E.E.T.S.

PNP Locumba Tacna / Aborto Preterintencional

POLICÍA NACIONAL DEL PERÚ

DIRECCIÓN DE EDUCACIÓN Y DOCTRINA
ESCUELA DE SUBOFICIALES PNP – TACNA LOCUMBA

ABORTO PRETERINTENCIONAL

CURSO :
DOCENTE :

PRESENTADO POR: A-1 PNP

N° DE ORDEN :
SECCIÓN :

TACNA – PERÚ
2018

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DEDICATORIA:

Agradezco a Dios por permitirme lograr este

nivel profesional y un aprecio muy especial a
mis padres por el valioso apoyo moral y
profesional.

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AGRADECIMIENTO:

A mis instructores por inculcarme la disciplina y los

deseos de superación personal. Y a mis familiares
que siempre me acompañan.

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INDICE

INTRODUCCIÓN ............................................................................................................................. 5

ABORTO PRETERINTENCIONAL ..................................................................................................... 6

1. DEFINICIÓN............................................................................................................................ 6
2. TIPO PENAL............................................................................................................................ 6
3. TIPICIDAD OBJETIVA .............................................................................................................. 6
3.1. Bien jurídico protegido .................................................................................................. 8
3.2. Sujeto activo .................................................................................................................. 9
3.3. Sujeto pasivo ................................................................................................................. 9
4. TIPICIDAD SUBJETIVA ............................................................................................................ 9
5. ANTIJURIDICIDAD ................................................................................................................ 10
6. CULPABILIDAD ..................................................................................................................... 10
7. CONSUMACIÓN ................................................................................................................... 11
8. TENTATIVA........................................................................................................................... 11
9. PENALIDAD .......................................................................................................................... 11

CONCLUSIONES ........................................................................................................................... 12
BIBLIOGRAFÍA .............................................................................................................................. 13

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INTRODUCCIÓN

La regulación de los delitos de aborto obedece a razones de muy diversa índole,

siendo la principal la preservación del derecho a la vida, por ello el ordenamiento
positivo busca proteger la esperanza de vida o lo que algunos autores han dado
en denominar la vida humana dependiente.

Nuestro breve estudio en esta ocasión pretende mostrar un panorama

multidisciplinario respecto a la concepción del aborto preterintencional, esto
fundamentalmente, desde una perspectiva psicosocial y dogmático jurídica,
aspecto este último que requiere abordar el delito de aborto tomando en cuenta
la legislación comparada y aunque someramente los elementos con-figurativos
del ilícito penal que comprende los diversos atentados contra la vida humana
dependiente: el delito de aborto.

Finalmente, es necesario analizar también los aspectos sociales, económicos y

morales del aborto pues ello coadyuva a establecer las razones a favor de la
descriminalización o en su caso, de la penalización de dicho delito, lo que cobra
mayor importancia si tomamos en cuenta que el aborto constituye un caso social
que la humanidad a través de la mayoría de las legislaciones, afronta con un
criterio antiabortista, lo que sin embargo no nos debe impedir considerar las
apreciaciones de carácter legal, moral o religioso relacionados al tema en
cuestión.

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ABORTO PRETERINTENCIONAL

1. DEFINICIÓN

Es la muerte del feto ocasionada por un tercero, que obra aplicando violencia
sobre una mujer grávida, con conocimiento de tal situación, pero sin
intención de producir el aborto.

2. TIPO PENAL

El artículo 118 del Código Penal regula el aborto conocido en la doctrina

peruana como preterintencional. En efecto, aquí se prescribe lo siguiente:

El que, con violencia, ocasiona un aborto, sin haber tenido el propósito de

causarlo, siendo notorio o constándole el embarazo, será reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de dos años o con prestación de servicio
comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas.

3. TIPICIDAD OBJETIVA

Aun cuando en doctrina no existe unanimidad para etiquetar esta modalidad

del aborto, en la dogmática peruana se ha decidido en aceptar como nomen
iuris más adecuado el de "aborto preterintencional". Ello debido que la
tipicidad subjetiva se constituye de una

mixtura entre dolo en la acción inicial y culpa en la consecuencia o acción

final.

En efecto, el presupuesto delictivo se configura cuando el agente, mediante

el uso de la violencia, ocasiona el aborto sin haber tenido el propósito de
causarlo. El sujeto activo dirige una energía física sobre la mujer de la cual
le consta que viene gestando o es notorio tal circunstancia y le ocasiona el
aborto sin habérselo propuesto.

En esa línea, para la configuración del aborto preterintencional se exige la

concurrencia de uno de los dos supuestos claramente diferenciados y
previstos en el tipo penal. En efecto, el comportamiento delictivo bien puede
configurarse cuando el embarazo sea notorio para cualquier persona incluido

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el agente, es decir, que la gestación sea objetivamente evidente, o cuando

el estado de gestación le conste al agente, es decir, aun no siendo visible el
embarazo, el agente sepa el estado en que se encuentra la mujer.

El autor, haciendo uso de la violencia, actúa dolosamente al querer lesionar

la integridad física de la gestante, sin embargo, infringiendo el deber objetivo
de cuidado ocasiona la muerte del producto del embarazo. La
responsabilidad del agente salta inmediatamente, pues toda persona sabe y
es consciente que, de actuar con violencia sobre la mujer delicada por la
gestación, puede ocasionar consecuencias graves como el hacerle abortar.

La Resolución Superior del 19 de marzo de 1998 emitido por la Corte

Superior de Lima presenta un caso real calificado como aborto
preterintencional. Aquí se señala que "a lo largo del proceso ha quedado
plenamente establecido que la acusada Blanca Esther Cóndor Apaza
conjuntamente con el reo contumaz Alejandra Apaza Condori el día
dieciocho de mayo de mil novecientos noventa y seis, en el interior del
Mercado Siete de Noviembre, agredieron físicamente a la agraviada
profiriéndoles golpes, de puño, patada en las zonas de estómago y vientre,
ocasionándole a esta, quien se encontraba gestando, la pérdida de su bebe".

Resulta elemento constitutivo del injusto penal, la circunstancia que el sujeto

activo debe conocer o sospechar el estado de embarazo de la mujer sobre
la cual dirige su violencia, esto es, debe constarle el embarazo o ser notorio,
caso contrario, solo se encuadrará la conducta en el hecho punible de
lesiones. En tal sentido, si el estado de gravidez no es notorio ni conocido
por el agente, y a consecuencia de unos golpes se produce el aborto, no se
configura el aborto preterintencional.

La violencia que ha indicado el legislador en el tipo penal se refiere al

desarrollo de una energía física sobre la mujer en estado de gestación con
el solo propósito de causarle daño a su cuerpo y salud, de modo alguno debe
querer causar el aborto. Si al momento de calificar los hechos se determina
que la violencia ha tenido el objetivo oscuro de causar el aborto, se
encuadrará tal conducta en el delito de aborto no consentido. En efecto, bien

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señala Roy Freyre que la dirección del golpe será uno de los elementos de
juicio importantes que deberá considerar el operador jurídico para decidir si
hubo o no intención abortiva en la violencia descargada sobre el organismo
de la gestante.

Según la redacción del tipo penal en hermenéutica, no es posible aceptar la

figura del dolo eventual en la acción inicial, pues si llegara a determinarse en
un caso concreto que el autor no obstante advertir o conocer el estado de
embarazo de la mujer y previendo la posibilidad de causar el aborto, ejerce
violencia sobre ella no importándole el resultado (lo menosprecia)
ocasionándole en consecuencia el aborto, estaremos ante a la figura del
aborto no consentido. El tipo penal del artículo 118 exige que el agente no
haya tenido el propósito de causar el aborto, lo que en buena cuenta significa
que no debe haberse representado el resultado aborto, caso contrario, si hay
dolo eventual en el actuar del agente, se configura simplemente el aborto no
consentido.

Por otro lado, aparece meridianamente claro de la lectura del tipo penal del
artículo 118, que queda fuera del ámbito de las conductas penalmente
relevantes el uso de la coacción como un medio idóneo para ocasionar el
aborto a título de preterintencionalidad.

Finalmente, para configurarse simplemente el aborto en comentario,

sostenemos que las lesiones producidas por el empleo de la violencia que
ocasionó lamentablemente la interrupción del embarazo, deberán ser de
escasa gravedad, caso contrario, de haberse producido lesiones de cierta
gravedad en la integridad física de la gestante, configurará un concurso real
de delitos entre el aborto preterintencional y el delito de lesiones simples o
graves, según sea el caso.

3.1. Bien jurídico protegido

Como en todas las modalidades de aborto, esta figura delictiva busca

proteger la vida dependiente del producto de la concepción, cuando
no la integridad física o psíquica de la mujer grávida.

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3.2. Sujeto activo

Al no exigir el tipo penal alguna cualidad o condición especial en el

sujeto activo, este puede ser cualquier persona, sea profesional o sin
profesión, solo se excluye a la propia gestante.

3.3. Sujeto pasivo

El producto de la gestación y la mujer en estado de embarazo, pues le

privan de su gestación sin su consentimiento, ocasionándole sin duda
un perjuicio material y moral al frustrarle su expectativa de llegar a ser
madre en tiempo cercano.

4. TIPICIDAD SUBJETIVA

Tratándose de una conducta delictiva preterintencional se exige que el

agente actúe con dolo al momento de dirigir la violencia sobre el cuerpo de
una mujer grávida cuyo estado es notorio o le consta. La finalidad del agente
debe ser el de lesionar la salud de la embarazada y como consecuencia de
no haber previsto o sospechado el resultado, ocasiona el aborto. La violencia
de ningún modo debe ser la causa del aborto sino simplemente la ocasión
para que ello se produzca. En suma, la violencia no origina directamente el
aborto, sino que ocasiona o sirve para que el aborto se produzca incluso
ayudado por otras causas como, por ejemplo, la fragilidad de la gestante.

El elemento subjetivo de la culpa aparece después del uso doloso de la

violencia por el agente sobre la integridad física de la embarazada. El agente
no quiere ni busca interrumpir el embarazo que es notorio o le consta, pero
este deviene como consecuencia automática del uso de la violencia, debido
que el agente infringió el deber objetivo de cuidado que tenemos todas las
personas hacia aquellas que se encuentran en el estado bendito de
embarazo. En efecto, ante una mujer con embarazo notorio, todos los demás
nos convertimos de una u otra manera en garantes para que el estado
gestacional finalice sin contratiempos, pues todos sabemos que con una
actitud hostil o violenta sobre la gestante podemos malograr el embarazo.
En esa línea de interpretación, si el embarazo no es notorio ni le consta tal

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estado al agente de la violencia, no es posible atribuirle la interrupción de la

gestación, pues al no ser evidente ni constarle el embarazo, este de ningún
modo se convierte en garante del embarazo.

Asimismo, si se determina que el aborto fue consecuencia de circunstancias

fortuitas ajenas a la violencia producida por el tercero, la conducta delictiva
no aparece.

5. ANTIJURIDICIDAD

Una vez que se ha verificado la concurrencia de los elementos objetivos y

subjetivos de la tipicidad del aborto preterintencional, al operador jurídico le
corresponderá verificar si la conducta típica es antijurídica o conforme a
derecho. Es decir, en esta etapa se determinará si en la conducta inicial, esto
es, el uso de la violencia efectuada por el agente sobre la gestante, fue
realizada por una causa de justificación, como puede ser el estado de
necesidad justificante o ante un miedo insuperable. Si llega a determinarse
que en la conducta típica de aborto preterintencional no concurre alguna
causa de justificación estaremos ante una conducta típica y antijurídica.

6. CULPABILIDAD

Ante la conducta abortiva típica y antijurídica, el operador jurídico deberá

analizar si es pasible de ser atribuida personalmente a su autor, es decir,
analizará si es posible que el aborto preterintencional típico y antijurídico sea
atribuible penalmente al autor de la violencia. En efecto, primero se verificará
si el agente del aborto es imputable, es decir, mayor de 18 años de edad y
no sufre alguna anomalía psíquica. Una vez verificado que el autor del delito
es imputable, corresponderá determinar en seguida si al momento de
desarrollar la conducta abortiva conocía que su acto era contrario al derecho
(conocía la antijuridicidad de su conducta).

Luego, de verificarse que el autor de la violencia, es imputable y conocía

perfectamente la antijuridicidad de su conducta, corresponderá analizar si en
lugar de hacer uso de la violencia sobre la mujer gestante, le era exigible otra
conducta, es decir, le era exigible no hacer uso de la violencia y, de ese

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modo, respetando el embarazo, evite la interrupción violenta de la gestación.

Si se determina que al agente no le era exigible otra conducta en el caso
concreto por concurrir un estado de necesidad exculpante, la conducta no
será culpable.

7. CONSUMACIÓN

El delito se perfecciona al producirse la muerte real del producto de la

concepción. Al intervenir el elemento culpa como requisito sine qua non del
delito en hermenéutica, es imposible la participación. En el caso que dos o
más personas actúen violentamente sobre la mujer grávida, todas
responderán a título de coautores. No obstante, si se concluye que alguno
de ellos no conocía el estado gestacional de su víctima, no responderá por
el aborto preterintencional, limitándose a responder solo por las lesiones que
se hubieran producido.

8. TENTATIVA

Al sancionarse la conducta delictiva a título de preterintencionalidad, donde

concurre el elemento culpa, es imposible que se quede en el grado de
tentativa. No obstante, resulta discutible si aparece la tentativa en el caso
que como producto de la violencia que recibió la mujer gestante, esta expulsa
el feto, pero gracias a su viabilidad ya intervención de terceros, logra
sobrevivir. Por nuestra parte, pensamos que es posible hablar de tentativa
en este único supuesto.

9. PENALIDAD

El sujeto activo de la presente conducta ilícita y dependiendo de la forma y

circunstancias en que actuó, así como a su personalidad podrá ser
merecedor de una pena privativa de libertad que oscila entre no menor de
dos días ni mayor de dos años, o con prestación de servicio comunitario de
cincuenta y dos a cincuenta y cuatro jornadas.

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CONCLUSIONES

- El tema sobre el aborto es de trascendental importancia ya que la vida

humana debe ser respetada y protegida de manera absoluta desde su
concepción, .es decir, desde el momento de su existencia, no olvidemos que
sin duda alguna, al ser humano se le deben reconocer sus derechos de
persona, entre los cuales está el derecho de todo ser humano, a la vida.

- La realidad sobre el aborto se ha convertido en un fenómeno criminal que va

en aumento, y que la tendencia de la iglesia y los aspectos legales
preventivos no han podido detenerlo.

- El derecho a la vida, como derecho personalísimo que pertenece a la

persona por su sola condición humana, es un derecho esencial e innato que
le corresponde desde su origen, lo cual biológicamente ocurre a partir del
momento de la concepción, debiendo replantearse los marcos normativos a
efectos que la represión del delito de aborto, a la vez que cumpla su objetivo
de prevención general y especial, no afecte en modo alguno, el derecho
de dignidad tanto de la madre gestante, como la de su hijo en formación.

- Por lo delicado del tema, encontrarnos distintos criterios, tal es así que el
aborto provocado interesa en la medida en que constituye, según los criterios
tradicionales, un gravísimo atentado contra el derecho a la vida de las
personas. Para ello se sostiene que el embrión o feto tiene vida desde el
momento de la concepción y, por lo tanto, el aborto es un atentado contra el
bien personalísimo: vida, el más importante de los atributos reconocidos al
ser humano.

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BIBLIOGRAFÍA

- BAJO FERNÁNDEZ, Miguel, Manual de Derecho Penal, Centro de

Estudios Ramón Areces, Madrid, 1989.
- BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto, Manual de Derecho Penal, 4a ed.,
Editorial San Marcos, Lima, 1998.
- FONTÁN BALESTRA, Carlos, Tratado de Derecho Penal. Parte Especial,
Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1968.
- HURTADO Pozo, José, Manual de Derecho Penal. Parte Especial, Ediciones
Juris, Lima, 1994.
- MUÑOZ CONDE, Francisco, Derecho Penal. Parte Especial, 13' ed., Tirant
lo blanch, Valencia, 2001.
- ROY FREYRE, Luis, Derecho Penal. Parte Especial, 2' ed., Lima, 1987.
- SALINAS SICCHA, Ramiro, Curso de Derecho Penal Peruano. Parte
Especial I, Palestra, Lima, 1998.
- SERRANO GÓMEZ, Alfonso, Derecho Penal. Parte Especial, 7' ed.,
Dykinson, Madrid, 2002.
- ZAVALA EGAS, Xavier, El delito de aborto, Edino, Quito, 1987.

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