902, inciso 3.).
La declaracin judicial de nulidad supondr que quede sin efecto, por invalidez,
el testamento y se abra la sucesin intestada, debiendo restituirse los bienes por los beneficiados por el testamento cuestionado.
11.3. CADUCIDAD
Partiendo de un testamento vlido puede producirse su ineficacia por un hecho posterior, que es el transcurso de un determinado plazo de tiempo unido a la inobservancia
de una conducta positiva. En esto consiste la caducidad. El efecto es ipso iure, automtico y radical: el testamento deviene totalmente ineficaz. El artculo 704 del Cdigo Civil
hace una referencia general a este supuesto al expresar que los testamentos otorgados
sin autorizacin del Notario sern ineficaces si no se elevan a escritura pblica y se protocolizan en la forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento Civil; todos los casos de
caducidad se refieren a testamentos en que no ha actuado Notario autorizante, y como
consecuencia de ello, o tienen una eficacia efmera o requieren formalidades posteriores.
Se distinguen, as dos grupos:
Caducan por el mero transcurso del tiempo, por haberse superado el presupuesto legitimador para testar de la manera puntual de que se trate:
El testamento abierto otorgado en inminente peligro de muerte o en
tiempo de epidemia, que caduca a los dos meses de que el testador
ha salido del peligro de muerte o ha cesado la epidemia (art. 703
del CC).
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El testamento militar ordinario, el cual caduca a los cuatro meses de

que el testador ha dejado de estar en campaa (art. 719 del CC), y
el otorgado en peligro prximo de accin de guerra (extraordinario),
que lo hace por su parte si el testador se salva del peligro (art. 720,
prrafo 2.).
El testamento martimo, que caduca a los cuatro meses siguientes al
desembarco del testador en un puerto donde pueda testar en forma
ordinaria (art. 730 del CC), y el otorgado en peligro de naufragio, el
cual caduca si se salva del peligro (art. 731 del CC).
Caducan cuando en un determinado plazo no se cumplen las formalidades
posteriores a su otorgamiento:
El testamento olgrafo, que caduca si no se presenta para su protocolizacin al Juez de Primera Instancia dentro de cinco aos a contar
desde el da del fallecimiento del testador (art. 689).
El testamento abierto otorgado en inminente peligro de muerte o en
tiempo de epidemia, que caduca si muere el testador y transcurren
tres meses sin que se presente al Juez para que se eleve a escritura
pblica (art. 703, prrafo 2.).
El testamento militar y el martimo extraordinarios, que caducan si
muere el testador en el peligro de accin de guerra o en el naufragio
y no se formalizara debidamente (arts. 720 y 731).
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Sumario

El fundamento de la sucesin testamentaria, de la sucesin testada, no
puede radicar en otro lugar que en la autonoma de la voluntad, cuyo vigor
se reconoce a travs del negocio jurdico testamentario con efectos mortis
causa, aunque con las necesarias particularidades de tal finalidad.
El testamento es, as, la declaracin de ltima voluntad, en principio por
escrito y con excepcional validez de palabra, de contenido paradigmticamente patrimonial y acerca de otras posibles cuestiones: reconocimientos
filiales, nombramiento de tutor, revelaciones o confesiones (singularmente
de delitos) y normas funerarias, algunas de la trascendencia de la concerniente a la cremacin del cadver.
De las clases de testamentos cabe indicar que se distingue, segn las circunstancias normales o no, entre testamentos ordinarios y los extraordinarios o privilegiados, con simplificacin de requisitos por lo excepcional de
la situacin. Dentro de los ordinarios, las tres formas permitidas en el Cdigo Civil son el olgrafo, el abierto y el cerrado. Todas esas formas son
por escrito, aunque el Cdigo acepta el testamento verbal en caso extremo
de peligro de muerte en accin de guerra o naufragio.
La necesidad de escribir que el testamento impone, no significa que haya
que saber o poder escribir; pues el analfabeto o el impedido pueden testar,
en forma abierta y aun cerrada, siempre que manifiesten con claridad su voluntad o dnde est contenida, y firmen o sean suplidos incluso en esto.
El legado constituye la manda que por excelencia se hace en testamento
en favor de alguien que perfectamente puede ser uno de los herederos
para que se le entregue o transmita un bien en particular luego de morir el
causante. Se trata de una disposicin a ttulo gratuito, aun cuando admite
cargas inferiores al beneficio patrimonial, que debe ser hecha a persona determinada o determinable.
El legado o cosa legada debe ser entregado con todos sus accesorios y
en el estado que tena al morir el testador, pendiendo la obligacin de su
cumplimiento sobre todos los herederos, en proporcin a sus cuotas, y ello
salvo designacin en otro sentido por el testador, pero siempre que no se
atente contra la legtima del, entre ellos, eventualmente designado.
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Sumario
G. de Reina Tartire
Toda sustitucin implica en Derecho de sucesiones una institucin de heredero o legatario subordinada a otra. Las sustituciones pueden ser, as, de
primer o segundo grado. En las primeras, o directas, el sustituto es llamado
solamente para el caso de que el primer instituido no llegue a heredar. Es
el caso de la sustitucin vulgar o comn. En las segundas, el sustituto es
llamado a ocupar el lugar del instituido, a partir de determinado momento; o sea, para despus que este lo sea y haya disfrutado ya de la herencia
(por ejemplo, caso de muerte o que se cumpla determinada condicin). Es
la sustitucin fideicomisaria, resultando el llamamiento sucesivo.
La sustitucin simple, vulgar o comn consiste en el nombramiento de segundo o ulterior heredero para el caso de no querer o no poder entrar en la sucesin el instituido primeramente. Comprende tanto la herencia como el legado.

La sustitucin simple y sin expresin de casos comprende los de premoriencia del sucesor instituida; renuncia del instituido, tras sobrevivir al testador
y conocer su institucin, o incapacidad.
La sustitucin permite, numricamente, todas las combinaciones: pueden

ser sustituidas dos o ms personas por una sola; y el heredero nico admite
sustitutos mltiples.
La sustitucin vulgar se extingue si el primer heredero sobrevive al testador y acepta la herencia, en cuyo caso los bienes corresponden ya a sus sucesores; y de renunciar ellos, se procede segn el orden intestado. Ahora
bien, si sobrevive el instituido y muere sin aceptar ni repudiar la herencia,
ese derecho pasa a sus herederos, no al sustituto.
La sustitucin pupilar consiste en el nombramiento de sucesor del descendiente para el caso de morir este antes de alcanzar la edad de testar. Se objeta
que sea verdadera sustitucin, por verse en ello ms un testamento hecho por
otro, con derogacin del carcter personalsimo de ese acto mortis causa. Su
fundamento se encuentra, en las fuentes clsicas, en el ardid tramado para
evitarle al menor la indignidad, entonces, de morir intestado; en constituir
medio para impedir que los bienes familiares vayan a parientes enemistados
con el ascendiente y quizs enemigos del descendiente; en constituir modalidad de la patria potestad, con facultades en el ascendiente para disponer de
los bienes del menor incluso por acto posterior a la muerte de ambos.
A semejanza de la pupilar, la ejemplar o cuasipupilar se establece modernamente permitiendo al ascendiente nombrar sustituto al descendiente mayor
de catorce aos, que, conforme a Derecho, haya sido declarado incapaz por
enajenacin mental, quedando sin efecto por el testamento del incapacitado
hecho durante un intervalo lcido o despus de haber recobrado la razn.
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Sumario
La sustitucin fideicomisoria supone la designacin testamentaria de uno

o ms herederos o legatarios, a los cuales se transmite la herencia o legado
despus de la adquisicin por los antepuestos en el llamamiento. Admitida
con amplitud en el pasado, se limita en la actualidad, para impedir la vinculacin de bienes; que estos padezcan las restricciones y transmisiones que
le haya podido imponer quien fue su dueo incluso centurias atrs. Tal es
la razn por la que se limita la validez de las sustituciones fideicomisarias
siempre que no pasen del segundo grado, o se haga en favor de personas que
vivan al tiempo del fallecimiento del testador. Por tanto, puede ser llamado
como sustituto fideicomisario cualquier persona que viva al momento de la
apertura de la sucesin aunque a su travs se supere una doble transmisin,
mientras que solo sern admisibles dos llamamientos sucesivos en favor de
personas que no vivan al abrirse la sucesin del causante, sin contar el llamamiento inicial al fiduciario que es un instituido, no un sustituto.
El testamento puede perder su eficacia por tres motivos fundamentales: por revocacin, por nulidad o por caducidad. La nulidad implica un defecto o vicio
concurrente en el otorgamiento del testamento, que determina su invalidez; la
caducidad, en los casos excepcionales en que puede tener lugar, tasados por la
ley, opera por el mero transcurso del tiempo, sobre un testamento inicialmente
vlido; la revocacin presupone tambin un testamento vlido y se produce
por la voluntad del propio testador, que ordena dejar sin efecto aquel.
de las siguientes actividades de autocomprobacin por parte del alumno, como ejercicio
general de repaso y asimilacin de la informacin bsica proporcionada por el texto.
Enunciado 1
Es cerrado el testamento:
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Sumario
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a) Cuando el testador lo escribe por s mismo con los requisitos y forma previstos en el artculo 688 del Cdigo Civil.
b) Cuando el testador manifiesta su ltima voluntad en presencia de las personas que deben autorizar el acto, quedando enteradas de lo que en l se
dispone.
c) Cuando el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara que esta se halla
contenida en pliego que presenta a la persona que ha de autorizar el acto.
d) El testamento cuyo contenido debe ser ledo por el Notario autorizante en
el acto de otorgamiento.
Enunciado 2
Carecen de capacidad de testar:
a) Los menores de catorce aos.
b) Los ciegos.
c) Los analfabetos.
d) Los incapacitados por sentencia judicial firme en todo caso.
Enunciado 3
Dejando a un lado, por su especificidad, los testamentos especiales, cul de estas
clases de testamento abierto es vlida sin intervencin de Notario?
a) El testamento del enteramente sordo que no sabe o no puede leer.
b) El testamento de quien declara que no sabe o no puede firmar.
c) El testamento en inminente peligro de muerte.
d) El testamento del ciego.
Enunciado 4
Si el testamento no contiene institucin de heredero:
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Sumario
a) Es nulo.
b) Es irrevocable.
c) Es inoficioso.
d) Es vlido.
Enunciado 5
El derecho a los legados puros y simples se adquiere:
a) Desde la muerte del causante.
b) Desde que el legatario acepte el legado.
c) Desde que el objeto del legado le sea entregado al legatario por los herederos del causante.
d) Desde que los herederos acepten la herencia.
Enunciado 6
El testamento anterior:
a) Nunca puede recobrar su vigencia.
b) Recobrar su vigencia si el testador revoca despus el posterior.
c) Recobrar su vigencia si el testador revoca despus el posterior y declara
expresamente ser su voluntad que valga el primero.
d) Ninguna de las otras tres respuestas aportadas aqu es correcta.
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Sumario
G. de Reina Tartire
Solucin 1
c) Cuando el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara que esta se halla contenida en pliego que presenta a la persona que ha de autorizar el acto.
Solucin 2
a) Los menores de catorce aos.
Solucin 3
c) El testamento en inminente peligro de muerte.
Solucin 4
d) Es vlido.
Solucin 5
a) Desde la muerte del causante.
Solucin 6
c) Recobrar su vigencia si el testador revoca despus el posterior y declara
expresamente ser su voluntad que valga el primero.
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Sumario
Bsica
CASTN TOBEAS, J.: Derecho de sucesiones, I, Madrid: Reus, 2010.
DEZ-PICAZO, L. y GULLN BALLESTEROS, A.: Sistema de Derecho civil, IV-2., Madrid: Tecnos,
2012.
LLED YAGE, F. (dir.): Compendio de Derecho civil, V. Sucesiones, Madrid: Dykinson, 2008.
OSSORIO MORALES, J.: Manual de sucesin testada, Madrid: Instituto de Estudios Polticos, 1957.
PUIG BRUTAU, J.: Fundamentos de Derecho civil, V-2.. Sucesiones, Barcelona: Bosch, 2005.
SERRANO ALONSO, E.: Manual de Derecho de sucesiones, Madrid: McGraw-Hill, 1997.
Avanzada
ALBALADEJO GARCA, M.: Sustituciones hereditarias, Oviedo: Grficas Summa, 1958.
BIONDI, B.: Sucesin testamentaria y donacin, Barcelona: Bosch, 1960.
DAZ CRUZ, M.: Los legados, Madrid: Reus, 1951.
FERNNDEZ DEL MORAL DOMNGUEZ, L.: Autonoma privada y testamento en Derecho comn:
contribucin al estudio de las disposiciones testamentarias atpicas, Granada: Comares, 1996.
JORDANO BAREA, J.B.: La interpretacin del testamento, Barcelona: Bosch, 1958.
Teora general del testamento, Sevilla: Universidad de Sevilla, 1963.
ROCA-SASTRE MUNCUNILL, L.: Derecho de sucesiones, 1. Sucesin mortis causa, herencia, testamento, sustituciones, Barcelona: Bosch, 2002.
ROMERO COLOMA, A.M.: La capacidad de testar, Barcelona: Bosch, 2007.
SNCHEZ ROMN, F.: Estudios de Derecho civil, VI. Derecho de sucesin, vol. 3, Pamplona: Analecta,
2008 (edicin facsmil de la edicin de 1910).
TORRES GARCA, T.F.: El testamento olgrafo, Madrid: Montecorvo, 1977.
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Sumario
UNIDAD
DIDCTICA
LA SUCESIN
FORZOSA
1. Introduccin
2. La legtima
2.1. Naturaleza
2.2. Beneficiarios en general
2.3. La legtima de los descendientes
2.4. La legtima de los ascendientes
2.5. La legtima del cnyuge viudo
3. La mejora
3.1. Concepto
3.2. Clases
3.3. Sujetos: personas que pueden mejorar y ser mejoradas
4. Clculo de la legtima. Imputacin de donaciones y legados
5. Pago
6. Intangibilidad de la legtima
7. La desheredacin
7.1. Concepto y fundamento
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Sumario
7.2. Forma y requisitos de la desheredacin

7.2.1. Forma de efectuarla
7.2.2. Requisitos para la efectividad de la desheredacin ordenada
7.3. Causas en que ha de fundarse la desheredacin
7.3.1. Causas generales
7.3.2. Causas especiales de desheredacin de los descendientes
7.3.3. Causas especiales de desheredacin de los ascendientes
7.3.4. Causas especiales de desheredacin del cnyuge
7.4. Efectos de la desheredacin
7.4.1. Respecto del desheredado
7.4.2. Respecto de los hijos y descendientes del hijo o descendiente desheredado
7.4.3. Respecto al destino de la legtima del desheredado si no se trata de un descendiente a su vez con hijos o descendientes
7.5. La desheredacin injusta
7.6. Revocacin, reconciliacin y perdn
8. La pretericin
9. Eplogo: elenco de acciones especficas en defensa de la legtima
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Sumario
G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
En esta Unidad se detalla todo el sistema legitimario, esto es, el rgimen de la llamada sucesin forzosa que es tal por determinarse por ley de manera imperativa, sin que
pueda el testador modificarla en la parte y con respecto a las personas que favorece.
Desde su mismo concepto, pues, surge el contexto puramente testamentario donde tiene
lugar; sin un testamento del que se aplique en cuanto condicionante o correctivo de la
voluntad expresada de tal modo por el causante, no cabe hablar de sucesin legitimaria, sino, y pese a la aparente solo eso, aparente identidad terminolgica, de sucesin
legtima en cuanto, en defecto de expresin testamentaria, sera la ley la que llamara,
siguiendo un orden excluyente similar, a los parientes que, en otro caso, en el de haber
testamento, hubieran estado llamados a favorecerse precisamente a travs de las legtimas.
El sistema legitimario nos propone, as, institutos esenciales para el efectivo conocimiento del grado de desenvolvimiento de nuestro ordenamiento jurdico, como la
mejora, la desheredacin o la pretericin. Pero, adems, el ejercicio prctico de hacer el
clculo de las legtimas en el supuesto concreto de que se trate, obliga a tener fijados los
conceptos relativos a la particin, mostrndose de gran utilidad para comprender cmo
funcionan las cosas finalmente. En todo caso, no se puede obviar que el altsimo, nico
fundamento familiar de las legtimas se explica en un marco de evolucin tradicional
que difcilmente se conjuga con la realidad socio-econmica de nuestros das, por lo que
es uno de los puntos donde la crtica es ms incesante, anuncindose como uno de los
puntos que ms pronto se reformar de nuestro Derecho sucesorio.
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1. INTRODUCCIN
Como sabemos, reiterando la cita al artculo 658 del Cdigo Civil, la delacin de
la herencia puede proceder o bien de la voluntad del causante manifestada en testamento (sucesin testamentaria), o bien de la voluntad de la ley (sucesin intestada). Pero la
primera, aunque es expresin de la primaca que en el sistema sucesorio romano tena
el testador para disponer libremente de sus bienes por acto mortis causa, no implica una
absoluta e ilimitada libertad de disposicin, pues ya el Derecho romano fue poniendo
lmites a esa facultad dispositiva en beneficio de determinadas personas ligadas al testador por vnculos de estrecho parentesco; eran los heredes sui, sus herederos forzosos.
Aparece, por tanto, la sucesin forzosa como un lmite a la sucesin testamentaria en provecho de las personas ms unidas al testador. Es verdad que estas personas ya
reciben una especial proteccin de la ley no habiendo testamento, siendo llamados a la
herencia conforme a su proximidad en el parentesco con el causante, pero aun existiendo
testamento, todava no se les puede privar de un mnimo de la herencia, que se manifiesta como una limitacin a la libertad testamentaria. Estamos ante una limitacin que se
concreta, en un primer estadio, como condicionante en cuanto llama a que se respete esa
atribucin legal mnima en el testamento al tiempo de su realizacin; para, luego, llegar
a presentar, de ser el caso, una funcin claramente correctiva de la voluntad expresada
por el causante, en cuanto el testamento terminar corrigindose para dar cabida, y en
su medida, al derecho sobre la herencia de tales personas si es que no se cumpli en su
redaccin con las exigencias de la limitacin legal descrita.
En cuanto a la terminologa, se la denomina sucesin forzosa, necesaria o legitimaria (ya que la legtima es su institucin nuclear), pero nunca sucesin legtima, sin
ms, pues as es como, confundiendo es cierto el Cdigo se refiere a la sucesin intestada, a la sucesin abintestato. Tampoco conviene que utilicemos el ms amplio trmino de sucesin legal, aunque no tengamos dudas de que los beneficiarios por el rgimen
de la legtima estn llamados a la herencia por disposicin de la ley (vase, a mayor
abundancia, el art. 806), ya que el artculo 658 del Cdigo Civil vendra a circunscribir
en la referida contraposicin que presenta entre sucesin testamentaria y sucesin legtima la sucesin (por disposicin) legal a la sucesin abintestato.
Conforme con lo expuesto, la sucesin forzosa est constituida por aquella parte de
la herencia no siempre igual como veremos, segn a quienes corresponda llamar por tal
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G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
motivo, denominada legtima, de la que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a las personas ms allegadas al causante; as, anticipndonos en lo mnimo, a
sus descendientes, a sus ascendientes si no dej descendientes, y en todo caso de estar
casado, obviamente a la persona de su cnyuge. Por el orden establecido, la variabilidad
de la legtima se concreta del modo que cifra el Cdigo e iremos viendo en esta Unidad.
Presentado el sistema legitimario de nuestro Derecho como antecede, en la materia se pueden concebir dos sistemas opuestos con innumerables sistemas intermedios:
Sistema de libertad absoluta de testar. En este sistema no aparece ninguna limitacin a la libertad dispositiva del testador. Fue el propio del Derecho romano primitivo, en el que el testador era libre para disponer de sus
bienes como quisiera. Pero pronto sufre esta libertad una limitacin de carcter puramente formal, ya que el testador no poda dejar de referirse a los
sui heredes sus hijos bsicamente, ya para instituirlos herederos, ya para
desheredarlos; en caso contrario, el testamento estaba viciado de pretericin
(legtima formal).

Posteriormente se reconoci a los parientes ms prximos la llamada legtima material; el testador estaba obligado a dejar algo, la porcin legtima,
que se fij en una cuarta parte, y, caso de no recibirla, el heredero forzoso
poda ejercitar la accin llamada querela inofficiosi testamenti, para impugnar, por injusto, el testamento, bajo la ficcin de que no haba sido otorgado
en su cabal juicio por el testador.
Justiniano aument la cuanta de la legtima y concedi la actio ab supplendam legitimam, si el legitimario no haba recibido su porcin en cuanta suficiente, previendo tambin el elenco de causas de desheredacin.
Sistema de sucesin forzosa absoluta. Rega en el Derecho germnico

antiguo, en el que el Derecho hereditario era un ordenamiento ms profundamente, si caba, familiar, donde los herederos parientes del causante eran
natos, no elegidos. No poda haber otro heredero distinto al designado por
la ley por virtud de su ms prximo parentesco. Por tanto, el causante careca de libertad de testar, ya que el destino de sus bienes estaba fijado por
la ley.

La recepcin del Derecho romano produjo la entrada de la libertad de testar, pero no del todo. Se pasar as de un sistema en el que no haba libertad
alguna a una modulacin del mismo, permitiendo al causante la facultad de
disponer de una parte de sus bienes, quedando los dems bienes reservados
por la ley a los parientes ms prximos.
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En la actualidad, al final, seran tres los sistemas bsicos, consecuencia de la evolucin destacada: en primer lugar, el sistema de libertad absoluta, natural de los pases
anglosajones, en cuanto en l no existe sucesin forzosa; el sistema germnico de reserva con parcial libertad de testar, propio del Cdigo Civil de Alemania (BGB), y nuestro
sistema, el romano, el de libertad de testar pero con legtima, seguido en la mayora de
los pases de tradicin latina, donde la principal de las diferencias legislativas deriva de
la cuota, mayor o menor, exactamente preservada a los parientes ms prximos y/o al
cnyuge en el ordenamiento de turno.
2. LA LEGTIMA
2.1. NATURALEZA
El artculo 806 del Cdigo Civil define la legtima como la porcin de bienes de
que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a determinados herederos, llamados por esto herederos forzosos.
Es correcta la definicin en su vertiente objetiva, en cuanto la legtima constituye
una limitacin de Derecho sucesorio a la facultad de disponer del causante, pero en su
dimensin subjetiva no se corresponde con la exacta condicin jurdica de legitimario.
En efecto, del precepto surge que el legitimario es heredero, siendo que el Cdigo Civil
con reiteracin denomina al legitimario, heredero forzoso o simplemente heredero (arts.
763, 807, 813, 814, 816, 817, etc.).
Sin embargo, la opinin mayoritaria es que el legitimario no es, por su condicin de
tal, heredero. As, frente al argumento literal de la propia calificacin dada por el legislador, se ponen de relieve las dificultades que resultaran del propio Cdigo, para poder
aceptar ese carcter: en primer lugar, porque el testador no est obligado a instituir heredero al legitimario, sino a dejarle por cualquier ttulo lo que por legtima le corresponda (art. 815); por tanto, pudiendo hacerlo como legatario y aun por medio de donacin
nter vivos, no se comprende cmo en estos casos el legitimario, que reciba su legtima
como legatario o donatario, pueda llamarse heredero.
Y, en segundo lugar, porque el legitimario tiene derecho a una cuota de la herencia
fijada despus de deducir el pasivo (deudas y cargas no testamentarias), es decir, a una
parte del activo (art. 818), no de toda la herencia, que est integrada por activo y pasi9 6
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La sucesin forzosa
vo (arts. 659 y 661). Luego, si no responde de las deudas no es heredero (art. 1.003),
pues incluso el heredero que acepta con beneficio de inventario, sucede en las deudas,
aunque limitadamente, hasta donde alcancen los bienes de la herencia (art. 1.023.1.).
2.2. BENEFICIARIOS EN GENERAL

Aportada la visin ms apropiada sobre su condicin no necesariamente de herederos, el artculo 807 dispone que:
Son herederos forzosos:
1. Los hijos y descendientes respecto de sus padres y ascendientes.
2. A falta de los anteriores, los padres y ascendientes respecto de sus
hijos y descendientes.
3. El viudo o viuda en la forma y medida que establece este Cdigo.
La cuota, y a partir de ella la cuanta exacta, que haya de corresponder a cada legitimario, siempre en funcin de las reglas para el clculo de la porcin legitimaria respecto
del total de la herencia que veremos en epgrafe aparte, depender de quines sean legitimarios en el caso en concreto (si hijos o descendientes; si, en su defecto, ascendientes, y en uno u otro caso, si el viudo o la viuda) y con qu otros legitimarios concurran.
2.3. LA LEGTIMA DE LOS DESCENDIENTES

Es la primera y fundamental como expresa el artculo 807.1. transcrito, ya sean los
hijos o descendientes matrimoniales, extramatrimoniales o adoptivos.
El artculo 808 dispone que:
Constituyen la legtima de los hijos o descendientes las dos terceras partes
del haber hereditario del padre y de la madre. Sin embargo, podrn estos disponer de una parte de las dos que forman la legtima, para aplicarla como mejora
a sus hijos o descendientes. La tercera parte restante ser de libre disposicin.
El precepto vendra a establecer la medida en que el causante (ascendiente) podra
disponer en su testamento, as:
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Solo a favor de los hijos o descendientes por partes iguales sin perjuicio de
la representacin del hijo premuerto por sus descendientes; es el tercio de
legtima estricta o corta.
Igual o desigualmente a favor de todos o de cualquiera de sus descendientes
de cualquier grado; es el tercio de mejora que junto con la anterior forma la
legtima larga. Pero, si no se hace ejercicio de la facultad de mejorar, esta
parte de la herencia habr de repartirse entre las mismas personas a las que
se refiere el punto anterior y de la misma manera, por partes iguales.
Libremente a favor de aquel o aquellos parientes o extraos a quienes quiera favorecer; es el tercio de libre disposicin.
Se estiman aplicables para integrar el artculo 807 las normas de la sucesin intestada, por lo que en la lnea descendente ser de aplicacin la preferencia por proximidad
de grado, el reparto igualitario dentro del mismo grado y la aplicabilidad del derecho de
representacin. En este sentido, y al lado del caso ordinario de la premoriencia del hijo
al que represente en su derecho legitimario su propia descendencia, deben tenerse muy
especialmente en cuenta los artculos 761 y 857 del Cdigo Civil que habilitan expresamente el derecho de representacin en caso de indignidad o desheredacin del hijo o
descendiente legitimario. En cambio, los descendientes del repudiante no se subrogan
en la condicin de legitimarios. Esto presupone, en aplicacin del artculo 985, prrafo
2., que el estatus del legitimario del repudiante se extingue no solo para l sino tambin para su estirpe, puesto que por derecho propio es absorbido por sus colegitimarios.
Por tanto, se han de aplicar las normas de la sucesin intestada, artculos 931 a 934
del Cdigo, integrativos del 807, debiendo entenderse aplicable el criterio de distribucin
por partes iguales, per cpita, entre los hijos y la aplicacin del derecho de representacin
entre los descendientes legitimarios de ulterior grado, que lo recibirn entonces por estirpes, repartindose entre ellos la legtima que le corresponda a su padre, hijo del causante.
Finalmente, hace a la legtima de los descendientes, pues solo ellos pueden ser mejorados, el rgimen de la mejora, cuya importancia merece que lo tratemos ms adelante, en epgrafe separado.
2.4. LA LEGTIMA DE LOS ASCENDIENTES

La legtima de los padres y ascendientes (art. 807.2.) tiene un carcter subsidiario respecto de la de los hijos y descendientes, ya que depende de que al fallecimiento el
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causante no tenga descendientes. Ms exactamente, los ascendientes sern legitimarios

en caso de inexistencia o premoriencia de descendientes, pero no en los casos de repudiacin, indignidad o desheredacin de estos, distincin de gran importancia prctica,
haya dejado o no el repudiante, indigno o desheredado hijos o descendientes que ocupen
su lugar (arts. 761 y 857 del CC).
Precisiones
Debe tenerse en cuenta, adems, lo dispuesto en el artculo 111 del Cdigo,
segn el cual carece de legtima aquel de los padres condenado a causa de las
relaciones que han dado lugar a la filiacin, por sentencia penal firme, y tambin en los supuestos en que la filiacin haya sido judicialmente declarada con
su oposicin, dejar de producir efectos tal privacin de legtima por determinacin del representante legal del menor aprobada judicialmente o por voluntad del hijo una vez alcanzada la plena capacidad.
En cuanto a su medida, el artculo 809 del Cdigo Civil establece que:

Constituye la legtima de los padres o ascendientes la mitad del haber
hereditario de los hijos y descendientes, salvo en el caso de que concurrieren
con el cnyuge viudo del descendiente causante, en cuyo supuesto ser de una
tercera parte de la herencia.
La distribucin de la misma viene especificada en el artculo 810 del Cdigo Civil
segn el cual:
La legtima reservada a los padres se dividir entre los dos por partes
iguales; si uno de ellos hubiera muerto, recaer toda en el sobreviviente. Cuando el testador no deje padre ni madre pero s ascendientes, en igual grado, de
las lneas paterna y materna, se dividir la herencia por mitad entre ambas lneas. Si los ascendientes fueren de grado diferente, corresponder por entero
a los ms prximos de una u otra lnea.
Por ltimo, independientemente de que en la sucesin particular de que se trate ostenten la condicin de legitimarios, y de lo que por tal concepto hayan de recibir conwww.udima.es
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forme a las reglas precedentes, tendrn los ascendientes, en todo caso, el derecho de
reversin que les reconoce el artculo 812 del Cdigo, segn el cual:
Los ascendientes suceden con exclusin de otras personas en las cosas
dadas por ellos a sus hijos o descendientes muertos sin posterioridad, cuando
los mismos objetos donados existan en la sucesin. Si hubieran sido enajenados, sucedern en todas las acciones que el donatario tuviera con relacin a
ellos, y en el precio si se hubieren vendido, o en los bienes con que se hayan
sustituido, si los permut o cambi.
Se trata de un ttulo de sucesin especial en esos bienes, si tal es el caso, del que
trataremos para su mejor comprensin en la Unidad siguiente.
2.5. LA LEGTIMA DEL CNYUGE VIUDO

En el Cdigo Civil espaol se considera legitimario al cnyuge suprstite en todo
caso y con tal que lo sea, esto es, que el matrimonio se encuentre vigente al tiempo
de fallecer el causante. El artculo 807 lo declara as, como ya hemos visto en el nmero 3., cuyo enunciado denota la especialidad de tal legtima, y que se traduce en los siguientes cuatro caracteres:
Es en usufructo, no en propiedad.
De extensin variable segn los legitimarios con quienes concurra y aun
cuando con ninguno de ellos concurra porque ningn ascendiente o descendiente exista o corresponda ser llamado en calidad de legitimario, siendo
entonces el cnyuge suprstite el nico legitimario en la sucesin testada
de que se trate.
Precisamente por ello, es que resulta compatible y simultnea con la legtima de descendientes o ascendientes, ya que la existencia de legitimarios de
una u otra clase no excluye en sus derechos legales al cnyuge suprstite,
simplemente variar su medida.
Pero a la vez, aunque justamente, de haber concurrencia, la legtima del
cnyuge viudo tendr un efecto perjudicial respecto de los dems legitimarios, ya que si la concurrencia es con descendientes, estos vern gravado el
tercio de mejora en favor del cnyuge, pues por ley ser la mejora la parte
objeto del tercio usufructuario concedido como legtima al consorte, y si
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es con ascendientes, la legtima de estos se reducir pasando de la mitad de

los bienes a solo un tercio.
As las cosas, la comentada variabilidad de la legtima viudal obliga a concretar
hasta tres supuestos, detallando cuanto acabamos de sealar, a saber:
Primero. Si concurre con hijos o descendientes del causante, la legtima del
cnyuge suprstite consistir en el usufructo de un tercio de la herencia,
exactamente del tercio destinado a mejora, tal como dispone al artculo 834
del Cdigo Civil, con lo que solo los sujetos mejorados quedarn en su virtud gravados.
Segundo. Si concurre con ascendientes del causante, su cnyuge tendr derecho al usufructo sobre la mitad de la herencia (art. 837, prrafo 1.).
Tercero. Si no concurre con ningn otro legitimario, el cnyuge suprstite ser el nico a la postre, alcanzando su cuota legal el usufructo de dos
tercios de la herencia (art. 838) lo que bien mirado constituye el caso, sin
duda, ms criticable pues lo suyo hubiera sido convocarlo en tal o incluso
inferior parte, pero en propiedad.
Por supuesto, presupuesto elemental de la legtima del cnyuge suprstite lo constituye la existencia de matrimonio vigente (art. 834 del CC), no habindolo, en caso de
nulidad, divorcio o separacin, aun de hecho al tiempo de morir el causante y consorte.
Y por falta de vnculo matrimonial, tampoco sera legitimario el conviviente de hecho.
Precisiones
En caso de nulidad, no hay matrimonio pues nunca lo hubo.
En caso de divorcio, ningn derecho, ni el de la legtima, tiene una persona que
no es cnyuge, sino excnyuge; lo habra sido, pero ya no lo es al tiempo de
la muerte de su respectivo excnyuge.
En caso de separacin judicial o de hecho, el cnyuge viudo, separado no tiene
derecho a la legtima. Ahora bien, como establece el artculo 835 del Cdigo Civil:
Si entre los cnyuges separados hubiera mediado reconciliacin
notificada al Juzgado que conoci de la separacin de conformidad con
el artculo 84 del Cdigo Civil, el sobreviviente conservar sus derechos.
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Finalmente, es en el mbito hereditario, donde se da en la prctica una mayor
distancia de las parejas estables no casadas frente al tratamiento de las uniones matrimoniales, destaca Cuenca Alaine que:
Salvo ciertas previsiones mnimas (frecuentemente relativas a
la atribucin al conviviente suprstite del ajuar comn, a la vivienda
comn o a la posibilidad de aquel de subrogarse en un eventual contrato de alquiler sobre la misma en el que figurara como arrendataria
su pareja) los derechos del conviviente suprstite dependern directamente de su nombramiento como heredero o legatario por parte del
conviviente fallecido.
En caso de sucesin abintestato, habra que acudir a las normas generales fijadas por la normativa civil de aplicacin en cada territorio, quedando fuera del
Derecho comn sobre la sucesin intestada ese conviviente suprstite (a salvo
de las ya mencionadas previsiones menores).
Al ser en usufructo y complicar la particular atribucin de los bienes hereditarios,

es por ello que el Cdigo permite a los herederos la conmutacin del usufructo viudal.
Dispone, as, el artculo 839 que:
Los herederos podrn satisfacer al cnyuge su parte de usufructo, asignndole una renta vitalicia, los productos de determinados bienes, o un capital en efectivo, procediendo de mutuo acuerdo y, en su defecto, por virtud de
mandato judicial.
Precisiones
Como destaca Fernndez Campos:
La finalidad de la conmutacin del usufructuario no es otra que
evitar los inconvenientes jurdicos y econmicos de esta forma de satisfacer la legtima del cnyuge viudo, ya que la atribucin a distintos sujetos de la propiedad, por una parte, y del usufructo, por otra, obstaculiza
la circulacin de los bienes, al tiempo que puede constituir ocasin de
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un inadecuado aprovechamiento de los mismos, y puede generar dificultades e incompatibilidades en la gestin de los bienes entre usufructuario y nudo propietario.
De modo que para salvar los inconvenientes reseados en relacin con el usufructo, medio primario de satisfacer la cuota viudal, la ley habilita a los herederos para que puedan sustituir el usufructo por otros medios, incluso en contra
de la voluntad del propio cnyuge.
Es claro que si son varios los herederos debern obrar por unanimidad, con la
aceptacin del cnyuge, que solo es necesaria en cuanto a la justa correspondencia
entre el importe o valor del medio elegido por los herederos con el usufructo legitimario a conmutar, como establece el precepto, aunque el Juez puede encontrar ajustado, en defecto de consentimiento por parte del viudo o viuda, el ofrecimiento de
los herederos. Pero no parece que pueda imponerse al cnyuge ningn otro medio de
conmutacin distinto a los reseados, con especial atencin a la asignacin en pago
de su legtima del medio del que s habla el artculo siguiente: la entrega de una parte
de los bienes hereditarios, obviamente, en propiedad. Por tanto, y como sostuviera el
Supremo en una clsica sentencia de 1962, se exigira acuerdo entre los herederos y
el cnyuge suprstite al efecto.
En cambio, la iniciativa de la conmutacin se concede al cnyuge viudo cuando
concurra con hijos solo del causante, pudiendo exigir que su derecho de usufructo le
sea satisfecho, a eleccin de los hijos, asignndole un capital en dinero o un lote de bienes hereditarios en propiedad (art. 840 del CC).
Precisiones
Frente al supuesto comn del artculo 839 del Cdigo Civil, la razn de ser de la
conmutacin del artculo 840 del Cdigo Civil es no obligar al viudo a mantener
relaciones jurdicas duraderas como son las que deben mantener el usufructuario con el nudo propietario pero tambin las que debera mantener el cnyuge
viudo por virtud de alguno de los medios de conmutacin contemplados en el
artculo 839 del Cdigo Civil, con hijos solo de su consorte.
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Se trata, por tanto, de responder al fundamento objetivo de la conmutacin (evitar la desmembracin del dominio) y al tiempo introducir
un componente subjetivo: evitar estas relaciones jurdicas que se consideran por el legislador como problemticas; por eso, la iniciativa de la
conmutacin del artculo 840 corresponde, excepcionalmente, al cnyuge viudo. Los hijos, por su parte, no podrn impedir la conmutacin,
pero les corresponde a ellos elegir el medio que sustituir al usufructo,
que ser alguno de los contemplados expresamente en el propio precepto (Fernndez Campos).
Por ltimo, distinto del fenmeno de la conmutacin, y en un estadio previo a la

particin o liquidacin sucesoria, no est de ms recordar el derecho del cnyuge suprstite a seguir residiendo en la vivienda habitual en la que hubiera convivido con
el causante, derecho de preferencia reconocido en los artculos 1.406, inciso 4., y 1.407
del Cdigo Civil, al punto de que, si el valor de la vivienda superara al del haber que le
correspondiera al cnyuge sobreviviente segn las reglas de la liquidacin de la sociedad
de gananciales, podra alegarlo igualmente abonando la diferencia en dinero.
3. LA MEJORA
3.1. CONCEPTO
El Cdigo seala como legtima de los descendientes los dos tercios de la herencia,
pero si dicha parte de la herencia constituye la legtima de los descendientes globalmente considerados, no quiere decir que su reparto entre ellos haya de ser igualitario; por el
contrario, el Cdigo Civil permite al padre o ascendiente distribuir desigualmente uno
de los dos tercios integrantes de la legtima, llamada mejora, entre los descendientes,
incluso puede dejarlo a uno solo de ellos. De aqu la distincin dentro de los dos tercios
que componen la legtima de los descendientes, entre legtima larga y legtima corta. Solo
esta es la parte que por ministerio de la ley ha de ser distribuida por igual entre todos los
descendientes de igual grado (o sus representantes por estirpes). El otro tercio puede ser
distribuido desigualmente entre algunos o uno solo de los descendientes. La mejora, es,
pues, un poder del testador, poder de disposicin limitado o restringido, en tanto que los
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mejorados han de ser los hijos o descendientes y sobre la mejora no puede imponer el
testador gravmenes sino en favor de ellos (art. 824 del CC).
El artculo 823 del Cdigo, con pretensin definitoria, dice que:
El padre o la madre podrn disponer en concepto de mejora a favor de
alguno o algunos de sus hijos o descendientes ya lo sean por naturaleza o por
adopcin de una de las dos terceras partes destinadas a legtima.
Por tanto, la naturaleza jurdica de la mejora es de legtima; es una parte de la legtima
larga, por lo que participa de su naturaleza, con la nica e importante especialidad de que
puede atribuirse por el testador a uno, a varios o a todos los legitimarios hijos o descendientes y a ttulo de herencia, legado o por disposicin gratuita nter vivos. Le es aplicable,
por tanto, el principio de intangibilidad de la legtima, por lo que no puede imponrsele
gravamen, condicin o sustitucin (art. 813 del CC), pero s pueden imponerse cargas o
gravmenes en favor de otros posibles beneficiarios de la mejora, tal y como establece el
artculo 824 del Cdigo Civil en cuanto no podrn imponerse sobre la mejora otros gravmenes, que los que se establezcan en favor de los legitimarios o sus descendientes.
En los hechos, pues, lo que surge de todo lo dicho, necesaria es la existencia de una
pluralidad de descendientes para que la mejora tenga sentido, no es preciso que lo sean
de igual grado, ya que puede mejorarse a un nieto cuando la legtima (corta o estricta,
claro est) pertenece a los hijos del testador.
3.2. CLASES
Se pueden distinguir diversas clases de mejora, en funcin de variados criterios,
aunque aqu nos centraremos en los dos ms bsicos, a saber:
A) Por la forma de disponerse
Se habla de mejora expresa, cuando se dispone explcita, manifiestamente que
tal es la voluntad al respecto en testamento o donacin en vida a favor de quien haya
de considerarse a su tiempo legitimario, que son las formas ms tpicas de establecer la
mejora, y de mejora tcita cuando se ordena un legado en testamento a favor de un
legitimario que no quepa en el tercio de libre disposicin o cuando el testador atribuya
expresamente la legtima estricta a los hijos y el resto de la herencia a uno solo.
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Dicho ello, la doctrina estima que el Cdigo exige que la mejora sea expresa, y as
en relacin con la donacin nter vivos sanciona que ninguna donacin por contrato
entre vivos, sea simple o por causa onerosa, en favor de hijos o descendientes que sean
herederos forzosos, se reputar mejora, si el donante no ha declarado de una manera expresa su voluntad de mejorar (art. 825 del CC).
El mismo criterio contra la mejora tcita se encuentra proclamado con referencia a
las mandas o legados, aunque se introduce una excepcin en este punto, al ordenar que
la manda o legado hecha por el testador a uno de los hijos o descendientes no se reputar mejora sino cuando el testador haya declarado expresamente ser esta su voluntad o
cuando no quepa en la parte libre (art. 828 del CC).
Por tanto, cabe concluir que el principio legal que rige es el de la voluntad expresa
de mejorar, salvo las excepciones indicadas.
B) Por su objeto
La mejora puede cifrarse en una cuota de la herencia o parte alcuota de la misma,
en cosa determinada, o en cosa genrica, sobre todo en una cantidad de dinero. La regulacin al respecto se sintetiza por el Cdigo en dos clases fundamentales de mejora:
De cosa cierta y determinada (art. 829): cuando la mejora se seala en una
cosa determinada, si el valor de esta excediere del tercio destinado a la mejora y de la parte de legtima perteneciente al mejorado, deber este abonar
la diferencia en metlico a los dems interesados.
De cuota o tambin de cantidad (art. 832): cuando la mejora no hubiese sido
sealada en cosa determinada ser pagada con los mismos bienes hereditarios, observndose, en cuanto pueda tener lugar, las reglas establecidas en
los artculos 1.061 y 1.062, para procurar la igualdad de los herederos en la
particin de los bienes.
Precisiones
La cuestin se vincula, y ha de completarse, con lo que se ver en el epgrafe 5
de esta Unidad acerca de los medios materiales de pago.
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3.3. SUJETOS: PERSONAS QUE PUEDEN MEJORAR Y SER MEJORADAS

De acuerdo con el artculo 823 del Cdigo, pueden mejorar el padre o la madre
causantes de la sucesin en que exista legtima de hijos o descendientes, y pueden ser
mejorados los legitimarios hijos o descendientes, sean matrimoniales, extramatrimoniales o adoptivos.
No obstante lo expuesto, pese a su sencillez, se han planteado dos problemas: de
un lado, si se puede mejorar a los nietos viviendo los padres; de otro, si se puede delegar la facultad de mejorar.
En relacin con la primera cuestin, su respuesta es clara en funcin de todo lo
hasta aqu dicho, entendiendo doctrina y jurisprudencia que el causante puede mejorar
al nieto aunque viva el padre de este. En el caso, por tanto, existiendo un legitimario
llamado a la legtima estricta, un nieto que no sea legitimario, por vivir el padre, podr
recibir la mejora.
Precisiones
Como argumentos en favor de esta posibilidad, la doctrina cita especialmente
los artculos 782 y 824 que admiten indirectamente la mejora a favor de nietos,
al permitir gravarlas con sustitucin fideicomisaria o imponer sobre ella gravmenes en su favor, as como el artculo 823, tanto ms si se relaciona con el
artculo 972, en cuanto reitera la posibilidad de mejorar a los descendientes.
Acerca de la delegacin de la facultad de mejorar, por su parte, el Cdigo Civil

declara en su artculo 830 que la facultad de mejorar no puede encomendarse a otro,
expresin del carcter personalsimo del testamento (art. 670). No cabe, pues, delegar
la facultad de mejorar, ni en testamento, ni en contrato, ni en las promesas de mejorar
o no mejorar.
Sin embargo, como excepcin al principio general, el artculo 831, redactado por
la Ley 41/2003, de 18 de noviembre, con el objeto de introducir una nueva figura de
proteccin patrimonial indirecta de las personas con discapacidad, concede al causante
amplias facultades para que en su testamento pueda conferir al cnyuge suprstite facultades para mejorar y distribuir la herencia entre los hijos y descendientes comunes, lo
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Sumario
que permitir no precipitar la particin de la herencia cuando uno de los descendientes

tenga una discapacidad, y aplazar dicha distribucin a un momento posterior en el que
podrn tenerse en cuenta la variacin de las circunstancias y la situacin actual y necesidades de la persona con discapacidad. Lo curioso es que siendo tal el propsito de la
nueva y farragosa redaccin dada al precepto se haya terminado obviando referencia
alguna a la existencia de una persona con discapacidad para que pueda operar la excepcin, con lo que, pese a ser tal su objetivo, no hace falta como presupuesto para admitir
la delegacin no solo de la facultad de mejorar a favor del cnyuge sino de la mucho ms
amplia relativa a la distribucin entre los hijos y descendientes comunes con los lmites
que en el artculo se contienen de los bienes no atribuidos expresamente por el testador.
4. C
LCULO DE LA LEGTIMA. IMPUTACIN DE DONACIONES
Y LEGADOS
El clculo de la legtima supone la realizacin de una serie de operaciones destinadas a fijarla cuantitativamente, la cual no es igual para todos los legitimarios, y que respecto de padres y ascendientes y del cnyuge vara segn con quien concurra, y ha de
recordarse una vez ms.
En tal sentido, el artculo 818 establece que:
Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes que quedaren a
la muerte del testador, con deduccin de las deudas y cargas, sin comprender
entre ellas las impuestas en el testamento. Al valor lquido de los bienes hereditarios se agregar el de las donaciones colacionables.
Del precepto, por tanto, se desprende que en primer lugar se atender al valor de
los bienes que quedaren a la muerte del testador, valor que ser el referido al momento
de fallecer el causante.
Del valor fijado deben deducirse las deudas y cargas, quedando del tal modo establecido el activo del caudal hereditario. Por tanto, ha de tratarse de deudas del causante,
no deudas generadas por la propia sucesin.
Calculado y valorado el relictum, que es el resultado de las dos operaciones anteriores, se ha de sumar el valor de las donaciones para poder fijar definitivamente la legtima; as lo establece el prrafo segundo del propio artculo 818, al decir que al valor
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G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
lquido de los bienes hereditarios se agregar el de las donaciones colacionables. Pero

aunque la norma se refiere a las donaciones susceptibles de colacin, se habrn de traer
las que se hayan realizado en favor incluso de terceros siempre que no sean de las excluidas u ordinarias no colacionables ex artculos 1.041 y 1.042 del Cdigo Civil; en
otras palabras, se habr de agregar el valor de lo donado en vida, sea a un legitimario o
a un tercero. Por eso no se puede hablar de colacin en el sentido explicado en su lugar,
la colacin en sentido estricto a la que se refiere el artculo 1.035 del Cdigo Civil. Se
trata de una operacin distinta, de variado alcance, a la que, por ello, se conviene mejor
en llamarla reunin ficticia.
Precisiones
Tiene dicho as el Supremo que para determinar el importe de las legtimas,
y saber lo que se puede o no recibir por testamento (arts. 636 y 654 del CC)
ha de tenerse en cuenta, no solo el valor neto de los bienes que quedaron a la
muerte del testador, sino tambin las transmisiones gratuitas realizadas nter
vivos (reunin ficticia del donatum y el relictum), cuyo valor contable representar el activo de la herencia y del que no pueden excluirse ninguna de las donaciones efectuadas, ya lo hayan sido a legitimarios, no legitimarios o extraos
(segn determina el prrafo 2. del art. 818 del CC) pero con la salvedad de
que la palabra colacionables referida a las donaciones, tiene aqu un sentido impropio, que no se corresponde con el puramente tcnico del art. 1.035, y
que ms bien significa computables. Computabilidad que viene referida exclusivamente a la operacin contable para la determinacin de si ha existido
inoficiosidad, habida cuenta del importe que corresponde a cada uno de los tres
tercios de la herencia, pero que en nada afecta a la obligacin de colacionar
que solo puede corresponder al heredero forzoso que concurra con otros que
tambin lo sean, pero en ningn caso a los donatarios extraos (Sentencia
de 17 de marzo de 1989).
Sumado al relictum el donatum, tenemos la base para fijar las legtimas correspondientes, siendo este el momento para imputar individualizar desde la masa comn resultante donaciones y legados. Se trata de una operacin que consiste en determinar
la parte de la herencia (legtima, en su caso mejora, y parte de libre disposicin) a la que
se han de reconducir las diferentes donaciones efectuadas en vida por el causante, as
como los legados ordenados en testamento, atendiendo principalmente a la voluntad de
este y a la condicin de legitimario o no de la persona favorecida en cada caso. A travs
de la imputacin se podrn conocer las liberalidades testamentarias y las donaciones que
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Sumario
son inoficiosas por perjudicar los derechos de algn legitimario, procedindose, respecto de los que lo sean, a su reduccin en la forma y por el orden que el Cdigo Civil establece (Ruiz-Rico).
Tales reglas bsicas seran las siguientes:
Lo recibido por el legitimario como herencia o legado, por tanto, se imputar a su legtima; tratndose, en cambio, de extraos, lo recibido se imputar a la parte de libre disposicin. El exceso, en el primer supuesto, hace
que se incluya en la parte libre, aplicndose en su caso el artculo 828 del
Cdigo Civil, por el cual solo se tendr, se imputar al tercio de mejora, si
tal hubiese voluntad expresa del causante.
En cuanto a las donaciones, las hechas a los hijos que no tengan el concepto
de mejoras se imputarn a su legtima, mientras que las realizadas en favor
de extraos se imputarn a la parte libre de que el testador hubiese podido
disponer por su ltima voluntad. Siendo que en cuanto fueren inoficiosas o excediesen de la cuota disponible se reducirn conforme los artculos
siguientes (art. 819).
Siendo as, en el caso de que el testador hubiera dispuesto ms de lo que
contena la parte de libre disposicin, y no habiendo bienes suficientes para
pagar las legtimas, se proceder a la reduccin de donaciones y legados a
peticin de los legitimarios, algo que reitera el artculo 817 cuando seala
que las disposiciones testamentarias que mengen la legtima de los herederos forzosos se reducirn, a peticin de estos, en lo que fueren inoficiosas
o excesivas (vase tambin el artculo 655). Puntualmente:
Se proceder, primero, a la reduccin de los legados y despus a la
de las donaciones, as lo dispone el artculo 820.1. por el cual se
respetarn las donaciones mientras pueda cubrirse la legtima, reduciendo o anulando, si fuere necesario, las mandas hechas en testamento.
Contina diciendo el artculo 820.2. que la reduccin de las mandas
o legados se har a prorrata sin distincin alguna. Se hace la salvedad de que si el testador hubiese dispuesto que se pague cierto legado con preferencia a otros, no sufrir aquel reduccin, sino despus
de haber aplicado estos por entero al pago de la legtima.
No obstante, el Cdigo en el artculo 821 sienta una regla especial
respecto a la reduccin de los legados diciendo que:
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G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
Cuando el legado sujeto a reduccin consista en una finca que

no admita cmoda divisin, quedar esta para el legatario si la reduccin no absorbe ms de la mitad de su valor, y en caso contrario para
los herederos forzosos; pero aquel y estos debern abonarse su respectivo haber en dinero. El legatario que tenga derecho a la legtima
podr retener toda la finca con tal que su valor no supere el importe
de la porcin disponible y de la cuota que le corresponda por legtima. Si los herederos o legatarios no quieren usar del derecho que se
les concede en este artculo se vender la finca en pblica subasta, a
instancia de cualquiera de los interesados.
Con carcter subsidiario a la accin de reduccin de legados, por
tanto, las donaciones habrn de reducirse o rescindirse, pero por orden
inverso de antigedad (art. 656 del CC). Legitimados lo estarn los
legitimarios, legatarios de parte alcuota y sus herederos o causahabientes (art. 655). nicamente los legitimarios y sus herederos o
causahabientes son, por tanto, los titulares de la accin para pedir la
reduccin, accin cuyo sentido justifica su carcter de irrenunciable
en vida del donante.
Para una mejor comprensin de todo lo visto en este epgrafe, se expone el desarrollado ejemplo que nos propone Sanjun Garca.
EJEMPLO 1
El 20 de mayo de 1998, para celebrar un hecho extraordinario que le colma de alegra, don
Lorenzo Mendoza hace un costoso regalo a cada uno de sus tres hijos: a don Alfredo le
regala un apartamento en Colindres (Cantabria); a don Fernando, un BMW 520D y a don
Santiago, 30.050, 61 euros (5.000.000 de pesetas en aquel momento) para igualarle ya que
este es el valor de cada uno de los dos regalos. La noche del 23 de diciembre de 2007 don
Lorenzo fallece, instituyendo herederos de todos sus bienes una vivienda en propiedad
libre de cargas y una cuenta bancaria con 15.000 a sus tres hijos y a su socio, don Ramn
Sanz, por partes iguales.
Cunto le corresponde a cada heredero?
Don Lorenzo no deja ni cnyuge ni deuda alguna, dado que todos los instituidos herederos disponen de vivienda propia, deciden vender la dejada por el causante, obteniendo, el
2 de enero de 2008, 290.500 euros.
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Sumario
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Clculo del caudal relicto
Valor de la vivienda ..................................................................................
290.500
Saldo de la cuenta bancaria ......................................................................
15.000
305.500
A este valor se le minoran los gastos e impuestos satisfechos1

Impuesto sobre el incremento de valor de los terrenos .......................
2.200
Gastos necesarios para la venta ...............................................................
3.300
Valor lquido de los bienes hereditarios ..............................................

1
5.500
300.000
Al estar de acuerdo todos los herederos en vender la casa para facilitar el reparto equitativo, consideramos aplicable el artculo 1.064 del Cdigo Civil, segn el cual los gastos de participacin hechos en inters comn de todos los coherederos se deducirn de la herencia.
A este importe es al que el artculo 818 del Cdigo Civil agrega el de las donaciones colacionables para determinar la legtima, sealando el artculo 1.035 que el heredero forzoso que concurra, con otros que tambin lo sean, a una sucesin, deber traer a la masa
hereditaria los bienes o valores que hubiese recibido del causante de la herencia, en vida
de este, por dote, donacin u otro ttulo lucrativo, para computarlo en la regulacin de las
legtimas y en la cuenta de participacin.
Clculo de la cuota del heredero no forzoso
Antes de efectuar la colacin, al ser esta una institucin referida a los herederos forzosos,
la cuota correspondiente al socio que no tiene tal carcter debe calcularse ya sobre ese
valor lquido.
Valor lquido de los bienes hereditarios .................................
300.000
Cuota correspondiente al heredero voluntario (1/4) (300.000/4) .
75.000
Remanente del caudal relicto (sobre el que colacionar) .......
225.000
Hay que sealar que los donatarios no deben incluir en la herencia los mismos bienes que
en su da les regal el causante, sino que deben traer a colacin art. 1.045 su valor al
tiempo en que se evalen los bienes hereditarios. Estos tres regalos valorados en 30.050,61
euros en 1998 pueden tener muy distinto valor en el momento de la valoracin de la he.../...
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Sumario
La sucesin forzosa
G. de Reina Tartire
.../...
rencia. En relacin con ese posible cambio de valor el mismo artculo 1.045 aade que el
aumento o deterioro fsico posterior a la donacin y aun su prdida total, casual o culpable, ser a cargo y riesgo o beneficio del donatario.
Valor en enero de 2008 de lo donado a los herederos forzosos
Bienes donados
Apartamento
Mtodos de actualizacin
Valores enero 2008
Tasacin del inmueble por una empresa de peritaciones a 2 de enero de 20081
58.864,68
Valor de vehculos usados

(Fuente portal de la Junta de Castilla y Len, www.jcyl.es)
INFORME DE VALOR DE VEHCULOS USADOS POR PRECIOS MEDIOS2

DATOS GENERALES
Tipo de bien
Fecha referencia de
valor
Fecha 1. matriculacin
Automvil
02-01-2008
22-05-1998
Coche
CARACTERSTICAS TCNICAS
5.567
Marca
Modelo
Cilindrada
Potencia fiscal
BMW
520 D Touring
1.951 cc
13,12
INFORMACIN DEL VALOR

Precio medio de venta
del primer ao
Porcentaje aplicable
Precio medio a la fecha de referencia
29.300 euros
19%
5.567,00
Variacin de precios segn sistema IPC base 2006, desde mayo de 1998 hasta enero de 2008
(Fuente INE, www.ine.es)
Suma en metlico
40.568,32
ndice
Variacin (%)
Variacin
General
35,5
30.050,61 35,5% = 10.568,32
Valor total de las donaciones al tiempo en que se evalen los bienes hereditarios
105.000
Acordada y sufragada por los tres herederos forzosos para determinar un valor de mercado ajustado a la
realidad.
En aplicacin de la Orden EHA/3745/2007, de 14 de diciembre, por la que se aprueban los precios medios de venta aplicables en la gestin del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados, Impuesto sobre
Sucesiones y Donaciones e Impuesto Especial sobre Determinados Medios de Transporte.
.../...
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Caudal relicto una vez satisfecha la cuota al heredero no
legitimario ...................................................................................
225.000
Valor de las donaciones colacionables ...................................
105.000
Valor terico a repartir entre los herederos forzosos........
330.000
Cuota terica correspondiente a cada uno de los herederos forzosos (330.000/3 ) .................................................................
110.000
Clculo de la cuota efectiva de cada heredero forzoso

Para fijar cunto corresponde efectivamente a cada uno de los herederos forzosos, el artculo 1.047 del Cdigo Civil seala que el donatario tomar de menos en la masa hereditaria tanto como ya hubiese recibido.
Heredero
Don Alfredo
Don Fernando
Don Santiago
Cuota terica
Valor de lo recibido
Cuota efectiva
a percibir
110.000
110.000
110.000
58.864,68
5.567
40.568,32
=
=
=
51.135,32
104.433
69.431,68
Precisiones
El artculo 1.041 del Cdigo Civil dispone que no se hallan sujetos a colacin los regalos de costumbre, en el supuesto se ha considerado que un obsequio de 30.050,61
euros no es algo acostumbrado.
El artculo 1.049 del Cdigo Civil dispone que los frutos e intereses de los bienes
sujetos a colacin no se deben a la masa hereditaria sino desde el da en que se abra
la sucesin; en el supuesto se ha considerado que la actualizacin del importe en
metlico para compensar el efecto de la inflacin debera hacerse sobre la base del
IPC y no del inters legal del dinero, por considerar que este determinara los frutos
producidos por lo donado. Donde quizs s debera aplicarse el inters legal sera,
en el hipottico retraso en la participacin, al periodo entre la apertura de la sucesin y la efectiva participacin de la herencia.
Fuente: Lex Nova. La Revista, nm. 51, enero-marzo 2008, pgs. 32 y 33.
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G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
5. PAGO
El testador puede pagar, atribuir la legtima por cualquier ttulo, es algo que ya sabemos: puede atribuirlo, as, como herencia, como legado o, en vida del causante, como
donacin, sin que sea preciso que el testador diga expresamente que la atribuye, que
paga, abona, salda la legtima. De lo que se trata de determinar ahora es si la legtima
cuando no ha sido anticipada en vida, se entiende debe cumplirse, pagarse mediante la
entrega de bienes hereditarios pago in natura, se dice, o puede, por ejemplo, un heredero legitimario quedarse con todo el caudal relicto entregando en metlico, con dinero
no hereditario por tanto, el valor de su legtima al resto.
En este sentido, se ha de decir que la satisfaccin de la legtima con bienes hereditarios se reconoce todava como el principio en la materia. Sin embargo, son cada vez
ms, sobre todo desde la reforma de 1981, las excepciones consagradas al objeto de posibilitar que la legtima se abone con bienes no integrantes de la herencia.
En el epgrafe anterior veamos ya un ejemplo en el caso del artculo 821 del Cdigo Civil, en cuanto al legado de una finca que no admita cmoda divisin. Otro supuesto es el del artculo 1.056, prrafo 2., justificado en el mantenimiento en unas solas
manos de la explotacin familiar o de una sociedad comercial que presente tal carcter.
Establece, as la norma que:
El testador que en atencin a la conservacin de la empresa o en inters de su familia quiera preservar indivisa una explotacin econmica o bien
mantener el control de una sociedad de capital o grupo de estas podr usar de
la facultad concedida en este artculo, disponiendo que se pague en metlico
su legtima a los dems interesados. A tal efecto, no ser necesario que exista
metlico suficiente en la herencia para el pago, siendo posible realizar el abono
con efectivo extrahereditario y establecer por el testador o por el contador-partidor por l designado aplazamiento, siempre que este no supere cinco aos a
contar desde el fallecimiento del testador; podr ser tambin de aplicacin cualquier otro medio de extincin de las obligaciones. Si no se hubiere establecido
la forma de pago, cualquier legitimario podr exigir su legtima en bienes de
la herencia. No ser de aplicacin a la particin as realizada lo dispuesto en el
artculo 843 y en el prrafo primero del artculo 844.
Pero, sin duda, es el artculo 841 del Cdigo el que parece exceder de lo que sera
un supuesto especial para atacar directamente el principio general. Dice en tal direccin
el precepto lo siguiente:
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Sumario
El testador, o el contador-partidor expresamente autorizado por aquel,

podr adjudicar todos los bienes hereditarios o parte de ellos a alguno de los
hijos o descendientes, ordenando que se pague en metlico la porcin hereditaria de los dems legitimarios.
Tambin corresponder la facultad de pago en metlico en el mismo supuesto del prrafo anterior al contador-partidor dativo a que se refiere el artculo 1.057 del Cdigo Civil.
Ms all de la particularidad de que el precepto resulte aplicable nicamente en relacin con los legitimarios descendientes, el precepto se interpreta no obstante, en un
intento por preservar el principio o regla general del pago in natura, diciendo que estamos ante una proposicin que debe ser aceptada por los legitimarios designados adjudicatarios (art. 842), pues de no contar con su beneplcito se seguirn las reglas ordinarias
en materia de particin; es decir, cobrarn todos a partir de los bienes hereditarios. Pero
la conmutacin se hace obligatoria hasta poder imponerse por va judicial (art. 842 del
CC), y es ah donde reside la esencia de la norma, para los que no hayan sido llamados
a recibir los bienes de la herencia, sino su cuota en dinero, que no necesariamente, surge
de la norma, ha de integrar la masa hereditaria.
As las cosas, cuando los legitimarios adjudicatarios opten efectivamente por pagar
en metlico a los restantes descendientes, establece el artculo 844 del Cdigo Civil que
les comunicarn su decisin en el plazo de un ao desde la apertura de la sucesin, debiendo cumplir con el pago en el plazo de otro ao ms, salvo que entre todos pacten
otra cosa. Transcurrido el plazo sin que el pago haya tenido lugar, caducar la facultad
conferida a los hijos o descendientes por el testador o contador y se proceder a repartir
la herencia segn las normas comunes sobre la particin.
6. INTANGIBILIDAD DE LA LEGTIMA
Las normas que regulan la legtima son de Derecho necesario, en cuanto imperativas, sustradas a la libre disponibilidad tanto del causante como de los legitimarios, siquiera para estos anticipada. Es as que el artculo 813 establece que:
El testador no podr privar a los herederos de su legtima sino en los
casos expresamente determinados por la ley [en referencia al instituto de la
desheredacin del que nos ocuparemos en el siguiente epgrafe].
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Sumario
G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
Tampoco podr imponer sobre ella gravamen, ni condicin ni sustitucin de ninguna especie, salvo lo dispuesto en cuanto al usufructo del viudo
y lo establecido en el artculo 808 respecto de los hijos o descendientes judicialmente incapacitados.
Precisiones
Del carcter indisponible del sistema legitimario en nuestro Derecho (comn)
es tambin fiel expresin el artculo siguiente del Cdigo en cuanto declara nula
toda renuncia o transaccin sobre la legtima futura entre el que la debe y sus
herederos forzosos, de forma que estos podrn reclamarla cuando muera
aquel; pero debern traer a colacin lo que hubieren recibido por la renuncia o
transaccin. Por tanto, una renuncia o transaccin de esta clase se considerar como inexistente por lo que el mismo heredero renunciante, a la muerte
del testador, podr reclamar su cuota legitimaria.
Sin embargo, una vez abierta la sucesin sern vlidos los pactos sobre la legtima. Siguiendo en este punto a Lacruz Berdejo, los ms frecuentes en la
prctica son los de renuncia, en trminos transaccionales entre legitimario y
herederos, a las acciones derivadas de la legtima, o bien a su ejercicio cuando haya lugar a l, obviando ex artculo 1.000.1. del Cdigo Civil equiparar
este tipo de renuncia a la repudiacin de la herencia. Producida la renuncia de
todos los legitimarios no adquieren derecho a ella los parientes del causante
del mismo orden o de ulterior grado, contra lo que ocurre en la sucesin intestada. Es decir: renunciando todos los hijos, no adquieren derecho a legtima
los nietos; de igual modo que si renuncian los padres, no devienen herederos
forzosos los abuelos. Si, en cambio, solo renuncia alguno de los legitimarios,
aumentar la legtima de los dems conforme con el artculo 985, esto es, sucedern por su derecho propio y no por el derecho de acrecer.
El artculo 813 del Cdigo Civil declara, por tanto, la intangibilidad de la legtima;
intangibilidad exactamente cualitativa en su segundo prrafo, al disponer la nulidad
de los gravmenes que pueden consistir en la no atribucin inmediata de la legtima
(mediante la imposicin de una condicin suspensiva, un trmino inicial o el nombramiento del legitimario como fideicomisario); en la imposicin de verdaderas cargas
sobre la legtima (un modo, un usufructo, un legado a cargo del legitimario, un fideicomiso en el que el legitimario quede como fiduciario, una condicin resolutoria, un
trmino final).
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Sumario
Precisiones
Dos apreciaciones son imprescindibles para comprender la insusceptibilidad
de gravamen de la legtima. En primer lugar, al legitimario se le pueden dejar
bienes previamente gravados (por ejemplo, con una hipoteca), cuestin que se
resolver mediante las reglas sobre el clculo de la legtima vistas previamente, donde el crdito hipotecario se considerar deuda a los efectos oportunos.
Pero otra cosa es que el gravamen sea impuesto directamente en el testamento; ese es el sentido primordial de la regla. No puede cumplirse con la legtima
gravando la cuota legitimaria, o los bienes correspondientes con gravmenes
o condicionantes de nueva creacin.
As, pues, si bien el testador no puede asignar la nuda propiedad
de una finca al legitimario como pago de su legtima, disponiendo que
el usufructo recaiga en otra persona (salvo el supuesto del art. 820, inciso 3. [que en realidad supone la concrecin que no excepcin para
el caso en particular de cuanto aqu se viene diciendo]), puede perfectamente asignar a un legitimario un derecho de nuda propiedad que se
encuentra ya as en su patrimonio, y de igual manera una finca gravada
con un censo o una hipoteca (Lacruz Berdejo).
La segunda apreciacin atiende a la mejora. En tal sentido, es la legtima
estricta la que se somete al principio de la intangibilidad cualitativa de manera ms absoluta, pero no ocurre lo mismo con el tercio de mejora (arts.
824 del CC, 782 in fine); a causa de la especialidad de esta, a la que no se
tiene un derecho legal a su reparto por igual, es que puede dejarse a un
descendiente:
Con un gravamen a favor de otro descendiente, ya que si puede
privarse de ella, con mayor razn es posible no privar de la misma, sino
dejarla gravada con un gravamen a favor de quienes pudieron ser favorecidos, no con el gravamen, sino con la mejora entera (Albaladejo Garca).
Con todo, en relacin con la legtima gravada existe un supuesto especial admitido por doctrina y jurisprudencia; es la llamada cautela socini o sociniana, la cual
encuentra cierta recepcin en el ordinal tercero del artculo 820 del Cdigo Civil. Conocida tambin como cautela anglica o gualdense, debe su nombre a un jurisconsulto
italiano, Mariano Socino, muerto a mediados del siglo XVI, que aprob una clusula de este tenor inserta en un testamento. Con antecedentes ya en el Digesto, viene a
definirse como:
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Sumario
G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
La clusula establecida por el testador, en virtud de la cual el heredero

forzoso que ve su cuota legtima gravada o perjudicada, pero a quien se favorece en otras disposiciones, puede optar por cumplir lo ordenado en el testamento
o por reclamar ntegra y pura su legtima, sin excedente alguno, renunciando
a los beneficios posibles ofrecidos por el de cuius.
Mediante una disposicin del estilo, se vendra a permitir al testador imponer una
carga a la legtima y dejar al heredero forzoso algo ms de lo que le correspondiera, pero
debiendo aceptar lo dejado con la carga o contentarse solamente con la legtima.
En los cdigos civiles modernos, esta cautela parece no tener entrada por contradecir dos principios bsicos:
Que el testador solo en los casos legales puede privar a los herederos de su
legtima.
Que sobre esta no cabe imponer gravamen alguno, ni condicin, ni sustitucin.
Con todo, puede darse una interpretacin que la torne compatible. Se trata de la potestad que tiene el testador para mejorar a los legitimarios en algunos ordenamientos, y,
en todos, para dejarles la cuota disponible o parte de ella. Entonces, cabe la composicin
de que la carga, que en apariencia pesa sobre la legtima, no significa sino la opcin para
el heredero de ser mejorado o de recibir una fraccin de lo enteramente disponible por el
causante, si acepta la carga sucesoria. Y esto s que ha de considerarse lcito.
A su vez, la intangibilidad se dice cuantitativa para expresar que el causante no
puede privar de su derecho, en todo o en parte, al legitimario sin una justa causa (de las
legalmente establecidas para la desheredacin). En tal sentido, el artculo 815 del Cdigo Civil ofrece remedio a la atribucin incompleta al establecer que:
El heredero forzoso a quien el testador haya dejado por cualquier ttulo menos que la legtima que le corresponda, podr pedir el complemento de
la misma.
Es la llamada accin de suplemento de legtima. La accin se ventilar por los trmites del correspondiente proceso declarativo ordinario, se dirigir contra los herederos, siendo transmisible a los herederos del legitimario y entendindose que prescribe a
los treinta aos.
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Sumario
7. LA DESHEREDACIN
7.1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO
Puede definirse la desheredacin como aquella disposicin testamentaria por la
que se priva de su legtima a un heredero forzoso, en virtud de una justa causa de las
que taxativamente seala la ley. Desheredar no equivale en el Cdigo a su significado
etimolgico e histrico, de privar de la condicin de heredero a alguno de los herederos
forzosos; hoy, y tal como hemos configurado en su naturaleza la legtima, desheredar es
privar de su legtima a quienes en principio tienen derecho a ella, y as resulta del texto
del artculo 813, prrafo 1..
En cuanto instituto, la desheredacin propone moderar los efectos del sistema de
legtimas, dando cierta intervencin en las mismas a la autarqua civil del testador, poniendo al servicio del mantenimiento del buen orden y la disciplina familiares al ofrecer
al testador medios de castigar la infraccin de aquellos deberes ms trascendentales y
precisos para su existencia.
Las razones que en contra de la desheredacin se han invocado no son decisivas.
Las causas de indignidad tienen un mbito general y social, mientras que las de desheredacin presentan un carcter relativo y exclusivamente familiar.
Una cosa es expresa Mucius Scaevola la falta social, y otra la falta
familiar. Ambas participan mutuamente de sus respectivas condiciones; pero
aparecen en distinto campo y se examinan y se juzgan de distinto modo. Cuando la falta es social antes que nada, la ley interviene por s misma, declarando
excluido de la sucesin al ofensor. Cuando es ante todo familiar, cuando lo
primero y ms hondamente afectado es el orden de la familia, la ley debe dejar
el campo abierto al ofendido, para que este mida y aprecie, y castigue, en su
caso, la falta cometida.
En todo caso, y aunque sea anticipar de forma resumida cuestiones vinculadas con
el rgimen que iremos viendo a continuacin sobre la desheredacin, conviene por su
proximidad conceptual presentar el siguiente cuadro sinptico para conocer sus diferencias con la indignidad como instituto, y ello desde un punto de vista marcadamente
procesal (accion contra la desheredacin frente a accin por indignidad); su autora corresponde al profesor Lled Yage y se transcribe aqu por su utilidad:
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Sumario
La sucesin forzosa
G. de Reina Tartire
Desheredacin
Indignidad
Definicin
El testador conoce la causa de indignidad o desheredacin y as lo manifiesta formalmente excluyndolo de la

herencia.
El testador no conoce la causa de la

indignidad, puesto que si la conociera tendra la posibilidad de desheredarlo; por lo general esta accin
nace mortis causa, una vez fallecido
el testador.
Causas
Hijos y descendientes: las de incapacidad por indignidad para suceder sealadas en el artculo 756.2.,
3., 5. y 6. del Cdigo Civil; haber
negado sin motivo legtimo los alimentos al padre o ascendiente que
le deshereda; o haberle maltratado
de obra o injuriado gravemente de
palabra.
Que el demandado sea padre

que abandonare, prostituyera o
corrompiera a sus hijos.
Padres y ascendientes: las del artculo 756.1., 2., 3., 5. y 6. del Cdigo Civil; haber perdido la patria
potestad por las causas expresadas
en el artculo 170 del Cdigo Civil;
haber negado los alimentos a sus
hijos o descendientes sin motivo legtimo; o haber atentado uno de los
padres contra la vida del otro si no
hubiere habido entre ellos reconciliacin.
Cnyuge: las del artculo 756.1., 2.,
3., 5. y 6. del Cdigo Civil; haber
incumplido grave o reiteradamente
los deberes conyugales; las que dan
lugar a la prdida de la patria potestad, conforme al artculo 170 del Cdigo Civil; haber negado alimentos
a los hijos o al otro cnyuge; o haber
atentado contra la vida del cnyuge
testador, si no hubiere mediado la
reconciliacin.
Que fuere condenado en juicio

por haber atentado contra la vida
del testador, de su cnyuge, descendientes o ascendientes.
Que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seale
pena no inferior a la de presidio o prisin mayor, cuando
la acusacin sea declarada calumniosa.
Que el demandado fuera heredero mayor de edad que conozca
de la muerte violenta del causante, no la denuncie dentro de un
mes a la justicia, y esta no hubiera procedido de oficio.
Que obligue al testador a testar
mediante amenaza, fraude o violencia.
Que impidiere a otro hacer testamento, revocar el que tuviera
hecho o suplantare, ocultase o alterase otro posterior.
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Sumario
Desheredacin
Indignidad
.../...
Legitimacin activa
El desheredado legitimario.
Cualquier heredero contra el posible indigno.
Prueba
El desheredado que accione deber probar alguna o varias de las siguientes circunstancias:
El que accione debe probar:
Que la desheredacin no se ha
hecho en testamento.
Que se ha llevado a cabo sin expresin de causa.
Que habindose expresado su
causa, su certeza no se ha probado, habiendo sido contradicha.
Que la causa de desheredacin
alegada no es una de las previstas en el artculo 852 y siguientes
del Cdigo Civil.
La causa de indignidad.
Que el testador no conoca la
causa de indignidad al tiempo del testamento, o bien que
esta causa apareci con posterioridad al testamento y el
testador no la remiti en documento pblico.
Que la incapacidad del indigno lo fue al tiempo de la
muerte del causante.
Que ha habido reconciliacin

posterior a la ofensa.
Plazo y dies a quo
Discusin doctrinal.
Desde que se conozca; como mximo cinco aos desde que el incapaz est en posesin de la herencia
o legado.
Efectos de la estimacin de la accin
Se anula la institucin de heredero

en cuanto perjudique al desheredado.
Ser nula la disposicin a favor

del indigno. Priva al indigno de
la herencia o legado.
La invalidacin de la desheredacin
afectar, en principio, a todos los herederos designados.
Adems, si el incapaz hubiese

entrado en la posesin de los
bienes hereditarios, estar obligado a restituirlos con los accesorios, frutos y rentas que haya
percibido.
La cuota del desheredado deber calcularse del conjunto del caudal relicto y lo donado.
En cuanto a los elementos personales, no parece haya problemas de calificacin

en la materia. Desheredar solo puede hacerlo el causante, a travs de testamento, y solo
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G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
podr hacerlo respecto de alguno de los llamados a la legtima (arts. 853 a 855 del CC).
En este sentido, un colateral podr declararse indigno para suceder pero no puede quedar
desheredado pues carece de derecho legitimario alguno como sabemos.
Precisiones
En cuanto a la capacidad para desheredar, el Cdigo Civil nada dice, por lo cual
siendo requisito formal de la desheredacin hacerse en testamento debe entenderse que la capacidad para desheredar es la normal requerida para testar:
quien puede instituir heredero puede desheredar.
7.2. FORMA Y REQUISITOS DE LA DESHEREDACIN

7.2.1. Forma de efectuarla
Segn establece el artculo 849 del Cdigo Civil, la desheredacin solo podr hacerse en testamento, expresando en l la causa legal en que se funde. Naturalmente,
aunque el artculo no lo diga, habr que expresar quin es el desheredado.
Conviene repasar brevemente los tres requisitos formales a la postre mencionados:
Que se haga en testamento. La naturaleza de disposicin mortis causa que
la desheredacin tiene y la importancia y trascendencia del acto justifican
que se exija para l la forma solemne que es propia de las disposiciones de
ltima voluntad. Por tanto, habr de considerarse nula, aplicando por analoga el artculo 672 del Cdigo Civil, la desheredacin que haga un testador refirindose a cdulas o papeles privados que aparezcan despus de su
muerte, en su domicilio o fuera de l. En cambio, no cabe duda de que es
vlida la que se haga en cualquier clase de testamento, importando poco
que sea comn o especial.
Que se designe claramente al desheredado. Aunque nada dice a este respecto el Cdigo, debe llegarse a la misma consecuencia deducindola de lo
dispuesto en los artculos 772, prrafos 1. y 2., y 773, prrafo 1., para la
institucin de heredero.
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Sumario
Precisiones
El primer precepto, en esos apartados, indica que conviene recordar que
el testador designar al heredero [desheredado para lo que aqu nos interesa] por su nombre y apellidos, y cuando haya dos que los tengan iguales deber sealar alguna circunstancia por la que se conozca al instituido
[desheredado], siendo que aunque omita el nombre del heredero, si lo
designare de modo que no pueda dudarse quin sea el instituido valdr la
institucin [la desheredacin].
En virtud del artculo 773, por su parte, el error en el nombre, apellido o cualidades del heredero, del desheredado en este nuestro contexto de ahora,
no viciar la desheredacin cuando de otra manera puede saberse ciertamente cul sea la persona nombrada.
Que se exprese la causa legal en que se funde. Este requisito queda formalmente cumplido:
Si se expresa la causa legal aunque no se precisen los hechos constitutivos, que, de ser ciertos, podrn ser probados por los herederos
en caso de controvertirse la causa, aunque el testador no los haya
precisado.
Si a la inversa se refiere el hecho constitutivo, aunque no se exprese
la causa legal en que se funde.
Si se seala genricamente una causa que puede comprenderse en
alguna o varias de las legalmente tipificadas.
Si, aun sin precisar el hecho ni referirse a una causa legal genrica ni
especficamente determinada, las palabras con las que el testador se
exprese sean suficientemente explcitas para hacer entender que se
refiri a hechos ocurridos calificados por la ley como causa de desheredacin.
7.2.2. Requisitos para la efectividad de la desheredacin ordenada

Pero, para que la desheredacin formalmente ordenada sea eficaz son preceptivos
otros requisitos: unos, referidos a la causa expresada en el testamento, que ha de ser legal
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G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
y cierta, y otros, relativos a la persistencia de la voluntad de desheredar, que requiere

que el testamento se mantenga vigente y que no haya habido perdn, reconciliacin ni
remisin. Vamos a analizarlos brevemente:
Que la causa en que se funde sea legal, es decir, alguna de las causas que
expresamente seala la ley (art. 848). De ellas nos ocuparemos luego.
Que sea cierta y, segn el artculo 850, la prueba de su certeza corresponder a los herederos del testador si el desheredado la negare.
Que el desheredante no hubiese otorgado antes de ordenar la desheredacin, pero despus de conocer el hecho invocado, testamento instituyendo
heredero al que despus deshereda. As resulta por aplicacin analgica de
lo que el artculo 757, inciso 1., dice respecto de las causas de indignidad,
pues la remisin debe considerarse irrevocable.
Que el testamento que contenga la desheredacin no sea anulado ni revocado.
Que no haya habido reconciliacin antes ni despus de la desheredacin.
As lo dice el artculo 856: La reconciliacin posterior del ofensor y del
ofendido priva a este del derecho de desheredar, y deja sin efecto la desheredacin ya hecha.
Que no haya habido remisin de la causa, antes ni despus de la desheredacin.
7.3. CAUSAS EN QUE HA DE FUNDARSE LA DESHEREDACIN

Nuestro Cdigo establece causas de desheredacin que conviene clasificar en generales y especiales. Las primeras son aplicables a todos los legitimarios, las segundas,
en particular, respecto de los descendientes, ascendientes o cnyuges, segn sea el supuesto. En todo caso, la lista es taxativa o, lo que es lo mismo, existe nmerus clausus
en la materia. A continuacin se especifican unas y otras.
7.3.1. Causas generales

Exactamente, el artculo 852 establece que son justas causas para la desheredacin, en los trminos que especficamente determinan los artculos 853, 854 y 855, las
de incapacidad por indignidad para suceder, sealadas en el artculo 756 en los nmeros
1., 2., 3., 5. y 6.. Son, pues, las siguientes:
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Sumario
Abandonar a los hijos (art. 756.1., inciso 1.).

Prostituir o corromper a sus hijos (art. 756.1., inciso 2.), que se entiende
extensivo a la corrupcin de los hijos sin distincin de su sexo, en virtud
de rdenes y ejemplos corruptores, tolerancias indiscretas y direcciones
viciosas.
Ser condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador, su
cnyuge, descendientes o ascendientes (art. 756.2.).
La pendencia del requisito de haber sido condenado en juicio no impide
la desheredacin cuando se halle en trmite, pero su eficacia quedar pendiente de la sentencia condenatoria. No le afectan el indulto, la amnista o
la prescripcin de la pena, pero s el fallo favorable en juicio de revisin.
Haber acusado al testador de delito al que la ley seala pena no inferior a la
de presidio o prisin mayor, cuando la acusacin haya sido declarada calumniosa (art. 756.3.), lo que requiere: que se trate de una acusacin entendida en sentido vulgar, que incluye tanto la querella como la denuncia,
la declaracin testifical y la pericial, y que sea declarada calumniosa; que
se refiera a un delito al que la ley seale pena no inferior a presidio o prisin mayor (la denominacin de las penas de presidio y prisin mayor no
existe en el CP de 1995).
Haber obligado al testador con amenaza, fraude o violencia a hacer testamento o a cambiarlo (art. 756.5.), pero estos hechos deben ser determinantes y han de haberse ejercido, directa e individualmente, contra la persona
del testador. No se requieren condena criminal ni sentencia alguna previa.
Impedir por iguales medios a otros hacer testamento o revocar el que tuviesen hecho, o suplantar, ocultar o alterar otro posterior (art. 756.6.).
7.3.2. Causas especiales de desheredacin de los descendientes

Enumera el artculo 853 (despus de repetir innecesariamente que pueden ser aplicables las sealadas en el art. 756 con los nms. 2., 3., 5. y 6.) las siguientes causas
especiales de desheredacin respecto de hijos y descendientes:
Haber negado, sin motivo legtimo, los alimentos al padre o ascendiente
que le deshereda. No es necesario que los alimentos hayan sido reclamados
judicialmente, bastando que la negativa se pruebe por cualquier medio, con
arreglo al artculo 850; ni es preciso que el descendiente se haya quedado
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G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
sin alimentos si no ha sido gracias a que otra persona se los haya prestado,
o porque judicialmente se hubiese impuesto la obligacin al desheredado,
si consta su negativa; ni se requiere mala fe ni temeridad en la negativa.

Por otra parte, se puede considerar motivo legtimo para negar alimentos
el consignado en el nmero 2. del artculo 152 (a saber, cuando la fortuna
del obligado se hubiere reducido al punto de no poder satisfacerlos sin desatender sus propias necesidades y las de su familia).
Haberle maltratado de obra o injuriado gravemente de palabra. La jurisprudencia ha hecho las siguientes importantes aclaraciones:
Que no es preciso que el testador determine el hecho constitutivo de la
injuria o las palabras en que esta se haga consistir, por cuanto su certeza puede ser contradicha, y debe en este caso probarse en juicio para
que la desheredacin sea vlida y eficaz en perjuicio del desheredado.
Que no es preciso tampoco que preceda una sentencia condenatoria.
7.3.3. Causas especiales de desheredacin de los ascendientes

Son, segn el artculo 854 del Cdigo, justas causas para desheredar a los padres
y ascendientes:
Adems de las sealadas en el artculo 756 con los nmeros 1., 2., 3.,
5. y 6., las siguientes:
1. Haber perdido la patria potestad por las causas expresadas en el artculo 170.
2. Haber negado los alimentos a los hijos o descendientes sin motivo legtimo.
3. Haber atentado uno de los padres contra la vida del otro si no hubiera
habido entre ellos reconciliacin.
7.3.4. Causas especiales de desheredacin del cnyuge

Dice el artculo 855 que sern justas causas para desheredar al cnyuge:
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Sumario
Adems de las sealadas en el artculo 756, con los nmeros 2., 3., 5.
y 6., las siguientes:
1. Haber incumplido grave o reiteradamente los deberes conyugales.
2. Las que dan lugar a la prdida de la patria potestad conforme al artculo 170.
3. Haber negado alimentos a los hijos o al otro cnyuge.
4. Haber atentado contra la vida del cnyuge testador si no hubiere mediado reconciliacin.
7.4. EFECTOS DE LA DESHEREDACIN

La desheredacin que rena todos los requisitos para su validez produce los siguientes efectos:
7.4.1. Respecto del desheredado

Le excluye de todo derecho a reclamar su legtima, como resulta del artculo
813, prrafo 1..
Debe quedar excluido de la sucesin intestada, cuando hubiere lugar a ella
(es decir, si el causante en el testamento en el que ordena la desheredacin,
ni en otro alguno, no hubiese dispuesto de todos sus bienes), pues quien ha
sido excluido de la sucesin forzosa, tanto ms habr de entenderse privado de una sucesin ordenada con carcter subsidiario para suplir la falta de
disposicin del causante.
Respecto de las atribuciones testamentarias hechas por el desheredante al
desheredado, este debe entenderse excluido de las hechas en un testamento anterior, aunque solo haya de entenderse parcialmente revocado, a tenor
del artculo 739, prrafo 1.; pero si se otorgan en el mismo testamento en
que se ordena la desheredacin (desheredacin parcial).
La ordenada por un ascendiente significa la privacin de todo derecho a la
reserva, ya que esta se basa en una presuposicin legal de la voluntad del
cnyuge premuerto, del que habla el artculo 968 y siguientes, o del ascendiente del que proceden los bienes de que se ocupa el artculo 811.
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G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
La desheredacin hecha por el reservista tambin privar al desheredado

de todo derecho a la reserva, conforme al artculo 973, prrafo 2., facultad
que Vallet ha estimado extensiva al reservista del artculo 811.
Precisiones
Sobre las reservas, se remite una vez ms a la Unidad siguiente, para una
mejor compresin de estas exclusiones que ahora se sealan.
Priva al desheredado del derecho a recibir alimentos, conforme al artculo 152.4..

Tambin le excluye del usufructo y administracin de aquellos bienes que,
en virtud del artculo 757, correspondan a sus hijos y descendientes, como
precisa el inciso final de dicho artculo.
En cambio, no basta para la revocacin de las donaciones que el desheredante la hubiere otorgado en favor del desheredado, aunque hubieran sido imputadas a su legtima,
pues para ello se precisa ejercitar la accin de revocacin por ingratitud por las causas
expresadas en el artculo 648 del Cdigo Civil, en el corto plazo determinado en el artculo 652, accin que no se transmite a los herederos del donante, si pudiendo, este, no
la hubiese ejercitado, como dice el artculo 653, prrafo 2..
7.4.2. R
especto de los hijos y descendientes del hijo o descendiente
desheredado
Con todo, establece el artculo 857 que los hijos o descendientes del desheredado
ocuparn su lugar y conservarn los derechos de herederos forzosos respecto a la legtima.
7.4.3. R
especto al destino de la legtima del desheredado si no se trata
de un descendiente a su vez con hijos o descendientes
Si se trata del cnyuge viudo, desaparece la cuota legal usufructuaria en
beneficio de aquellos a quienes corresponde la nuda propiedad de ella.
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Sumario
Si el desheredado tiene colegitimarios de la misma clase, se incrementar la

legtima de estos, conforme determina el artculo 985, prrafo 2.. Lo cual,
segn dice su texto, les ocurre por su derecho propio, y no por el derecho
de acrecer.
Si el desheredado no tuviese colegitimarios de la misma clase, o todos ellos
fuesen desheredados, su porcin legitimaria deja de ser legtima y pasar a
ser herencia libre.
7.5. LA DESHEREDACIN INJUSTA

El Cdigo, en su artculo 851, dice que:
La desheredacin hecha sin expresin de causa, o por causa cuya certeza,
si fuere contradicha, no se probare, o que no sea una de las sealadas en uno
de los cuatro siguientes artculos, anular la institucin de heredero en cuanto
perjudique al desheredado; pero valdrn los legados, mejoras y dems disposiciones testamentarias en lo que no perjudiquen a dicha legtima.
Por consiguiente, la desheredacin producir sus efectos mientras no sea impugnada,
no pudindose declarar tampoco de oficio. Pero de impugnarse con xito, siendo el injustamente desheredado un descendiente que concurra con otros descendientes colegitimarios,
solo obtendr su legtima estricta, conforme ha declarado el Tribunal Supremo en Sentencia de 23 de enero de 1959, a cuyo clculo debern imputarse las donaciones que hubiere
recibido (art. 819, prrafo 1.). El principio, pues, del que parte el Cdigo algo que tambin informa, como veremos, el instituto de la pretericin es mantener en vigor mientras
sea posible el testamento aunque corregido, aunque reducido en su alcance en tanto pueda
cumplirse con la legtima que corresponda al que se demostrara injustamente desheredado.
Precisiones
En el caso, por tanto, el desheredado injustamente, el legitimario:
Podr pedir la anulacin de la institucin de heredero (salvo en
lo que sea mejora), pero no ntegramente, sino solo en cuanto le perjudique (es decir, en cuanto baste a cubrir su legtima); quedando intacto
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Sumario
G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
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por lo dems el testamento (art. 851), a menos que con lo reducido no
haya bastante para cubrir la legtima, en cuyo caso proceder la reduccin de las dems disposiciones testamentarias patrimoniales, y luego
de las donaciones (Albaladejo Garca).
7.6. REVOCACIN, RECONCILIACIN Y PERDN

La desheredacin pierde sus efectos:
Por revocacin o nulidad del testamento que la contenga, si no se excluyere
de sus efectos la clusula especfica relativa al desheredado.
Por reconciliacin posterior del ofensor y del ofendido, que, segn el artculo 856 del Cdigo Civil, priva a este del derecho de desheredar y deja
sin efecto la desheredacin ya hecha.
Por reconciliacin entre los padres en caso de desheredacin de uno de
ellos por un hijo por la causa del nmero 3. del artculo 854 (consistente,
recurdese, en haber atentado uno de los padres contra la vida del otro),
como vemos, la reconciliacin no es aqu con el testador, a diferencia del
punto anterior.
Por remisin o perdn, que deber hacerse de modo expreso y constar en
documento pblico, conforme exige el artculo 757 para remitir una causa
de indignidad. La remisin debe ser especial y concreta al hecho que produce la causa de desheredacin, no bastando el perdn general que suelen
otorgar los testadores en los ltimos momentos de su vida.
Precisiones
Vallet observa la diferencia que media entre la reconciliacin, que es bilateral y
recproca y puede resultar tcitamente, y la remisin, que es unilateral y debe
ser expresa, especfica y formalmente hecha en testamento (abierto, cerrado
u olgrafo, comn o especial) o en documento pblico.
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8. LA PRETERICIN
Se entiende por pretericin la omisin de alguno de los legitimarios en el testamento, sin desheredarlo expresamente. Es, pues, una privacin de la legtima hecha tcitamente, a diferencia de la desheredacin, que es una privacin por modo expreso. En todo
caso, la pretericin exige la omisin de todos o algn legitimario en el contenido patrimonial del testamento, sin haberles el causante atribuido en su cuerpo o anteriormente,
como sabemos ningn bien, as como, por supuesto, que le sobrevivan. Es por ello que
no hay pretericin cuando se les deja en el testamento menos de lo que les corresponda
supuesto en que lo que corresponder ser la oportuna accin de complemento; cuando, sin ser citados en el testamento, hayan recibido, se les haya anticipado su legtima
o parte de ella en vida del causante (mediante una donacin de las colacionables); o,
tambin, si el preterido se demostrase indigno para suceder, siendo que el causante al
tiempo de fallecer no hubiera hecho remisin del motivo en que la indignidad se basa.
De la misma manera que no es necesaria la mencin a los descendientes del hijo cuando,
no preterido en el testamento, fallezca con anterioridad al causante y procede a favor de
aquellos el derecho de representacin.
El rgimen acerca de la pretericin lo encontramos en el artculo 814 del Cdigo
Civil, que dice lo que sigue:
La pretericin de un heredero forzoso no perjudica la legtima. Se reducir la institucin de heredero antes que los legados, mejoras y dems disposiciones testamentarias.
Sin embargo, la pretericin no intencional de hijos o descendientes producir los siguientes efectos:
1. Si resultaren preteridos todos, se anularn las disposiciones testamentarias de contenido patrimonial.
2. En otro caso, se anular la institucin de herederos, pero valdrn las
mandas y mejoras ordenadas por cualquier ttulo, en cuanto unas y otras no
sean inoficiosas. No obstante, la institucin de heredero a favor del cnyuge
solo se anular en cuanto perjudique a las legtimas.
Los descendientes de otro descendiente que no hubiere sido preterido, representan a este en la herencia del ascendiente y no se consideran preteridos.
Si los herederos forzosos preteridos mueren antes que el testador, el testamento surtir todos sus efectos.
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G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
A salvo las legtimas, tendr preferencia en todo caso lo ordenado por el

testador.
El precepto distingue, como vemos, entre la pretericin de ascendientes y cnyuge,
que reduce y no anula la institucin de herederos efectuada en el testamento, y la pretericin de hijos o descendientes, diferenciando a su vez respecto de estos entre la pretericin no intencional o errnea (por ejemplo, el causante al momento de testar ignoraba
la misma existencia del legitimario de que se tratase; por ejemplo, porque naciera unos
aos ms tarde y no hubiera tenido la oportunidad o diligencia de cambiar su testamento) y la pretericin intencional (por no querer el causante declarar la existencia de un
hijo extramatrimonial en el cuerpo del testamento, por ejemplo), equiparndose esta en
sus efectos a la desheredacin injusta.
En la regulacin, pues, tanto si se omite en el testamento contemplar a un legitimario ascendiente o al cnyuge, como si se trata de una pretericin intencional de un descendiente, se ordena reducir rescindir en cuanto resulte necesario, expresa en alguna
sentencia el Tribunal Supremo la institucin de heredero; y si no existiera dicha institucin de heredero o con su inefectividad o reduccin no bastara, se reducirn los legados,
mejoras y dems disposiciones atributivas hasta cumplir con la legtima del preterido
(Moreno Quesada). Se parte, pues, como principio, de la rectificacin de lo mandado en
el testamento pero solo en el exclusivo sentido de preservar los derechos de los legitimarios (Lacruz Berdejo).
Precisiones
Tal es la regla general:
La omisin intencionada del legitimario: la voluntad deliberada de
que no figure su nombre en el testamento. En tal caso, el legislador no
ha castigado la torcida intencin del deudor de la legtima anulando sus
disposiciones, sino que, interpretando su voluntad del modo ms favorable a la conservacin de estas, evita solo el perjuicio de la legtima,
de modo que el preterido no obtendr sino su legtima estricta (incluida
la parte del tercio de mejora no empleada en mejorar). La ley deja, as,
las cosas de igual modo que si el causante, que no puede desheredar
a un legitimario y desea darle el mnimo legal, lo hubiera hecho as en
testamento (Lacruz Berdejo).
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Sumario
En cambio, tratndose de la pretericin errnea, no intencional de un descendiente,

el artculo 814 del Cdigo Civil profundiza todava ms distinguiendo dos situaciones:
La pretericin de todos los legitimarios hijos o descendientes. En este
caso, s que se anular el testamento en toda su dimensin patrimonial, quedarn sin efecto todas las disposiciones de contenido patrimonial del testamento, mantenindose tan solo las de carcter personal: reconocimiento
de hijos, nombramiento de albaceas, contador-partidor, tutor, etc. Dejando
estas disposiciones al margen, se abrir entonces la sucesin intestada.
La pretericin de solo alguno de los hijos o descendientes legitimarios.
En este caso, se anular la institucin de herederos, pero valdrn las mandas y mejoras ordenadas por cualquier ttulo, en cuanto unas y otras no sean
inoficiosas. No obstante, y como privilegio a favor del cnyuge suprstite,
su institucin como heredero deber anularse en ltimo trmino, pues como
dice el precepto solo se anular en cuanto perjudique a las legtimas, expresin de la preferencia que a tal efecto se le reconoce.
Precisiones
Es la excepcin:
Si la pretericin es no intencional, la ley tiene en cuenta como en
el caso anterior la ms verosmil y presumible voluntad del causante,
y si el testador ignoraba la existencia de todos los legitimarios manda
anular tanto las instituciones del heredero como los legados: "todas las
disposiciones de contenido patrimonial". Si conoca la existencia de algunos y no la de otros, sigue la regla tradicional de anular la institucin
de heredero y respetar las mandas en lo posible (Lacruz Berdejo).
9. E
PLOGO: ELENCO DE ACCIONES ESPECFICAS EN DEFENSA
DE LA LEGTIMA
Con el fin de obtener lo que por legtima les corresponde, quienes tienen derecho a
ella disponen de varias acciones, como se han ido mencionando a lo largo de esta Unidad. En cuanto acciones especficas establecidas al efecto de hacer efectivo el contenido
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Sumario
G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
material que la institucin de la legtima trata de asegurar, conviene, pues, contemplarlas, siquiera al final de la Unidad, en su conjunto. Son las siguientes:
La accin por pretericin. Que pueden ejercitar los herederos forzosos en
lnea recta, cuyo petitum variar conforme al tipo de pretericin de que se
trate: si reduciendo (pretericin intencional) o anulando las disposiciones patrimoniales o al menos la institucin de heredero (pretericin no intencional).
La accin por desheredacin injusta. Ejercitable por los legitimarios que
la hayan sufrido, tendente a obtener la invalidacin, reduccin mejor, de la
institucin en cuanto perjudique al de desheredado (art. 851 del CC).
La accin de suplemento o complemento de legtima. Que pueden ejercitar aquellos legitimarios a quienes el testador haya dejado por cualquier ttulo
menos de lo que por legtima les corresponda, para obtener el complemento
de la misma (art. 815 del CC), dirigindola contra los herederos o legatarios a
quienes el testador haya asignado directamente cuota o bienes en exceso.
La accin de reduccin de legados. Que tiene como fin reducir las disposiciones testamentarias a ttulo singular que mermen la legtima de algn
legitimario a quien, si bien el testador le hubiera atribuido una cuota hereditaria o bienes suficientes para cubrirla, se la hubiese gravado con legados que la reduzcan, dejndola as incompleta (art. 817, en relacin con el
art. 820 y ss. del CC).
La accin de reduccin de donaciones inoficiosas. Que se considera subsidiaria de las dos anteriores, que compete al legitimario a quien no pueda
completrsele su legtima con la accin de suplemento ni con la de reduccin de legados (arts. 636, 656, 819, prrafo 3. y 820.1. y 2.).
Precisiones
Sera inexacto calificar las acciones de pretericin y desheredacin injusta como
de inoficiosidad total, y las de suplemento y reduccin como acciones de inoficiosidad parcial; pues en los supuestos de las primeras cabe que la inoficiosidad
solo sea parcial, en el caso de que el preterido o el injustamente desheredado
haya recibido donacin del causante, y en los supuestos de las acciones de
reduccin de legados o donaciones cabe que la inoficiosidad sea total, si la legtima del actor reconocida por el testador hubiese quedado totalmente absorbida o agotada mediante legados o donaciones.
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Sumario

La sucesin forzosa, necesaria o legitimaria est constituida por aquella
parte de la herencia no siempre igual segn a quienes corresponda llamar
por tal motivo, denominada legtima, de la que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a las personas ms allegadas al causante; as a sus descendientes, a sus ascendientes, si no dejara descendientes,
y en todo caso de estar casado, obviamente a la persona de su cnyuge.
Aunque la legtima se define legalmente como la porcin de bienes de
que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a determinados herederos, llamados por esto herederos forzosos, el legitimario no es,
por su condicin de tal, heredero; en el caso, no tiene por qu serlo. As,
frente al argumento literal de la propia calificacin dada por el legislador,
se ponen de relieve las dificultades que resultaran del propio Cdigo, para
poder aceptar ese carcter: en primer lugar, porque el testador no est obligado a instituir heredero al legitimario, sino a dejarle por cualquier ttulo
lo que por legtima le corresponda. Y, en segundo lugar, porque el legitimario tiene derecho a una cuota de la herencia fijada despus de deducir el
pasivo (deudas y cargas no testamentarias), es decir, a una parte del activo,
no de toda la herencia, que est integrada por activo y pasivo. Luego, si no
responde de las deudas no es heredero, pues incluso el heredero que acepta
con beneficio de inventario, sucede en las deudas, aunque limitadamente,
hasta donde alcancen los bienes de la herencia.
Por ley son legitimarios:
Los hijos y descendientes respecto de sus padres y ascendientes.
A falta de los anteriores, los padres y ascendientes respecto de sus
hijos y descendientes.
El viudo o viuda en la forma especial y medida que establece el Cdigo Civil.
Segn el Cdigo, constituyen la legtima de los hijos o descendientes las
dos terceras partes del haber hereditario del padre y de la madre. Sin embargo, podrn estos disponer de una parte de las dos que forman la legtima, para aplicarla como mejora a sus hijos o descendientes. La tercera parte
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G. de Reina Tartire
La sucesin forzosa
restante ser de libre disposicin. De tal modo se vendra a establecer la

medida en que el causante (ascendiente) podra disponer en su testamento,
a saber:
Solo a favor de los hijos o descendientes por partes iguales sin perjuicio de la representacin del hijo premuerto por sus descendientes;
es el tercio de legtima estricta o corta.
Igual o desigualmente a favor de todos o de cualquiera de sus descendientes de cualquier grado; es el tercio de mejora que, junto con
la anterior, forma la legtima larga. Pero, si no se hace ejercicio de
la facultad de mejorar, esta parte de la herencia habr de repartirse
entre las mismas personas a las que se refiere el prrafo anterior y de
la misma manera, por partes iguales.
Libremente a favor de aquel o aquellos parientes o extraos a quienes quiera favorecer; es el tercio de libre disposicin.
La legtima de los padres y ascendientes tiene un carcter subsidiario respecto de la de los hijos y descendientes, ya que depende de que al fallecimiento el causante no tenga descendientes. Ms exactamente, los ascendientes
sern legitimarios en caso de inexistencia o premoriencia de descendientes,
pero no en los casos de repudiacin, indignidad o desheredacin de estos,
distincin de gran importancia prctica, haya dejado o no el repudiante, indigno o desheredado hijos o descendientes que ocupen su lugar.

En cuanto a su medida, constituye la legtima de los padres o ascendientes

la mitad del haber hereditario de los hijos y descendientes, salvo en el caso
de que concurrieren con el cnyuge viudo del descendiente causante, en
cuyo supuesto ser de una tercera parte de la herencia.
Con respecto al cnyuge suprstite se le considera legitimario en todo caso

y con tal que lo sea, esto es, que el matrimonio se encuentre vigente al
tiempo de fallecer el causante. Pero la legtima del cnyuge es en su rgimen especial, por las siguientes cuatro razones:
Es en usufructo, no en propiedad.
Es de extensin variable segn los legitimarios con quienes concurra
y aun cuando con ninguno de ellos concurra porque ningn ascendiente o descendiente exista o corresponda ser llamado en calidad de
legitimario, siendo entonces el cnyuge suprstite el nico legitimario en la sucesin testada de que se trate.
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Sumario
Precisamente por ello, es que resulta compatible y simultnea con la

legtima de descendientes o ascendientes, ya que la existencia de legitimarios de una u otra clase no excluye en sus derechos legales al
cnyuge suprstite, simplemente variar su medida.
Pero a la vez, aunque justamente, de haber concurrencia, la legtima
del cnyuge viudo tendr un efecto perjudicial respecto de los dems
legitimarios, ya que si la concurrencia es con descendientes, estos
vern gravado el tercio de mejora en favor del cnyuge, pues por
ley ser la mejora la parte objeto del tercio usufructuario concedido
como legtima al consorte; y si es con ascendientes, la legtima de
estos se reducir pasando de la mitad de los bienes a solo un tercio.
As las cosas, la comentada variabilidad de la legtima viudal en cuanto a
su medida, obliga a concretar hasta tres supuestos, detallando cuanto acabamos de sealar, a saber:
Primero. Si concurre con hijos o descendientes del causante, la legtima del cnyuge suprstite consistir en el usufructo de un tercio de
la herencia, exactamente del tercio destinado a mejora, con lo que
solo los sujetos mejorados quedarn en su virtud gravados.
Segundo. Si concurre con ascendientes del causante, su cnyuge tendr derecho al usufructo sobre la mitad de la herencia.
Tercero. Si no concurre con ningn otro legitimario, el cnyuge suprstite ser el nico a la postre, alcanzando su cuota legal el usufructo de dos tercios de la herencia, lo que bien mirado constituye el
caso, sin duda, ms criticable pues lo suyo hubiera sido convocarlo
en tal o incluso inferior parte, pero en propiedad.
El testador puede pagar, atribuir la legtima por cualquier ttulo: puede atribuirlo, as, como herencia, como legado o, en vida del causante, como donacin, sin que sea preciso que el testador diga expresamente que la atribuye,
que paga, abona, salda la legtima. En este sentido, se ha de decir que la satisfaccin de la legtima con bienes hereditarios se reconoce todava como el
principio en la materia. Sin embargo, son cada vez ms sobre todo desde la
reforma de 1981 las excepciones consagradas al objeto de posibilitar que la
legtima se abone con bienes no integrantes de la herencia, algo de especial
inters para el mantenimiento en una sola mano de explotaciones o establecimientos mercantiles o industriales, sobre todo, si son de carcter familiar.
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La sucesin forzosa
Las normas que regulan la legtima son de Derecho necesario, en cuanto

imperativas, sustradas a la libre disponibilidad tanto del causante como de
los legitimarios, siquiera para estos anticipada. Es as que el artculo 813
del Cdigo Civil establece que el testador no podr privar a los herederos
de su legtima sino en los casos expresamente determinados por la ley [en
referencia a la desheredacin]. Pero tampoco podr imponer sobre ella
gravamen, ni condicin ni sustitucin de ninguna especie, reconocindose
as la intangibilidad de la legtima, sea cualitativa o cuantitativamente.
En cuanto instituto, la desheredacin constituye a la vez una garanta y una
sancin para los legitimarios. Garanta, porque solo en los casos sealados
por la ley pueden perder su legtima. Y condena, porque la relacin natural de parentesco los obliga a determinado comportamiento para no perder
esa justa expectativa patrimonial. De un lado cohbe los caprichos, las arbitrariedades y el favoritismo de los testadores; por otra parte contiene las
rebeldas y las ingratitudes, con refuerzo de la moral y la honradez de los
herederos.

Requiere la desheredacin:
Que se haga en testamento.
Que se exprese la causa.
Que el motivo sea uno de los enumerados en la ley.
Que la prueba de la causa legal, de negarla el desheredado, sea demostrada por los otros herederos del testador.
En cuanto a las justas causas previstas en el Cdigo para desheredar figuran, en sus respectivos casos algunas indignidades para suceder, detallndose como generales las que siguen, as, por:
Haber abandonado, prostituido o corrompido a los propios hijos.
Haber sido condenado en juicio por atentado contra la vida del testador, su cnyuge, descendientes o ascendientes.
Haber acusado calumniosamente al testador de delito al que la ley
seale pena no inferior a la de presidio o prisin mayor.
Haber sabido de la muerte violenta del testador, sin haberlo denunciado dentro de un mes a la justicia, cuando esta no hubiera procedido ya de oficio.
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Sumario
Haber obligado, con amenaza, fraude o violencia, a que el testador

hiciera el testamento o lo cambiara.
Haber impedido por iguales medios a otro hacer testamento, o revocar el que hubiera hecho, o suplantar, ocultar o alterar otro posterior.
Tratndose de la sucesin de una persona con discapacidad, el no
haber prestado al causante las atenciones debidas estando obligado
a ellas.

Adems de las posibles entre las antes enumeradas, son justas causas para
desheredar a los hijos y descendientes, el haber negado, sin motivo legtimo,
los alimentos al padre o ascendiente que le deshereda, o el haberle maltratado de obra o injuriado gravemente de palabra.
En cuanto a los padres y dems ascendientes son justas causas de desheredacin:

Haber perdido la patria potestad.
Haber negado los alimentos a sus hijos o descendientes sin motivo
legtimo.
Haber atentado uno de los padres contra la vida del otro, sin haber
habido entre ellos reconciliacin.
Especficamente, la desheredacin del cnyuge resulta tambin posible por:

Haber incumplido grave o reiteradamente los deberes conyugales.
Haber incurrido en causa que d lugar a la prdida de la patria potestad, con declaracin judicial al respecto.
Haber negado alimentos a los hijos o al otro cnyuge.
Haber atentado contra la vida del cnyuge testador, si no hubiere mediado reconciliacin.
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En todos los casos de desheredacin, esta quedar sin efecto por la reconciliacin posterior del ofensor y del ofendido, y si no hubiera hecho an
testamento quien deshereda, la reconciliacin le privar obviamente del derecho de desheredar.
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La sucesin forzosa
Finalmente, la pretericin es la omisin que de un heredero forzoso hace

en su testamento el testador, sin tampoco desheredarlo expresa y justificadamente. El fundamento de la institucin es doble, porque garantiza la inviolabilidad de la legtima y la necesidad de proceder a la desheredacin
con justa causa, entendiendo por ello que figure en la ley y que conste en el
acto de ltima voluntad.

Respecto de sus efectos, en el Cdigo Civil se distingue entre la pretericin

de ascendientes y cnyuge, que reduce y no anula la institucin de herederos efectuada en el testamento, y la pretericin de hijos o descendientes, diferenciando a su vez respecto de estos entre la pretericin no intencional o
errnea (por ejemplo, el causante al momento de testar ignoraba la misma
existencia del legitimario de que se tratase; por ejemplo, porque naciera unos
aos ms tarde y no hubiera tenido la oportunidad o diligencia de cambiar su
testamento) y la pretericin intencional (por no querer el causante declarar
la existencia de un hijo extramatrimonial en el cuerpo del testamento, por
ejemplo), equiparndose esta en sus efectos a la desheredacin injusta, con
lo que se anular la institucin de heredero en cuanto perjudique al preterido, pero valdrn los legados, mejoras y dems disposiciones testamentarias
en lo que no perjudiquen a dicha legtima.
Tratndose, en cambio, de la pretericin errnea, no intencional de un descendiente, cabra distinguir segn la legislacin, dos situaciones:
La pretericin de todos los legitimarios hijos o descendientes. En
este caso, s que se anular el testamento en toda su dimensin patrimonial, quedarn sin efecto todas las disposiciones de contenido
patrimonial del testamento, mantenindose tan solo las de carcter
personal: reconocimiento de hijos, nombramiento de albaceas, contador-partidor, tutor, etc. Dejando estas disposiciones al margen, se
abrir entonces la sucesin intestada.
La pretericin de solo alguno de los hijos o descendientes legitimarios. En este caso, se anular la institucin de herederos, pero valdrn
las mandas y mejoras ordenadas por cualquier ttulo, en cuanto unas
y otras no sean inoficiosas. No obstante, y como privilegio a favor
del cnyuge suprstite, su institucin como heredero deber anularse en ltimo trmino, pues como dice el precepto solo se anular en
cuanto perjudique a las legtimas, expresin de la preferencia que a
tal efecto se le reconoce.
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Sumario
Enunciado 1
No tienen la genrica condicin de herederos forzosos en nuestro ordenamiento:
a) Los hijos y dems descendientes del causante.
b) A falta de hijos y otros descendientes, los padres y ascendientes del finado.
c) Los colaterales, cuando no existen ni ascendientes, ni descendientes, ni cnyuge viudo.
d) El cnyuge viudo.
Enunciado 2
Constituye la legtima de los padres o ascendientes:
a) La mitad del haber hereditario del fallecido en todo caso.
b) La mitad del haber hereditario, salvo que concurran con el cnyuge viudo,
en cuyo supuesto ser de una tercera parte.
c) Las dos terceras partes de la herencia, salvo que concurran con el cnyuge
viudo, en cuyo caso se reducir a la mitad.
d) Las tres quintas partes de la herencia, salvo que concurran con el cnyuge
viudo, en cuyo caso se reducir a la mitad.
Enunciado 3
Para el caso de la legtima de los ascendientes, si el testador falleciera siendo hurfano de uno de sus padres:
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La sucesin forzosa
a) La legtima que le hubiera correspondido al padre fallecido pasar a engrosar la parte de libre disposicin.
b) La cuota legitimaria que al padre fallecido le hubiera correspondido quedar vacante abrindose la sucesin abintestato.
c) La legtima recaer ntegramente en el progenitor sobreviviente.
d) La legtima que hubiera correspondido al padre fallecido se distribuir a
partes iguales entre los ascendientes de este (entindase, del padre fallecido), si los hubiera, y el progenitor sobreviviente.
Enunciado 4
El tercio de mejora podr ser dispuesto por el testador:
a) En favor de cualquier persona.
b) Solo en favor de sus hijos, pero de todos ellos, aunque sea desigualmente.
c) En favor de cualquiera de sus descendientes, por partes iguales o desiguales.
d) Solo en favor de todos o cualquiera de sus hijos, sea entre los designados
por partes iguales o desiguales.
Enunciado 5
No se lesiona la legtima:
a) Cuando deducidas las deudas hereditarias, el saldo de la herencia fuera negativo y no existieran disposiciones inoficiosas que se pudieran reducir.
b) Cuando se obviara por el causante a la persona que tuviera a ella derecho
en el testamento, sin haberle donado nada tampoco en vida.
c) Cuando el testador dispusiera en favor de la persona a la que a ella tuviera
derecho una atribucin insuficiente para cubrir el valor de la cuota que le
corresponde por ley.
d) Cuando el testador imponga sobre ella gravamen, condicin o clusula de
sustitucin fuera de los casos admitidos por ley.
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Sumario
Solucin 1
c) Los colaterales, cuando no existen ni ascendientes, ni descendientes, ni cnyuge viudo.
Solucin 2
b) La mitad del haber hereditario, salvo que concurran con el cnyuge viudo,
en cuyo supuesto ser de una tercera parte.
Solucin 3
c) La legtima recaer ntegramente en el progenitor sobreviviente.
Solucin 4
c) En favor de cualquiera de sus descendientes, por partes iguales o desiguales.
Solucin 5
a) Cuando deducidas las deudas hereditarias, el saldo de la herencia fuera negativo y no existieran disposiciones inoficiosas que se pudieran reducir.
Bsica
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Sumario
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La sucesin forzosa
ROCA-SASTRE MUNCUNILL, L.: Derecho de sucesiones, 2. Legtima, mejora, derechos del cnyuge
viudo, desheredacin, Barcelona: Bosch, 1997.
En la Red
CUENCA ALAINE, P.: El marco jurdico de las uniones de hecho en Espaa, en http://noticias.juridicas.
com/articulos/45-Derecho%20Civil/201010-3579518234528614.html
ESPEJO LERDO DE TEJADA, M.: La legtima en la sucesin intestada (Tesis Doctoral), en http://fondosdigitales.us.es/tesis/tesis/764/la-legitima-en-la-sucesion-intestada/
FERNNDEZ CAMPOS, J.A.: La conmutacin del usufructo legitimario del cnyuge viudo en el Cdigo
Civil, en Anales de Derecho (Universidad de Murcia) 16/1998, pgs. 53 a 73, en http://revistas.um.es/
analesderecho/article/view/81231/78401
SANJUN GARCA, P.: La colacin de bienes, en Lex Nova. La Revista, nm. 51, 2008, pgs. 32
y 33, en http://portalcorporativo.lexnova.es/revista_ln/revista51/32_calculadora.pdf
Avanzada
CMARA LAPUENTE, S.: La exclusin testamentaria de los herederos legales, Madrid: Universidad de
La Rioja-Civitas, 2000.
FERNNDEZ HIERRO, J.M.: La sucesin forzosa: estudio sobre las legtimas y las reservas en el Derecho comn y foral, Granada: Comares, 2004.
LLED YAGE, F.: Sucesiones. Cuaderno I, en O. Monje Balmaseda (coord.) Madrid: Dykinson, 2011,
pg. 143 y ss.
MARTNEZ DE AGUIRRE, C.: Pretericin y derecho de representacin en el artculo 814.3 del Cdigo
Civil, Madrid: Universidad de Extremadura-Civitas,1991.
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Sumario
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UNIDAD
DIDCTICA
LA SUCESIN
INTESTADA
1. Concepto y caracteres
2. Fundamento particular y sistemas positivos: la troncalidad en el Cdigo Civil
3. Presupuestos de la sucesin abintestato
3.1. Cundo tiene lugar
3.2. Capacidad
3.3. Ttulo
4. Orden legal de llamamiento, categoras de sucesores abintestato y grado sucesorio
5. De la sucesin de los descendientes
6. De la sucesin de los ascendientes
7. De la sucesin del cnyuge viudo
8. De la sucesin de los colaterales
9. De la sucesin del Estado
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Sumario
Este nuestro anlisis sobre el Derecho sucesorio ha de terminar, siguiendo el orden
en que es ms apropiado ensearse, con el rgimen de la sucesin intestada. Con l termina tambin nuestro manual, lo que conviene advertir finalmente pues todos los temas
vistos se incardinan, en mayor o menor medida, en una cierta idea de familia, de connotacin ms all de lo legal. El familiar es, pues, ineludible fundamento del orden de
llamamiento que incorpora el Cdigo Civil en caso de que no exista testamento o el existente falle, sea ineficaz, aun parcialmente y con independencia del motivo.
La sucesin intestada supone, como se dice, la transmisin segn normas legales
de los derechos y obligaciones del causante, por su muerte o presuncin de su fallecimiento, cuando no deja testamento o este resulta nulo o ineficaz. Se denomina tambin
sucesin abintestato (sin testamento) o legtima (por ministerio de la ley) y, en cuanto
transmisin, se caracteriza por estas circunstancias:
Ser mortis causa, por requerir, obviamente, la muerte del de cuius o la declaracin presunta de su fallecimiento.
Ser a ttulo universal, en cuanto en ella no hay sino herederos, y quedan excluidos los legados.
Ser legal, en la forma determinada en la ley, que se apoya en el deseo ms
natural del causante, dentro de las costumbres nacionales.
Ser supletoria, pues solo procede en caso de no haber testamento o resultar
sin efecto este.
As las cosas, y como en profundidad se ver a continuacin, en el Derecho espaol
el orden sucesorio excluyente de la sucesin abintestato sera el que sigue:
Los descendientes, esto es, los hijos y sus descendientes que suceden a sus padres y dems ascendientes sin distincin de sexo, edad o filiacin, a reserva de
la legtima usufructuaria de un tercio que le corresponde al cnyuge suprstite.
A falta de hijos y descendientes, al difunto le heredarn sus ascendientes,
a salvo de la legtima usufructuaria del cnyuge suprstite respecto de la
mitad de la herencia.
A falta de las personas comprendidas en las dos rdenes precedentes, heredarn
el cnyuge y los parientes colaterales, aunque estos solo en defecto de aquel.
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La sucesin intestada
1. CONCEPTO Y CARACTERES
Puede ser definida la sucesin intestada, la sucesin abintestato, como la sucesin hereditaria que se defiere por ministerio de la ley, cuando faltan, en todo o en
parte, herederos testamentarios. Se funda el concepto tanto en el artculo 658 del Cdigo Civil, como en lo dispuesto en sus artculos 912 y 913, que se estudiarn en las
prximas pginas.
Por tanto, en el Cdigo Civil no rige, como suceda en el Derecho romano clsico,
el principio nemo pro parte testatus, pro parte intestatus decedere potest, literalmente,
nadie puede morir en parte testado y en parte intestado, incompatibilidad eventual directamente rechazada desde que el Cdigo advierte expresamente, en el propio y citado artculo 658, que la herencia podr tambin deferirse en una parte por voluntad del
hombre, y en otra por disposicin de la ley.
Precisiones
Obviando el caso muy claro al que se refiere el artculo 912 en su inciso 2., en
el que el testador no haya dispuesto de la totalidad de sus bienes, la compatibilidad se manifiesta ms concretamente en el artculo 986 del Cdigo Civil;
segn el cual, cuando en la sucesin testamentaria no tenga lugar el derecho
de acrecer, conforme a los presupuestos que hemos visto sobre tal derecho
en la Unidad 6, la porcin vacante del instituido, a quien no se le hubiese designado sustituto, pasar a los herederos legtimos del testador, los cuales la
recibirn con las mismas cargas y obligaciones.
Presentada de tal forma, en el contexto general de cuanto se ha venido viendo en

estas Unidades, la sucesin intestada presenta una serie de caracteres, que pueden resumirse con Herrera Campos en los siguientes:
Carcter supletorio. La sucesin intestada es una sucesin supletoria de la
voluntaria, ya que solo tiene lugar cuando falta testamento vlido, cuando
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Sumario
no ha dejado precisado el causante quines habrn de heredarle; existe testamento pero es ineficaz (siquiera parcialmente porque no dispone al final
sobre la totalidad de los bienes dejados por el causante, algo que sabemos
es posible ocurra en los hechos y por su libre decisin) o por razones subjetivas, relativas a los convocados testamentariamente a la herencia (por
incapacidad, repudiacin, premoriencia, etc.).
Precisiones
Vista del revs, la supletoriedad de la sucesin intestada supone reconocer la preferencia, la precedencia, si se prefiere valga la redundancia de
la sucesin testamentaria, por ms que con las limitaciones que el sistema
legitimario y el rgimen de reservas (rgimen del que hablaremos justo en
esta Unidad) vendra a suponer frente a la voluntad del causante.
Carcter legal. Puesto que la ley es la que directa y exclusivamente, sin

que medie declaracin de voluntad de ninguna persona, hace el llamamiento a quienes deben ser herederos.
Carcter universal. La sucesin intestada es una sucesin universal, incluso cuando el llamado veremos en ltimo lugar, es el Estado, con la nica
excepcin de la cuota usufructuaria que se reconoce aun en este mbito al
cnyuge suprstite.
Carcter compatible con la sucesin testada. Como ya se ha dicho, la sucesin intestada, el llamamiento ex lege, resulta compatible cuando el testador no dispone de todos sus bienes o se da cualquier otro motivo por el
que una parte de la herencia queda vacante pese a haber testamento.
2. F
UNDAMENTO PARTICULAR Y SISTEMAS POSITIVOS: LA
TRONCALIDAD EN EL CDIGO CIVIL
La necesaria continuidad de la vida econmica, de las relaciones patrimoniales
sin quedar a expensas del fallecimiento de quien resulte titular u obligado por ellas,
en cuanto expresin prctica de la seguridad jurdica como principio superior del ordenamiento, es la clave, el fundamento genrico de todo el Derecho sucesorio, como bien
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Sumario
G. de Reina Tartire
sabemos. Corresponde ahora, sin embargo, plantearse el fundamento particular de la

sucesin intestada; para ello es inevitable anticipar que en nuestra legislacin comn
comienza llamndose a los parientes ms cercanos del causante, empezando cmo no
por sus descendientes, para solo en su defecto hacer lo propio con los ascendientes, en
concurrencia en ambos casos, de encontrarse plenamente vigente el vnculo al tiempo
del fallecimiento del causante, con la cuota usufructuaria legitimaria correspondiente al
cnyuge. Este solo ser llamado como heredero en propiedad si faltan parientes de
una u otra categora, anteponindose entonces a los colaterales del difunto, que solo se
tienen en cuenta a tales efectos hasta el cuarto grado. Finalmente, en defecto de todos
ellos, se llama al Estado.
Pues bien, siendo tal el panorama en nuestro Derecho comn, el fundamento particular de la sucesin abintestato diremos que no es otro que la ordenacin misma de
la familia y la pertenencia al grupo familiar, de una parte, y, de otra, la pertenencia al
grupo poltico, esto es, al Estado. La razn ltima de ser llamados los sucesores dichos,
excepcin hecha del Estado, no se hallara en una suerte de voluntad presunta del difunto, sino en la raz misma del propio sistema familiar, por cuya razn mejor ttulo para la
herencia habran de tener los que mantuvieron con l una comunidad de vida e intereses
que desconocidos en cualquier otro mbito de la vida (Ruggiero). El vnculo familiar y
solo cuando este falle generando la vacancia en los bienes el nacional seran las causas
y el ttulo del llamamiento legal, estimndose, por pura razn natural, que cuanto ms
estrecha sea la relacin parental ms intenso ser el afecto, justificando el llamamiento
de turno con preferencia.
Precisiones
Ya los romanos decan, en frase sumamente grfica, que el afecto primero
desciende, luego asciende y finalmente se expande. Recurdese, completando necesariamente el aserto, que en el Derecho clsico la mujer solo cuando
se encontraba casada cum manu ocupaba el lugar de hijo, no considerndose
miembro de la familia de su esposo en caso contrario, en el que seguira vinculada plenamente a su familia de origen.
Siendo la familiar la principalsima razn de ser de la sucesin intestada, dos sistemas legislativos se conocen en ella inspirada. Los sistemas subjetivos o estrictamente
personales y los sistemas objetivos o reales.
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Los sistemas subjetivos, inspirados todos ellos en el modelo hereditario romano,

ordenan la sucesin (intestada) tomando en consideracin nicamente el parentesco con
el sucesor. Frente a ellos, y ms propios, siquiera histricamente, del Derecho germnico, los sistemas objetivos o reales responden a una idea de familia ya superada. Lo que
interesa es que los bienes queden en la propia familia, pero entendiendo a esta como un
ncleo cerrado basado en el ius sanguinis, de modo que los bienes no salgan, con motivo del fallecimiento de quien hasta entonces haba sido su titular, de la familia de la
que traigan origen.
La troncalidad es la base del segundo sistema, pues y por ella los bienes en cuestin solo podrn recabar en parientes, es cierto, pero consanguneos. En cuanto patrn,
actuara como condicionante de la sucesin de los ascendientes y los colaterales (salvo
hermanos de doble vnculo), pues solo en tales casos concurran nos dice Lacruz Berdejo parientes de distinta sangre:
La troncalidad, entonces, reconduce los bienes procedentes de un
apellido a los parientes ms prximos por razn de ese mismo apellido,
segn el principio paterna paternis, materna maternis. De manera que en
cada bien suceden los parientes del dueo que lo introdujo en la familia
quedando excluidos quienes no se relacionan con l, aunque sean familiares del causante.
As considerada, la troncalidad es una reliquia histrica, con todava puntual predicamento, es cierto, en el mbito del Derecho foral. Pero por lo que respecta al Cdigo
Civil ninguna duda debe haber de que sigue el modelo subjetivo de sucesin intestada,
aunque no de un modo totalmente puro, por cuanto matiza el sistema con la vigencia de
las reservas de ciertos bienes conforme a los artculos 811 y 968 y siguientes, y del derecho de reversin del artculo 812, que se comportan en su funcin como verdaderos
atisbos, sino algn resabio, del rgimen de troncalidad.
En efecto, el primero de tales artculos establece la reserva estrictamente troncal, tambin llamada lineal, segn la cual:
El ascendiente que heredare de su descendiente bienes que este hubiese
adquirido por ttulo lucrativo de otro ascendiente, o de un hermano, se halla
obligado a reservar lo que hubiese adquirido por ministerio de la ley en favor
de los parientes que estn dentro del tercer grado y pertenezcan a la lnea de
donde los bienes procedan.
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G. de Reina Tartire
La reserva troncal implica un rgimen sucesorio excepcional, por cuya virtud se sustraen de la libre disposicin del testador, pero tambin del cauce sucesorio determinado
por la ley sucesin intestada, ciertos bienes en beneficio de determinadas personas.
Concretamente, el propsito es evitar el peligro de que bienes posedos secularmente
por una familia pasen bruscamente a ttulo gratuito a manos de extraos por el azar
de los enlaces matrimoniales conjugado con muertes prematuras.
EJEMPLO 1
El supuesto que se tiende a evitar entonces sera el siguiente: A y B se casan, teniendo
luego un hijo, C. Si muere A y le hereda su hijo C, este recibir los bienes que A
hubiese heredado, por ejemplo, de su padre. Pues bien, si a su vez muere C, y le hereda su madre, B, esos bienes del padre habran de cambiar de lnea, de tronco, y si no se
obligase como el precepto hace a B, la madre, a reservarlos para los miembros de la
familia de origen, los bienes se quedaran en la familia materna sin ms.
El fenmeno se reproduce, entendindose en su fundamento mucho mejor, en

el caso que regulan los artculos 968 a 980 del Cdigo, el de la reserva ordinaria,
viudal, familiar o clsica. Es as que se establece que el viudo o viuda (llamado
reservista) que contrajera nuevas nupcias o tuviera, aun durante el matrimonio, un
hijo extramatrimonial est obligado a reservar a los hijos y descendientes de su
primera unin (reservatarios) la propiedad de todos los bienes que hubiera adquirido, por testamento, sucesin intestada, donacin o cualquier otro ttulo lucrativo,
de su difunto consorte, de los hijos tenidos con l o de cualquiera de sus parientes
en consideracin a l.
Al igual que la reserva troncal, la reserva, en cualquiera de tales casos, se trata de
una medida que se adopta en beneficio de la descendencia comn, deje o no testamento
el cnyuge viudo, pues como dice el artculo 973 del Cdigo Civil:
Los hijos y descendientes del primer matrimonio sucedern en los bienes sujetos a reserva conforme a las reglas prescritas para la sucesin en lnea
descendente, aunque a virtud de testamento hubiesen heredado desigualmente
al cnyuge premuerto [entindase, a su otro progenitor] o hubiesen repudiado
su herencia.
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Sumario
EJEMPLO 2
Esta reserva protagoniza implcitamente, cual acicate de odio y agente de desunin
entre las hermanas, la obra de Federico Garca Lorca La casa de Bernarda Alba, por
cuanto los amores de Pepe el Romano, el galn del pueblo, se vern atrados por la
mejor fortuna que le corresponde a la mayor de las hijas de la tirnica Bernarda, Angustias, nacida de un primer y mejor matrimonio, y por tanto con ms posibles
que sus hermanas, nacidas de la posterior unin de Bernarda con Antonio Benavides,
tras cuyo funeral comienza justamente la obra y ese luto marcial e interminable que
la madre impone a sus hijas; solo Angustias podr salir de esa crcel, porque solo ella
est llamada a casarse.
En tercer lugar, el mbito de la troncalidad en nuestro sistema no puede terminarse de

comprender sin aludir al derecho de reversin del artculo 812 del Cdigo, segn el cual:
Los ascendientes suceden con exclusin de otras personas en las cosas
dadas por ellos a sus hijos o descendientes muertos sin posteridad, cuando los
mismos objetos donados existan en la sucesin. Si hubieren sido enajenados,
sucedern en todas las acciones que el donatario tuviera con relacin a ellos, y
en el precio si se hubieren vendido, o en los bienes con que se hayan sustituido, si los permut o cambi.
Como la reserva troncal se trata de un derecho legal que tiene como beneficiarios a
los ascendientes del causante y que, como ella se encarga de destacar el artculo 942 del
Cdigo, es asimismo aplicable tanto a la sucesin abintestato como a la testamentaria.
Los presupuestos esenciales del derecho de reversin son:
La existencia de una donacin hecha por un ascendiente a favor de un descendiente, por ejemplo, de un padre a un hijo, por lo que se excluye tal derecho entre colaterales.
Que el descendiente, a la sazn donatario, fallezca sin descendencia, de lo
que surge que el derecho de reversin cese de operar habiendo dejado el
donatario hijos o descendientes (matrimoniales, no matrimoniales, adoptivos), aunque luego lleguen a renunciar a la herencia de este, se demuestren
indignos o todava resulten por el propio donatario desheredados.
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G. de Reina Tartire
Que los bienes donados formen parte, aun por sustitucin, mediante el
expediente de la subrogacin real del patrimonio dejado por el causante,
algo que no debe entenderse como que el donatario no pueda disponer de
los bienes, incluso por ttulo gratuito, en vida.
Concurriendo, pues, los requisitos apuntados, tendra lugar una suerte de sucesin
legal que la doctrina no duda en calificar de singular y especial (Ruiz-Rico), al punto de
sostener que el derecho de reversin vendra a implicar una doble sucesin: una relativa
al conjunto de bienes del fallecido y otra que afectara exclusivamente a los bienes donados que cumplieran con tales circunstancias (Serrano Alonso).
3. PRESUPUESTOS DE LA SUCESIN ABINTESTATO

3.1. CUNDO TIENE LUGAR
Como se ha dicho, la apertura de la sucesin intestada tiene lugar cuando el causante
ha muerto o, anlogamente, se declara fallecido sin hacer testamento, o sin disponer
de todos sus bienes, o, lo que es lo mismo, cuando falta, en todo o en parte, disposicin
testamentaria. Desarrolla casusticamente el artculo 912 del Cdigo los supuestos en que
procede la sucesin intestada, sealando exactamente los cuatro siguientes:
1. Cuando uno muere sin testamento, o con testamento nulo, o que haya
perdido despus su validez.
2. Cuando el testamento no contiene institucin de heredero en todo o
en parte de los bienes, o no dispone de todos los que corresponden al testador.
En este caso la sucesin legtima tiene lugar solamente respecto de los bienes
de que no hubiese dispuesto.
3. Cuando falta la condicin puesta a la institucin de heredero o este
muere antes que el testador, o repudia la herencia sin tener sustituto y sin que
haya lugar al derecho de acrecer.
4. Cuando el heredero instituido es incapaz de suceder.
La doctrina se halla de acuerdo en que la enumeracin que hace el Cdigo es abierta, en que no estamos ante una lista cerrada, siendo la falta de herederos, aun respecto
de una parte de la masa hereditaria, el presupuesto matriz del modelo, como confirma
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con su entradilla el artculo 913 del Cdigo Civil. Se ha de incluir, por tanto, cualquier supuesto en que el testamento o alguna disposicin de contenido patrimonial del
testamento pierda su eficacia sin que la cuestin pueda solventarse con instituciones
complementarias como el derecho de representacin (vigente, como sabemos, aun con
matices para la sucesin intestada) o el de acrecer; yendo as desde el caso en que se
cumpla la condicin resolutoria de la que se haya hecho depender la institucin de heredero hasta el de la destruccin fsica del testamento, pasando por el de la nulidad de
la institucin hereditaria por pretericin en el marco del artculo 814 del Cdigo Civil
o la existencia de un testamento posterior de alcance exclusivamente revocatorio. En
definitiva, lo que vendra a reflejarse, ms all de la casustica, es la consustancial supletoriedad del rgimen intestado en nuestro sistema, tal y como la hemos caracterizado desde un principio.
Precisiones
Resultan sumamente ilustrativas las palabras de Albaladejo Garca sobre el
tema, en el epgrafe titulado Destinos de la herencia previos a ir a los sucesores intestados. As seala que, aparte del primero de los caminos posibles,
esto es, el de que la herencia vaya a los herederos testamentarios instituidos
en disposicin vlida, eficaz y aceptada por el llamado, antes de pasar (toda la
herencia o la parte o porcin que, en definitiva, no vaya a quien llam a ella de
tal modo el causante), la herencia ira antes:
1. A los herederos del instituido en testamento que no la hubiese
recibido por haber muerto antes de aceptarla o repudiarla.
2. En su defecto (como si, por ejemplo, el instituido premuri al
causante o es incapaz de heredarle), a quienes tuviesen derecho a heredar su parte en virtud de representacin sucesoria en la sucesin testamentaria (cuando tal derecho lo concede la ley o el testador).
3. En su defecto, al sustituto vulgar del instituto que no suceda.
4. En su defecto, al coheredero con derecho de acrecer la parte
del instituido que no suceda.
De ello, contina nuestro autor, en su provechosa sntesis resulta:
Que el orden total para recibir un heredero la herencia sera:
1. El instituido en testamento, y en su defecto quien sea respecto de l:
.../...
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.../...
2. Transmisario (ex art. 1.006 del CC).
3. Representante sucesorio [en los trminos en que el derecho de
representacin se aplica en sede testamentaria].
4. Sustituto vulgar (arts. 912.3. y 986).
5. Coheredero con derecho de acrecer (arts. 912.3. y 986).
6. En ltimo lugar, el heredero intestado del causante (arts. 912,
principio, y 3. y 986).
Por tanto, antes de llegar al heredero intestado, la herencia ira, y por ese orden,
a cualquiera de estos herederos, todos ellos testamentarios, claro est.
3.2. CAPACIDAD
El propio Cdigo Civil, en su artculo 914, establece que lo dispuesto sobre la incapacidad para suceder por testamento es aplicable igualmente a la sucesin intestada,
lo que explica que as, de una forma conjunta, hayamos tratado el tema de la capacidad
para suceder de un modo integral en la Unidad 6. Hemos de atenernos, as, recordando
aqu lo imprescindible, a la norma que establece el artculo 758, prrafo 1., del Cdigo
Civil, respecto a que para calificar la capacidad del heredero hay que atenerse al momento de la apertura de la sucesin de que se trate. Teniendo en cuenta, por otra parte,
que la incapacidad del nombrado no provocar la apertura de la sucesin intestada, cuando tenga quien le sustituya, o si, llamado con otros a la herencia, proceda el derecho de
acrecer (arts. 774 y ss. y 982 del CC).
3.3. TTULO
El ttulo de la sucesin intestada consiste en el llamamiento legal, es decir, deriva
directamente de la ley, pero para hacer efectivo este derecho legal es preciso que los herederos intestados tengan a su favor la llamada declaracin de herederos abintestato, que
viene a funcionar como un ttulo formal de la condicin de heredero intestado que se limita a la mera constatacin de que se tiene por tal va derecho a heredar (que es, como
se ha dicho, el nico ttulo sustantivo, por tanto), en estricto cumplimiento de los prewww.udima.es
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supuestos legales. En estos trminos, la exigencia de la declaracin judicial de herederos es terminante, pues el Cdigo la exige incluso para la sucesin del Estado (art. 958).
4. O
RDEN LEGAL DE LLAMAMIENTO, CATEGORAS DE SUCESORES ABINTESTATO Y GRADO SUCESORIO
El artculo 913 del Cdigo Civil establece el orden legal de llamamiento abintestato, disponiendo que a falta de herederos testamentarios, la ley defiere la herencia a los
parientes del difunto, al viudo o viuda y al Estado. Esta declaracin general, con base
en los principios que ya hemos estudiado, se desarrolla en los artculos 930 y siguientes
del Captulo IV del Ttulo III del Libro III (Del orden de suceder segn la diversidad de
lneas), que se divide en cuatro Secciones que tratan, respectivamente, de la sucesin de
la lnea recta descendente, de la lnea recta ascendente, de la sucesin del cnyuge y de los
colaterales seccin que aqu subdividiremos, pues aun en un mismo apartado la sucesin
del cnyuge se prescribe preferente a la de los colaterales, y de la sucesin del Estado.
Se trata de una ordenacin escalonada, jerarquizada, anclada en el criterio de preferencia, o lo que es lo mismo, de exclusin entre las distintas categoras de herederos
que se destacan, de modo que aceptada la herencia por quienes integren una categora
antecedente se excluye a los posibles interesados ubicados en cualquiera de las categoras restantes. La nica excepcin la constituye el cnyuge viudo cuya legtima, aunque
en usufructo, le corresponde aunque haya herederos de la primera (descendientes) o segunda categora (ascendientes), esto es, de cualquiera de las categoras que le preceden.
Pero ello no es suficiente para comprender el modelo legal adoptado, pues en cada
categora donde pueda haber pluralidad de sucesores todava ha de discriminarse. Naturalmente, esto es algo que de suyo solo puede suceder con las categoras que integran
los parientes (descendientes, ascendientes o colaterales), pero imposible all donde la
categora se conforma esencialmente por una sola persona (cnyuge viudo y Estado). Y
es que en cada categora de parientes, la exclusin de la lnea colateral por la lnea recta,
por un lado, y dentro de esta, a su vez, la exclusin de los ascendientes por los descendientes, no es suficiente en el caso, sumndose entonces el criterio de la proximidad en
el grado de parentesco, de modo que, como establece el artculo 921 del Cdigo, el
pariente ms prximo en grado excluye al ms remoto, salvo el derecho de representacin
en los casos en que deba tener lugar. Confirmacin del principio es la regla del artculo
922, segn la cual, si hubiere varios parientes de un mismo grado y alguno o algunos
no quisieren o no pudieren suceder, su parte acrecer a los otros del mismo grado, salvo
el derecho de representacin cuando deba tener lugar.
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Precisiones
Lugar este para recordar lo visto en la primera parte del Derecho sucesorio
(vanse Unidades 6 y 7), en cuanto el Cdigo, antes de establecer este principio de la proximidad de grado, dicta una serie de reglas sobre la formacin
del parentesco por lneas (recta o directa y colateral: arts. 916 y 917), distinguiendo la lnea recta en descendente y ascendente (art. 917) y estableciendo
su proximidad por grados, por generaciones (arts. 915 y 918), que se computan de distinto modo en la lnea recta que en la colateral (art. 918, prrafos 2.
y 3.), hablando, por ltimo, del doble vnculo y del vnculo sencillo (art. 920).
Pero la proximidad en el grado tampoco es completamente determinante, en cuanto

varios sucesores pueden encontrarse en el mismo grado de parentesco. Para este caso,
muy frecuente, de igualdad de grado conviene anticipar a ttulo ilustrativo y con carcter
genrico que son posibles tres modos o formas de distribucin de la herencia segn corresponda: la sucesin por cabezas, la sucesin por estirpes o la sucesin lineal o por lneas.
Sucesin por cabezas. Consiste en distribuir la herencia en tantas partes como
personas estn llamadas a la sucesin. Por regla general, las partes son iguales (art. 921, prrafo 2.), pero pueden ser desiguales, como en el caso de los
medios hermanos que concurren con hermanos de doble vnculo (art. 949).

La divisin per cpita constituye la forma normal de distribuir la herencia,

refirindose a ella el Cdigo en variedad de artculos: as, 932, 934, 936,
948, 950, 951 y 954.
EJEMPLO 3
Si A muere sin testamento dejando tres hijos, estos heredarn per cpita, a partes iguales, en tanto que la herencia vendr a distribuirse por cabezas.
Sucesin por estirpes. Conlleva distribuir la herencia por grupos o series de

parientes, cada uno de los cuales toma conjuntamente la cuota viril que huwww.udima.es
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biera correspondido a su causante si hubiese vivido y podido heredar. Como

sabemos, se da esta forma de divisin siempre que se hereda por derecho
de representacin, cuya operativa supone, como reiteran los artculos 921 y
922 citados, la gran excepcin legal al principio de proximidad en el grado.
EJEMPLO 4
Si una persona muere sin testamento dejando a hijos y nietos de otro hijo premuerto, la herencia se distribuir por estirpes, ya que los nietos representarn en el llamamiento a su padre.
Sucesin por lneas. Consiste en dividir la herencia en dos partes, una para
los parientes de la lnea paterna y otra para los parientes de la lnea materna.
El Cdigo Civil solo aplica este procedimiento a la sucesin de los ascendientes de segundo o posteriores grados, en el caso de que hubiere varios
de igual grado pertenecientes a lneas diversas (art. 940).
EJEMPLO 5
Si una persona muere sin testamento y sin prole, sobrevivindole su madre, esta ser su
nica heredera. Pero si, muertos sus padres al tiempo, los que le sobrevivieran fueran sus
dos abuelos paternos y su abuela materna, la herencia quedara distribuir no por cabezas,
sino mitad para los primeros y mitad para la segunda. Fjese en que ambas lneas, paterna
y materna, quedaran por igual saldadas si fueran los padres del difunto sus herederos,
pero no podra decirse por ello que la herencia se distribuira en el caso por lneas, sino
por cabezas, aunque el resultado sea en verdad anlogo.
5. DE LA SUCESIN DE LOS DESCENDIENTES

Los descendientes (hijos, nietos) conforman, pues, la primera categora de llamados abintestato, lugar de privilegiada jerarqua perfectamente entendible. Exactamente,
las normas que ofrece el Cdigo en la materia son las siguientes:
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La sucesin corresponde en primer lugar a la lnea recta descendente

(art. 930).
Los hijos y sus descendientes suceden a sus padres y dems ascendentes sin
distincin de sexo, edad o filiacin (art. 931).
Los hijos del difunto le heredarn siempre por su derecho propio, dividiendo la herencia en partes iguales (art. 932).
Los nietos y dems descendientes heredarn por derecho de representacin,
y, si alguno hubiese fallecido dejando varios herederos, la porcin que le
corresponda se dividir entre estos por partes iguales (art. 933).
Si quedaran hijos y descendientes de otros hijos que hubiesen fallecido, los
primeros heredarn por derecho propio y los segundos por derecho de representacin (art. 934).
6. DE LA SUCESIN DE LOS ASCENDIENTES

Sigue el Cdigo advirtiendo que:
A falta de los hijos y descendientes del difunto le heredarn sus ascendientes (art. 935).
El padre y la madre heredarn por partes iguales (art. 936).
En el caso de que sobreviva uno solo de los padres, este suceder al hijo en
toda su herencia (art. 937).
A falta de padre y de madre sucedern los ascendientes ms prximos en
grado (art. 938).
Si hubiere varios ascendientes de igual grado pertenecientes a la misma
lnea, dividirn la herencia por cabezas (art. 939).
Si los ascendientes fueren de lneas diferentes, pero de igual grado, la mitad
corresponder a los ascendientes paternos y la otra mitad a los maternos
(art. 940).
En cada lnea la divisin se har por cabezas (art. 941).
Y todo ello sin perjuicio de lo ordenado en los artculos 811 y 812, que es
aplicable tanto a la sucesin intestada como a la testamentaria, como aqu
ya se ha dicho.
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En resumen, el padre y la madre, si existen, heredan por partes iguales; si solo sobrevive uno de los progenitores, este sucede en la herencia filial. A falta de padre y de
madre, suceden los ascendientes ms prximos de grado; si varios de igual grado pertenecen a la misma lnea, dividen la herencia por cabezas; si son de diferentes lneas, pero
del mismo grado, la mitad corresponder a los ascendientes paternos y la otra mitad a
los maternos; y en cada lnea, la divisin se hace por cabezas. As, si heredan el abuelo
y la abuela paternos y la abuela materna, esta recibir una mitad, mientras que cada uno
de aquellos una cuarta parte.
Tales normas se alteran, en todo caso, por el juego de las reservas y a consecuencia de la sucesin legitimaria del cnyuge suprstite, que mantiene su derecho a la cuota
legal usufructuaria sobre la mitad del caudal hereditario en los mismos trminos que en
la sucesin testamentaria.
7. DE LA SUCESIN DEL CNYUGE VIUDO

El Cdigo, a continuacin, incorpora en una misma Seccin, algo que puede confundir en cuanto entre ellos se ordenan preferentemente, al cnyuge suprstite y a los
parientes colaterales del difunto (art. 943). Pero conviene hacer la necesaria distincin,
pues, como bien dice el artculo 944, en defecto de ascendientes y descendientes, y antes
que los colaterales, suceder en todos los bienes del difunto el cnyuge sobreviviente. Se
trata de una regla lgica, que convive con otra ms cuestionable que es la de que al cnyuge suprstite se le antepongan los ascendientes del causante, algo que como sabemos
logra mitigarse, tan solo mitigarse en el juego de intereses que considera el legislador
(comn) en este punto con su condicin de heredero legitimario no solo legtimo por
tanto a ttulo de usufructuario pese a encontrarnos en el mbito de la sucesin abintestato. En cambio, y como decimos, no habiendo descendientes ni ascendientes, el cnyuge se le llama aqu como heredero universal a la propiedad del conjunto de los bienes.
En todo caso, precave el Cdigo que no tendr lugar el llamamiento a que se refiere
el artculo anterior si el cnyuge estuviera separado judicialmente o de hecho (art. 945).
8. DE LA SUCESIN DE LOS COLATERALES

A falta, pues, de cnyuge en las condiciones apuntadas, heredern los parientes colaterales, segn las siguientes reglas:
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Los hermanos e hijos de hermanos sucedern con preferencia a los dems

colaterales (art. 946).
Si no existieran ms que hermanos de doble vnculo, estos heredarn por
partes iguales (art. 947).
Si concurrieren hermanos con sobrinos, hijos de hermanos de doble vnculo,
los primeros heredarn por cabezas y los segundos por estirpes (art. 948).
Si concurrieran hermanos de padre y madre con medio hermanos, aquellos
tomarn doble porcin que estos en la herencia (art. 949).
En el caso de no existir sino medio hermanos, unos por parte de padre y
otros por parte de madre, heredarn todos por partes iguales, sin ninguna
distincin de bienes (art. 950).
Los hijos de los medio hermanos sucedern por cabezas o por estirpes, segn
las reglas establecidas para los hermanos de doble vnculo (art. 951).
No habiendo hermanos ni sobrinos, sucedern en la herencia del difunto
los dems parientes del mismo en lnea colateral hasta el cuarto grado, ms
all del cual no se extender el derecho de heredar abintestato (art. 954). La
sucesin de estos colaterales se verificar sin distincin de lneas ni preferencia entre ellos por razn de doble vnculo (art. 955).
Precisiones
Como sabemos, aunque no est de ms el recordatorio, para tener una visin
de conjunto, los parientes de esta especie, trtese de hermanos, de tos y sobrinos o primos, carecen en principio de todo derecho a legtima. Por lo tanto,
su llamamiento legal se reduce a la sucesin intestada y en defecto de parientes en lnea recta y cnyuge.
9. DE LA SUCESIN DEL ESTADO

Finalmente, dispone el Cdigo la adjudicacin de las herencias vacantes al Estado,
que asume entonces, y con el rgimen muy especial que sigue, la condicin de heredero, por ms que a travs de impuesto de turno, el Fisco se lleve una buena parte en cada
sucesin, sin que el devengo del tributo lo convierta obviamente en sucesor.
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Precisiones
Sobre el rgimen del Impuesto sobre Sucesiones (y Donaciones) cuyo carcter
progresivo se basa, entre otros criterios, en el grado de parentesco (a mayor
proximidad, tipo ms reducido), se recomienda en todo caso confrontar la Unidad
9 del manual Derecho Financiero y Tributario. Fiscalidad de las Personas Fsicas
y Jurdicas, disponible para el alumno en el Aula Central de Grados.
A falta de personas que tengan derecho a heredar conforme a lo dispuesto

en los epgrafes anteriores, heredar el Estado, quien asignar una tercera
parte de la herencia a instituciones municipales del domicilio del difunto,
de beneficencia, instruccin, accin social o profesionales, sean de carcter pblico o privado, y otra tercera parte a instituciones provinciales de los
mismos caracteres, de la provincia del finado, prefiriendo, tanto entre unas
como entre otras, aquellas a las que el causante haya pertenecido por su
profesin y haya consagrado su mxima actividad, aunque sean de carcter general. La otra tercera parte se destinar a la Caja de Amortizacin de
la Deuda Pblica, salvo que, por la naturaleza de los bienes heredados, el
Consejo de Ministros acuerde darles, total o parcialmente, otra aplicacin
(art. 956).
Los derechos y obligaciones del Estado, as como los de las instituciones o
entidades a quienes se asignen las dos terceras partes de los bienes, sern los
mismos que los de los dems herederos, pero se entender siempre aceptada
la herencia a beneficio de inventario, sin necesidad de declaracin alguna
sobre ello, a los efectos que enumera el artculo 1.023 (art. 957).
Sea como fuere, para que el Estado pueda apoderarse de los bienes hereditarios habr de preceder declaracin judicial de heredero, adjudicndole
los bienes por falta de herederos legtimos (art. 958).
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G. de Reina Tartire

Se tiene por intestada o abintestato la sucesin hereditaria que se defiere
por ministerio de la ley, cuando faltan, en todo o en parte, herederos testamentarios.
Son caractersticas de la sucesin intestada:
Supletoriedad. La sucesin intestada es una sucesin supletoria de
la voluntaria, ya que solo tiene lugar cuando falta testamento vlido,
cuando no ha dejado precisado el causante quines habrn de heredarle; existe testamento pero es ineficaz, o por razones subjetivas,
relativas a los convocados por testamento a la herencia (por incapacidad, repudiacin, premoriencia, etc.).
Legalidad, en tanto que la ley es la que directa y exclusivamente, sin
que medie declaracin de voluntad de ninguna persona, hace el llamamiento a quienes deben ser herederos.
Universalidad. La sucesin intestada es una sucesin universal, con
la nica excepcin de la cuota usufructuaria que se reconoce aun en
este mbito al cnyuge suprstite, cuya naturaleza todava puede discutirse.
Compatibilidad. La sucesin intestada, en cuanto llamamiento ex
lege, resulta compatible cuando el testador no dispone de todos sus
bienes o se da cualquier otro motivo por el que una parte de la herencia queda vacante pese a haber testamento.
El fundamento particular de la sucesin abintestato no es otro que la ordenacin misma de la familia y la pertenencia al grupo familiar, de una parte,
y, de otra, la pertenencia al grupo poltico, esto es, al Estado.
Excepcionalmente, mediante el juego de las reservas (arts. 811 y 968 y ss.
del CC) pero tambin del derecho de reversin (art. 812 del CC), nuestro
sistema evita que ciertos bienes sigan el rgimen comn a travs del juego
de la troncalidad, que opera igualmente para sucesin testada o intestada.
A travs de este arcaico instituto los bienes en cuestin solo podrn recabar
en parientes, es cierto, pero consanguneos, de modo que los que se hayan
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Sumario
adquirido de parientes paternos, quedan en la familia paterna, y los que vengan de la rama materna, queden, por su parte, en ella.
El artculo 913 del Cdigo Civil establece el orden legal de llamamiento
abintestato, disponiendo que a falta de herederos testamentarios, la ley defiere la herencia a los parientes del difunto, al viudo o viuda y al Estado.
El orden intestado de sucesin sigue, as, un patrn escalonado, jerarquizado, en cuanto anclado en el criterio de preferencia, o lo que es lo mismo,
de exclusin entre las distintas categoras de herederos que se destacan,
de modo que aceptada la herencia por quienes integren una categora antecedente se excluye a los posibles interesados ubicados en cualquiera de
las categoras restantes. La nica excepcin la constituye el cnyuge viudo
cuya legtima, aunque en usufructo, le corresponde aunque haya herederos
de la primera (descendientes) o segunda categora (ascendientes), esto es,
de cualquiera de las categoras que le preceden.

Pero como en cada categora donde puede haber pluralidad de sucesores todava ha de discriminarse. Naturalmente, esto es algo que de suyo solo puede
suceder con las categoras que integran los parientes (descendientes, ascendientes o colaterales), pero imposible all donde la categora se conforma
esencialmente por una sola persona (cnyuge viudo y Estado). Y es que en
cada categora de parientes, la exclusin de la lnea colateral por la lnea recta,
por un lado, y dentro de esta, a su vez, la exclusin de los ascendientes por
los descendientes, no es suficiente en el caso, sumndose entonces el criterio
de la proximidad en el grado de parentesco, de modo que, como establece
el artculo 921 del Cdigo Civil, el pariente ms prximo en grado excluye
al ms remoto, salvo el derecho de representacin en los casos en que deba
tener lugar. Confirmacin del principio es la regla del artculo 922, segn
la cual, si hubiere varios parientes de un mismo grado y alguno o algunos
no quisieren o no pudieren suceder, su parte acrecer a los otros del mismo
grado, salvo el derecho de representacin cuando deba tener lugar.
Y todava la proximidad en el grado tampoco es completamente determinante, en cuanto varios sucesores pueden encontrarse en el mismo grado de
parentesco. Para este caso, muy frecuente, de igualdad de grado son posibles tres modos o formas de distribucin de la herencia segn corresponda:
la sucesin por cabezas, la sucesin por estirpes o la sucesin lineal o por
lneas.
La sucesin por cabezas es el modo ms habitual, y consiste en distribuir la herencia en tantas partes como personas estn llamadas a
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la sucesin. Por regla general, las partes son iguales, pero pueden ser
desiguales, como en el caso de los medio hermanos que concurren
con hermanos de doble vnculo.
La sucesin por estirpes conlleva distribuir la herencia por grupos
o series de parientes, cada uno de los cuales toma conjuntamente la
cuota viril que hubiera correspondido a su causante si hubiese vivido
y podido heredar. Como sabemos, se da esta forma de divisin siempre que se hereda por derecho de representacin, cuya operativa supone la gran excepcin legal al principio de proximidad en el grado.
La sucesin por lneas consiste en dividir la herencia en dos partes,
una para los parientes de la lnea paterna y otra para los parientes de
la lnea materna. El Cdigo Civil solo aplica este procedimiento a la
sucesin de los ascendientes de segundo o posteriores grados, en el
caso de que hubiere varios de igual grado pertenecientes a lneas diversas.
Enunciado 1
Procede la sucesin intestada:
a) Cuando uno muere sin testamento, o con testamento nulo, o que haya perdido despus su validez.
b) Cuando en el testamento se dispone de todos los bienes.
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c) Cuando se cumple la condicin puesta a la institucin de heredero.

d) Cuando el heredero instituido acepta a beneficio de inventario.
Enunciado 2
En la sucesin intestada, la herencia se difiere en primer lugar:
a) A la lnea recta ascendente.
b) A la lnea recta descendente.
c) A la lnea colateral.
d) Al pariente ms prximo.
Enunciado 3
En la reserva ordinaria, cules de estos bienes han de reservarse?
a) Los adquiridos por donacin de los hijos de un primer matrimonio.
b) Los gananciales.
c) Las cosas dadas o dejadas por los hijos a su padre o madre, sabiendo que
estaban casados por segunda vez.
d) Los bienes anteriores al primer matrimonio.
Enunciado 4
El derecho de reversin o retorno de un bien donado en vida al testador corresponde:
a) Al ascendiente que lo hubiera donado, siempre que sea legitimario en la
sucesin del donatario.
b) Al ascendiente donante en cualquier caso.
c) Al ascendiente donante legitimario cuando el donatario muera sin descendientes.
d) Al ascendiente donante, resulte o no legitimario en la sucesin del donatario, cuando este muera sin descendientes.
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Enunciado 5
Siendo que Pedro, viudo, muere intestado con dos hijos vivos y dos nietos de otro
que muri:
a) Los cuatro interesados se repartirn la herencia a partes iguales.
b) Solo heredarn los hijos, pues su derecho de acrecer se impone en el caso.
c) Los hijos heredarn un tercio cada uno, y el restante lo heredarn los nietos.
d) La herencia se dividir, se distribuir por cabezas.
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Solucin 1
a) Cuando uno muere sin testamento, o con testamento nulo, o que haya perdido despus su validez.
Solucin 2
b) A la lnea recta descendente.
Solucin 3
a) Los adquiridos por donacin de los hijos de un primer matrimonio.
Solucin 4
d) Al ascendiente donante, resulte o no legitimario en la sucesin del donatario, cuando este muera sin descendientes.
Solucin 5
c) Los hijos heredarn un tercio cada uno, y el restante lo heredarn los nietos.
Bsica
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GONZLEZ PORRAS, J.M.: Manual de sucesin intestada, Valencia: Tirant lo Blanch, 2011.
LACRUZ BERDEJO, J.L., et al.: Elementos de Derecho civil, V. Sucesiones, Madrid: Dykinson, 2009.
RUGGIERO, R.: Instituciones de Derecho civil, (traduccin de R. Serrano Suer y J. Santa-Cruz Teijeiro),
Madrid: Reus, 1945.
SNCHEZ CALERO, F.J (coord.): Curso de Derecho civil, IV. Derechos de familia y sucesiones, Valencia: Tirant lo Blanch, 2009.
Avanzada
MOZOS, J.L. de los: La sucesin abintestato en favor del Estado, en Anuario de Derecho Civil, 1966,
pg. 393 y ss.
NEZ NEZ, M.: Algunas diferencias fundamentales entre la sucesin intestada y los dems tipos de
sucesin mortis causa contemplados por el Cdigo Civil, en Libro-homenaje al profesor Manuel Amors
Guardiola, vol. 2, Madrid: Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de Espaa: 1996, pg.
2.021 y ss.
PREZ ESCOBAR, M.: El cnyuge suprstite en la sucesin intestada, Madrid: Dykinson, 2003.
PREZ SIMN, M.: Nemo pro parte testatus pro parte intestatus decedere potest: el principio de incompatibilidad entre la sucesin testamentaria y la intestada en el Derecho romano, Madrid-Barcelona: Colegio
de Notarios de Catalua-Marcial Pons, 2001.
YSS SOLANES, M.: La sucesin intestada en el Cdigo Civil, en M.C. Gete-Alonso y Calera (dir.)
y J. Sol Resina (coord.), Tratado de Derecho de sucesiones: Cdigo Civil y normativa civil autonmica,
vol. 2, Madrid: Thomson-Reuters, 2011, pg. 1.561 y ss.
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1. EL FENMENO SUCESORIO Y EL DERECHO QUE LO DISCIPLINA

Siendo as, el Derecho de sucesiones, Derecho sucesorio o hereditario aunque este

2. FUNDAMENTOS DEL DERECHO DE SUCESIONES

Por declaracin de voluntad

Unilateral (sucesin testamentaria)

Libre: cuando no hay herederos forzosos, legitimarios

Sucesin legtima intestada o abintestato

Cuando no hay testamento vlido o totalmente eficaz

Cuando, habiendo testamento, no se dispone en l de

4. EL OBJETO DE LA SUCESIN MORTIS CAUSA: LA HERENCIA

Con respecto al apartado de exclusiones, no forman parte de la herencia aquellos

5. CLASES DE SUCESORES: HEREDERO VERSUS LEGATARIO

Como justa derivacin de lo anterior, el heredero sucede en los derechos y en las

Existen a este respecto dos sistemas contrapuestos: el romano, de matiz subjetivo,

6. LA DINMICA DEL PROCESO SUCESORIO

La adquisicin de la herencia, que es la asuncin por el sucesor de las

6.2. VOCACIN Y DELACIN HEREDITARIAS

Siendo tal su consideracin se mostraran presupuestos o requisitos de la delacin

6.3. EL DERECHO DE ADIR LA HERENCIA (IUS DELATIONIS)

7. CAPACIDAD PARA SUCEDER

7.2. INCAPACIDADES ABSOLUTAS

8. PROHIBICIONES PARA SUCEDER

El tutor o curador que sea ascendiente, descendiente, hermano, hermana

El Notario autorizante del testamento, y el cnyuge, parientes o afines del

Entre quienes la defienden, Barassi estima preferible la fundamentacin objetiva,

El padre o la madre cometen este atentado fsico o moral contra su propio

Por razn de la comisin de un delito contra el causante o sus parientes:

El atentado contra la vida comprende cualquier delito contra la vida

Artculo 756.3.: el que hubiese acusado al testador de delito al que

Se aplica solo al heredero mayor de edad, por lo que queda excluido

Por razn de ser atentatorios a la libertad de testar:

Ambos supuestos constituyen actos contrarios a la libertad de testar

Los actos contrarios a la libertad de testar, se prev que se realicen

Por falta de atenciones debidas al causante con discapacidad. Se entienden por

Es un caso de mala fe que evita la sucesin testamentaria contenida en testamento cerrado.

9.5. MOMENTO EN QUE HA DE DARSE

Para calificar la capacidad del heredero o legatario se atender al tiempo

9.7. REHABILITACIN DEL INDIGNO

10. EL DERECHO DE REPRESENTACIN

En la lnea descendente, en cambio, se admite en todo caso y sin limitacin

10.2. CASOS EN QUE PROCEDE

10.3. EFECTOS DE LA REPRESENTACIN

11. EL DERECHO DE ACRECER

Como veremos, el derecho de acrecer no solo se manifiesta respecto de la herencia,

pues, un llamamiento solidario sin mayor concrecin entre los beneficiarios

CONCEPTOS BSICOS A RETENER

Habra, fundamentalmente, en Derecho comn, tres modos o clases

La opcin o decisin del heredero, que si es favorable se traduce

La representacin hereditaria o derecho de representacin es aquel que

tes ulteriores no se vean privados de la legtima filial, en caso de premorir

El derecho de acrecer es, por su parte, el de reunir o agregar a la porcin

Entre herederos forzosos, el derecho de acrecer solo tiene lugar en cuanto

En cuarto lugar, Dolores ha repudiado y el que repudia lo hace por s y por

Adquisicin y particin de la herencia

1. LA ACEPTACIN DE LA HERENCIA EN GENERAL

Adquisicin y particin de la herencia

Son caracteres esenciales de la aceptacin los siguientes:

Adquisicin y particin de la herencia

La repudiacin presenta, bsicamente, los mismos caracteres que la aceptacin.

11.2. I NTERVENCIN DE LOS ACREEDORES (DE LA HERENCIA Y