I.

ACTO JURIDICO Y TEORÍA DE LA PRUEBA

1. NOCIONES GENERALES DEL ACTO JURIDICO

A. CONCEPTO Y ESTRUCTURA
El Código Civil no trata al Acto Jurídico, sino que a los Contratos. Es una expresión ajena al CC. Elaboración francesa
3 aspectos se deben mencionar: VOLUNTAD – CONSECUENCIAS JURIDICAS- LICITUD (Efectos reconocidos por el
D°)
El acto jurídico es la declaración o manifestación de voluntad destinada a producir efectos jurídicos queridos por
el autor o las partes y que se encuentran reconocidos por el OJ. Pueden consistir en crear, modificar, transferir,
transmitir o extinguir derechos y obligaciones. conservar, abandonar, entre otros.
Si no hay VOLUNTAD es un HECHO y no un ACTO.
Si no hay EFECTOS JURIDICOS, habría solo ACTOS SIMPLES O MATERIALES.
Si no hay LICITUD (amparados por el D°) estaríamos ante DELITOS Y SIMPLE DELITOS.

B. REQUISITOS Y ELEMENTOS (ART. 1444)

i. Elementos esenciales
Aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente;
Lo incorpora la ley, no se puede alterar.
El que no produzca efecto alguno se asocia para algunos con nulidad y para otros con inexistencia.
*Conversión del Acto Nulo, esta teoría explica cómo es que en alguno casos, aunque el acto le faltan requisitos es
nulo pero vale como otro acto, produciendo aunque sea algún efecto. Ej. ctto de seguro, debe constar por escrito,
si no consta por escrito, el código de comercio dice que verbal vale como “promesa de seguro”.
Son los componentes imprescindibles de todo acto jurídico. Estos requisitos son la manifestación de la voluntad,
la capacidad, el objeto, la causa y la forma o solemnidad.
- DE LA ESENCIA COMUNES A TODO ACTO JURÍDICO, se presentan en todos los actos jurídicos, y dentro de esto
están los requisitos de existencia y validez.
- DE LA ESENCIA ESPECIFÍCOS A CADA ACTO JDCO, aquellos que son inherentes a cada tipo de acto en particular.
1) Requisitos de existencia art. 1445
Persiguen el nacimiento del acto. Los requisitos de existencia son aquellos sin los cuales el acto no genera efecto
alguno y su omisión acarrea la inexistencia o nulidad absoluta del acto.
- VOLUNTAD
- OBJETO
- CAUSA
- SOLEMNIDADES, en ciertos casos.
2) Requisitos de validez art. 1445
Persiguen que el acto produzca efectos lícitos. Los requisitos de validez son aquellos que no obstan a la generación
del acto jurídico, pero su omisión no le brinda una existencia sana al acto, por lo que puede acarrear la nulidad
relativa del acto.
- VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS , o LIBRE Y EXPONTANEA
- OBJETO LICITO
- CAUSA LICITA
- CAPACIDAD DE EJERCICIO
La Voluntad viciada trae aparejada la nulidad relativa, menos la fuerza física, ya que ésta no afecta la voluntad
El Objeto Ilícito y Causa Ilícita traen aparejada la Nulidad Absoluta, en la Capacidad los incapaces absolutos genera
nulidad absoluta y los incapaces relativos generan nulidad relativa.
Algunos autores sostienen que las solemnidades que la ley impone a ciertos actos también son requisitos de
validez, como también lo sería la ausencia de lesión.
ii. Elementos naturales
Son los elementos que, no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula
especial. (ART. 1444). Es un elemento que sí se podría modificar u omitir, Lo incorpora la ley, pero las partes
pueden elegir si dejarlo o no. EJ. CRT en los cttos bilaterales, la delegación en el mandato, la remuneración en el
mandato, el saneamiento de los vicios en la compraventa, el momento del pago en la compraventa.

iii. Elementos accidentales o modalidades

Con estos elementos se persigue modificar los elementos de la naturaleza.
Aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se agregan por medio de cláusulas especiales.
Son incorporados al acto jurídico por voluntad de las partes en ejercicio de su autonomía sin que esto afecte la
validez del acto jurídico, pero siempre que no se desvirtúe la esencia del acto y no exista prohibición de la ley. Los
elementos accidentales se diferencian de los naturales porque son ajenos al acto jurídico, así estos serán
modalidades alternativas de realizar el acto jurídico. Algunos de los elementos accidentales (o modalidades) del
negocio jurídico son:
1) Condición es el hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento o extinción de un derecho o de una
obligación.
Clasificación:
 Expresa y Tácita
 Positiva y Negativa
 Posible e imposible, lícita o ilícita
 Potestativa, casual o mixta
 Suspensiva y Resolutoria
Resolutoria: es aquella condición que, una vez cumplida pone fin a un derecho o a una obligación( "te daré mil
dólares mensuales "hasta" que te cases" en este caso, el derecho del deudor se extinguirá cuando el acreedor
contraiga matrimonio).
Suspensiva- aquella condición que supedita el nacimiento de la obligación al cumplimiento de un hecho futuro.
("te regalo mi carro "cuando" te cases". Hasta que no se verifique la condición (matrimonio), la persona a la que
se le regalaría el carro no tiene derecho a exigir su entrega).
Con la finalidad de proteger a que la condición no sufra interferencias se ejercen "actos conservatorios" (llamados
en algún sector de la doctrina efectos prolegómenos o prodrómicos).

2) Plazo es el tiempo que se fija para el cumplimiento de una obligación. art. 1494
Hecho futuro y cierto del que depende la exigibilidad o extinción de una obligación y del derecho que le es
correlativo.
Clasificación:
 Expreso y tácito
 Voluntario, Legal y Judicial.
 Suspensivo y Extintivo.
Extinción:
 Vencimiento
 Renuncia
 Caducidad

3) Modo o cargo es una obligación accesoria impuesta al adquirente de un derecho con la finalidad de fijar como
debe conducirse para su ejecución - por ejemplo, un millonario puede donar una herencia para una fundación con
el fin de que ésta destine el dinero a la construcción de una escuela.
Modo es la aplicación a un fin especial de una asignación o del objeto de una asignación (asignación es el acto de
disposición que una persona hace de sus bienes)

C. CLASIFICACIÓN DE LOS ACTOS JURIDICOS

i. Clasificación LEGAL
1) UNILATERALES Y BILATERALES . art. 1439 Atendiendo al número de voluntades
UNILATERAL cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae O° alguna.
SIMPLES, INDIVIDUALES, UNIPERSONALES una voluntad de una sola persona. EJ. Testamento
COLECTIVOS, COMPLEJOS, PLURIPERSNALES una voluntad pero de varias personas. Ej, Renuncia a un
d°
BILATERAL cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente.
*IMPORTANCIA: - Condición Resolutoria Tácita
- Teoría de Los Riesgos
- Excepción de ctto no cumplido (purga de la mora)
2) GRATUITOS Y ONEROSOS. ART. 1440
GRATUITOS cuando sólo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.
ONEROSOS cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del
otro.
*IMPORTANCIA: - Procedencia de la Acción Pauliana
- Prestación de Culpas
- Procedencia de la Lesión
3) CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS. ART. 1441
CONMUTATIVOS una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la
otra parte debe dar o hacer a su vez;
ALEATORIOS si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o pérdida.
*IMPORTANCIA: - Clausula Penal Enorme
- Lesión Enorme
- Teoría de la Imprevisión
4) PRINCIPALES Y ACCESORIOS. ART. 1442
 PRINCIPALES subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención;
ACCESORIOS tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una O° ppal, de manera que no pueda susbsistir sin
ella.
CTTO DEPENDIENTE: aquel que sigue la suerte del ctto ppal sin garantizarlo ni caucionarlo. ej. Cap. matrimoniales.
*IMPORTANCIA: - Corresponde a las cauciones art. 46
Caución: Cualquier O° que se contrae para la seguridad de otra O° propia o ajena. Ej, Fianza. hipoteca y prenda.
- Aplicación del Aforismo “Lo accesorio sigue la suerte de lo ppal”.

5) CONSENSUALES, REALES Y SOLEMNES. ART. 1443

CONSENSUAL cuando se perfecciona por el solo consentimiento
REAL cuando para que sea perfecto necesita la tradición de la cosa
SOLEMNE está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente

ii.- Clasificación DOCTRINARIA

1) PATRIMONIALES Y DE FAMILIA (EXTRA PATRIMONIAL)
Atendiendo al contenido u objeto. PATRIMONIAL (finalidad de carácter pecuniario) EXTRAPATR. (finalidad de
índole valórica). Ahora se llaman extrap. porque hay actos de familia que son patrimoniales.
2) ACTOS JDCO ENTRE VIVOS / POR CAUSA DE MUERTE
Atendiendo a si se requiere o no la muerte de una persona
3) ACTOS JDCOS PUROS Y SIMPLES- NO FORMALES / SUJETOS A MODALIDAD}
ACTOS JDCOS FORMALES Y NO FORMALES
Atendiendo a como nacen. Si el ordenamiento jurídico señala o no una forma para su realización.
4) ACTOS JDCOS DE EJECUCIÓN INSTANTANEA / DE EJECUCIÓN DIFERIDA / DE TRACTO SUCESIVO
Atendiendo a cómo se cumplen las obligaciones.
5) ACTOS JDCOS DE DISPOSICIÓN / DE ADMINISTRACIÓN
6) ACTOS JDCOS VERDADEROS/ SIMULADO
7) ACTOS JDCOS CAUSADOS / ABSTRACTOS
Atendiendo a si tienen o no causa. En los Causados, cuando se cumplen las O°S son cumplidas
8) ACTOS JDCOS TÍPICOS O NOMINADOS / ÁTIPICOS O INNOMINADOS
Atendiendo a sí está o no regulado por el ordenamiento jurídico.
9) ACTOS JDCOS CONSTITUTIVOS/ DECLARATIVOS / TRASLATICIOS
10) ACTOS JDCOS DE EFICACIA REAL /DE EFICACÍA OBLIGATORIA
Los actos de eficacia real son los constitutivos o traslativos de derechos reales. Ejemplos: en la compraventa
de inmuebles. Los actos de eficacia obligatoria originan relaciones obligatorias (denominadas también personales
o de crédito)
11) ACTOS JDCOS RECEPTICIOS / NO RECEPTICIOS
Atendiendo a que la declaración de la voluntad haya de ser conocida o no por la persona diferente al
declarante.

2. REQUISITOS DE LOS ACTOS JURIDICOS

A. LA VOLUNTAD
i. Generalidades: Concepto, la manifestación de voluntad, el silencio
Concepto: La Voluntad es el libre querer interno de hacer o no hacer alguna cosa. No hay concepto legal.
La Manifestación de voluntad
Requisitos de la manifestación de la voluntad, para que esta sea jurídicamente relevante:
 Debe MANIFESTARSE ( expresa o tácita aquello que se deduce de manera concluyente de las maneras o
conductas de una persona art. 1956)
 Debe ser SERÍA, quien declara debe hacerlo comprendiendo los efectos de su declaración de voluntad. Se
vincula con la capacidad.
 Debe ser LIBRE y espontanea, o sea, debe estar exenta de vicios.
 Debe ser SINCERA o real, corresponda al verdadero sentir del individuo.
El Silencio. Es la ausencia de voluntad. RG El silencio no constituye manifestación de voluntad. El que calla no
otorga.
Casos en que excepcionalmente tiene valor:
 Por la LEY
 Silencio Negativo: Art. 1233 “La mora del heredero” asignatario constituido en mora de declarar si
acepta o repudia, se entenderá que repudia.
 Silencio Positivo. Art. 2125 Personas que por su profesión u oficio se encargan de negocios ajenos,
están obligados a declarar lo más pronto si aceptan o no en plazo razonable sino se entiende que si
aceptan
  Por las PARTES.
 Por el JUEZ
Interpretación de los contratos, si no está voluntad y no se mira el silencio hay que estarse a la interpretación del
contrato. art. 1069 (disposiciones testamentarias) art. 1560 (contratos).

ii. La Voluntad de los Actos Jurídicos bilaterales

El consentimiento es el acuerdo de voluntades orientadas hacía un mismo fin jurídico. El consentimiento es propio
de los actos jurídicos bilaterales, ahí hay acuerdo de voluntades. El CC pasa por alto la formación del
consentimiento, pero el Código de Comercio si lo trata. Arts. 96 a 103
1)ETAPAS o manifestación del Consentimiento ¿Cómo se forma?
OFERTA. Acto jurídico unilateral en el cual una parte propone a otra la celebración de una determinada
convención, bastando para que ésta quede perfecta, la sola aquiescencia de la persona a quien va dirigida. Esta
puede ser a persona indeterminada o determinada.
 Requisitos propios de toda declaración de voluntad
 La OFERTA debe ser Completa (debe tener elementos de la esencia particulares del acto a realizar Ej. cosa,
´precio). Sino se llama PROPUESTA, ya que no es completa. Están insertas en las tratativas preliminares.
La Oferta se va a extinguir cuando sea aceptada. pero también podría extinguirse por otras vías anómalas:
retractación (debe ser antes que la oferta sea aceptada). Esta retractación debe ser comunicada al destinatario,
sino será responsable de todos los perjuicios que cause. Se debe retractar el oferente mediante un medio igual o
mas rápido que el utilizado para hacer la oferta. Si el oferente se retracta y comunica que se ha retractado
oportunamente, pero si a pesar el destinatario sufrió perjuicios, el oferente debe responsabilizarse por esos
daños. (Resp. preconttual). Para evitar esto se puede respetar oferta. El oferente pierde el derecho a retractarse
cuando:
- se compromete a esperar respuesta:
- también él se ha comprometido a no disponer del objeto del acto mientras no haya respuesta.
Otra forma anómala de extinguir la oferta: es la muerte del oferente (siempre que oferta no haya sido aceptada),
vencimiento de la oferta (plazo o condición), la incapacidad sobreviniente y oferente sometido a procedim.
concursal.
ACEPTACIÓN: Acto jurídico unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta pura y simplemente su
intención de celebrar el acto que se le ha propuesto. No definida por el Código de comercio. Destinatario (mientras
no acepta) distinto a aceptante.
 Requisitos propios de toda declaración de voluntad
 Pura y simple (debe darse tal como se hizo la oferta) Si se cambia se llama “contraoferta”.
 Dada en tiempo oportuno: Lo estipulado o la ley, Según la Ley esta aceptación puede ser verbal o escrita.
En el caso de ser escrita, la respuesta debe darse en 24 horas o a vuelta de correo.
 En forma tempestiva, mientras oferta este Vigente
*casos en que deja de estar vigente: Retractación, Muerte, incapacidad sobreviniente.
La oferta va a durar lo que diga el oferente, supletoriamente la ley dice cuanto durará la oferta. Acá siguiendo al
Código de Comercio, se debe distinguir en oferta verbal (la doctrina hoy lo llama ENTRE PRESENTES) y oferta escrita
(ENTRE AUSENTES).
Entre Presentes: 1.) El destinatario conoce la oferta tan pronto ésta es hecha; 2.) Destinatario está en condiciones
de contestar de inmediato. (cara, telefónicamente, Skype). En estos casos oferta debe ser contestada DE
INMEDIATO.
Entre Ausentes (ej. carta) significa no estar en la condiciones de Entre Presentes. se distingue acá en si oferente y
destinatario están en mismo o distinto lugar (territorio jurisdiccional). Mismo lugar plazo para aceptar 24 horas.
Distinto lugar, “a vuelta de correo”, significa que destinatario tan pronto toma conocimiento de la oferta debe
contestar y usando para ello un medio de comunicación igual o más rápido que el que fue utilizado para la oferta.

2) Momento ¿Cuándo se forma?

Teorías sobre la formación de consentimiento
1) teoría de la Aceptación o declaración. Es la RG, ya que indica que consentimiento se forma cuando
destinatario acepta.
2) Teoría de la Expedición. Consentimiento se forma cuando destinatario “envía” noticia que ha aceptado al
oferente. No tiene aplicación en Chile.
3) Teoría de la Recepción. Consentimiento se forma cuando oferente “recibe” la información del oferente,
aunque no la lea. No tiene aplicación en Chile.
4) Teoría del Conocimiento o información. Consentimiento se forma cuando destinatario acepta y el oferente
toma conocimiento la aceptación. EXCEPCIÓN art.1412 En Chile se aplica sólo en materia de Donaciones.
Esto sirve para determinar la ley aplicable, la capacidad de las partes, para saber desde que momento
comienzan a correr los plazos de prescripción, saber el momento en que deben cumplirse las obligaciones.
 3)Lugar ¿En qué Lugar se Forma el consentimiento?
Por la legislación aplicable, por la costumbre incorporada al acto o ctto, porque puede generar un elemento que
determine la competencia de los tribunales.
El Código de comercio señala que el consentimiento se forma en el lugar que resida el aceptante o destinatario.

iii. Los Vicios de la Voluntad: El Error, La Fuerza, El Dolo, La Lesión Enorme. Art. 1451
Es mas bien los vicios del consentimiento. No tienen definición legal, se les define como “todos aquellos fenómenos
que impiden que la voluntad se manifieste en forma libre y espontanea”.
Reglas Generales de los Vicios:
 Todos los vicios (error, fuerza y dolo) vician siempre que cumplan ciertos requisitos.
 Los vicios dan origen a una NULIDAD RELATIVA (siempre que vicien, no donde no haya consentimiento)
 Quien tiene la titularidad de acción de nulidad en los vicios siempre es la víctima, no el que lo causa.
 Los Vicios operan para la totalidad de los actos jurídicos. pero hay ciertos cttos a los que no les puede
afectar. Por ej el Matrimonio no considera el Dolo.
 La lesión no tiene esta consideración y reglas ya que sólo cuando vicia se llama Lesión Enorme.
1) El Error art. 1452 a 1455
Ignorancia o falso concepto que se tiene de la realidad o de una norma de derecho.
 Error De Derecho
- Regla Gral: No vicia el consentimiento
- Excepción: Sí, caso art. 2297 y art. 2299
 Error de Hecho
- Error esencial u obstáculo
- Error Substancial
- Error accidental
- Error en la persona
- Error Común

2) La Fuerza art 1456 y 1457

Consiste en los apremios físicos o morales que se ejercen sobre una persona a fin de que preste su consentimiento
a la celebración de un acto o contrato. Regulado en art. 1456
Clasificación
 Fuerza Física - INEXISTENCIA
 Fuerza Moral- NULIDAD RELATIVA
- Grave
- Injusta
- Determinante
- Actual o Inminente
Temor reverencial: Art. 1456 inciso 2°, el sólo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisión y
respeto. No basta para viciar el consentimiento. NO VICIA EL CONSENTIMIENTO

3) El Dolo art. 1458. art. 44 parte final “intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro”
Toda Maquinación fraudulenta destinada a obtener el consentimiento.
El Dolo tiene una aplicación transversal en el Derecho.
Teoría Tripartita del Dolo o triple identidad del Dolo, consiste en destacar las tres grandes materias en las que
está presente el Dolo:
- Como Vicio de la voluntad. Responsabilidad precontractual
“Maquinación fraudulenta con la que se engaña a una persona para que manifieste su voluntad en un sentido
determinado”
Clasificaciones:
 Atendiendo a la finalidad del Dolo: Dolo Bueno, este dolo no persigue perjuicio y Dolo Malo, el engaño que
persigue un daño a otra persona.
 Atendiendo al hecho del engaño: Dolo Positivo y Dolo Negativo
 Dolo determinante o ppal y dolo incidental
 Dolo de una de las partes y de un tercero
- como Agravante en el incumplimiento de una obligación. Responsabilidad Contractual
- como Elemento del Delito Civil: Responsabilidad Extra contractual.
Se toman estas tres áreas porque cada una de ellas está asociada con un ámbito distinto de la responsabilidad civil.
Además de estas responsabilidades, hay otros casos como: El Dolo del Incapaz, el dolo pauliano, el dolo en la
posesión, el dolo como indignidad para suceder.
Teoría Unitaria del Dolo o de la Unicidad del Dolo
Consiste en explicar y entender que, aunque el dolo se manifieste de distintas maneras, el dolo siempre es el
mismo.
Ambas teorías son complementarias.
Como RG el dolo debe ser probado. pero hay casos excepcionales de presunciones de Dolo. Ej, art. 968 numero 5,
indignidades para suceder: el dolo en la ocultación del testamento. Acá se presume el dolo por el solo hecho de la
ocultación. Presunción simplemente lega, que admite prueba en contrario. Otro ejemplo, esta en las medidas
prejudiciales precautorias. Luego el solicitante tiene 10 días para demandar. Sino se demanda se presume dolo en
el solicitante.
Las conductas dolosas siempre son tratadas con mayor gravedad por el legislador.
Sanción:
 Dolo determinante o ppal: NULIDAD RELATIVA
 Dolo incidental: INDEMNIZACIÓN
Dolo en los negocios unilaterales
 Plenamente precedente
 Por ejemplo, testamento.

4) La Lesión enorme
Consiste en el perjuicio pecuniario que sufre una de las partes en la celebración de un contrato oneroso
conmutativo, debido a la desproporción en el valor de las prestaciones reciprocas. Sólo opera cuando existe texto
expreso de en la ley. Es un vicio objetivo y prácticamente no se aplica.
Características:
 No es un vicio del consentimiento
 hay regulación para ciertos casos
 prescribe en 4 años.
Casos en que procede:
 Compraventa de bienes raíces
 Permuta (art. 1900)
 Aceptación de una asignación testamentaria (art. 1234)
 Partición (Art. 1348)
 Clausula Penal (art. 1544)
 Operaciones de Crédito de Dinero.
 Anticresis (art. 2443)
Efectos Art. 1890, inc. 1
 Rescisión de la compraventa
 Completar o restituir lo recibido

iv. Desacuerdo entre voluntad y declaración: La Simulación

Además de la voluntad viciada, es general considerar la existencia de declaraciones de voluntad que, pese a
encontrarse correctamente formadas, se transmiten o declaran de forma que el resultado final provoca
discrepancia entre la voluntad propiamente dicha y la declaración.
Por esto hay:
1) Declaraciones iocandi causa o docendi causa
2) La Reserva Mental
3) La Simulación: los negocios simulados

Simular un negocio equivale a fingir o aparentar una declaración de voluntad o la celebración de un acuerdo de
voluntades que realmente no son queridos por las partes. Hay desacuerdo o discrepancia de la voluntad negocial
con la declaración correspondiente.
Simulación Absoluta: señala que la apariencia de un negocio es sencillamente eso, una ficción, y no responde a
ningún designio negocial verdadero de las partes en los negocios bilaterales o del declarante en el caso de negocios
unilaterales, conviene advertir que la aplicación de la simulación a los negocios jurídicos unilaterales es muy
discutible.
Simulación Relativa: aquellos supuestos en que la ficción negocial trata de encubrir otro negocio verdaderamente
celebrado y que, por distintas razones, se pretende mantener oculto. En este caso es necesario distinguir entre el
negocio aparente o ficticio (negocio simulado) y el negocio jurídico verdaderamente celebrado, al que se designa
con el nombre de negocio disimulado (u oculto).
La finalidad perseguida por las partes al celebrar un negocio simulado puede ser de índole muy distinta. Lo mismo
puede tratarse de evitar la curiosidad ajena, ofrecer una garantía complementaria a quien es nuestro acreedor,
aparentar una situación económica modesta o una gran capacidad económica... Más así mismo puede cimentarse
el pacto o acuerdo simulatorio en realizar un negocio prohibido a través de otro formalmente permitido, (fines
evidentemente ilícitos y contrarios al ordenamiento jurídico en su conjunto).
Debe observarse que, sean lícitos o ilícitos los fines perseguidos por las partes, la simulación conlleva el engaño a
terceros, a las personas extrañas al negocio jurídico aparentado o simulado. Este argumento de fondo ha llevado
a la doctrina y a la jurisprudencia a mirar a los negocios simulados con franca antipatía, pues en definitiva, la
autonomía privada no debe fundamentar ni justificar actividades lúdicas ni actuaciones que objetivamente pueden
ser calificadas como contrarias a la buena fe o al abuso del derecho.
Doctrinalmente, se ha tratado de ofrecer respuesta teórica a la cuestión planteada configurando la simulación ora
como una anomalía de la voluntad ora como un vicio de la causa. Sin embargo, por ninguna de las dos se puede
llegar a una conclusión general acerca de la sanción que merezcan los negocios simulados y cuál es la eficacia del
negocio simulado y disimulado. La razón de ello no sólo estriba en la inexistencia de un conjunto normativo que,
con carácter sistemático y de forma coherente, afrente la materia, sino el hecho de que la eficacia de los negocios
simulado y disimulado depende de cuáles sean los intereses en liza en relación con ellos.
Como principios generales en esta materia pueden citarse:
1) Frente a terceros debe considerarse válido el negocio simulado (propio de la simulación absoluta) y el
disimulado (en el caso de la simulación relativa).
2) Inter partes, en cambio, en el caso de simulación absoluta, el negocio simulado debe considerarse
inexistente. En el supuesto de simulación relativa sería nulo el negocio simulado y válido el disimulado u
oculto.
3) En términos teóricos, la voluntad real u oculta, según el caso, debe prevalecer inter partes, mientras que en
la relación con los terceros su importancia decae frente al valor de la voluntad declarada en atención a los
intereses generales del tráfico y a las exigencias derivadas de la buena fe y del principio de protección de la
apariencia jurídica.

B. EL OBJETO
i. Concepto de Objeto para el Código Civil
El Objeto es requisito de existencia y el objeto licito es requisito de validez. El problema está dado por que este
tema el CC lo desarrolla de una manera un tanto desprolija. Confunde 3 objetos:
Objeto del acto jurídico
Conjunto de derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue, transfiere derechos
Objeto del Contrato
Conjunto de derechos y obligaciones que el contrato crea.
Objeto de la Obligación
Dar, hacer o no hacer algo. Es la prestación. ej. art. 1438
Requisitos cuando el OBJETO consiste en un HECHO O UNA ABSTENCIÓN (O° de hacer o no hacer)
1) Debe ser DETERMINADO
2) Debe ser FISICA Y MORALMENTE POSIBLE
3) Debe ser LICITO
Requisitos cuando el OBJETO (objeto de la obligación) consiste en una PRESTACIÓN (cosa)
1) Debe ser REAL
- Esto es existir o esperar que exista art. 1461. 1 °
- Contrato respecto de algo que no existe, pero se espera que exista, es CONDICIONAL (art.1813), por ej.
venta de una cosecha.
- Venta de la suerte, es PURO Y SIMPLE (art. 1814), ej. numero de una rifa, o todo lo que capture un pescador
en una tarde.
2) Debe ser COMERCIABLE
- Que este dentro del comercio humano, esto es, que sea susceptible de dominio o posesión por los
particulares (art. 1461. 1.)
- Por ejemplo no son comerciables art. 585, art. 589, Bienes Nacionales de uso público, Los de uso fiscal.
3) Debe ser POSIBLE Y LICITO
- “A lo imposible nadie está obligado” (aforismo romano)
- Por ejemplo, viaja a la luna (antiguamente) era imposible, y matar a alguien adolece de objeto ilícito
4) Debe ser DETERMINADO O DETERMINABLE.
- Determinado: objeto precisado en cuanto a género y cantidad, e incluso nivel de especie.
- Determinable: que sea posible de determinar, como el caso de la producción de un campo por un año

ii. El Objeto Ilícito: casos regulados en el Código Civil (art. 1462 al 1466)
1) Actos y contratos contrarios al Derecho Público Chileno (art.1462)
2) Pacto sobre sucesiones futuras (art. 1463), pero si está permitido el pacto sobre mejoras, que versa sobre la
4ta de libre disposición.
3) Hipotesis de enajenación del art. 1464
Hay objeto ilícito en la enajenación (Enajenar: El CC. nunca la define ni da una idea de que puede significar, ni
la ocupa en un mismo sentido.)
- en sentido amplio: “Transferir el dominio y además constituir otros derechos reales sobre la cosa”
- en sentido restringido o estricto: “Hacer ajena una cosa” transferir el dominio de una cosa.
La Doctrina y jurisprudencia han señalado que en este artículo en específico, la palabra enajenar está tomada
en un sentido amplio. (el art. 1464 guarda una especial relación con la tradición, ya que con ella se enajena)
a. De las cosas que no están en el comercio.
Las cosas incomerciables no son susceptibles de ningún acto jurídico.
NORMA PROHIBITIVA, ya que no contiene ninguna excepción.
b. De los Derechos o privilegios que no puedan transferirse a otra persona
NORMA PROHIBITIVA, ya que no contiene ninguna excepción.
Corresponden a los derechos personalísimos, tales como derecho real de uso y habitación.
c. De las cosas embargadas por decreto judicial. a menos que el juez lo autorice o acreedor consiente en ello.
NORMA IMPERATIVA de requisito.
Cosas embargadas: cosa que ha sido objeto de embargo. Institución particular del juicio ejecutivo. Acá la
palabra Embargo está tomada en un sentido amplio “Cualquier decreto que emane de un tribunal e impida
la enajenación de un bien”. Una cosa “mientras esté embargada” no se puede enajenar. Hay Excepciones.
Constituye una protección al acreedor ejecutante
Cuando recae sobre inmuebles requiere inscripción en CBR (Reg. de Interdicciones y prohibiciones de
enajenar)
d. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio.
NORMA IMPERATIVA de requisito (porque prohibición no está hecha en términos absolutos)
corresponde a las cosas o especies litigiosas, cosas inmuebles o muebles cuyo dominio se discute. Hay un
juicio reivindicatorio sobre la cosa. Mientras sea objeto de litigio no se puede enajenar.
Requieren que se decrete prohibición respecto de ellos (art. 296.2. CPC)
Cuando recae sobre inmuebles requiere inscripción en CBR de esa resolución (Reg. de interdicciones y
prohibición de enajenar) Ver art. 296 CPC (muebles), art. 297 CPC (inmueble)
¿En qué momento la cosa litigiosa queda comprendida como objeto ilícito? De la lectura del numeral 4 de
este artículo, pareciera que basta solamente que haya un juicio. A lo más podemos concluir desde que está
trabada la litis, pero no es así. No lo dice el código Civil, pero sí lo dice el Código de Procedimiento Civil, que
señala expresamente que para que se dé cumplimiento al número 4 del art. 1464 se necesita que el tribunal
dicte una resolución que impida la enajenación del bien. Acá la Litis debe estar trabada y además debe haber
resolución. La diferencia de éste con el n°3 se da en la naturaleza del juicio, ya que en este juicio hay 2 partes
con una cosa y en el n°3 hay una acreedor y deudor. Los art. 296 y 297 CPC, señalan necesidad de resolución.

Las cosas del art. 1464 se pueden vender hipotéticamente (con la venta no se está enajenando, ya que la venta es
sólo un título y sólo se enajena con la tradición en sí), porque lo que se impide es la enajenación. Advirtiendo que
del número 1 y 2 la venta no es susceptible, ya que no son comerciables. Este articulo debe relacionarse con el
art. 1810 (no se pueden vender las cosas en que esté prohibida su enajenación), por ello las cosas del art. 1464 no
se pueden vender, ya que si no se pueden enajenar, no se pueden vender. Podrían venderse los numero 3 y 4 del
art. 1464, ya que habrá un título que permitirá la venta. La venta será siempre y cuando se cumplan los mismos
requisitos que señalan esos numerales. ¿Se podrán dar en arriendo o en comodato algún numeral del art. 1464?
Una cosa incomerciable no puede ser objeto de NINGÚN ACTO JURIDICO (ni 1 ni 2). Con los derechos personales
pasa algo parecido, cuando damos en arriendo o en comodato no estamos enajenando ni constituyendo ningún
derecho real.

4) Condonación anticipada del Dolo futuro (art. 1465)

Tampoco se puede condonar anticipadamente la culpa grave, esto se equipara al dolo. (relacionar con art.44)
5) Casos del art. 1466
a. Deudas contraídas en los juegos de azar (art. 1466)
“Juegos de azar”: Aquellos donde el elemento predominante es la suerte. Excepto aquellos permitidos por
ley.
b. Venta de Libros prohibidos por autoridad competente (art. 1466)
Esto de libro mirado con una perspectiva histórica, también medios audiovisuales.
c. Laminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de
Prensa. (imágenes obscenas: todo aquello que atenta a la moral, y la moral es algo cambiante)
d. Actos prohibidos por ley, constituyen la RG
Esto tiene que ver con el Derecho Privado. Complementándose con la norma inicial del art. 1462 sobre
actos contrarios al Derecho Público. Ej, compraventa entre cónyuges. el que se delegue la facultad para
testar.
Los casos de este articulo 1466 NO SON TAXATIVOS.
 ¿Cómo se sancionan las normas prohibitivas? RG: Nulidad Absoluta, que resulta del juego de tres normas:
art. 10 “Todo acto que la ley prohíbe es nulo y de ningún valor”, art. 1466 inciso final “todo acto prohibido
por la ley adolece de objeto ilícito”, y art. 1682 “objeto ilícito se sanciona con nulidad absoluta”.
La Falta de Objeto acarrea Inexistencia y Nulidad.

iii. La Causa: concepto, teorías sobre la causa, requisitos de la causa, la causa ilícita
Concepto: Es el motivo que induce al acto o contrato. El código la trata de una manera muy pobre. La causa tiene
un artículo especialmente dedicado a ello y otro artículo a la causa y objeto.
Para entender la Causa, hay que ver que la expresión causa puede ser tomada en do sentidos
- como requisito del acto jurídico;
- pero también como requisito de la obligación
Por otro lado, la palabra Causa se puede ver desde 3 puntos de vista:
 Causa Ocasional: Los motivos o causa subjetiva. Estas razones psicológicas son las que caben dentro de esta
causa. Va a cambiar de acto a acto (ejemplo, compra caja de lápices, distintas veces motivado por distintas
razones). Está asociada con el acto jurídico, esta causa no es la que trata el código civil, aunque su definición
coincide con ésta.
 Causa Eficiente: Las personas cumplen las obligaciones porque se han obligado a cumplir en una fuente. Hay
una fuente que nos coloca en la necesidad de cumplir. Ésta es una causa de la obligación. Tampoco esta recoge
el CC.
 Causa Final u objetiva: Esta es la que recoge el código. Yo cumplo mi obligación, porque a su vez la otra parte
cumple con otra obligación para conmigo. Es aquella que señala que obligaciones se cumplen porque la otra
parte también cumple con sus obligaciones. Hay relación muy estrecha en causa de objeto. El código recoge
ésta, ya que:
- porque se entiende que lo que es objeto para una parte es la causa para la otra parte; y así viceversa..
Esto tiene un vacío los actos gratuitos. “la mera liberalidad es causa suficiente”
Causa lícita. Es aquella que está conforme a la ley, las buenas costumbres y el orden público.
Teorías sobre la Causa
Hay diversas teorías, en relación si la causa-fin debe o no considerarse elemento esencial de los actos jurídicos:
 Teoría clásica o causalista: La causa-fin es la razón abstracta perseguida por los contratantes. Es siempre la
misma en contratos iguales. Creada por Domat y Pothier.
 Teoría Anticausalista: La noción de causa fin de la teoría casualista se confunde con el objeto en los contratos
sinalagmáticos, y en los contratos gratuitos con el consentimiento. se habla de causa falsa e inútil.
 Neocausalismo: trata de marcar las diferencias así DISTINGUE.
o Causa fin: el por que debo… corresponde a la causa fin inmediata.
o Objeto: el que se debe… corresponde a la cosa
o Moviles. Corresponde a la causa fin mediata

CAUSA FIN:
 Causa Fin Inmediata: finalidad abstracta que han tenido las partes al contratar y que en los contratos iguales
es siempre la misma. Es la que interesa al derecho.
 Causa Fin Mediata: o motivos; son los móviles o razones particulares que han tenido las partes para obligarse.
No son los mismos, aunque se traten de contratos iguales. Los motivos dependen de cada persona, no interesa
al derecho.
LOS ARTICULOS DEL CODIGO CIVIL SOBRE LA CAUSA: Arts. 499 a 502.
CAUSALISTA O NEOCAUSALISTA. El art. 499 se refieren a la causa fuente, el resto se refieren a la causa fin.
LOS ANTICAUSALISTAS. Todos los artículos se refieren a la causa fuente.
Requisitos de la Causa
La Causa debe ser real y licita
La Cauda ilícita
1) El Fraude a la Ley: consiste en procedimientos de por sí lícitos o en maniobras jurídicas que, aparentemente
legales, permiten realizar lo que la ley prohíbe o no hacer lo que ella ordena. Individualmente son lícitos, pero
en su conjunto tienen por objeto burlar a la ley. La ilicitud de causa permite declararlo nulos, pese a su legítima
individualidad.
2) La Simulación: Consiste en la declaración de voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las
partes, para producir con efectos de engaño la apariencia de una acto jurídico que en verdad no existe
(simulación absoluta) o bien es distinto de aquel que realmente se quería llevar a cabo (simulación relativa)
3) La Falta de Causa. Trae aparejada Inexistencia o Nulidad.
C. LA CAPACIDAD
Toda persona es capaz menos aquellas que la ley declara incapaces.
i. Concepto y Clases
Concepto.
Es la aptitud legal de una persona para contraer derechos y obligaciones, y ejercerlas sin el ministerio o
autorización de otra.
Clases de Incapacidades
1) Capacidades de Goce y
2) Capacidades de ejercicio.
La RG es la Capacidad.
Exc. Las Incapacidades: absolutas, relativas y especiales.

ii. Incapacidades de Ejercicio: Absolutas y Relativas

Incapacidad Absoluta (Nulidad Absoluta)
1) Dementes. Es la persona que está privada de razón por causa de enfermedad o trastorno mental.
 Valor del Decreto de interdicción
 Los “Intervalos lúcidos” (art. 465 actos luego del decreto de interdicción son nulos)
 Nombramiento de guardador (curador del demente. Art. 456 y siguientes)
 Posibilidad de recobrar administración de sus bienes.
2) Impúberes
 Varón menos de 14 y mujer menor de 12
 Factor relevante: aptitud para procrear.
 Artículo 26. distinción de edad e incapacidades civiles. Ver Problema de Síndrome de Down.
INFANTE (de 0 a 7 años)
IMPUBER (de 7 a 12/14 años)
MENOR ADULTO ( de 12/14 a 18 años)
ADULTO/ MAYOR DE EDAD (desde los 18 años)
3) Sordo o sordomudos que no puedan darse a entender claramente

Incapacidad Relativa (Nulidad Relativa)

1) Menores Adultos
 Generan obligación natural
 Pueden administrar peculio profesional o industrial.
2) Disipadores que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo.
 Procedencia art. 445 (se prueba por hechos repetidos de dilapidación que indican falta total de prudencia)
 Los Casinos y la Interdicción.

Incapacidades Especiales. Por ejemplo, la compraventa

1) La Capacidad en el Matrimonio
Toda persona es capaz menos aquellas que la ley declara incapaces.
Impedimentos Dirimentes (incapacidades para contraer matrimonio)
Impedimentos Dirimentes Absolutos: Personas que No pueden contraer matrimonio con nadie. art. 5 Ley de
Matrimonio Civil. ¿Quiénes no pueden contraer matrimonio? Todo esto genera causales de nulidad de matrimonio
 Los que se encuentren actualmente ya unidos por otro vínculo matrimonial o bien por un acuerdo de unión
civil. Excepción casarse con la misma persona que se encuentre bajo unión civil.
 Menores de 16 años
 Personas que se encuentren privadas de razón.
 Persona que tenga anomalía psíquica fehacientemente diagnosticada que no le permita la comunidad de
vida que supone el matrimonio.
 Los que por falta de Discernimiento no puedan entender o comprometerse con los deberes esenciales del
matrimonio.(falta de madurez) (esta nulidad sólo pueden alegarla los cónyuges)
 Personas que no puedan manifestar su voluntad claramente (sordo, sordomudo)
Impedimentos Dirimentes Relativos: Pueden contraer matrimonio pero No con ciertas personas.
 Parentesco
o Todos los consanguíneos de línea recta cualquier grado
o Los consanguíneos colaterales de 2do grado (hermanos)
o Los Afines en línea recta de cualquier grado. (Ej. suegros)
 El Homicidio. Uno de los cónyuges muere como víctima de delito de homicidio. El Cónyuge sobreviniente no
puede casarse:
o con quien se encuentre formalizado por dicho delito,
o o el que ya hubiese sido condenado (no importa calidad) de dicho delito.
 2) La Capacidad para Iniciar la Posesión
Toda persona es legalmente capaz, salvo aquellos que la ley declara incapaces
Son Incapaces en cambio:
 Para iniciar la posesión por bienes muebles: el infante y el demente
 Para iniciar la posesión de bienes inmuebles, son incapaces los incapaces que ya conocemos.

3) La Capacidad en Materia de Compraventa

Toda persona es legalmente capaz para celebrar contrato de compraventa, salvo a quienes la ley declara incapaces.
Incapacidades Dobles: aquellas personas que no pueden participar de una compraventa en ningún rol:
 Todos los incapaces, tanto absolutos como relativos
 Compraventa entre cónyuges.
 Compraventa entre padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.
Incapacidades Simples
 Incapacidades para comprar
o Tutor o Curador no puede comprar para si mismo los bienes del pupilo.
o Jueces, abogados, procuradores, funcionarios, etc no pueden comprar para si mismo los bienes que se
vendan en los juicio que participan.
o Los funcionarios públicos no pueden comprar para si mismo los bienes que administran.
 Incapacidades para Vender
o Marido casado en Soc. conyugal, no puede vender los bienes raíces de la sociedad conyugal.
o Herederos presuntivos no pueden vender bienes del desaparecido. (posesión provisoria)
o Mandatario al que se le ha confiado que compre bienes no puede venderle al mandante sus bienes
propios.
4) La Capacidad necesaria para otorgarse Acuerdo de Unión Civil.
Toda persona es legalmente capaz de celebrar Acuerdo de Unión Civil menos:
 Quienes no hubieran cumplido 18 años.
 El que no tenga la libre administración de sus bienes. Exc, Disipador interdicto.
 Los que se encuentren actualmente unidos por matrimonio u otro acuerdo de unión civil.
 Parentesco (igual que lo del matrimonio)

5) Capacidad en materia Extra contractual

Son incapaces civilmente hablando los infantes y los dementes. Por otro lado, la plena capacidad extra contractual
se alcanza a los 16 años. (menos de 7 no es capaz y sobre 16 es capaz, entre medio de los 7 a 16 años el juez
determinará si menor actuó con discernimiento, acá se realiza la prueba de discernimiento)

6) Capacidad en materia de Sucesión por causa de muerte

Se debe ser capaz y digno. Acá es capacidad de goce y no de ejercicio, como todas las capacidades anteriores.
Incapaces Absolutos: No pueden suceder a nadie.
 Los que no tengan existencia al momento de la apertura de la sucesión. (Existencia legal: haber nacido)
Excepciones: 1. Criatura que está en vientre materno tiene a su favor que se pueden suspender sus derechos
2. El testador puede dejar asignación a quién no existe, pero se espera que exista. (plazo legal espera10años)
 Agrupaciones de personas que no tengan personalidad jurídica.
Incapaces Relativos: No pueden suceder a ciertas personas.
 Condenados por crimen de dañado ayuntamiento (figura delictual derogada)
 Eclesiástico Confesor. (quien ha prestado asistencia espiritual en los últimos 2 años anteriores a su muerte).
No se aplica a asignatario intestado ( ej. hijo es eclesiástico y por ley es asignatario)
 Cuando se otorga testamento notarial, la ley priva del derecho de suceder al notario, funcionarios de la
Notaría, testigos del testamento y serie de parientes de unos y otros. No se aplica en casos asignatario
intestado.

D. LAS FORMALIDADES
i. Concepto y clases de formalidades
Concepto.
Requisitos externos que la ley exige para ciertos fines y cuya omisión acarrea las consecuencias que en cada caso
establece la misma ley. Solemnidad genero y la formalidad es la especie.
Clases de Formalidades
1) Solemnidades esenciales o Propiamente tales. Requisitos que la ley exige para el perfeccionamiento de un
acto. Ej, 1) Escritura pública, en compraventa inmueble, testamente, hipoteca. 2) presencia de testigos; 3)
inscripción.
2) Formalidades Habilitantes. Requisitos que la ley exige para que ciertas personas puedan actuar válidamente.
Ej, 1) Autorización de incapaces relativos, 2) autorización del Marido en Soc. Conyugal.
 ¿Cómo distingo si las autorizaciones son solemnidades o formalidades habilitantes? Depende de quién deba
darla y su sanción. Autorización solemne es dada por funcionario público, las habilitantes por otro particular.
3) Formalidades de Publicidad. Requisitos que ley exige ´para dar a conocer la celebración de un acto o sus efectos
o la declaración de nulidad de un acto. (tiene que ver con que otras personas tomen conocimiento del acto).
Ej. Inscripción de sentencia de Divorcio, publicaciones en los diarios (cambio de nombre, posesión efectiva).
 De simple noticia. Tienen por objeto llevar a conocimiento de los terceros en general, las relaciones
jurídicas que puedan tener interés en conocer. Acarrean Indemnización de perjuicios
 Sustanciales. Tienen por objeto no sólo divulgar los actos jurídicos sino también precaver a los llamados
terceros interesados, que son los que están o estarán en relaciones jurídicas con las partes. Acarrean
Inoponibilidad.
4) Formalidades por Vía de Prueba. Requisitos que la ley exige para preconstituir medios de prueba. art 1708 y
1709. (ejemplo prueba de testigos sólo si hay antecedente escrito previo)

ii. Sanción por omisión de formalidades

1) Solemnidades Propiamente tales. Acarrean Nulidad Absoluta. Doctrina está dividida, también INEXISTENCIA.
2) Formalidades Habilitantes. Acarrean Nulidad Relativa.
3) Formalidades de Publicidad
 De simple noticia. Acarrean Indemnización
 Sustanciales. Acarrean Inoponibilidad.
4) Formalidades por Vía de Prueba. Acarrean carencia de medio probatorio.

3. INEFICACÍA DE LOS ACTOS JURIDICOS

A. CONCEPTO Y CLASES
Concepto
Es la sanción (efecto) que tienen los actos jurídicos celebrados con omisión de alguno de los requisitos necesarios
para su existencia en el mundo jurídico.
Clases
En sentido amplio esta la Ineficacia por inexistencia e Ineficacia por Nulidad (relativa o absoluta)
En sentido estricto sería la suspensión, resolución, rescisión, revocación, desistimiento unilateral, caducidad,
inoponibilidad.

B. INEFICACÍA POR INEXISTENCIA

i. Concepto y características
Concepto
Esta Ineficacia es por la falta de algún requisito de existencia: Voluntad u Objeto o Causa o Solemnidades cuando
son requisitos de existencia, o Falta de algún elemento esencial de manera que no pueda producir efecto alguno.

C. INEFICACÍA POR NULIDAD

Para que ocurra esta ineficacia debe faltar algún requisito de validez.
Tiene su origen en al autor Zacharie y el matrimonio.
En la Jurisprudencia, la inexistencia se hace valer por la nulidad.
i. Concepto y Clasificaciones
Tiene su ubicación en el código civil en los modos de extinguir de las Obligaciones, del art. 1681 en adelante. se
menciona en el art. 1567 n° 8.
Concepto
Es la sanción civil que recae sobre aquellos actos en que se han omitido los requisitos que la ley exige en atención
a la naturaleza del mismo o al estado o calidad del autor o las partes y que declarada judicialmente la retrotrae al
estado anterior extinguiendo las obligaciones pendientes.
Características Generales de la Nulidad
 Todos los actos jurídicos son susceptibles de Nulidad
 La Nulidad es una sanción civil. Quiere decir, que lo que se sanciona con nulidad es el acto propiamente
tal y no los sujetos.
 El Sistema Chileno supone que para que nulidad opere debe estar declarada judicialmente.
 La Nulidad se reclama vía acción y también en ciertos casos como excepción.
 La Nulidad es la sanción civil más grave que puede afectar a un acto.
Clasificación
1) Atendiendo a su extensión
Nulidad Total: Todo el acto jurídico queda anulado.
Nulidad Parcial: Afecta sólo a algunas disposiciones del acto, no al acto completo
2) Atendiendo a su origen
Nulidad Directa: Es aquella en que un acto es declarado nulo porque el propio acto contiene vicios.
Nulidad Indirecta o refleja: opera cuando un acto es declarado nulo en consecuencia por los vicios de otro acto.
Se produce cuando vemos el principio de la accesoriedad.

3) Atendiendo al interés protegido (la más importante)

Nulidad Absoluta
Nulidad Relativa
Nulidad matrimonio

Paralelo entre inexistencia y nulidad

INEXISTENCIA NULIDAD
Falta de requisito de existencia Falta de requisitos de validez
No produce efecto alguno Si lo produce
No debe ser declarada (solo se constata por el juez) si debe ser declarada (para volver al estado anterior)
No puede ratificarse (renunciar a la acción rescisoria, Si (la nulidad relativa)
dando por valido un acto que no lo es) por voluntad de
las partes.
No sanearse (esto, es se consolidan los derechos) por Si! (10 – 4 años)
el lapso del tiempo.
La puede alegar todo el mundo Sólo los titulares que señale la ley.
Aprovecha a todo interesado en ella Sólo a los que en cuya parte se ha decretado (efectos
relativos)

El CC y la Inexistencia
EN CONTRA (sólo existe nulidad) A FAVOR DE LA INEXISTENCIA
No hay tratamiento especial de la inexistencia art. 1444 la falta de las cosas esenciales no produce
efecto alguno.
Articulo 1683 habla de “omisión” por lo que engloba Art. 1682
la inexistencia.
Incapaces absolutos del art. 1447: dementes Art. 1701 la falta de instrumento publico
impúberes carecen totalmente de voluntad. Pero son
nulos.
Falta de objeto se sanciona con nulidad: el hecho El 1682 no sanciona expresamente la falta de objeto,
imposible (que por ende no existe), se equipara al causa y consentimiento ‘sería nulidad relativa? es
ilícito (moralmente imposible) para su sanción art. absurdo.
1461, inciso final.
Venta de cosa que no existe 1814: “no produce efecto
alguno”, redacción típica de nulidad. Ver art. “No
valdrá” “es nulo”, “se tendrá por no escrito”, “no
tendrá efecto alguno”
En Juicio ejecutivo del CPC.
Excepciones habla sólo de la nulidad de la obligación,
no de inexistencia, art. 464 n°14

ii. Clases de Nulidad

Hay Nulidad Absoluta y Nulidad Relativa. NO Inexistencia.
La Inexistencia no es una sanción, porque no puede haber sanción sin ley que la respalde. La inexistencia es una
consecuencia jurídica. No puede ser una sanción porque no se puede sancionar algo que no ha existido.
La inexistencia la crea Zacharie para puntualmente la institución del matrimonio celebrado entre personas del
mismo sexo.

iii. La Nulidad Absoluta: Concepto, Características y legitimación

Concepto
Sanción civil que recae sobre aquellos actos en que se han omitido los requisitos que la ley exige en cuanto a la
naturaleza del acto y que declarada judicialmente la retrotrae al estado anterior extinguiendo las obligaciones
pendientes.
Características Particulares
1) Aparece protegido el interés público. Hay ciertas consecuencias que derivan de esto:
 Puede pedirla el Ministerio Publico
 Puede declararla el juez de oficio, sin necesidad de a petición de parte
 Puede pedirla cualquier persona que tenga interés en ella
 No puede ser ratificada por las partes
2) Se denomina a la nulidad absoluta con la expresión “nulidad”
3) En la nulidad absoluta nos encontraremos con la omisión de requisitos que digan relación con la naturaleza del
acto o contrato.
4) La propuesta del código es que las causales de nulidad absoluta sean de derecho estricto.

Causales de Nulidad Absoluta

1) El Objeto ilícito
2) La Causa ilícita
3) Los actos y contratos ejecutados o celebrados por incapaces absolutos.
Estos son los más importantes, pero además debemos aclarar que otras causales de N.A son:
4) Omisión de requisitos y formalidades que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, en
atención a su naturaleza o especie. (falta de requisitos de existencia)
5) Falta de Voluntad y de consentimiento
6) Falta de Solemnidades
7) Falta de Causa
8) Falta de Objeto
Legitimación o titulares
1) El juez de oficio:
- Mas que titular, él la declara.
- Debe aparecer de manifiesto en el acto o contrato.
- “Puede y debe”. Que requisitos debe cumplir para que deba declarar la nulidad:
1) acá debe tratarse de un acto que ha sido sometido a conocimiento del juez en un juicio.
2)El vicio debe aparecer de manifiesto en el acto o contrato
2) Todo aquel que tenga interés en la declaración de nulidad:
- Interés patrimonial (pecuniario)y además debe ser un interés actual (no una mera expectativa)
- Excluye el que ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber del vicio que invalidaba (nadie
puede aprovecharse de su propio dolo)
3) El Ministerio Público Judicial (no el MP PENAL)
- Interés en la moral o la ley
- Son los fiscales de C.A Y C.S
Saneamiento
Saneamiento por el lapso de tiempo de 10 años (prescripción de la acción, se cuenta desde la celebración del acto
o ctto). y no saneamiento por ratificación.
Esta nulidad no opera de pleno derecho, debe ser declarada. Por ende, mientras no lo esté, el acto sigue
produciendo sus efectos.

iv. La Nulidad Relativa: Concepto, Características y Legitimación

Concepto
Sanción civil que recae sobre aquellos actos en que se han omitido los requisitos que la ley exige en atención al
estado o la calidad del autor o las partes y que declarada judicialmente la retrotrae al estado anterior extinguiendo
las obligaciones pendientes.
Características particulares
1) Se protege el interés particular. Derivado de esto
 No la puede pedir el min. público
 No la puede declarar el juez de oficio
 No la puede pedir cualquier persona
 Dado que es de interés particular si puede ser ratificada
 se le califica como una sanción menos grave
2) La denominan “rescisión”. Lamentablemente no siempre esta palabra aparece bien usada y cada vez que uno
la vea en el CC. debe ver si está bien empleada. ej. rescisión de actos inmuebles o en la soc. conyugal por falta
de autorización. Ej, donde esta mal empleada: en la rescisión del decreto judicial de Muerte presunta, es
revocación.
3) La nulidad relativa cabe cuando los requisitos omitidos son por el estado o calidad del autor o las partes
(requisitos de indoles subjetivos)
4) La Nulidad Relativa, ésta constituye la RG. ya que el CC menciona “habrá nulidad relativa en los demás casos”
art. 1682
Causales de Nulidad Relativa
1) Los Vicios de la Voluntad, siempre que vicien.
2) La Incapacidad relativa
3) la lesión enorme en algunos casos. ej. la compraventa de inmuebles.
4) La Falta de formalidades habilitantes ej. del caso de falta de autorización de la mujer en soc. conyugal de venta
inmueble
Legitimación o titulares
1) Aquel en cuyo beneficio la ha establecido la ley. o sea, la víctima, la persona a quién se quiere proteger. Esto
implica ir viendo estas situaciones caso a caso. También los herederos o cesionarios de ese titular. Es una acción
transmisible y transferible.
Saneamiento
Acá hay dos posibilidades: prescripción y ratificación
Se sanear por el transcurso del tiempo. (Prescripción de 4 años) cuadrienio. Se cuentan estos 4 años es variable,
depende de la causal.
 En caso de error o dolo, 4 años contados desde la celebración del acto o contrato.
 En caso de la fuerza, 4 años contados desde que cesa la fuerza.
 En caso incap. relativa, los 4 años se cuentan desde que cesa la incapacidad.
 En caso de lesión en compraventa de inmuebles, los 4 años se cuentan desde la celebración del contrato.
 En caso de marido en Soc. conyugal s/aut., los 4 años se cuentan desde la disolución de la soc. conyugal.
Saneamiento por ratificación, confirmación o convalidación
La ratificación de la nulidad relativa es una confirmación del acto o contrato relativamente e importa la renuncia a
la rescisión. Dicen que los actos inoponibles son los que se ratifican, y no aquí. No tiene definición.
Acto jurídico unilateral por el cual el titular de la acción rescisoria manifiesta su intención de renunciar al ejercicio
de ésta.
Características
 acto unilateral
 EL que rarifica es el titular de la acción, el renuncia a la acción.
 Para renunciar se debe tener plena capacidad de ejercicio, ya que es un acto jurídico
 Debe tener además la libre administración de sus bienes, porque se trata de un acto de disposición.
 La ratificación es irrevocable, pero su único escape sería anular su ratificación.
 El código propone que pueda hacerse en forma expresa o forma tácita
 Se Justifica en el interés privado, relacionado con art. 12
 Formas de realizarla:
 En forma expresa, la que se hace en términos formales, cumpliendo las mismas formalidades que el acto.
 En forma tácita Art. 1695 “la ratificación tácita es la ejecución voluntaria de la obligación contratada”, es
decir, en lugar de exigir la nulidad, cumple con la obligación del contrato.
No se puede renunciar de manera anticipada a la acción de nulidad, ni siquiera mirando interés particular.
Efectos de la ratificación:
El acto o contrato se hace eficaz en el sentido que se entiende que nunca ha tenido defecto alguno.
¿En qué momento? Desde la fecha del acto confirmado, no de la confirmación.
El plazo máximo: hasta la declaración de la voluntad.
Todos estos actos pueden hacerse por representante legal igual.

D. BREVE REFERENCIA A LAS CAUSALES DE INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO

i. Inoponibilidad
Sanción legal que consiste en el impedimento de hacer valer frente a ciertos terceros, un derecho nacido de un
acto jurídico válido, o de uno nulo, revocado o resuelto. El contrato vale, pero no se puede “oponer” a los terceros.
Reglas aplicadas:
- Debe ser alegada por el interesado perjudicado.
- Se ejerce como acción o excepción.
Hay dos clases de Inoponibilidad
Inoponibilidad proveniente de un acto jurídico válido
1) De Forma:
 Inoponibilidad producida por falta de publicidad. art. 1707, 2513.
 Inoponibilidad producida por falta de fecha cierta. art. 1703
2) De fondo:
 In. producida por haberse celebrado un ctto en fraude de terceros. art. 2468 acción pauliana.
 Inoponibilidad por falta de concurrencia. art. 1813
 Inoponibilidad producida por la lesión de derechos adquiridos. art. 94
Inoponibilidad proveniente de un acto jurídico nulo, revocado o resuelto.
1) Nulidad del contrato de sociedad contra 3os de buena fe. art. 2058
2) Matrimonio Putativo. art. 51 ley de matrimonio civil (antes art. 122)
3) Es el caso de resolución. art, 1490 y 1491.
4) caso de donación. art- 1432
ii) La Caducidad
Pérdida de un derecho por no haberse ejercido en el plazo establecido para su ejercicio, o por la ocurrencia de
algún hecho sobreviniente, o por haber realizado un acto incompatible.
iii) La Revocación
Acto jurídico unilateral de voluntad que consiste en la retractación de un acto o contrato que le precede. Ej.
mandato.

4. REPRESENTACIÓN
A. CONCEPTO Y CLASIFICACIONES
Figura jurídica en virtud de la cual los efectos de un acto jurídico celebrado por una persona a nombre de otra, se
radican directa e inmediatamente en esta última como si ella misma hubiese actuado.
Norma Legal. art. 1448
B. NATURALEZA JURIDICA DE LA REPRESENTACIÓN
Fuentes:
1)Representación legal (art. 43)
2)Representación voluntaria

C. REQUISITOS DE LA REPRESENTACIÓN
Requisitos:
- Que el representante declare su propia voluntad.
- Que dicha representación se haga a nombre de otro. (contemplatio domini)
- Que el representante cuente con poder de representación
Un acto no susceptible de representación es el testamento.

5. ASPECTOS SUSTANTIVOS DE LA TEORÍA DE LA PRUEBA

A. CONCEPTOS Y CLASIFICACIONES
La palabra prueba tiene tres acepciones en el campo del Derecho:
a) Alude a la demostración de la verdad de un hecho, de su existencia o inexistencia. En este sentido, puede
definirse la prueba como el establecimiento, por los medios legales, de la exactitud de un hecho que sirve de
fundamento a un derecho que se reclama.
b) Se refiere a los medios de prueba, o sea, los medios de convicción, considerados en si mismos.
c) Se habla de la prueba para referirse al hecho mismo de su producción, a la circunstancia de hacerla valer ante los
tribunales. En este sentido, por ejemplo, se dice que la prueba incumbe al actor o al demandado.

B. OBJETO DE LA PRUEBA
Lo que debe probarse son los hechos, no el Derecho.
Deben acreditarse los hechos jurídicos en general y los actos jurídicos en particular.
El Derecho, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 8 del Código Civil, no necesita probarse.
Lo anterior tiene dos excepciones:
a) Cuando la norma de Derecho emana de la costumbre: deberá probarse mediante cualquier medio de prueba,
en el ámbito civil; y a través de los dos medios de prueba que establece el Código de Comercio, en el ámbito
mercantil (algunos afirman, sin embargo, que se trata de una excepción aparente, pues lo que debe probarse son
los hechos que sirven de supuesto para la existencia de la costumbre).
b) Cuando la norma de Derecho está contenida en la ley extranjera. El artículo 411 número 2 del Código de
Procedimiento Civil establece que podrá oírse informe de peritos sobre puntos de derecho relativos a una
legislación extranjera. Pero no todos los hechos deben probarse: a)
Los hechos “pacíficos” no requieren prueba: o sea, los hechos no controvertidos, los que las partes aceptan sin
contradicción. En virtud de la admisión de tales hechos por las partes, el juez debe tenerlos por acreditados (así,
por ejemplo, si el demandante invoca un contrato de compraventa como fuente de su crédito, y el demandado
reconoce dicho contrato, pero afirma que pagó el saldo de precio). b) Los hechos notorios tampoco necesitan ser
probados. Son hechos notorios aquellos cuya existencia es conocida por la generalidad de los individuos de cultura
media, en el tiempo y en el lugar en que se dicta la sentencia. El artículo 89 del Código de Procedimiento Civil alude
a los hechos que sean de pública notoriedad, autorizando al juez para resolver de plano, sin necesidad de rendir
prueba, el incidente respectivo.
El artículo 318 del Código de Procedimiento Civil establece que los hechos que se prueban deben ser controvertidos,
sustanciales y pertinentes.4 Los hechos controvertidos, son aquellos, como lo indica la expresión, sobre los cuales
las partes discrepan, mantienen posiciones antagónicas. Así, por ejemplo, el demandante manifiesta que prestó al
demandado cierta suma de dinero, hecho que el segundo rechaza categóricamente, aduciendo que jamás existió
tal préstamo. Los hechos sustanciales, son aquellos que, de su existencia o inexistencia, depende el derecho o la
consecuencia jurídica que se reclama. Se trata de hechos son los cuales no puede decidirse el juicio a favor de la
parte que los alega. Son importantes para dirimir el litigio. Los hechos pertinentes, son aquellos que tienen
conexión con el asunto en debate.
 C. Peso de la prueba ONUS PROBANDI
“Onus” viene del latín, y significa la carga que portaban las mulas. De ahí que se hable de “la carga de la prueba”.
La necesidad de probar no es jurídicamente una obligación, sino una carga. La obligación consiste en un vínculo
jurídico que implica la subordinación de un interés del obligado al interés de otra persona, so pena de sanción si la
subordinación se infringe; la carga, en cambio, supone la subordinación de uno o más intereses del titular de ellos
a otro interés del mismo. Por lo tanto, el litigante no está obligado a probar, la ley no lo obliga a ello; pero si no
proporciona la prueba, sus pretensiones no serán acogidas por el juez. ¿A quién incumbe rendir la prueba? Como
principio general, corresponde probar al que ha sostenido una proposición contraria al estado normal u ordinario
de las cosas, o al que pretende destruir una situación adquirida. En efecto, lo normal es que el poseedor de una
cosa sea su dueño o que una persona no sea deudor. Por ende, corresponde probar que el poseedor no es dueño
o que es deudor al demandante que a su vez afirma ser dueño o acreedor, respectivamente. El demandado, que se
limita a negar, en principio no tiene que presentar prueba alguna en apoyo de su negación. Aún más, si el
demandado nada dice, su silencio se interpreta como negación de los hechos, recayendo la prueba en el
demandante. Esta situación se invierte, sin embargo, cuando el demandante prueba la exactitud de los hechos en
que se funda su pretensión, debiendo el demandado, por ejemplo, probar cómo adquirió el dominio (prescripción
adquisitiva) o cómo extinguió la deuda (pago, prescripción extintiva, etc.) Estos principios están contenidos en el
artículo 1698 del Código Civil, una de sus disposiciones fundamentales, que establece que “Incumbe probar las
obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta”.

Excepciones a los principios sobre el peso de la prueba.

Pueden alterarse mediante las presunciones legales o por la voluntad del hombre, es decir, por convenciones de
las partes.

D. LOS DISTINTOS MEDIOS DE PRUEBA

i. Nociones Generales, enumeración, clasificación
Nuestro Derecho admite los siguientes medios de prueba:
1) Los instrumentos públicos y privados.
2) Los testigos.
3) Las presunciones.
4) la confesión judicial de parte.
5) la inspección personal del juez.
6) El informe de peritos.
Los cinco primeros están consagrados en el artículo 1698 del Código Civil, mientras que el último se establece en el
artículo 341 del Código de Procedimiento Civil.
El artículo 1698 alude también al juramento deferido, medio de prueba que fue derogado por la Ley número 7.760.
Se les ha definido como “aquellos que las partes pueden emplear, de acuerdo a la ley, para producir el
convencimiento del juez”.
Clasificación de los medios de prueba.
1) Atendiendo a la manera como se manifiestan: pruebas orales, escritas y audiovisuales.
 Pruebas orales son aquellas que consisten en declaraciones hechas ante el juez: por ejemplo, testigos,
confesión judicial.
 Pruebas escritas son aquellas que consisten en instrumentos que emanan de las partes o de terceros. Cabe
destacar que también son pruebas escritas las contenidas en documentos digitales o electrónicos, como
correos electrónicos, páginas web, documentos en formato doc o pdf, etc. Al respecto, el art. 348 bis del
Código de Procedimiento Civil regla la forma en que debe procederse para incorporar al juicio un documento
electrónico. Para tal efecto, Presentado un documento electrónico, el Tribunal citará para el 6° día a todas
las partes a una “audiencia de percepción documental”. Corral incluye aquí una tercera clase de medios de
prueba: las audiovisuales, es decir, aquéllas que constan en registro de audio o de imágenes (podcast,
fotografías, videos, etc.).

2) Atendiendo al momento en que se producen: pruebas preconstituidas y pruebas a posteriori o simples.

 Pruebas preconstituidas son las que se crean de antemano, antes que haya litigio: escritura pública, por
ejemplo.
 Pruebas a posteriori o simples, son las que nacen durante el curso del juicio: por ejemplo, prueba testifical.

3) Atendiendo a su valor probatorio: prueba plena y prueba semiplena.

 Prueba plena es la que basta por si sola para establecer la existencia de un hecho: escritura pública, confesión
judicial de parte, por ejemplo.
 Prueba semiplena es la que por si sola no basta para establecer la existencia de un hecho: por ejemplo,
prueba testifical.
4) Atendiendo al momento en que el juez los aprecia: prueba directa e indirecta o de apreciación inmediata o
mediata.
 Ducci distingue entre pruebas directas e indirectas. Las pruebas directas establecen el hecho en forma
inmediata. Las indirectas no lo hacen, sino que establecen antecedentes de los cuales se puede inferir un
hecho (presunciones).
 Corral, en cambio, habla de pruebas de apreciación inmediata y de apreciación mediata. Las primeras, son
aquellas en que el juez aprecia inmediata y directamente los hechos que constituyen la prueba. Las segundas,
son aquellas que se producen en el juicio, para que el juez, con posterioridad, las valore al dictar sentencia.
Para este autor, las únicas pruebas de apreciación inmediata son la inspección personal del tribunal y las
presunciones judiciales (nótese respecto de éstas, que para Ducci son una prueba indirecta). Todos los demás
medios de prueba lo son de apreciación mediata.

5) Atendiendo a las personas o circunstancias de que emanan: pruebas que emanan de las partes, de terceros o
de hechos materiales.
Así, la confesión de parte emana de una de las partes. La testifical, de terceros. La inspección personal del tribunal,
puede permitir probar un hecho material.

6) Atendiendo a si pueden o no controvertirse: pruebas controvertibles e incontrovertibles.

La mayoría de las pruebas –destaca Corral-, con controvertibles. En efecto, aun siendo plenas pruebas, pueden ser
desvirtuadas por otras pruebas que también tengan el mismo valor. Sin embargo, hay pruebas que no se pueden
controvertir. No pueden dejarse sin efecto ni aun presentando plena prueba en contrario. Son tales las
presunciones de derecho y la confesión judicial de hechos personales (art. 402 del Código de Procedimiento Civil,
en cuanto a la última). Aunque la ley no lo indique expresamente – plantea Corral-, la inspección personal del
tribunal sería también una prueba incontrovertible, en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el
tribunal establezca en el acta, como resultado de su propia observación (art. 408 del Código de Procedimiento Civil).

7) Atendiendo a si las pruebas se obtienen en forma lícita o ilícita: pruebas lícitas e ilícitas.
En realidad, esta clasificación, más que atender a los medios de prueba, dice relación con la forma en que ellos se
obtienen. La prueba lícita es aquella que se obtiene sin vulnerar los derechos fundamentales. A contrario sensu,
será ilícita la prueba. En este último caso, no podrá incorporarse al proceso o que se le considere como elemento
probatorio. Por ejemplo, el art. 276, inc. 3° del Código Procesal Penal, ordena al juez de garantía excluir como
pruebas que puedan presentarse al juicio oral, “aquellas que hubieren sido obtenidas con inobservancia de las
garantías fundamentales”.

ii. Los instrumentos en General

Según el Diccionario de la Lengua Española, se entiende por instrumento, “escritura, papel o documento con que
se justifica o prueba algo”. Es en general todo escrito o medio en que se consigna un hecho. La ley utiliza diversas
expresiones, como “documentos” (artículo 309 del Código Civil), “título” (artículo 1901 del Código Civil), etc., todas
las que debemos entender referidas a los instrumentos.20 En consecuencia, los instrumentos no sólo están
referidos a los documentos escritos, sino que también comprenden aquellos que consten en documentos no
escritos, como un dibujo, un tallado, etc. A su vez, los documentos escritos pueden constar en papel o en formato
electrónico o digital.

1. El instrumento público, definición y requisitos, valor probatorio, impugnación instrumento público

Instrumento Público, definición
Se les define en el inc. 1° del art. 1699: “Instrumento público o auténtico es el autorizado con las solemnidades
legales por el competente funcionario”.
Requisitos
De la definición del artículo 1699 se desprenden tres requisitos que debe reunir un instrumento, para considerarse
público o auténtico:
 Debe ser autorizado por un funcionario público, actuando en tal carácter.
 Que el funcionario sea competente en cuanto a la materia a que el instrumento se refiere y en cuanto al lugar
o territorio en que lo autoriza.
 Que el instrumento se otorgue con las formalidades que señala la ley
Valor Probatorio
El artículo 1700 del Código Civil distingue entre las partes y los terceros, por un lado, y en cuanto al otorgamiento
del instrumento, a su fecha y a la verdad de las declaraciones que contiene, por otro lado. Analizaremos cada
uno de estos aspectos.
 Otorgamiento del instrumento público: dice el artículo 1700 que “El instrumento público hace plena fe en
cuanto al hecho de haberse otorgado...”, lo que debe entenderse tanto entre las partes como respecto de
terceros.
 Este precepto debemos complementarlo con el artículo 17, que se refiere a la autenticidad del instrumento
público, que comprende dos aspectos: el hecho de haber sido realmente otorgado el instrumento público por
las personas que aparecen compareciendo en él; el hecho de haber sido realmente autorizado por la persona
que actúa de ministro de fe (un notario público, por ejemplo), y de la manera que se expresa en el instrumento.
 Fecha del instrumento público: Se desprende del artículo 1700 que el instrumento público hace plena fe en
cuanto a su fecha.
 Declaraciones contenidas en el instrumento público. Distinguimos al efecto, entre las declaraciones del
funcionario que autoriza el instrumento, y las declaraciones de las partes.
 Declaraciones del funcionario: distinguimos dos situaciones:
- Producen plena fe sus declaraciones, en cuanto se refieren a hechos suyos propios, como por ejemplo,
cuando el notario declara que dio lectura al testamento abierto; también respecto de aquellos hechos que
no siendo suyos propios, percibió por sus sentidos, como por ejemplo, la declaración del notario afirmando
que las partes firmaron en su presencia; o a hechos que no siendo suyos propios y que tampoco percibió
por sus sentidos, los ha comprobado por medios que la propia ley le suministra, como por ejemplo, cuando
comprueba la identidad de los contratantes mediante su cédula.
- No producen plena prueba las declaraciones que hace el funcionario confiando en los dichos de otras
personas o que importan meras apreciaciones, como por ejemplo, cuando declara que el testador
compareció ante él estando en su sano juicio, hecho que obviamente no puede refutar por carecer de
conocimientos psiquiátricos, salvo que fuere evidente la enajenación mental del que pretende testar.
 Declaraciones de las partes.
- Valor probatorio entre las partes.
Distinguimos entre la formulación de las declaraciones y la verdad de estas declaraciones.
En cuanto al hecho de haberse formulado las declaraciones, el instrumento hace plena fe.
En cuanto a la verdad de las declaraciones, el instrumento público hace también plena prueba contra las
partes que las hicieron. No obstante, las partes pueden probar, mediante otra plena prueba, que las
declaraciones no fueron sinceras. Volveremos sobre este punto.
- Valor probatorio respecto de terceros.
Las declaraciones hacen plena fe respecto de su otorgamiento y de su fecha.
En cuanto a las declaraciones, no cabe duda que el instrumento público hace plena fe en cuanto a que
dichas declaraciones efectivamente se efectuaron.
En cuanto a la verdad de las declaraciones, pareciera desprenderse de una lectura superficial del artículo
1700 del Código Civil, que dichas declaraciones no hacen plena fe respecto a terceros.
En efecto, dice el Código Civil que, en cuanto a la verdad de las declaraciones, “En esta parte no hacen plena
fe sino contra los otorgantes”. No hay tal, sin embargo. Al igual que entre las partes, las declaraciones se
presumen verdaderas respecto a terceros, puesto que de otra manera jamás podría probarse ante aquellos
la existencia del acto o contrato de que da cuenta un instrumento público. En todo caso, los terceros pueden
impugnar la verdad de las declaraciones mediante otra plena prueba, destruyendo la presunción de
sinceridad.
La conclusión anterior, que parece ser contraria al tenor del artículo 1700, se desprende de la regla general
del onus probandi, en cuanto lo normal se presume y lo excepcional necesita acreditarse, y lo normal es
que las declaraciones sean sinceras y no falaces. El equívoco del artículo 1700 se origina en haber
confundido el precepto el efecto probatorio del instrumento y el efecto obligatorio del acto o contrato a
que el instrumento se refiere. Lo que en realidad quiso establecer el legislador, como consecuencia del
principio del efecto relativo del contrato, es que lo expresado en el instrumento no obliga ni alcanza a los
terceros, pues para ellos se trata de “res inter allios acta”, un contrato que no los obliga a cumplir con
ninguna prestación. Pero ello no quiere decir que el acto o contrato, como tal, no exista respecto de los
terceros, y que las declaraciones en él contenidas no puedan hacerse valer frente a ellos. Por ello, la Corte
Suprema ha dicho “que es propio del instrumento público o auténtico, como su nombre lo indica, hacer fe
contra todo el mundo y no sólo respecto de los declarantes, en cuanto a lo que en él han dicho los
interesados; y tal presunción de verdad debe subsistir mientras no se pruebe lo contrario”.
- Declaraciones dispositivas y enunciativas.
Las declaraciones de las partes no tienen la misma trascendencia para el Derecho.
Distinguimos al efecto entre declaraciones dispositivas y enunciativas.
Son dispositivas las declaraciones que expresan el consentimiento y especifican el objeto sobre el que éste
recae. Configuran el acto jurídico y se refieren a los elementos del mismo, tanto esenciales como de la
naturaleza o accidentales (por ejemplo, las declaraciones del comprador y del vendedor en que dicen
celebrar el contrato de compraventa sobre tal cosa, que el precio es tal suma, a pagar en tantos meses,
etc.)
Son enunciativas aquellas declaraciones que no constituyen el objeto del acto jurídico, en que las partes
relatan en forma simplemente enunciativa hechos o actos jurídicos anteriores (por ejemplo, el vendedor
dice que el inmueble está gravado con una servidumbre a favor de otro predio). Lo que hemos expuesto
acerca del valor probatorio de la verdad de las declaraciones contenidas en un instrumento público, debe
 entenderse en referencia solamente a las declaraciones dispositivas. Sólo éstas se presumen verdaderas y
hacen plena fe entre las partes y respecto de terceros. Por el contrario, no se presume la sinceridad de las
declaraciones enunciativas, pues las partes no prestan a ellas la misma atención que a las dispositivas, que,
dijimos, constituyen el objeto del acto jurídico contenido en el instrumento público. Por ende, las
enunciativas sólo hacen plena fe en cuanto al hecho que se formularon, pero no a su sinceridad. No
obstante, tienen cierto mérito probatorio: contra la parte que las emite, las declaraciones enunciativas
tienen el mérito de una confesión extrajudicial, que sirve de base a una presunción judicial (por tanto, no
estamos ante una plena prueba). A su vez, contra terceros, la declaración enunciativa no constituye sino un
testimonio irregular, prestado fuera de juicio y carece por tanto de mérito probatorio, aunque podría
aceptarse como antecedente de una presunción. Pero hay ciertas declaraciones enunciativas que la ley
asimila a las dispositivas, desde el momento que tienen relación directa con éstas: artículo 1706 del Código
Civil. En otras palabras, las partes ponen tanta atención en estas declaraciones enunciativas como en las
dispositivas (por ejemplo, la declaración hecha en una compraventa, de que el precio fue pagado
anticipadamente). Por la misma razón indicada para el artículo 1700, se concluye que estas declaraciones
enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas, hacen plena fe entre las partes y respecto de
terceros.
 Originales y copias.
El valor probatorio de los instrumentos públicos es el mismo, tratándose del original como de una copia
autorizada legalmente por un funcionario competente (artículo 342 del Código de Procedimiento Civil).
Son competentes para dar copias, conforme al artículo 455 del Código Orgánico de Tribunales:
- Los funcionarios que autorizaron el original; y
- Otros facultados por la ley, como los archiveros judiciales. Si la copia no cumple con estos requisitos
(por ejemplo, un notario distinto al que otorgó el instrumento original, certifica que es fiel a dicho
original o a otra copia autorizada, que tuvo a la vista) la contraparte puede objetarla por inexacta
dentro de tercero día. En tal evento, deben cotejarse los documentos. Por ello, las copias de los
instrumentos públicos se acompañan con citación.

Impugnación de los instrumentos públicos.

La impugnación de los instrumentos públicos es la refutación destinada a destruir su fe probatoria. La impugnación
puede hacerse por vía de nulidad, por falta de autenticidad y por falsedad de las declaraciones de las partes. Las
estudiaremos por separado:
1) Impugnación por vía de nulidad.
Son plenamente aplicables al instrumento público las disposiciones que rigen la nulidad de los actos jurídicos. La
nulidad puede referirse a dos aspectos: al funcionario autorizante o al instrumento mismo. Los analizaremos por
separado, para referirnos luego a la prueba de la nulidad.
1.1) Nulidad por causa del funcionario autorizante.
El funcionario puede no serlo en realidad, por ejemplo, por ser nulo su nombramiento. En tal caso, el instrumento
también es nulo, a menos que se trate de un funcionario aparente, caso en que sus actuaciones se consideran
válidas, por aplicación del principio del error común. Nuestra jurisprudencia lo ha aceptado, por ejemplo, respecto
a seudos notarios premunidos de un título de abogado falso, pero que ante el común de la gente, parecía ostentar
tal calidad. También habrá nulidad por incompetencia del funcionario, en razón de la materia o del lugar. Los
instrumentos que dicho funcionario autorice serán nulos absolutamente. La misma sanción tienen los instrumentos
autorizados por un funcionario que en determinado caso la ley le prohíbe actuar: por ejemplo, de conformidad al
artículo 412 número 1 del Código Orgánico de Tribunales, está prohibido a los notarios autorizar escrituras en que
aparezcan estipulaciones en su favor o de su cónyuge o determinados parientes (ascendientes, descendientes o
hermanos).
1.2) Nulidad referida al instrumento mismo.
La omisión de cualquier formalidad que debe tener el instrumento público implica la nulidad absoluta del mismo
(artículo 1682 del Código Civil). Por ejemplo: una escritura pública en que se ha omitido la firma de los otorgantes
o la autorización del notario. Sin embargo, no hay nulidad cuando la misma ley señala otra sanción diversa (artículo
10), o cuando expresamente establece que la omisión no produce nulidad, por ejemplo, artículo 1026, relativo al
otorgamiento del testamento (en relación al artículo 1016).
1.3) Prueba de los hechos que motivan la nulidad.
Pueden probarse por cualquier medio de prueba, incluso el de testigos, pues las limitaciones establecidas a este
medio en los artículos 1708 a 1711 se refieren a la prueba de actos y contratos, y en el caso que tratamos, lo que
debe probarse son hechos materiales que conducen a establecer la nulidad del instrumento.

2) Impugnación por falta de autenticidad.

La falta de autenticidad dice relación con la falsificación del instrumento, hipótesis distinta a la nulidad. La ley
comprendió bien esta diferencia, separando el título falsificado del nulo: artículo 704 números 1 y 3 y artículo 1876.
Un instrumento público puede ser impugnado por falso o falta de autenticidad, lo que acontecerá cuando el
documento no fue otorgado o autorizado por las personas y de la manera que se indica en el instrumento o por
haberse alterado las declaraciones que éstas formularon en el mismo (artículo 17 del Código Civil). En cuanto a la
prueba de la falsificación o falta de autenticidad, distinguimos según se trate de materia penal o civil. En materia
penal, la falsificación del instrumento público se prueba en conformidad a las disposiciones del Código Procesal
Penal y del Código Penal. En este último, se contemplan los delitos de falsificación de instrumentos públicos y
privados. En materia civil, la falta de autenticidad puede probarse por cualquier medio idóneo y especialmente por
el cotejo de letras (artículos 350 a 355 del Código de Procedimiento Civil). Pero en el caso de una escritura pública
(y no cualquier instrumento público, por tanto), la ley ha establecido una limitación cuando se trata de impugnar
su autenticidad por medio de testigos, disponiendo al efecto el artículo 429 del Código de Procedimiento Civil:
 Para invalidar con prueba testimonial una escritura pública, se requiere la concurrencia de cinco testigos;
 Dichos testigos deben reunir las condiciones expresadas en la regla 2ª del artículo 384 del Código de
Procedimiento Civil, esto es, contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente
examinados y que den razón de sus dichos.
 Los testigos deben acreditar que la parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento de la
escritura, o el escribano, o alguno de los testigos instrumentales (hoy no se requieren en las escrituras
públicas), ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el día del otorgamiento y en los
setenta días subsiguientes (el artículo 429 debió decir “sesenta días”, pues tal es el plazo para suscribir la
escritura pública, contado desde su fecha de anotación en el repertorio del notario, según lo expresa el
artículo 426 del Código Orgánico de Tribunales).
 La prueba será apreciada por el juez conforme a las reglas de la sana crítica. Advierte la parte final del artículo
429 del Código de Procedimiento Civil que las disposiciones del precepto referidas a la prueba de testigo,
sólo se aplicarán cuando se trate de impugnar la autenticidad de la escritura, pero no la veracidad de las
declaraciones consignadas en una escritura auténtica. El precepto es armónico con el art. 1709, inc. 2° del
Código Civil, que no admite la prueba de testigos en cuanto “adicione o altere de modo alguno lo que se
exprese en el acto o contrato”.

3) Impugnación por falsedad de las declaraciones de las partes.

No estamos en realidad ante una impugnación del instrumento público, porque este es válido y auténtico. Se
pretende demostrar que el contenido de las declaraciones no corresponde a la voluntad real de los otorgantes,
sea por error, dolo o simulación. Al respecto, debemos distinguir nuevamente entre los distintos tipos de
declaraciones:
3.1) Impugnación de las declaraciones meramente enunciativas.
Como estas declaraciones sólo representan una confesión extrajudicial y sirven exclusivamente de base para una
presunción judicial, el propio declarante puede impugnarlas, demostrando que los hechos a que se refieren son
falsos. Las demás personas no están obligadas a impugnarlas, pues las declaraciones enunciativas no hacen fe
contra ellas. Por ello, si el declarante pretende hacerlas valer contra otras personas, a él le corresponde acreditar
su veracidad.
3.2) Impugnación de las declaraciones dispositivas.
Las declaraciones dispositivas de las partes se presumen verdaderas por aplicación de los principios del onus
probandi. Pero los terceros pueden destruir esta presunción de sinceridad por cualquier medio, siempre que
constituya plena prueba, y no rigen para ellos las limitaciones de la prueba testimonial, porque se encuentran en
el caso de haber estado en la imposibilidad de obtener una prueba escrita sobre la simulación (artículo 1711,
inciso final, del Código Civil). Cabe destacar que los terceros de buena fe, que ignoran la simulación, pueden hacer
valer contra las partes la voluntad declarada, la simulada. Las partes no pueden escudarse en el acto oculto o
disimulado que expresa la voluntad real: el artículo 1707 niega valor a las contraescrituras contra terceros. A su
vez, ¿pueden las partes impugnar las declaraciones que ellas mismas hicieron en el instrumento público? ¿Puede
por ejemplo el comodatario, que declaró en escritura pública haber recibido en préstamo una cosa, probar
después, cuando se le exige la restitución, que en verdad no la ha recibido? Algunos autores y ciertas sentencias
responden negativamente, fundándose en el tenor del inciso 1º del artículo 1700 del Código Civil: el instrumento
público hace plena fe contra los declarantes en cuanto a la verdad de las declaraciones que en él hayan hecho.
Para ello, han relacionado también el artículo 1700 con el artículo 1876 inciso 2º, que impide a los contratantes
alegar, respecto a terceros, que la declaración de haberse pagado el precio de la compraventa, no se ajusta a la
verdad. Otros autores, Somarriva entre ellos, piensan lo contrario, porque si bien el instrumento público produce
plena prueba, nada impide que se rinda otra plena prueba en contrario, confesión de parte, por ejemplo,
correspondiendo al juez, en definitiva, apreciar soberanamente la prueba rendida. Y confirma lo anterior, agrega
Somarriva, el propio inciso 2º del artículo 1876, puesto que se trata de una regla excepcional y no del principio
general: en efecto, si el legislador dijo que en el caso del artículo 1876 las partes no podían probar contra la
declaración hecha en la escritura de haberse pagado el precio, es porque por regla general las partes sí pueden
probar en contra de lo declarado en un instrumento público. Además, si el artículo 1876 fuese la regla general, no
tiene sentido haberlo incluido expresamente en el contrato de compraventa. En todo caso, por testigos no podría
probarse en contra de lo declarado en el instrumento público, conforme a lo dispuesto en el artículo 1709, inciso
2º, salvo los casos de excepción del artículo 1711, ambos del Código Civil.
3.3) Impugnación de las declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas.
 Se siguen las mismas reglas recién expuestas, para las declaraciones dispositivas.

Escrituras Públicas
El instrumento público otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro público, se llama escritura
pública: artículo 1699 del Código Civil39. A su vez, el artículo 403 del Código Orgánico de Tribunales la define como
el instrumento público o auténtico otorgado con las solemnidades que fija el citado Código, por el competente
notario, e incorporado en su protocolo o registro público El instrumento público es por tanto el género y la escritura
pública una especie de instrumento público.
Requisitos.
 Debe ser otorgada por un notario.
 Que el notario sea competente, en cuanto a la materia y en cuanto al territorio.
 Que en su otorgamiento se cumplan determinadas formalidades.
 Que se encuentre incorporada en el protocolo o registro público del notario.

Documentos protocolizados
N° 5 del art. 420 del Código Orgánico de Tribunales. El art. Quedó con el siguiente tenor: “Una vez protocolizados,
valdrán como instrumentos públicos:
1. Los testamentos cerrados y abiertos en forma legal;
2. Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas, siempre que su protocolización se haya
efectuado a más tardar, dentro del primer día siguiente hábil al de su otorgamiento;
3. Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido autorizados por notario, previo decreto del
juez competente;
4. Las actas de ofertas de pago, y
5. Los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y las traducciones efectuadas por el intérprete
oficial o los peritos nombrados al efecto por el juez competente y debidamente legalizadas, que sirvan para otorgar
escrituras en Chile.
Sin perjuicio de lo anterior, los documentos públicos que hayan sido autenticados mediante el sistema de apostilla,
según lo dispuesto en el artículo 345 bis del Código de Procedimiento Civil, no requerirán de protocolización para
tener el valor de instrumentos públicos. La apostilla no requerirá certificación de ninguna clase para ser considerada
auténtica”.
De esta manera, las escrituras públicas otorgadas en un Estado Parte de la “Convención de la Apostilla” no tendrán
que cumplir con el sistema de legalización tradicional, es decir, pasar por la “cadena de firmas”. Como se señala en
la página del Ministerio de Relaciones Exteriores, “En esencia, la apostilla es una certificación única que produce
exactamente los mismos efectos que la legalización de documentos públicos, aunque simplificando el
procedimiento a un solo acto. Es decir, suprime la cadena de trámites que permite la legalización de un documento
cuyo origen o destino sea un país en que se aplique el Convenio de la Apostilla”. Como expresa en su artículo
Sebastián Soto, “La apostilla consiste en una anotación que hace un funcionario del país en el que se otorga el
documento (de aquellos señalados en el artículo 1° de la Convención de Apostillas33), que se estampa en el propio
documento o en una hoja anexa al mismo, de conformidad con un modelo establecido en la Convención, y con el
objeto de ser presentado en otro Estado miembro de la Convención”. A su vez, tampoco será necesario proceder
a la protocolización del instrumento autenticado mediante apostillas

Omisión del Instrumento público en los actos que se requiera solemnidad. artículo 1701.
En tal hipótesis, el acto jurídico adolecerá de nulidad absoluta o para otros será incluso inexistente. Aún más, la ley
establece que ni siquiera la confesión judicial tiene valor para acreditar la existencia de un acto o contrato cuya
solemnidad es el instrumento público, si éste se omite (artículo 1713). Pero en ciertas circunstancias, el
instrumento público nulo puede convertirse en instrumento privado (artículo 1701, inc. 2º). Para ello:
 Debe ser nulo por incompetencia del funcionario o por vicios en la forma (no por cualquier causa de nulidad,
como vemos).
 Debe referirse a actos o contratos en que la ley no requiera como solemnidad el instrumento público.
 Debe estar firmado por las partes

Instrumentos públicos o auténticos e instrumentos privados. Los instrumentos públicos o auténticos son los
autorizados con las solemnidades legales por el competente funcionario (artículo 1699, inc. 1º del Código Civil). El
Código Civil tiende a asimilar los instrumentos públicos a los auténticos. Para algunos autores, entonces, serían lo
mismo. Se basan para arribar a esta conclusión, en la etimología de la palabra “auténtico”, en cuanto se trata de un
instrumento que tiene autoridad, y produce por lo mismo fe pública. Sin embargo, algunos discrepan de esta
asimilación. Señalan que “público” es aquél instrumento por una persona en quien reside autoridad pública. En
cambio, “auténtico” es el instrumento que ha sido realmente otorgado y autorizado por la persona que en él se
expresa (art. 17, inc. 2°). Por ello, para esta segunda corriente, todo instrumento público es auténtico, pero no todo
instrumento auténtico es público. Los instrumentos privados son todos los demás, es decir, los otorgados por
cualquier persona y que no son autorizados por un funcionario público competente. La diferencia fundamental
entre unos y otros, se encuentra en que la intervención de un funcionario público, le confiere un sello de
autenticidad a los instrumentos públicos. Por ende, quien presenta en juicio un instrumento de esta clase, no debe
probar la veracidad del mismo. Será la contraparte, que lo impugna por falso, quien deba probar tal circunstancia.
En cambio, quien presenta un instrumento privado, debe probar que es

2. El instrumento Privado: Concepto y requisitos, valor probatorio, impugnación.

Instrumento Privado, concepto
En su acepción amplia, instrumentos privados son los otorgados por los particulares sin la intervención de un
funcionario público en su calidad de tal. Ningún sello de garantía lleva en sí.
Requisitos
Los autores exigen que el instrumento privado esté firmado por los otorgantes, porque la firma es el signo que
demuestra que se aprueba y hace propio lo escrito. Sin la firma, se sostiene, el documento no pasa de ser un
borrador o un proyecto. Esta parece ser también la idea general de nuestra legislación, según se desprende de los
artículos 1701, 2º; 1702 y 1703 del Código Civil. Sin embargo, hay ciertos instrumentos en que no se exige que estén
firmados, sino sólo que se acredite la existencia de un escrito. En este sentido, el artículo 1704, aludiendo a los
“asientos, registros y papeles domésticos”, expresa que “hacen fe contra el que los ha escrito o firmado”; por su
parte, el artículo 1023, 2º, dispone, en relación al testamento cerrado, que “deberá estar escrito o a lo menos
firmado por el testador”, lo que ha llevado a sostener por algunos que podría faltar la firma.
Valor Probatorio
En principio, el instrumento privado carece de valor probatorio con respecto a todos. Sin embargo, conforme al
artículo 1702 del Código Civil, adquiere valor probatorio respecto de las partes que lo han suscrito:
 cuando ha sido reconocido; y
 cuando se ha mandado tener por reconocido.
Cabe señalar que del tenor del artículo 1702, pareciera que el instrumento privado carece, respecto de terceros,
de todo mérito probatorio, pero, para Vodanovic, no hay tal: establecida su autenticidad, su valor probatorio es el
mismo entre las partes que con respecto a terceros, por las mismas razones apuntadas para el artículo 1700 en lo
que se refiere a los instrumentos públicos: lo normal se presume y lo anormal debe probarse (regla general del
onus probandi). Y lo normal es que las declaraciones hayan sido formuladas por las partes y que sean sinceras. Todo
esto, sin perjuicio de que los terceros puedan aducir la prueba contraria.44 Otros autores, sin embargo, como Carlos
Ducci, sostienen que el instrumento privado no tendrá jamás valor probatorio respecto de terceros, por cuanto
sería muy fácil para las partes coludirse, con el fin de perjudicar a aquellos. Lo anterior, excepto en lo que respecta
a la fecha, en los casos del artículo 1703. Pero en estos casos, la fecha no será la del instrumento, sino aquellas que
señala este último precepto
Impugnación de los instrumentos Privados

iii. La Prueba de Testigos

Concepto.
Son testigos, aquellos terceros que, sin ser partes en el proceso, declaran sobre hechos de que tienen conocimiento.
Son terceros ajenos al acto o hecho jurídico debatido, que pueden afirmar la existencia de un hecho jurídico, porque
estuvieron presentes en el acto de su realización – testigos presenciales-, o porque tuvieron conocimiento del
mismo –testigos de oídas.
Lo que caracteriza a los testigos es no tener interés alguno en el acto que atestiguan.
1) Actos que no pueden probarse por testigos.
La prueba de testigos no se admite respecto de los actos que deben constar por escrito (artículos 1708 y 1709), ni
en cuanto el testimonio adicione o altere lo expresado en un acto o contrato (artículo 1709). Estudiaremos ambos
casos por separado.
1.1) Actos que deben consignarse por escrito.
Deben constar por escrito:
a) Las obligaciones que emanan de actos y contratos solemnes, cuya solemnidad consista precisamente en el
otorgamiento de un instrumento público o privado. Así, por ejemplo, artículos 1554, respecto del contrato de
promesa, y 1801, inciso 2º, respecto de la compraventa. Cabe consignar que la falta de estos instrumentos no sólo
impide que se pueda probar el acto o contrato respectivo por testigos, sino que por cualquier otro medio de prueba,
y aún más, produce la nulidad absoluta o la inexistencia del acto jurídico, según concluyen otros (artículos 1682 y
1701).
b) Los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga más de dos unidades tributarias
(artículo 1709). Estos actos o contratos pueden probarse por cualquier otro medio. Cabe notar que la ley habla de
“actos o contratos”, es decir, se refiere a obligaciones que emanan de un acto jurídico y no de otro hecho jurídico
que no tenga dicho carácter. Por tanto, tratándose de delitos y cuasidelitos –hechos jurídicos pero no actos
jurídicos-, cabe la prueba de testigos, aunque se reclame una suma superior a dos unidades tributarias (aunque
nada dice la ley, se ha entendido que se refiere a unidades tributarias mensuales). El hecho mismo de la entrega
también puede probarse por testigos, pues la ley se refiere a los actos o contratos que contienen la entrega, pero
no a la entrega misma. En cuanto al tipo de obligación a que se refiere el artículo 1709 –de dar, hacer o no hacer-,
hay controversia en la doctrina. Según Alessandri, el artículo se refiere a toda clase de obligaciones, pues su texto
habla de la entrega o promesa de una cosa, y no de la entrega o promesa de entrega de una cosa. Vodanovic adhiere
a esta tesis, planteando que existe la misma razón para exigir la prueba escrita tratándose de la promesa de una
cosa que tratándose de la promesa de realizar un hecho o una abstención, pues el legislador atiende al valor del
objeto de la obligación.57 Y dicho objeto podría ser de dar, de hacer o de no hacer.
Otros –como Carlos Ducci-, creen que el artículo se refiere únicamente a las obligaciones de dar.58 El valor de la
cosa o del hecho prometido debe determinarse en relación al momento en que se otorga o celebra el acto o
contrato. Cabe consignar que la “Unidad Tributaria” puede ser mensual (UTM) o anual (UTA), “pero esta última es
una derivada de la primera, por lo que, como en el caso del art. 1709 la ley habla de unidad tributaria, sin otro
calificativo, debe entenderse que se refiere a la mensual”.59 No se incluyen en la suma del valor de las cosas o de
los hechos prometidos, los frutos, intereses (en realidad, los intereses son frutos también, civiles: artículo 647), u
otros accesorios de la especie o cantidad debida (artículo 1709, inciso final). La ley, con el objeto de impedir que
se burlara la limitación probatoria, reguló dos situaciones:
 Al que demanda una cosa o hecho de un valor superior al indicado, no se le admitirá rendir prueba de testigos,
aunque limite a ese valor la demanda (artículo 1710, inciso 1º).
 Tampoco es admisible la prueba de testigos en las demandas de menos de dos unidades tributarias
mensuales, cuando se declara que lo que se demanda es parte o resto de un crédito que debió ser consignado
por escrito y no lo fue (artículo 1710, inciso 2º).
Cabe consignar que la limitación relativa a la prueba de testigos consagrada en el artículo 1709 del Código Civil, no
se recoge en el ámbito mercantil. En efecto, el artículo 128 del Código de Comercio dispone que “La prueba de
testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera que sea la cantidad que importe la obligación que se trate
de probar, salvo los casos en que la ley exija escritura pública”. Tampoco opera la limitación, cuando se trata de
probar fraude o dolo, porque en estos casos, la prueba recae en simples hechos.60
1.2) Adición o alteración de lo expresado en un acto o contrato.
Establece el artículo 1709, inciso 2º, que “No será admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de
modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato”. Así, por ejemplo, si en un contrato de mutuo pactado con
una tasa de interés del 5%, el mutuario pretende probar después que la tasa pactada era inferior, no podrá hacerlo
mediante testigos.
1.3) Excepciones a los principios que rechazan la prueba de testigos.
Están establecidas en el artículo 1711, que reza: “Exceptúense de lo dispuesto en los tres artículos precedentes los
casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su
representante, que haga verosímil el hecho litigioso. / Así un pagaré de más de dos unidades tributarias en que se
ha comprado una cosa que ha de entregarse al deudor, no hará plena prueba de la deuda porque no certifica la
entrega; pero es un principio de prueba para que por medio de testigos se supla esta circunstancia. / Exceptúense
también los casos en que haya sido imposible obtener una prueba escrita, y los demás expresamente exceptuados
en este Código y en los Códigos especiales”. El precepto, entonces, contempla los siguientes casos, en que será
posible recurrir a la prueba testifical, no obstante tratarse de un acto jurídico que contiene una obligación superior
a las dos unidades tributarias mensuales:

a) Cuando hay un principio de prueba por escrito.

Debe tratarse de “un acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosímil el hecho litigioso”.
Tres son entonces los requisitos, en este primer caso: i.- Existencia de un documento, público o privado, y en este
último caso, firmado o no, y reconocido o mandado tener por reconocido; ii.- El documento debe emanar de aquél
contra el cual se invoca; y iii.- Que el escrito haga verosímil el hecho litigioso, y lo hace, cuando entre él y la
obligación que se trata de probar hay manifiesta ilación y coherencia. El principio de prueba por escrito –dice
Vodanovic-, es una prueba trunca, que por sí sola no acredita el hecho discutido, pero junto a las declaraciones de
testigos, forma, si así pudiera decirse, una prueba íntegra.62 Esta norma tiene su fuente en el art. 1225, Nº 2, del
Proyecto de Código Civil español, comentado por Florencio García Goyena. Como expresa el jurista español, sólo se
exige un “documento escrito”, no siendo necesario que, además, esté firmado. En sus comentarios, García Goyena
deja en claro la exigencia de que el documento emane del demandado o de su representante, descartando que
pueda emanar del demandante o de un tercero: “No es necesario, pues, que esté firmado; basta que esté escrito
por el demandado o su autor; pero no bastará que esté escrito por un tercero, y menos por el demandante o su
representado (sic)63; el tercero no puede ser sino testigo, y su escrito no es más que una declaración testimonial;
el demandante y su autor no pueden crearse a sí mismos títulos de crédito: vé el artículo 1211”.64 La referencia
que hace García Goyena al art. 1211 del Proyecto que comenta, corresponde a nuestro actual art. 1704, alusivo a
“los asientos, registros y papeles domésticos”, que únicamente hacen fe contra el que los ha escrito o firmado.
Carlos Ducci, sin embargo, señala que “El principio de prueba por escrito es un instrumento, público o privado, que
puede emanar de cualquiera de las partes, no sólo del demandado, como señala el art. 1711 del C. C.”.
Hernán Corral comparte esta conclusión de Ducci: “Se ha criticado la definición por cuanto no necesariamente el
principio de prueba debe provenir del demandado y perfectamente podría emanar del demandante. Lo que sucede
es que el Código se ha puesto en la situación más común, que se da cuando el acreedor demanda al deudor y no
tiene un escrito en el que consta su crédito, pero sí un escrito emanado del deudor que de alguna manera hace
creíble la existencia del contrato. Es lo que se deduce del ejemplo que nos propone el codificador”.66 En efecto, el
propio Código, en el inc. 2º del art. 1711, proporciona un ejemplo en el que habría “un principio de prueba por
escrito”: “Así un pagaré de más de dos unidades tributarias en que se ha comprado una cosa que ha de entregarse
el deudor, no hará plena prueba de la deuda porque no certifica la entrega; pero es un principio de prueba para
que por medio de testigos se supla esta circunstancia”. Este ejemplo, sin embargo, ha sido criticado por la doctrina.
Como refiere Corral, “El caso no parece fácil de comprender, puesto que, en nuestra actual visión, el pagaré es
suficiente prueba escrita de la deuda, y no un mero principio de prueba. Para esclarecer el sentido del caso
propuesto para iluminar la regla, hay que acudir a la fuente, que, conforme a las notas de Bello, fueron los
comentarios de García Goyena al Proyecto de Código Civil español de 1851. Se observa que Bello tomó el ejemplo
de uno de los casos que propone el jurista español como principio de prueba por escrito y que consiste en un
contrato de compraventa en el cual el vendedor ha entregado y pretende cobrar el precio, pero no tiene constancia
escrita del contrato, sino únicamente un ‘vale’ en el que el comprador dice: ‘me obligo a dar a F. tal cantidad de
dinero por tal cosa que me entregará’. Goyena señala que este vale no es prueba del crédito sobre el precio, puesto
que no prueba la entrega de la cosa, pero sería un principio de prueba por escrito que hace admisible la prueba
testimonial sobre la entrega”.67 El segundo de los ejemplos que proporciona García Goyena, es el siguiente: “Me
escribís pidiéndome que entregue a vuestro hijo cien duros para gastos de sus estudios: yo se los entrego sin exigirle
recibo, y luego os lo reclamo. La carta, que conservo en mi poder, no hará prueba completa de la entrega; pero será
un principio de prueba por escrito, y se admitirá la de testigos”.68 Nos parece que este segundo ejemplo, es más
claro que el que eligió Bello, especialmente por las dificultades que tiene el haber sustituido en el primero la palabra
“vale”, empleada por García Goyena, por la expresión “pagaré”.
b) Cuando haya sido imposible obtener una prueba escrita.
La imposibilidad puede ser física o moral. Hay imposibilidad física, cuando las circunstancias materiales no permiten
otorgar un instrumento. Por ejemplo, en el depósito necesario (artículos 2236 y 2237). O tratándose –dice
Vodanovic-, del sujeto que se está ahogando, y ofrece un millón de pesos a otra, si le salva. Hay imposibilidad moral,
cuando razones de afecto, delicadeza, etiqueta o costumbre, no hacen procedente exigir la extensión de un
documento (por ejemplo, el hijo menor, respecto de su padre, o un médico respecto de su paciente).69 Por cierto,
la parte que pretende probar el acto por testigos, deberá acreditar, en primer lugar, la existencia de la imposibilidad
física o moral.70 Esta norma tiene su origen en el art. 1224 del citado Proyecto de Código Civil español. Al respecto,
comenta García Goyena: “No pudiendo imputarse al acreedor omisión o negligencia, ¿cómo cerrarle enteramente
las puertas de la justicia? En estos casos es menos de temer la infidelidad de los testigos, sin ningún interés personal
en el negocio, que la de los deudores, si les bastara negar la deuda para libertarse de ella”.71
c) Cuando la ley expresamente la admite.
Por ejemplo, el contrato de comodato puede probarse por testigos, cualquiera que sea el valor de la cosa prestada
(artículo 2175); lo mismo ocurre en el depósito necesario (artículo 2237).

Valor probatorio de la prueba de testigos.

Se regula la materia en los artículos 383 y 384 del Código de Procedimiento Civil, que distinguen entre testigos de
oídas y testigos presenciales:
a) Testigos de oídas: son aquellos “que relatan hechos que no han percibido por sus propios sentidos y que sólo
conocen por el dicho de otras personas”. Su testimonio sólo podrá estimarse como base de una presunción judicial.
En todo caso, el tribunal considerará especialmente el testimonio de oídas, “cuando el testigo se refiere a lo que
oyó decir a alguna de las partes, en cuanto de este modo se explica o esclarece el hecho de que se trata” (artículo
383).
b) Testigos presenciales: establece el artículo 384 que se apreciará por el juez la fuerza probatoria de las
declaraciones de los testigos, conforme a las siguientes reglas:
 Lo que declara un testigo imparcial y verídico, constituye una presunción judicial. El mérito probatorio de la
presunción debe apreciarse conforme al artículo 426 del Código de Procedimiento Civil, al que aludiremos
más adelante.
 Lo que declaran dos o más testigos, podrá constituir plena prueba, siempre que se reúnan los siguientes
requisitos: 1º Que los testigos estén contestes (de acuerdo) en el hecho y en sus circunstancias esenciales;
2º Que los testigos no hayan sido tachados; 3º Que los testigos hayan sido legalmente examinados; 4º Que
los testigos “den razón de sus dichos”, o sea, fundamenten sus declaraciones.

iv. La Confesión
Concepto
El Código Civil italiano la define como “La declaración que hace una parte de la verdad de los hechos que le son
desfavorables y son favorables a la otra parte”.85 Es el reconocimiento que uno de los litigantes hace de la verdad
de un hecho que produce consecuencias jurídicas en su contra.86 Se la define también “como el acto por el cual
una de las partes del litigio reconoce hechos que perjudican sus pretensiones a la vez que favorecen las de su
contradictor”.
Características.
 Es una declaración de voluntad, unilateral (no hay de por medio “consentimiento”, no es necesario que la
parte a quien favorece la acepte o invoque en su favor, para que el tribunal la considere).
 Produce consecuencias jurídicas en contra del confesante: quien confiesa, no lo hace para mejorar su propia
situación, sino para beneficiar al otro litigante.
 Es indivisible: establece el artículo 401 del Código de Procedimiento Civil que por regla general, la confesión
no puede dividirse en perjuicio del confesante. Esto significa que la contraparte no puede aprovecharse de
aquello que le favorezca (por ejemplo, el confesante reconoce que se le hizo un abono a su crédito, por $
1.000.000.-) y desechar aquello que le perjudique (por ejemplo, que aún resta un saldo impago de $
2.000.000.-)
Con todo, el mismo artículo establece dos hipótesis que permiten dividir el mérito de la confesión:
 cuando la confesión comprenda hechos diversos enteramente desligados entre sí; y
 cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre sí o que se modifiquen los unos a los otros, la
contraparte prueba la falsedad de las circunstancias que, según el confesante, modifican o alteran el
hecho confesado (el confesante reconoció el abono, y la contraparte prueba que el supuesto saldo
también se extinguió).
 Es irrevocable: salvo si la confesión fue el resultado de un error de hecho (artículo 1713 del Código Civil y 402
del Código de Procedimiento Civil).
 Es delegable.
En principio, puede prestarse la confesión a través de un mandatario. Así lo deja en claro el art. 1713, inc. 1º
del Código Civil: “La confesión que alguno hiciere en juicio por sí, o por medio de apoderado especial, o de
su representante legal…”. Sin embargo, si se presta por un apoderado judicial, éste debe contar
expresamente con la facultad (art. 7, inc. 2º, Código de Procedimiento Civil).
Clasificación.
La confesión puede ser judicial o extrajudicial.
a) Confesión extrajudicial.
Puede ser expresa o tácita. Será expresa, aquella confesión hecha en términos explícitos, formales. Puede ser verbal
o escrita. Es tácita, aquella confesión que se desprende de los dichos o actitudes del confesante. El artículo 398 del
Código de Procedimiento Civil regula la materia, y dispone las siguientes reglas:
 La confesión extrajudicial es sólo base de presunción judicial;
 La confesión extrajudicial no se tomaré en cuenta, si es puramente verbal, sino en los casos en que sería
admisible la prueba de testigos;
 Si la confesión extrajudicial se prestó a presencia de la parte que la invoca (o sea, de aquella parte a quien
favorece) o ante juez incompetente, pero que ejerza jurisdicción, se estimara siempre como presunción
grave;
 Si la confesión extrajudicial se prestó en otro juicio diverso, también se estimara siempre como presunción
grave;
 Si la confesión extrajudicial se prestó en otro juicio diverso, pero seguido entre las mismas partes que
actualmente litigan, podrá dársele el mérito de prueba completa, habiendo motivos poderosos para
estimarlo así.
b) Confesión judicial.
Es aquella que se presta en juicio.
b.1) Clases.
 Atendiendo a su forma, puede ser espontánea o provocada. La espontánea puede ser verbal o escrita. La
provocada puede ser expresa o tácita. La confesión provocada se denomina también absolución de posiciones
(son las preguntas que se formulan para ser contestadas bajo juramento por la contraparte. Si la persona citada
a absolver las posiciones, no compareciere a dos citaciones, se le tendrá por confeso de aquellas preguntas
redactadas en términos asertivos, es decir, afirmativos, como por ejemplo “Para que diga el absolvente como
es efectivo que recibió del demandante, en mutuo, $ 1.000.000.-, el 20 de septiembre de 2002).
 Atendiendo a su naturaleza, puede ser pura y simple; calificada y compleja. + Confesión pura y simple: aquella
en la que el confesante reconoce lisa y llanamente el hecho, en toda su integridad y en la misma forma que lo
invoca la contraparte (“sí, efectivamente debo $ 1.000.000.- al demandante”); + Confesión calificada: el
confesante reconoce el hecho invocado por la parte contraria, pero agregando otros hechos coetáneos con el
hecho objeto de la confesión (“recibí $ 1.000.000.-, pero no a título de mutuo, sino de donación”); + Confesión
compleja: el confesante reconoce lo alegado por la contraparte, pero agrega que por otro hecho posterior, los
efectos del hecho confesado se extinguieron (“recibí $ 1.000.000.- en mutuo, pero los pagué”).
b.2) Valor probatorio de la confesión judicial.
Cualquiera que sea la forma de la confesión, produce plena prueba respecto del confesante, tanto en los hechos
personales de éste, como en los que no lo son (el artículo 1713 del Código Civil sólo se refiere a los hechos
personales, pero el artículo 399 del Código de Procedimiento Civil agrega también los hechos no personales).
Contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes, -previene el artículo 402 del Código de
Procedimiento Civil- no se recibirá prueba alguna, a menos que el confesante alegue, para revocar su confesión,
que ha padecido error de hecho y ofrezca justificar esta circunstancia. Lo mismo se admite, cuando se trata de
hechos que sean personales del confesante.
b.3) Casos en que no es admisible la confesión judicial.
 Tratándose de los contratos solemnes (artículo 1701);
 En los juicios de divorcio o de nulidad de matrimonio;
 En los casos expresamente exceptuados por la ley: por ejemplo, artículo 157 del Código Civil; artículo 1739
inciso 2º, en relación el artículo 2485 del Código Civil.

v. Las Presunciones.
Concepto
La presunción es el resultado de una operación lógica, mediante la cual, partiendo de un hecho conocido, se llega
a aceptar como existente otro desconocido o incierto.
Presumir un hecho, entonces, es deducirlo de ciertos antecedentes o circunstancias conocidos. Toda presunción
requiere la existencia clara y precisa de ciertos hechos en que se fundamentará.
Estos son los llamados presupuestos de la presunción.
En este orden de ideas, “Doctrinalmente, se señala que la presunción es una operación intelectual por la cual a
partir de un hecho conocido se llega a establecerse, por las máximas de la experiencia y los juicios de probabilidad,
la verdad de un hecho desconocido”.
Como señala el profesor Corral, la estructura de la presunción está compuesta por tres elementos:
 El hecho base.
 El hecho presumido.
 La relación de inferencia lógica del segundo a partir del primero.
Clasificación.
Se desprende de los artículos 47 y 1712, que las presunciones pueden ser de dos clases: legales o judiciales.
 Las legales –aquellas establecidas por la ley-, a su vez se subclasifican en legales propiamente tales o
simplemente legales y de derecho;
 las judiciales son aquellas que establece el juez.
1) Presunciones judiciales:
Son las que establece el juez, fundado en las circunstancias o antecedentes concomitantes o subsiguientes al hecho
principal que se examina. Son aquellas en que el juez, de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o
deduce un hecho desconocido en el proceso.
Requisitos.
Se desprende del artículo 1712, que las presunciones judiciales deben reunir tres requisitos:
 deben ser graves: que el hecho desconocido surja casi como una consecuencia necesaria u obligada del hecho
conocido en que se apoya la presunción; es decir, que el hecho conocido, del cual se infiere el hecho
desconocido, conduzca a este último sin esfuerzo, en forma casi obligada;
 precisas: la presunción no debe ser vaga ni capaz de aplicarse a muchas circunstancias;
 concordantes: las presunciones no deben destruirse unas a otras, no debe existir contradicción entre ellas.
Del tenor del artículo 1712, pareciera desprenderse que las presunciones deben ser dos o más, pues el artículo
siempre discurre acerca de “las presunciones”. Además, mal podría cumplirse el requisito en orden a que sean
“concordantes”, si sólo existiere una presunción. Sin embargo, el artículo 426 del Código de Procedimiento Civil
establece que una sola presunción puede constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal, tenga caracteres de
gravedad y precisión suficientes, para formar su convencimiento. En este caso, entonces, los requisitos son sólo
dos.
Admisibilidad.
Por su naturaleza, este medio probatorio carece de restricciones. Pueden acreditarse mediante presunciones toda
clase de hechos, jurídicos o materiales. Con todo, existe una limitación: la presunción es inadmisible para probar
los actos y contratos solemnes, los que se prueban por su respectiva solemnidad (artículos 1682 y 1701). 80
Valor probatorio.
Constituyen plena prueba. Como se desprende del artículo 426 del Código de Procedimiento Civil, los jueces del
fondo son soberanos para establecer las presunciones, pero en sus sentencias deben puntualizar o precisar la
operación lógica que los llevó al respectivo convencimiento.
2) Presunciones legales.
Son aquellas en que la ley deduce o infiere de ciertas circunstancias conocidas, un hecho nuevo o desconocido.82
Clasificación.
Se clasifican en propiamente tales o simplemente legales o de derecho, según admitan o no prueba en contrario.
Las propiamente tales tienen pleno valor probatorio, pero admiten prueba en contrario. Por ello, el efecto que
producen es el de invertir el onus probandi. Será la parte que pretenda destruir la presunción, quien debe probar
los hechos que la desvirtúan. En cambio, las presunciones de derecho son aquellas que, además de ostentar pleno
valor probatorio, no admiten prueba en contrario. Constituyen un verdadero dogma, que deviene inatacable.83 Las
presunciones legales, de cualquier tipo, son de derecho estricto, y por ende su interpretación ha de ser restrictiva.
Como ejemplos de presunciones legales propiamente tales, cabe mencionar:
 El art. 184 (presunción de paternidad);
 El art. 700, inciso 2º (presunción de que el poseedor es también dueño);
 El art. 702, último inciso (referido a los bienes muebles, establece que “La posesión de una cosa a ciencia y
paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir la tradición”; así, por ejemplo, si se había celebrado
entre dos personas un contrato de compraventa, y el comprador tiene en la actualidad la cosa objeto del
contrato en su poder, la ley presume que el vendedor se la entregó y que dicha entrega materializó la
tradición; como lo anticipamos, la norma está referida a los bienes muebles, pues agrega enseguida “a menos
que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título”);
 El art. 707, acerca de la presunción general de buena fe;
 El art. 1654 (presunción de remisión o condonación);
 El art. 1570 (en los pagos periódicos, la carta de pago de tres períodos determinados y consecutivos hará
presumir los pagos de los anteriores períodos);
 El art. 1595, inciso 2° (si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se presumen
éstos pagados).
 El art. 2510, regla 3ª (se presume de mala fe quien detenta una cosa por un título de mera tenencia, y alega
haber adquirido el dominio por prescripción). Como ejemplos de presunciones de derecho, cabe mencionar:
 El art. 76, inciso 2º (relativa a la época de la concepción); • El art. 706 (mala fe del poseedor que invoca un
error de derecho);
 El art. 1491 (mala fe del tercero que posee un inmueble, cuando la condición resolutoria constaba en el título
de su antecesor en la posesión);
 El art. 2510, regla 2ª (se presume de buena fe quien alega prescripción adquisitiva extraordinaria, aunque
carezca de título adquisitivo de dominio).
Valor probatorio.
Constituyen plena prueba. En efecto, “Nada nos dice el Código Civil ni el Código de Procedimiento Civil sobre el
valor probatorio de las presunciones legales. Pero de su propia regulación parece manifiesto que operan en juicio
como pruebas plenas”.
 II. DERECHOS REALES
1. CONCEPTOS FUNDAMENTALES Y CLASIFICACIONES

A. CONCEPTO DE BIEN
Esta materia esta tratada en el libro II del Código Civil, No hace distinción entre cosa y bien.
La Doctrina distingue entre cosas y bienes, el código las trata indistintamente.
Cosa: Todo lo que existe en el universo, menos las personas.
Bien: aquellas cosas (relación genero-especie) que cumplen con 2 requisitos copulativos:
1) ser susceptibles de apropiación privada (requisito objetivo) y;
2) que le presten al hombre una utilidad. (requisito subjetivo) Ej, cosas que el mar arroja hacía la playa.

B. CLASIFICACIONES
i) Bienes corporales e incorporales. El criterio acá para distinguir: es la percepción.
COSAS CORPORALES: tienen un ser real y se perciben por los sentidos. Se dividen
COSAS CORPORALES MUEBLES
 Muebles Por Naturaleza
1) inanimadas
2) semovientes
 Muebles Por Anticipación
COSAS CORPORALES INMUEBLES
 Inmuebles Por Naturaleza
 Inmuebles Por Adherencia
 Inmuebles Por Destinación

COSAS INCORPORALES: son los meros derechos. Son aquellas que tiene un ser real que no se percibe por los
sentidos.
Cosas incorporales Como Derechos (CC)
 Derechos reales
 Derechos personales
Cosas incorporales como otras cosas distintas (energías)
Esta clasificación es importante porque ciertos actos sólo recaen sobre cosas incorporales (ej. cesión de
derechos) y otros cttos solo cosas corporales ej, comodato, deposito, mutuo.
ii) Bienes Muebles e inmuebles
Todo esto atendiendo al poder de traslación, si la cosa puede o no transportarse de un lugar a otro, sea que lo
hagan por si mismas o que lo hagan por una fuerza externa.
BIENES MUEBLES: Se pueden trasladar por si misma o por una fuerza externa. ART.567
Atendiendo a cómo se trasladan:
 semovientes: se transportan por sí mismas. ej. animales
 inanimados: cosas que para transportarse de un lugar a otro requieren de una fuerza externa.
Esta subclasificación no es de mayor relevancia esta distinción de semovientes e inanimadas, si es importante
en el modo de adquirir de ocupación, donde el código trata instituciones distintas según como se trasladan.
Atiendo al origen de porqué la cosa es mueble.
 Mueble por naturaleza: Son aquellas cosas que pueden transportarse de una lugar a otro, sea por sí
mismas o por una fuerza externa.
 Mueble por anticipación: La ley les anticipa la calidad de mueble, ya que igualmente llegará a ese fin.
Son aquellos bienes inmuebles (por adherencia) que la ley reputa muebles antes de su separación cuando
sobre ellos se va a constituir un derecho en favor de una persona distinta al dueño. ej, frutas de los árboles,
hierbas del campo, minerales de un yacimiento minero. Art. 571
Atendiendo a si la cosa se destruye o no en el primer uso que se haga de ella.
 cosas consumibles son cosas que se destruyen con el primer uso que se haga de ellas, según su naturaleza.
Esta es una cuestión objetiva: si le diésemos el uso que se le debe dar se destruiría al primer uso. ej.
alimentos. consumibilidad material (la cosa de destruye físicamente) también existe consumibilidad
juridíca. Ej. el dinero. Tiene que ser el uso natural.
 cosas no consumibles: no se destruyen en el primer uso, se pueden usar varias veces. Es susceptible de
usos reiterados. Ej, una prenda de vestir, un lápiz, un cuaderno.
Importancia de esta subclasificación. Hay ciertos contratos que no pueden caer sobre cosas consumibles.
El mutuo por ejemplo sí recae sobre cosas consumibles.
Atendiendo a si la cosa puede o no reemplazarse unas por otras
 Cosas Fungibles cosas que pueden reemplazarse unas por otras, porque tienen el mismo poder liberatorio
, es el poder de pago. Es un criterio subjetivo, depende de la voluntad de los individuos. Ej. el dinero, un
lápiz
 Cosas No-Fungibles cosas que no pueden reemplazarse unos por otros.
Importancia de esta subclasificación. Tiene que ver con los contratos, generalmente con los contratos de
mera tenencia
El Código las confunde en el art. 575 con las cosas consumibles.
Importancia de esta clasificación tiene que ver con contratos, sobre todos los contratos título de mera
tenencia y cuya restitución debe hacerse en especie, suponen cosas no fungibles, porque uno no debiera
reemplazar lo que recibe. Hay contrato donde la cosa es fungible, se reemplaza una por otra, como en el
mutuo, o el cuasiusufructo (restituye en genero) distinto al usufructo (restituye en especie).
Generalmente cuando son títulos translaticios de dominio, uno entrega una cosa consumible o que puede
destruirse. Por ello el mutuo es titulo translaticio y el comodato no.
BIENES INMUEBLES: Son aquellos que no se pueden transportar de un lugar a otro. Ej. Tierras y las minas, en
el sentido de yacimientos minerales. ART. 568
Atendiendo al origen, a ¿Por qué son inmuebles?
 Inmuebles por naturaleza: art. 568, aquellos que no se pueden transportar de un lugar a otro. Ej, tierras,
minas, subsuelos (agregado por doctrina moderna, que las diferencia de las tierras)
 inmuebles por adherencia: Son una ficción. Sn bienes muebles que la ley trata como inmuebles por estar
adheridos permanentemente a otro inmueble, del cual no pueden separarse sin detrimento. Art. 569
Detrimento: El código lo toma en el sentido de ruptura, fractura.
 inmuebles por destinación: Son aquellas cosas que se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no
lo sean, las cosas que están permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin
embargo, de que puedan separarse sin detrimento, art. 570. También son una ficción
En los ejemplos el código comete error:Losas de pavimento y tubos de cañería son inmuebles por
adherencia.
Es importante esta clasificación porque el código insiste generalmente sobre contratos de cosas
inmuebles por naturaleza, esos cttos arrastran también cosas inmuebles por adherencia y por destinación

La importancia de esta GRAN clasificación de bienes muebles e inmuebles, están siempre teniendo en cuenta
que el legislador tiene una preferencia por los bienes inmuebles. Veamos distintas instituciones relacionadas
con esto:
1) Compraventa:
 ¿Cómo se perfecciona la compraventa? La compraventa de muebles es un ctto consensual y
la compraventa de bienes inmuebles es un ctto solemne. En cuanto a la forma como se perfeccionan,
se perfeccionan de manera distinta.}
 En cuanto a la lesión enorme, en compraventa de inmuebles opera la institución de la lesión enorme,
en los bienes muebles no.
 La prescripción de la acción redhibitoria, tratándose de bienes muebles, prescribe en 6 meses y en
bienes inmuebles prescribe en un año.
 La Acción cuanti minoría (deriva de los vicios redhibitorios) tiene un plazo dientitos, bienes muebles 1
año, bienes raíces en 18 meses
2) Los Modos de adquirir:
 Ocupación sólo procede sobre cosas corporales muebles. La razón es que para que pueda haber
ocupación es que el bien debe carecer de dueño, y en chile los inmuebles siempre tienen dueño. No
hay inmuebles vacantes
 En la Accesión, se pueden adquirir tanto muebles como inmuebles, pero los casos son distintos. Hay
casos particulares de accesión de bienes inmuebles (el aluvión, nacimiento de isla) y de bienes muebles
(mezcla, adjunción, etc).
 La Tradición opera tanto en inmuebles como muebles, pero la forma de hacer la tradición es distinta.
En los muebles la tradición se efectúa al amparo del art. 684. Significando una parte a la otra que le
transfiere el dominio. En los inmuebles la tradición se efectúa mediante la inscripción del título en el
conservador de bienes raíces art. 686.
 En la Sucesión por causa de Muerte, hay distinción en las inscripciones hereditarias, del art. 688. Son
inscripciones que se llevan a cabo por los herederos cuando existen en la herencia bienes inmuebles.
 Prescripción, en la prescripción adquisitiva ordinaria, puesto que los plazos son distintos, los bienes
muebles se adquieren en 2 años y los inmuebles en 5 años. En la extraordinaria no hay diferencia, ya
que son 10 años para ambas.
3) Sociedad Conyugal
 La distinción de bienes muebles o inmuebles sirve para determinar a que haber ingresan los bienes.
  Las libertades que tiene el marido para poder administrar la sociedad conyugal, en esta condición el
administra el patrimonio social y el de la mujer, pero sus facultades están mas restringidas hacia los
bienes raíces que los bienes muebles
4) Algunos otros contratos
 En la permuta lo mismo que se dijo en la compraventa
 El deposito no puede caer en bienes raíces, solo bienes muebles
 El mutuo solo cae sobre bienes muebles.
 La Anticresis, recae sobre inmuebles.
 La hipoteca solo en bienes inmuebles
 La prenda solo en bienes muebles.
 En la fianza, tener inmuebles dentro del territorio nacional califica la solvencia del fiador.
5) La Posesión
 En cuanto a la prueba de la posesión, hay formas diferentes de probar posesión de muebles e
inmuebles.
 En lo referente a las acciones posesorias, ya que solo operan para proteger la posesión de inmuebles.
 Inicio y perdida de la posesión también es diferente tratándose de bines inmuebles y muebles.
Especialmente porque los bienes inmuebles quedan bajo el paraguas de lo que se denomina teoría
inscrita.
6) La Muerte presunta
Pasa la diferencia en la etapa conocida como la posesión provisoria, acá el código dice en un ppio que no
pueden vender los herederos ni los bienes muebles o inmuebles, a menos que se cumplan ciertos
requisitos. Art. 588.
7) Filiación
8) Guardas, Lo referente a tutor como curadores.
9) Derechos Reales

iii) Bienes principales y accesorios

BIENES PRINCIPALES: Los que tienen una vida jurídica independiente
BIENES ACCESORIOS: lo que no tienen una vida jurídica independiente, sino que dependen de otra para
subsistir.
Cabe señalar que esta distinción no solo se aplica a las cosas corporales, sino también a las incorporales.
Art. 1442. Existen distintos criterios para determinar que es lo principal y que es lo accesorio.

iv) Bienes divisibles e indivisibles

BIENES DIVISIBLES: Se distingue entre:
Materialmente divisible: Son las cosas que sin destruirse se pueden fraccionar en partes homogéneas entre
sí, no produciéndose un menoscabo considerable en el valor del conjunto. Ejemplo, una barra de metal,
alimentos.
Intelectualmente indivisible: Aquellas cosas que pueden dividirse en partes imaginarias aunque no se
puedan dividir materialmente.
BIENES INDIVISIBLES: Aquellas que no admiten división.
La regla general es que todas las cosas o derechos son intelectualmente divisible. Sin embargo algunas
cosas por expresa disposición de la ley son indivisibles, como por ejemplo el derecho de servidumbre de
tránsito, la prenda, etc.

v) Bienes singulares y universales. Referencia a las universalidades

BIENES SINGULARES: Constituyen una unidad natural o artificial, simple o compleja, pero con existencia
real en la naturaleza. Ejemplo, manzana, refrigerador.
BIENES UNIVERSALES: Agrupación de cosas singulares sin conexión física entre sí que por tener un lazo
vinculatorio (jurídico o de hecho) forman un todo y reciben una denominación común.
A su vez encuentran universalidades jurídicas (herencias). Se caracterizan porque se conforma un todo
distinto y distinguible de cada parte que lo integran, lo que no ocurre con las universalidades de hecho.

vi) Bienes comerciables e incomerciables. Noción

BIENES COMERCIABLES Aquellas que pueden ser objeto de relaciones jurídico-privadas, pudiendo recaer
sobre ellas un derecho real o personal.
BIENES INCOMERCIABLES Aquellas que no pueden ser objeto de relaciones jurídico-privadas, no pudiendo
recaer sobre ellas derechos reales ni personales.

2. PROPIEDAD Titulo II, libro II CC

A. CONCEPTO art.582
El Dominio (que también se llama propiedad)es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente; no siendo contra ley o contra derecho ajeno.
La Propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera nuda propiedad.

B. CARACTERES DEL DOMINIO

i) Exclusivo
Ha sido definido tradicionalmente como aquél por el cual el propietario es el único que tiene el derecho a ejercer
las
plenas facultades otorgadas por el derecho que detenta con exclusión de toda otra persona.
i) Absoluto
Significa que el propietario o titular del derecho de dominio puede hacer con su cosa lo que le plazca: conservarla,
regalarla, destruirla, venderla, etcétera. En el antiguo Derecho Romano fue así en un principio: el propietario gozaba
del “ius utendi” (derecho de uso), del “ius fruendi” (derecho de disponer de los frutos de la cosa) y del “ius abutendi”
(derecho de hacer con su cosa lo que se le antojara, aún abusando de su derecho); pero luego se advirtió que el
abuso en el ejercicio de este derecho podría traer perjuicios a terceros, e incluso que se necesitaban imponer
restricciones cuando la utilidad de otras heredades lo requirieran, y es así como nacieron las servidumbres.
ii) Perpetuo
Al respecto, existen algunas interpretaciones doctrinarias del mismo que no son necesariamente coincidentes. Sin
embargo, nos adherimos a la posición que señala que la propiedad es perpetua porque la cosa le pertenece a su
titular indefinidamente, salvo que él mismo, en ejercicio de su facultad de disposición, decida deshacerse de ella o
que un tercero, incluso el Estado la adquiera, ante la falta de uso de su propietario por el lapso prolongado y
señalado expresamente por la ley. Este último no hace a la propiedad de ninguna manera temporal, sino que va de
acuerdo con la naturaleza del derecho cuyo ejercicio debe ser eminentemente social, pues el no uso de una cosa
durante un término muy prolongado y contemplado en la ley atenta contra el interés de la sociedad.

C. FACULTADES INHERENTES AL DOMINIO

El contenido de todo derecho subjetivo está formado por sus facultades. Estas son las posibilidades o poderes que,
al ejercitarse, permiten el aprovechamiento económico del derecho. No constituyen en sí mismas derechos
subjetivos, sino poderes secundarios de actuación que dependen del derecho o poder principal.
I) Facultad de Usar “ius utendi”
El Ius Utendi significa que el propietario puede utilizar o servirse de la cosa. La facultad de uso se traduce en aplicar
la cosa misma a todos los servicios que es capaz de proporcionar, sin tocar sus productos ni realizar una utilización
que implique su destrucción inmediata. Si se llega hasta la apropiación de los productos, el uso se transforma en
goce; y si la primera utilización de la cosa envuelve su destrucción, el uso se confunde con el consumo.
i) Facultad de Gozar “ius fruendi”
Llamada también Ius Fruendi, es la que habilita para apropiarse los frutos y los productos que da la cosa.
Precisamente en virtud de la facultad de goce el dueño de la cosa pasa a serlo de los productos y frutos de ella.
Nuestro CC. sin embargo, como el CC. francés, justifica la adquisición de los frutos y productos por el modo de
adquirir llamado accesión (art. 643), concepción “inútil y falsa”, como dice la doctrina. La verdadera accesión es
justamente lo contrario de la producción. En efecto, mientras en virtud de la primera o accesión continua una cosa
pierde su existencia propia identificándose con otra, por la segunda, llamada accesión discreta, una cosa nueva
adquiere existencia destacándose de aquella de que formaba parte. En realidad, la accesión discreta, la que tiene
lugar por producción, no es sino el ejercicio de la facultad de goce o disfrute.
Algunos destacan que los frutos son los que la cosa da periódicamente, ayudada o no de la industria humana y sin
detrimento de la cosa fructuaria; el producto carece de periodicidad y disminuye o menoscaba la cosa. Para otros,
los productos constituyen el género y los frutos son una especie de productos: art. 537. La distinción no es ociosa,
pues el usufructuario, por regla general, sólo tiene derecho a los frutos que produzca la cosa, mas no a productos.
ii) Facultad de Disponer “ius abutendi”
El Ius Abutendi es el que habilita para destruir materialmente la cosa, transformarla o degradarla. La facultad de
disposición material representa la facultad característica del dominio. Los demás derechos reales, si bien autorizan
a sus titulares para usar y gozar de
La Propiedad – Juan Andrés Orrego Acuña 13
una cosa ajena de una manera más o menos completa, jamás dan poder para destruirla o transformarla; siempre
implican la obligación de conservar su forma y sustancia

a. Diversas clases de propiedad

1. Individual o Colectiva. Dependiendo de su titularidad.
a) Individual es aquella cuyo titular es una sola persona, quien la ejerce a su arbitrio sobre la totalidad de la cosa;
b) Colectiva, es aquella cuyo titular esta compuesto por dos o más personas, que ejercen libre y exclusivamente el
derecho de dominio, pero no sobre la totalidad de la cosa sino que sobre su cuota, sobre la parte de la cosa que
les corresponde.
2. Civil o Común; Agraria; Urbana; Intelectual; Minera. Dependiendo de la naturaleza del objeto sobre el que
recae el dominio. Cada una tiene su especial regulación, siendo el derecho común norma general y supletoria.
3. Plena o Nuda Propiedad. Dependiendo de la integridad de las facultades.
Es a) Plena propiedad aquella que conserva integras sus facultades o atributos (uso goce y disposición); Ahora bien,
b) Nuda Propiedad: el Art. 582 c.c. en su Inc.2º señala que "la propiedad separada del goce de la cosa se llama
mera o nuda propiedad", en este caso, el propietario se reserva únicamente la faculta de disposición o Ius
Abutendi.
4. Absoluta o Fiduciaria. Dependiendo de su duración.
Copropiedad propiamente dicha. La propiedad de un bien pertenecientes a varias personas en forma pro-indiviso

3. LA POSESIÓN
La posesión se encuentra regulada en el Libro II, Título VII, Arts. 700 al 731 c.c. justo después de los modos de
adquirir el dominio y antes de las limitaciones al dominio

A. Concepto, naturaleza jurídica y elementos. Cosas susceptibles de posesión

Concepto
Nuestro código la define en su Art. 700:
"La posesión es la tenencia de una cosa determinada con el ánimo de señor o dueño, sea que el dueño o el que se
da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de él"
Elementos de la Posesión. (corpus+animus)
A partir de la definición podemos señalar los elementos que conforman la posesión. Estos elementos deben existir
conjuntamente desde el inicio de la posesión y permanentemente en el tiempo.
a) Elemento Material o Corpus.
El elemento esta constituido por la tenencia, es decir, la aprehensión material de la cosa que se posee. En este
punto existe cierta flexibilidad, dependiendo de la naturaleza de la cosa de que se trata, para determinar cuáles
son los actos que pueden constituir dicha aprehensión material. Claramente tratándose de una cosa corporal
mueble, es simple, dado que la misma debe encontrarse materialmente en poder o a disposición del poseedor.
Tratándose de cosas corporales inmuebles es un tanto más complicado establecer en qué consiste la aprehensión
material y deberá determinarse caso a caso por el juez.
Consideraciones.
a1. Es necesario tener en cuenta que este elemento solo, sin el ánimus, no puede constituir posesión y según el
Art. 716 c.c. El simple lapso del tiempo no muda la mera tenencia en posesión; salvo el caso del Art. 2510 regla 3ª.
que trata de la prescripción extraordinaria, y señala que se presume mala fe por parte de quien posee título de
mera tenencia, y no se da lugar a la prescripción a menos que: 1º El que se pretende dueño no pueda probar que
durante los últimos 10 años se haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por parte del que alega la
prescripción. 2º Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad, ni
interrupción, por el mismo espacio de tiempo.
a2. Hay que tener en cuenta lo señalado en el Art. 725 c.c. El poseedor conserva la posesión, aunque transfiera
la tenencia dándola en arriendo, comodato, prenda, deposito, o cualquier otro título traslaticio de dominio.
b) Elementos Intelectual o Animus.
Consiste en el ánimo de señor o dueño que señala el código, el cual debe por cierto exteriorizarse para efectos de
probar su existencia. No basta por tanto que el poseedor tenga en su fuero interno la intención de ser señor o
dueño, mas debe actuar y comportarse como señor o dueño.
El profesor Daniel Peñalillo señala (resumo brevemente) que no debe confundirse con la convicción de dominio
que claramente tendrá el poseedor, que sí es dueño de la cosa, quien actúa como señor o dueño en la convicción
de que es titular del dominio sobre la cosa. Quien en caso de no ser dueño, o que su derecho de dominio esté
afecto a algún vicio de evicción, no lo sabe, y es por tanto un poseedor regular de buena fe.
Hecho o Derecho. (doctrina mayoritariamente concuerda, hecho)
Nuestra doctrina ha sostenido ampliamente la teoría de que la posesión no es un derecho, sino un hecho, y que
sería ésta además una de las fundamentales diferencias con el Dominio. En todo caso, se concuerda en que se trata
de un hecho al que nuestra legislación confiere efectos y protección jurídica importante. Ej. Otorga presunción
legal de dominio según el Inc. 2º del Art. 700 de nuestro código civil.
Cosas susceptibles de posesión
La posesión supone cosas sobre la cuales se pueda tener ánimo de señor y dueño, es decir, cosas susceptibles de
apropiación o de propiedad privada. En consecuencia, no se puede tener posesión respecto de las cosas comunes
a todos los hombres; de los bienes de usos público (calles, puentes, caminos, ríos); y en general de las cosas
incomerciables, esto es, las que o pueden formar parte del patrimonio. (Alessandri, Arturo. Somarriva, Manuel)
La posesión consiste en el ejercicio de actos de señor y dueño, por lo anterior solo pueden poseerse los bienes
susceptibles de propiedad privada adquiribles por la usucapión, vale decir, las cosas que están en el comercio (art
2518). No pueden poseerse los bienes no apropiables por los particulares como los de uso público (art 2518). El
código civil en su artículo 762 dice que la posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor y
dueño, no significa esta norma que sólo puede ejercerse posesión sobre cosas singulares, pues también pueden
 poseerse cuotas-partes determinadas proindiviso en una cosa singular. Tampoco se limita la posesión a cosas
corporales, pues según el artículo 776, las cosas incorporales también pueden poseerse. Sólo importa, entonces,
para poder poseer una cosa que, con respecto a ella, el poseedor pueda ejercer hechos positivos de aquellos a que
sólo da derecho el dominio en cualquier forma imaginable, siempre que no esté prohibido por la ley ejercer tales
actos sobre el bien concreto que se pretende poseer. (Arteaga Jaime)

B. DIVERSAS CLASES DE POSESIÓN

i. POSESIÓN REGULAR
Concepto
Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe, aunque la buena fe no
subsista después de adquirida la posesión. Si el título es traslaticio de dominio, es también necesaria la tradición.
Art.702 CC
Requisitos: buena fe, justo título (clases de títulos posesorios), tradición, si el titulo es traslaticio de dominio.
a) Justo título. Según el Art. 702 c.c. la posesión regular es aquella que procede de justo título.
Hay que realizar la distinción por el título invocado si es traslaticio o no de dominio:
No traslaticio. Nos referimos al título que el código civil califica como constitutivos (Art. 703 ocupación, accesión y
prescripción).
 Ocupación. La mayor parte de la doctrina niega la posibilidad de invocar la ocupación como título o
antecedente jurídico de la posesión, tratándose de bienes raíces, esto por aplicación de la norma que dice
“todos los bienes raíces situados dentro del territorio nacional y que no tienen un dueño pertenecen al fisco”.
 Accesión. Si es éste el título que se invoca no sería necesario la inscripción para adquirir la posesión puesto
que en este caso se aplica el adagio “lo accesorio sigue la suerte de lo principal”.
 Prescripción. Existe una impropiedad en el hecho de invocarlo como antecedente de la posesión, ya que la
prescripción tiene como antecedente la posesión.
Traslaticio. La posición mayoritaria en la doctrina nacional es que la posesión de los bienes raíces inscritos, solo se
adquiere en virtud de la inscripción del título en el registro del conservador de bienes raíces. Y esto que se trate de
posesión regular o irregular. Esta posición se basa fundamentalmente en lo dispuesto en el Art. 724 (se hace una
tácita referencia al Art. 686). Una posición minoritaria sostiene que para adquirir la posesión irregular sobre bienes
raíces inscritos no sería necesaria la inscripción y se basan en ellos por lo dispuesto en el Art. 702 y 708.
La solución va en contradicción con el espíritu general del código civil y con lo dispuesto en una serie de normas. En
esta parte el espíritu que mueve al código civil, es que todas las posesiones sobre bienes raíces figuran en un sistema
registral. De adoptarse esta postura minoritaria, estaríamos aceptando la salida de un bien raíz que ya estaba en el
sistema registral. O sea, que su posesión ya estaba inscrita. Y por otra parte, esta postura, esta en contradicción en
una serie de normas:
Art. 724. Que efectivamente no distingue entre posesión regular o irregular.
Art. 2505. Sobre prescripción adquisitiva, se puede afirmar que es un requisito indispensable para poder prescribir,
practicar la correspondiente inscripción del título.
Art. 728 inc. 2°. Que dice que mientras subsiste la inscripción anterior, no se adquiere la posesión de la cosa ni pone
fin a la posesión preexistente.
b) Buena fe. Además, señala enseguida al requisito del justo título, el Art. 702 c.c, y que ha sido adquirida de buena
fe (no siendo necesario que la buena fe persista durante todo el tiempo que se posea, por tanto, puede ser poseedor
regular y de mala fe a la vez, lo que quiere decir que se adquirió la posesión de buena fe, pero posteriormente se
tuvo conocimiento de la situación ilegítima.
Aunque la mala fe posterior no afecta la regularidad de la posesión sí tiene consecuencias en cuanto a
responsabilidad por los deterioros de la cosa y restitución de frutos percibidos durante la posesión (Arts. 906, 907 y
913 c.c.)
c) Tradición. (si el título es traslaticio de dominio) Si se invoca un título traslaticio de dominio (como la venta,
donación, etc) Es necesario que se haya realizado la tradición de la cosa. Al efecto se establece una presunción legal
en el Art. 702 Inc. 4º La posesión de una cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir la
tradición; a menos que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título.
Efectos:
El poseedor regular adquiere el dominio por prescripción ordinaria, esto es, según el Art. 2508 c.c. 2 años para
bienes muebles y 5 años, para bienes inmuebles.
ii. POSESIÓN IRREGULAR
Art. 708 c.c. Aquella que carece de uno o más de los requisitos señalados en el Art. 702 c.c.
Es decir, que puede provenir de un título que no es justo. El Art. 704 c.c. nos señala cuáles son los títulos injustos
iii. POSESION VICIOSA
Viciosa y no viciosa. Según el Art. 709 c.c. Son posesiones viciosas la violenta y la clandestina. Se ha señalado que
la posesión viciosa sería a su vez inútil, dado que no podría llegarse a adquirir el dominio por prescripción. Más se
ha discutido esta posición señalando que un poseedor regular puede perfectamente caer en el vicio de la
clandestinidad al entrar en mala fe (si conoce acerca de la ilegitimidad de su adquisición)
iv. POSESIÓN ÚTIL E INUTIL
Doctrinariamente se clasifica la posesión en útil e inútil dependiendo de si sirve o no para adquirir finalmente el
dominio por prescripción. En ese sentido, son útiles para adquirir el dominio por prescripción, tanto la posesión
regular como la irregular no viciosa.
v. POSESIÓN CORPORAL Y POSESION DE COSA INCORPORAL
vi. POSESIÓN INSCRITA Y NO INSCRITA

Transferencia y transmisión de la posesión.

La doctrina nacional está de acuerdo mayoritariamente en que la posesión, ni se transmite ni se transfiere por acto
entre vivos, dado que es considerada un hecho y no un derecho. Esto no afecta al "derecho a poseer" que se
transfiere y transmite junto con el dominio.
A pesar de lo anterior nuestro código contiene un par de normas que inducen a confusión y sirven de base para
quienes sostienen la teoría contraria. Como el Art. 2500 c.c. inc. 2°, que señala "La posesión principiada por una
persona difunta continúa en la herencia yacente, que se entiende poseer a nombre del heredero"
En todo caso la posesión permite la agregación a la posesión actual el tiempo del antecesor, o último poseedor
(Arts. 717, 718, 719 y 2500 c.c.) en el caso que sea contigua, es decir sin solución de continuidad en el tiempo.

C. LA MERA TENENCIA
El propietario es quien detenta el título y la posesión comprendida por el animus y el corpus.
El poseedor tiene el animus y el corpus pero no el título
El tenedor tiene la detentación material de la cosa, este reconoce el derecho de otro
De acuerdo al artículo 700 del Código Civil "La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor
y dueño, sea que el dueño o el que se da por tal, tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga en
lugar y a nombre de él. Lo anterior, trae para el poseedor dos consecuencias: le otorga la posibilidad de proteger
su posesión por medio de interdictos posesorios o bien le da la posibilidad de convertirse en propietario a través
de la prescripción adquisitiva.
La tenencia contraria a la posesión que se relaciona con el hecho de ocupar el bien, se da por un contrato como el
arrendamiento que tiene como origen un derecho personal. El tenedor reconoce la existencia de un dueño y la
ejerce a nombre y en lugar del mismo. La diferencia con el poseedor es que este carece de ánimo de ser propietario,
y por tanto al reconocer la existencia del propietario no puede adquirir la cosa por prescripción adquisitiva.
- La corte suprema de Justicia (en sentencia de octubre 22 de 1997 M.P: Pedro Lafont Pianetta) ha dicho que esas
tres posiciones le confieren al titular derechos subjetivos : "la primera, denominada tenencia, en que simplemente
se ejerce poder externo y material sobre el bien; la segunda -posesión- en la que a ese poder material se une el
comportamiento respecto del bien como si fuere daño y la tercera -propiedad- en que se tiene efectivamente un
derecho in re, con exclusión de todas las demás personas y que autoriza a su titular para usar, gozar y disponer del
bien dentro del marco que le señala la ley y obviamente, dando cumplimiento a la función social que a ese derecho
corresponde. Acorde con lo anterior se tiene por establecido que el ánimo de señorío sobre el bien, marca la
diferenciación entre lo que es solo tenencia y la posesión, a tal punto que el propio legislador así lo consagró en el
derecho positivo, al disponer que el simple transcurso del tiempo "no muda la mera tenencia en posesión"

D. ADQUISICIÓN, CONSERVACIÓN Y PÉRDIDA DE LA POSESIÓN

Materia regulada en el párrafo 2, del título VII del Libro II, que trata la Posesión. Los modos de Adquirir y Perder la
Posesión están específicamente regulados en los Arts. 721 al 731 c.c.
Adquisición.
Deben concurrir los dos requisitos esenciales de la posesión, cuales son el corpus y el animus.
En cuanto a la capacidad.
Art. 723 c.c. El código señala que "los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan autorización
alguna para adquirir la posesión de una cosa mueble(...)" Aunque luego señala que para ejercer los derechos de
poseedor deberán contar con la autorización competente.
El código además permite la representación y el mandato para adquirir la posesión, así lo señala el Art. 720 c.c. en
los siguientes términos: "La posesión puede tomarse no sólo por el que trata de adquirirla para sí, sino por sus
mandatarios, o por sus representantes legales"
En cuanto a la cosa cuya posesión se adquiere.
a) Incorporales. Según el Art. 715 c.c. La posesión de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades
y vicios que la posesión de una cosa corporal.
b) Corporales Mueble o Inmueble: Si la cosa es de aquellas cuya tradición debe hacerse por inscripción en el registro
del conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino, por este medio. Art. 724 c.c. En esta materia existe
controversia, la que se trata más abajo en la posesión de inmuebles.
Hay quienes consideran que este requisito únicamente se exige cuando se invoca título traslaticio de dominio, que
sería el caso en el que se exige tradición de la cosa; otros consideran que se aplica en todo caso.
De todas formas, como reflexión personal, el código no distingue y por tanto, tratándose de cosas cuya tradición
(en caso que se haga) deba hacerse por inscripción, entonces la inscripción es requisito para adquirir la posesión, y
los inmuebles pertenecen a esa clase de cosas.
Conservación.
Mientras exista el animus y el corpus subsiste la posesión. Art 725 c.c. establece que el titular de la posesión puede
dar en tenencia la cosa y conservar para sí la posesión. Podría decirse que el mero tenedor, en estos casos, posee
a nombre del titular de la posesión.
Art. 719 c.c. establece, además, un par de presunciones respecto de la conservación de la posesión. Así, si alguien
prueba haber poseído anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesión en el tiempo intermedio.

Pérdida.
Si falta alguno de los elementos de la posesión, ésta se pierde. Aunque hay que tener en cuenta el caso de los bienes
inscritos y la respectiva controversia que se resume abajo.
Posesión de los bienes Inmuebles.
En el caso de los bienes inmuebles existen reglas especiales para la posesión y que dicen relación con la inscripción
en el Registro Conservatorio. Esta particularidad genera dos tipos de posesión para los inmuebles. Posesión Inscrita
y Posesión no Inscrita. Aunque es una materia controvertida para la cual no existe aún solución ni opinión
mayoritaria.
Controversia.
La mayor controversia dice relación con la posibilidad de poseer un bien inmueble inscrito (a nombre de otro)
Al respecto el Art. 724 c.c. señala que si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el
Registro del Conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ellas sino por este medio.
Y a su vez el Art. 728 c.c. señala que "para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele
(...) Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere la
posesión de ella ni pone fin a la posesión existente"
1. Teoría Realista: Algunos señalan que el requisito de inscripción se pide únicamente en el caso que se invoque
título traslaticio de dominio, pero el caso del título constitutivo queda fuera de esta norma y que si se invoca un
título constitutivo de dominio (en los cuales no se requiere tradición) podría llegarse a prescribir adquisitivamente
mediante posesión irregular. Esta teoría se funda en una concepción realista de la posesión, según la cual debe
primar la situación real y no la ficticia o de papel, como es la inscripción, cuando existe una discrepancia entre la
persona que realmente ha sido el poseedor durante años, y la persona que aparece como poseedor en la inscripción
conservatoria.
(*)2. Teoría Absolutista: Según quienes la inscripción es un requisito que da seguridad al sistema y aunque se
contraponga a la realidad no puede sostenerse la posesión de inmuebles inscritos, y que las normas del código no
lo permiten. Prevalece para ellos la inscripción conservatoria, por sobre la situación real o de hecho.
a) Posesión Inscrita. Teniendo en cuenta lo anterior y para efectos esquemáticos se puede señalar que la posesión
inscrita generalmente se inicia y termina con la inscripción y cancelación de la inscripción respectivamente. Arts.
724 y 728 c.c. Mientras subsista la inscripción, si alguien se apodera de la cosa a que se refiere el título inscrito, no
adquiere posesión de ella, ni pone fin a la existente.
Autores nacionales han denominado al estudio de esta materia, "Teoría de la Posesión Inscrita" su estudio es
controvertido, sobre todo en cuanto al sentido que se le atribuye al Art. 724 c.c.
Algunos señalan que este artículo, se aplica en los casos en que se invoca título traslaticio de dominio, mas no en
los casos en que se invoca un título constitutivo de dominio, dado que únicamente en el primer caso, se exige
tradición. Ello, por la redacción del Art. 724 c.c. que señala: "Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse
por inscripción en el registro conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino, por este medio"
El tema no está completamente resuelto, dado que la reglamentación del código es bastante insuficiente al
momento de ser aplicada.
b) Posesión No Inscrita.
En cuanto a los inmuebles que no se encuentran inscritos, estos se rigen prácticamente por las mismas reglas que
la posesión de muebles, dado que, si no se encuentran inscritos, y se invoca título constitutivo no existiría el deber
de inscripción.
Aunque menos controvertida que la anterior, esta postura ha sido también criticada por quienes consideran que el
inmueble siempre requerirá inscripción conservatoria.
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(*) ninguna de estas posturas aparece así nombrada en el libro del profesor Peñalillo, yo las he nombrado de esta
forma para efectos esquemáticos.

4. MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

Regulación. Se encuentran regulados en el Libro II, Títulos IV al VI (Ocupación, Accesión y Tradición) ; y el Libro IV
Título XLII (Prescripción). La sucesión por causa de muerte, se encuentra regulada en detalle en el Libro III del Código
Civil.
A. CONCEPTO DE MODO DE ADQUIRIR
Hecho o acto jurídico que produce efectivamente la adquisición del dominio. Esto sucede porque en nuestro
sistema jurídico no basta con un título para adquirir el derecho real de dominio, del título emanan únicamente
derechos personales o créditos. Por tanto, una vez que ha operado el título, debe operar el Modo de Adquirir el
Dominio.
Enumeración. Art. 588 c.c.
Los Modos de adquirir el dominio son la ocupación, la accesión, la tradición, la sucesión por causa de muerte y la
prescripción adquisitiva o usucapión.

B. CLASES DE MODOS DE ADQUIRIR

i) Originarios y derivativos.
ii) A título Universal y a Título Singular.
iii) Entre vivos y Mortis causa.
iv) Gratuito y Oneroso.

D. LA TRADICIÓN
Se encuentra regulada en el Título VI del Libro II del Código Civil. (Arts.670 al 699)
i. Concepto y caracteres peculiares
Art. 670 C.C. "La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueño
hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el dominio y por otra la capacidad
e intención de adquirirlo.
Lo que se dice el dominio se extiende a todos los otros derechos reales. "
Elementos: (tradente y adquirente)
1. Entrega material de la cosa. (elemento principal)
2. Ánimo. (ambas partes: tradente, de transferir dominio; adquirente, de adquirirlo)
3. Facultad y capacidad: la facultad del tradente se traduce en que debe detentar la propiedad de la cosa para poder
transferir el dominio y a la vez debe ser plenamente capaz ya que debe concurrir con su voluntad al acto de la
entrega con la intención de transferir dominio; El adquirente a su vez debe ser también legalmente capaz, dado
que debe concurrir al acto su voluntad de adquirir dominio de la cosa.
Características:
 Modo de adquirir Derivativo.
 Es una convención.
 Es consecuencia del título que la antecede. el acto per sé no es ni gratuito ni oneroso, sino que el título que
antecede a la tradición tendrá dicha calidad.

ii. Requisitos de la Tradición

Se encuentran señalados en los Arts. 672 al 679 del CC. del Título VI (De la Tradición) Libro II del Código Civil.
1) Concurrencia de tradente y adquirente.
1.1. que se lleve a cabo la entrega.
2) Que se realice voluntariamente por el tradente o su representante. (aunque puede posteriormente validarse
por ratificación de los mismos, tradente o representante)
3) Consentimiento del adquirente o su representante.
4) Si hay mandatarios que actúen dentro de los límites de su mandato.
5) Título traslaticio de dominio válido respecto de la persona a quien se confiere. (venta, permuta, donación)
6) Que no se padezca de error en cuanto a la identidad de la especie que se entrega, identidad de la persona a
quien se entrega, identidad del título en virtud del cual se realiza la entrega.
7) Cumplimiento de las solemnidades legales para la enajenación del bien.

Requisitos de la tradición
a) Presencia de dos partes
a.1 Tradente. Requisitos
a.2 Adquirente. Requisitos
b) Consentimiento del tradente y adquirente
b.1 Consentimiento sobre la cosa objeto de la tradición
b.2 Consentimiento sobre el título que le sirve de causa
b.3 Consentimiento sobre la persona a quien se efectúa la tradición
c) Existencia de un título traslaticio de dominio
d) Entrega de la cosa

iii. Efectos de la Tradición

a) Si el tradente es dueño de la cosa
b) Si el tradente no es dueño de la cosa
b.1 El tradente es poseedor regular
b.2 El tradente es poseedor irregular
b.3 Si el tradente es mero tenedor

iv. Diversas especies de tradición

1. Tradición en muebles: Arts. 684 y 685 CC.
La tradición de una cosa corporal mueble debe realizarse significando una de las partes a la otra que le transfiere
el dominio. y figurando la transferencia por alguno de los medios que señala el código.
a) Tradición real: mediante la entrega material de la cosa que se transfiere el dominio, cuando la cosa por su
naturaleza y volumen lo permite. (684 Nº1)
b) Tradición ficta o simbólica: realizada mediante actos, hechos o gestos que permiten inferir la manifestación de
voluntad de transferir.
- permitiendo la aprehensión material de una cosa presente.
- mostrándosela el tradente al adquirente.
- entregándole las llaves del almacén, granero, cofre o lugar en que esté la cosa.
- encargándose el tradente de poner la cosa a disposición del otro en un lugar convenido.
- por medio de la venta, donación u otro título traslaticio de dominio al mero tenedor de la cosa.
2. Tradición en inmuebles: La tradición de los bienes inmuebles se encuentra regulada dentro del párrafo 3º "De
las Otras especies de tradición" del Título VI del libro II del Código Civil. (Arts. 686 y 687)
a) La tradición del dominio de los bienes raíces se efectúa por la inscripción del título en el Registro de Conservador
de Bienes Raíces. Señala además que de la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo o
de uso, de habitación o de censo, y del derecho de hipoteca. (Art. 686 C.C)
b) La inscripción debe realizarse en el registro conservatorio del territorio en el que se encuentre situado el
inmueble, y si comprende varios en todos ellos.
3. Tradición de los derechos personales.
4. Tradición del Derecho Real de Herencia.

v. Análisis del registro Conservador de Bienes Raíces: análisis de las principales normas del reglamento.
Reglamento del RCBR apéndice CC,
Título III REPERTORIO
Art. 21 Tendrá el conservador un libro denominado Repertorio, para anotar todos los títulos que se le presentaren
Art. 24. Cada página del Repertorio se dividirá en cinco columnas, destinadas a recibir las enunciaciones siguientes:
1ª. El nombre y apellido de la persona que presenta el título.
2ª. La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripción que trata de hacerse.
3ª. La clase de inscripción que se pide; por ejemplo, si es de dominio, hipoteca, etc.
4ª. La hora, día y mes de la presentación.
5ª. El Registro parcial en que, según el artículo 32, debe hacerse la inscripción, y el número que en él le corresponde.
TITULO IV DEL REGISTRO Y SU OBJETO DE SU ORGANIZACIÓN Y PUBLICIDAD
Art. 31. El Conservador llevará tres libros, denominados:
1º Registro de Propiedad;
2º Registro de Hipotecas y Gravámenes
3º Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar.
Art. 32. Se inscribirán en el primero las translaciones de dominio;
En el segundo, las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso y habitación, los fideicomisos, las
servidumbres
y otros gravámenes semejantes.
En tercero, las interdicciones y prohibiciones de enajenar e impedimentos relacionados en el artículo 53, número
3º.
Art. 33. En cada uno de los mencionados
Registros se inscribirán también las respectivas cancelaciones, subinscripciones y demás concerniente a las
inscripciones hechas en ellos.
TITULO V DE LOS TITULOS QUE DEBEN INSCRIBIRSE
Art. 52. Deberán inscribirse en el Registro Conservatorio:
1º. Los títulos translaticios de dominio de los bienes raíces; los títulos de derecho de usufructo, uso, habitación,
censo e hipoteca constituidos en inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la prescripción adquisitiva del
dominio o de cualquiera de dichos derechos.
Acerca de la inscripción de los títulos relativos a minas, se estará a lo prevenido en el Código de Minería;
2º. La constitución de los fideicomisos que comprendan o afecten bienes raíces; la del usufructo, uso y habitación
que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos; la constitución, división, reducción y redención del
censo; la constitución de censo vitalicio, y la constitución de la hipoteca.
Las reglas relativas a la hipoteca de Naves pertenecen al Código de Comercio;
3º. La renuncia de cualquiera de lo S derechos enumerados anteriormente;
4º. Los decretos de interdicción provisoria y definitiva, el de rehabilitación del disipador y demente, el que confiera
la posesión definitiva de los bienes del desaparecido y el que conceda el beneficio de separación de bienes, según
el artículo 1385 del Código Civil.
Art. 53. Pueden inscribirse:
1º. Toda condición suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de otros derechos reales
constituidos sobre ellos.
2º. Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los números 1º y 2º del artículo anterior
como las servidumbres.
El arrendamiento en el caso del artículo 1962 del Código Civil y cualquiera otro acto o contrato cuya inscripción sea
permitida por la ley.
3º. Todo impedimento o prohibición referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que embarace o
límite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesión de
bienes, secuestro, litigio, etc.
TITULO VI DEL MODO DE PROCEDER A LAS INSCRIPCIONES
Art. 54. La inscripción del título de dominio y de cualquiera otro de los derechos reales mencionados en el artículo
52, números 1º y 2º, se hará en el Registro Conservatorio del departamento en que esté situado el inmueble, y si
éste por su situación pertenece a varios departamentos, deberá hacerse la inscripción en la oficina de cada una de
ellos.
Si el título es relativo a dos o más inmuebles, deberá inscribirse en los Registros de todos los departamentos a que
por su situación pertenecen los inmuebles.
Si por un acto de partición se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los inmuebles que antes se
poseían proindiviso, el acto de partición, en lo relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada, se inscribirá en el
departamento o departamentos a que por su situación corresponda dicho inmueble o parte.
Art. 55. Para que el heredero pueda disponer de un inmueble, es necesario que preceda:
1º. El decreto judicial que da la posesión efectiva; este decreto se inscribirá en la oficina del Conservador del
departamento en que haya sido pronunciado, entendiéndose por tal aquel en que se hubiese substanciado el
expediente; y si la sucesión es testamentaria, se inscribirá al mismo tiempo el testamento;
2º. Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artículo precedente; en virtud de
ellas podrán los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios;
3º. La inscripción especial prevenida en el inciso tercero; sin esto no podrá el heredero disponer por sí solo de los
inmuebles hereditarios que en la partición le hayan cabido.
Art. 56. Los decretos de interdicción, los que prohíben o limitan generalmente el derecho de enajenar y los demás
que no se contraigan a determinado inmueble, se inscribirán en el departamento en donde tenga su domicilio la
persona sobre quien recae el decreto o prohibición.
Se inscribirán también en el departamento o departamentos en que estén situados los inmuebles que le
pertenecieren.
Si la prohibición o limitación recayeren sobre un inmueble determinado, la inscripción deberá hacerse en el
departamento
o departamentos en que estuviere situado el inmueble.
Art. 57. Para llevar a efecto la inscripción, se exhibirá al Conservador copia auténtica del título respectivo o de la
sentencia o decreto judicial; en este caso, con certificación al pie del respectivo escribano, que acredite ser
ejecutorios.
Se exhibirán también los demás documentos necesarios, sean públicos o privados.
Art. 58. Para inscribir la transferencia por donación o contrato entre vivos de una finca que no ha sido antes inscrita,
exigirá el Conservador constancia de haberse dado aviso de dicha transferencia al público por un periódico del
departamento, si lo hubiere, y por carteles que se hayan fijado en tres de los parajes más frecuentados del
departamento, con las designaciones relativas a las personas que transfieren y a los límites y nombre de la
propiedad, materia del contrato.
La fijación de carteles se hará constar al Conservador por certificados del escribano o juez del lugar, puestos al pie
de dichos carteles, para que de este modo conste también que ha habido en el contenido de ellos la exactitud
necesaria.
Se sujetarán a la misma regla la inscripción o registro de la constitución o transferencia por acto entre vivos de los
derechos de usufructo, uso, habitación, censo e hipoteca que se refieran a inmuebles no inscritos.
Hasta treinta días después de dado el aviso no podrá hacerse la inscripción.

TITULO VII DE LA FORMA Y SOLEMNIDAD DE LAS INSCRIPCIONES

Art. 70. Admitidos los títulos, el Conservador, conformándose a ellos, hará sin retardo la inscripción.
Art. 71. Se hará una sola inscripción, cualquiera que sea el número de los acreedores y deudores, si hay entre
aquéllos unidad de derechos, o si son éstos solidarios o indivisible la obligación.
Art. 72. Pero si resultare de un título que muchos deudores o fiadores hubiesen hipotecado los inmuebles que
singularmente les corresponden, se verificarán tantas inscripciones cuantos los inmuebles sean.
vi. Tradición del Derecho real de herencia
Antes que todo debemos señalar que el heredero podrá disponer de su derecho a suceder a alguien, una vez que
el causante haya fallecido, dado que los Pactos de Sucesión Futura adolecen de Objeto Ilícito.
En cuanto al título, la cesión o venta del derecho sobre una sucesión hereditaria no se reputa perfecta hasta el
otorgamiento de una escritura pública (Art. 1801, párrafo 2º del Título XXIII "De la Compraventa" del Libro IV del
Código Civil)
Para poder determinar cómo se efectúa la tradición del DRH, debemos determinar de qué tipo de bien estamos
hablando. El Art. 580, Señala que los derechos y acciones se reputan muebles o inmuebles según lo sea la cosa en
que ha de ejercerse. Existen al respecto las siguientes soluciones:
a) considerar al DRH dependiendo de los bienes que contenga: 1. como bien mueble (si sólo contiene muebles y
realizar la entrega del título); 2. como inmueble si contiene inmuebles y proceder a la inscripción; 3. si contiene
muebles e inmuebles proceder a la entrega del título y la inscripción de los inmuebles.
b) Considerar al DRH como una universalidad jurídica, independiente de los bienes que la integran y proceder
según el Art. 684, a la entrega del título, como en el caso de los derechos personales.
c) Una tercera postura señala que la entrega deberá hacerse considerando el título, y dependiendo de si el cedente
vende el conjunto de bienes que integran su herencia o legado, o su "derecho a suceder". Si vende su derecho a
suceder, debería efectuarse la tradición según el Art. 684; si vende el conjunto de bienes deberá distinguirse entre
los muebles e inmuebles y realizarse la tradición según corresponda a cada uno de ellos.
Inscripciones del art. 688 del CC
En el momento de deferirse la herencia, la posesión efectiva de ella se confiere por el ministerio de la ley al
heredero; pero esta posesión legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble,
mientras no proceda:
1° Inscripción del decreto judicial o la resolución administrativa que otorgue la posesión efectiva
*Decreto juridicial ante CBR de la comuna o agrupación de comunas donde haya sido pronunciado
* Resolución administrativa en el registro Nacional de Posesiones Efectivas.
2° Inscripciones especiales art. 687, inc 1 y inc. 2.
Inscripción del titulo de dominio y de cualquier otro derecho real, se hará en el registro conservatorio del territorio
en que este esté situado el inmueble y si éste pertenece a varios territorios, debe hacerse la inscripción en c/u de
ellos
Titulo relativo a dos o mas inmuebles, inscribirse en los registros conservatorios de todos los territorios a que por
su situación pertenezcan los inmuebles.
En virtud de estas inscripciones podrán los herederos disponer de consuno de inmuebles hereditarios.
3° Inscripción inc 3 art. 687
Si por un acto de partición se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los inmuebles que antes se
poseían pro indiviso, el acto de partición relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada se inscribirá en el
registro conservatorio en cuyo territorio éste ubicado el inmueble.
Con esta inscripción podrá el heredero dispone por sí solo de los inmuebles hereditarios que en la partida le hayan
cabido.

vii) Tradición de los Derechos personales

Los derechos personales son cosas incorporales que consisten en un mero derecho. (Art. 565 C.C) Como bienes
pueden transferirse y transmitirse y la transferencia del dominio sobre dichos derechos personales se realiza
igualmente mediante un título, más el modo de adquirir. Si el modo es la tradición, como tal, requiere de la entrega
de la cosa, la que se representa justamente por el título mismo o documento en el que consta el derecho.
Es por ello que la tradición de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del
título hecha por el cedente al cesionario. (Art. 699 C.C.)
Existen reglas especiales que se deben tomar en cuenta para la verificación de la transferencia de dominio, que, si
bien queda perfecta con la entrega del título al adquirente, no será oponible al deudor o a terceros mientras no se
cumpla con las reglas señaladas en los Arts. 1901 y ss. (Título XXV "De la cesión de derechos", Libro IV del Código
Civil)
La cesión, por tanto, debe ser notificada al deudor o aceptada por éste.

E. LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA
i. La Prescripción en general: concepto, reglamentación y reglas comunes.
Concepto
En general: Es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos por haberse
poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, concurriendo
lo demás requisitos legales. (el artículo 2492 C.C. además señala que una acción o derecho se dice prescribir cuando
se extingue por la prescripción)
Existen por tanto dos Formas de prescripción diversas: La prescripción Adquisitiva o Usucapión y la prescripción
extintiva.
Se señala mayoritariamente por la doctrina que ambas formas de prescripción conforman una unidad y justifican
así que sean tratadas conjuntamente en nuestro código, dado que toda prescripción adquisitiva importa una
extintiva y viceversa. Otros se oponen señalando que la prescripción extintiva no es más que un efecto de la
adquisitiva, que importa la pérdida de la acción para reclamar su derecho.
Reglamentación
Tanto la prescripción adquisitiva como la extintiva se encuentran reguladas al final del Código Civil, en el Título XLII
del Libro IV (Arts. 2492 al 2524) conjuntamente.
Críticas:
Se ha criticado el hecho de que ambas prescripciones se encuentren reguladas en forma conjunta, en vez de tratar
la Usucapión junto con los modos de adquirir el dominio; y la Prescripción extintiva o liberatoria en los modos de
extinguir de las obligaciones, como lo hacen otros códigos.
Justificación:
a) ambas formas de prescripción contienen los mismos elementos fundamentales y algunas reglas comunes.
b) Su tratamiento unificado evita la remisión de normas y las incoherencias o conflictos de normas, que se
producen en otras legislaciones que han tomado el camino de tratarlas separadamente.
Reglas comunes
a) Necesidad de alegarla:
Art. 2493 CC, señala que el que quiera aprovecharse de la prescripción deberá alegarla; el juez no puede declararla
de oficio. Aunque existen excepciones:
- Prescripción de la acción penal.
- Prescripción de la pena.
- Prescripción del carácter ejecutivo de un título.
- Los derechos salitreros Ley 1906 (aunque se señala que sería un caso de caducidad y no de prescripción)
b) Renuncia de la prescripción:
Art. 2494 CC, señala que la prescripción puede ser renunciada expresa o tácitamente, solamente después de
cumplida. Esto es, no puede renunciarse anticipadamente.
El fundamento es que únicamente una vez cumplido el plazo, quien se beneficia de la prescripción puede disponer
de ella, antes de cumplido dicho plazo, la prescripción se encuentra establecida en favor de toda la comunidad y
no podría por tanto en virtud del Art. 12, un particular hacer renuncia de derecho que no mira solo su interés
particular.
Expresa: Cuando se realice mediante una declaración explícita.
Tácita: Cuando el que pueda alegarla realiza un acto que implique reconocimiento del derecho del dueño o del
acreedor (Art. 2494) Esta renuncia se trataría de un acto abdicativo, no constituyendo donación o liberalidad, por
lo que no tiene efectos tributarios. Tampoco esta sujeta a inscripción alguna, dado que debe ser alegada y mientras
eso no suceda el prescribiente no podrá disponer de los bienes que intenta adquirir.
c) Las reglas son iguales para todas las personas:
Art. 2497 CC, estipula que las reglas de prescripción se aplican igualmente en favor y en contra del Estado, la Iglesia,
las municipalidades, establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos que tienen la libre
administración de lo suyo.

ii. Concepto de prescripción adquisitiva o Usucapión:

La Usucapión por tanto es, un modo de Adquirir el dominio de una cosa ajena, mediante su posesión continuada
en el tiempo y en las condiciones que determina la Ley.
Fundamentos: los fundamentos son tanto de orden subjetivo como objetivo;
Subjetivos: se funda básicamente en que la inactividad del sujeto titular de un derecho, conduce a presumir un
abandono o renuncia tácita. Aunque hay quienes se oponen a este fundamento señalando que presumir la
negligencia (dado además los plazos cortos para muebles) es una generalidad excesiva.
Objetivos:
- Orden público, existe un interés público socioeconómico y jurídico en que se consoliden las situaciones inciertas
o pendientes que no colaboran a la fluidez y obstaculizan el tráfico de los bienes.
Solucionar esas situaciones dando seguridad para el aprovechamiento de los recursos, influye en la paz social.
- Permite además proteger a aquellos que actúan basándose en situaciones aparentes que en una comunidad
pueden determinar actos que, de buena fe, realizan terceros frente una situación determinada. Así el derecho
termina adecuándose a la realidad.

iii. Requisitos de la Prescripción Adquisitiva

El párrafo 2. del Título XLII del Libro IV del Código Civil, trata "De la prescripción con que se adquieren las cosas"
Requisitos:
a) Que la cosa sea susceptible de ser adquirida por prescripción.
b) La existencia de la posesión.
c) Transcurso de un plazo.
iv. Plazo
El Art. 2507 señala los requisitos. El requisito básico de toda prescripción es la posesión unida al transcurso del
tiempo. La norma señala que para ganar la prescripción adquisitiva ordinaria se necesita:
1) Posesión regular no interrumpida. La posesión regular se define en el Art. 702 como “la que procede de justo
título y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista después de adquirida”
2) Transcurso del plazo señalado en la ley. Este plazo se fija en el Art. 2508 disposición que distingue, si se trata
de bienes muebles el plazo es de 2 años; y si se trata de bienes inmuebles el plazo es de 5 años.
Están definidos los requisitos particulares de la prescripción adquisitiva ordinaria. El plazo requerido por el
legislador no debe ser interrumpido, dice el legislador en el Art. 2507. Pero la interrupción no es el único fenómeno
que puede afectar el transcurso del plazo necesario para adquirir por prescripción adquisitiva ordinaria.
El Art. 2509 señala “la prescripción adquisitiva ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso cesando
la causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo”. Por tanto, son 2 los
fenómenos que pueden afectar el transcurso del tiempo.

v. Interrupción de la Prescripción
Es todo hecho que destruye una de las dos condiciones esenciales de la prescripción adquisitiva (posesión, inacción
del dueño) y que hace inútil todo el tiempo transcurrido. Existen dos clases de interrupción:
a) Natural: Art. 2502 c.c. a su vez de dos especies--> 1º Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se hace
imposible el ejercicio de actos posesorios (inundación); 2º Cuando ha entrado en ella otra persona. La 1º no produce
más efecto que el de desconectarse la duración (no se pierde el tiempo transcurrido); la 2º hace perder todo el
tiempo transcurrido a menos que posteriormente se recupere legalmente la posesión (acciones posesorias).
b) Civil: Art. 2503 c.c. Es interrupción civil, todo recurso judicial intentado por quien se pretende dueño de la cosa,
contra el poseedor. Sólo quien ha intentado el recurso podrá alegar la interrupción, pero ni aún él, en los casos
siguientes: 1º Si la notificación de la demanda no ha sido realizada en forma legal; 2º Si el recurrente desistió de la
demanda o se declaró abandonada; 3º si el demandado obtuvo sentencia absolutoria.
Por Recurso Judicial, se discute si se trata solo de la demanda o si debe tomarse en sentido más amplio como
cualquier clase de petición o solicitud judicial. Generalmente se ha preferido la segunda opción (sentido amplio)
dado que importa más la manifestación de voluntad a la justicia que el medio de hacerlo.
Requisitos: (para que opere la interrupción civil)
1º se debe acudir a un recurso judicial;
2º la demanda debe ser legalmente notificada;
3º tanto demanda como notificación deben suceder antes del vencimiento del plazo de la prescripción.-
Efectos:
1º se pierde el tiempo transcurrido (caso del 2502 Nº2, otra persona entra en la posesión) a menos que se haya
recobrado legalmente la posesión (una vez recuperada, se toma en cuenta todo el tiempo transcurrido)
2º opera tanto en la prescripción ordinaria como en la extraordinaria. El caso del 2502 Nº1 podría confundirse con
la suspensión, dado que se puede retomar el tiempo una vez q ha cesado la interrupción, pero es diferente dado
que la suspensión sólo se establece en favor de determinadas personas y no puede alegarse en la prescripción
adquisitiva extraordinaria, en cambio la interrupción natural del Nº1, opera tanto en la PA Ordinaria como en la PA
extraordinaria.

vii. Suspensión de la Prescripción Art. 2509 c.c.

Detención del curso del plazo de la prescripción ordinaria, durante el tiempo que dure la causa suspensiva,
pudiendo retomarse el plazo al cese de la misma.
Fundamento:
Proteger el interés de quienes se encuentran imposibilitados de defender sus derechos, es excepcional y esta
establecida en favor de determinadas personas.
Causas:
1º Menores, Dementes, sordomudos (q no puedan darse a entender claramente), los que estén bajo potestad
paterna, tutela o curaduría.
2º Mujer casada en SC, mientras dure ésta.
3º La herencia yacente.
finalmente señala que la prescripción se suspende siempre entre cónyuges.
Existe discrepancia entre si la suspensión entre cónyuges se aplica también a la suspensión extraordinaria, dado el
fundamento (el marido podría prescribir a su favor los bienes de la mujer debido a que los administra); hay quienes
señalan que siempre debería suspenderse tanto ordinaria como extraordinaria; otros (Barroz Errázuriz) señalan que
no debe extenderse dicho beneficio a otros casos, por ser excepcional y estar señalado para la Ordinaria.

Diferencia entre Interrupción y suspensión:

a) La interrupción emana de un hecho (naturaleza o del hombre); la Suspensión tiene como fuente la Ley.
b) La interrupción puede ser alegada por quien tiene interés en ello; la suspensión únicamente por aquellos en cuyo
beneficio se ha establecido.
c) Tienen efectos diferentes.
d) la Suspensión se aplica solo en la prescripción ordinaria. La interrupción puede aplicarse tanto en la ordinaria
como en la extraordinaria.

vii. Diversas clases de Prescripción (Art. 2506 CC) la PA puede ser ordinaria o extraordinaria.
1. Prescripción adquisitiva Ordinaria
Aquella que se adquiere mediante la posesión regular de un bien. Por tanto, debe cumplir con los requisitos
generales para la prescripción adquisitiva, pero la posesión debe ser regular.
Los plazos para la prescripción ordinaria son de 2 y 5 años para muebles e inmuebles respectivamente y se cuentan
desde que se inicia la posesión, de acuerdo a las reglas establecidas para el cómputo de plazos en los Arts. 48 a 50
del CC.
Esta clase de prescripción admite que el transcurso del plazo sea suspendido en favor de las personas que la Ley
establece por razones de equidad y por el tiempo que dure la causa suspensiva.

2. Prescripción adquisitiva extraordinaria

(Arts. 2510 al 2512) Aquella que opera por posesión irregular de un bien
Además de cumplir con los requisitos generales:
- la posesión es irregular. el código no lo señala expresamente, pero si la posesión es regular se prescribe
ordinariamente, y cualquier posesión que no es regular, es irregular. Nada se dice en el código respecto de la
posesión viciosa, algunos (Belmar) señalan que si la posesión fuera viciosa podría adquirirse por prescripción
extraordinaria.
- El plazo es de 10 años para cualquier bien.
- El plazo debe ser ininterrumpido y no puede suspenderse. (salvo en el caso de los cónyuges)
- Corre en contra de toda persona.
- la mera tenencia no da paso a la posesión irregular. (Arts. 716, 719, 730 y 2510)

3. Prescripción de otros derechos reales distintos del dominio

El Art. 2498 luego de referirse a la prescripción adquisitiva de los bienes inmuebles señala en el inc. 2°, que se ganan
de la misma manera que los demás derechos reales, salvo los expresamente exceptuados. Esta regla se repite en el
Art. 2512. Esta norma señala excepciones:
1) Derecho real de herencia. Solo puede adquirirse por la prescripción adquisitiva extraordinaria de 10 años. Pero
esta regla relativa al derecho real de herencia reconoce una excepción contenida en el Art. 1269. Esta norma le
permite al heredero putativo adquirir el derecho por prescripción adquisitiva de 5 años.
2) Derecho real de censo, se adquiere en 10 años.
3) Derecho real de servidumbre. El Art. 882 en materia general indica que no puede adquirirse por prescripción
adquisitiva, salvo las continuas y aparentes que puedan adquirirse en el término de 5 años. Las demás se adquieren
por título.

5. ACCIONES PROTECTORAS DE LA PROPIEDAD

A. LAS ACCIONES POSESORIAS. Concepto, requisitos, clases (querellas de amparo, restitución y
restablecimiento)}
Se encuentran reguladas en el Art. 916 y siguientes del código civil.
Concepto
El concepto lo contiene el mismo Art. 916 “las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la
posesión de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos”. Las acciones posesorias se caracterizan por:
Son acciones protectoras de la posesión. Es importante tener presente lo dispuesto por el legislador en el Art. 923
inc. 2°, lo cual es una limitación que se justifica, porque procesalmente las acciones posesorias, se regulan de
acuerdo a las normas del juicio sumario.
Características
 Son acciones reales, pero esta característica declara una explicación. No son reales porque emanan de un
derecho real, sino porque pueden ejercerse respecto de cualquier persona, particularmente contra aquel
que este turbando la posesión o haya privado de ella.
 Desde el punto de vista de su naturaleza jurídica es una acción inmueble (Art. 580). Sirve para conservar o
recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos.
Clases de acciones posesorias
Se regulan en los artículos 916 – 929. Las principales acciones posesorias son la querella de amparo, la querella de
restitución y la querella de restablecimiento. Se llaman querellas o interdictos posesorios. A partir del Art. 930 el
legislador se refiere a algunas acciones posesorias especiales.
1) Querella de Amparo. Tiene por objeto conservar y mantener la posesión frente a actos constitutivos de
turbaciones y molestias de terceros. Teniendo presente los que dice el Art. 921 puede tener por objeto además
obtener la indemnización del daño producido y el establecimiento de medidas de seguridad contra el que
fundadamente teme.
El 921° dice “el poseedor tiene derecho para que no se turbe o embarace su posesión o se le despoje de ella, que
se le indemnice el daño que ha recibido, y que se le dé seguridad contra el que fundadamente teme”.
La doctrina ha señalado respecto de esta norma que las turbaciones o molestias deben importar una contradicción
al derecho del poseedor. Y para determinar esto el juez debe aplicar un criterio objetivo con prescindencia que
hayan sido efectuadas de buena o mala fe o que produzcan o no un daño.
2)Querella de Restitución. Es aquella que tiene por objeto recuperar la posesión de un bien raíz o de un derecho
real constituido en el. Y en virtud de ella también es posible demandar la indemnización de perjuicios causados
(Art. 926).
3) Querella de Restablecimiento. Se refiere a ella el legislador en el Art. 928. En relación con esta acción, es de
naturaleza híbrida puesto que ampara no solo la posesión sino también la mera tenencia, si ella ha sido despojado
de ella violentamente. Es una acción de naturaleza especial. El individuo fue despojado violentamente de la
posesión o de la mera tenencia.

Aspectos generales de las acciones posesorias.

1) Sujeto Activo. Se refiere a este punto el Art. 918, del que fluye que el sujeto activo es “quien ha estado en
posesión tranquila y no interrumpida de la cosa durante un año completo”. Respecto a la posesión tranquila la
doctrina ha señalado que esta se refiere al ejercicio público de la posesión y sin oposición de terceros. La
interrupción es un hecho que afecta el transcurso del tiempo de prescripción y que hace perder todo el tiempo de
posesión transcurrido.
El código civil señala que la posesión debe durar un año completo. Para los efectos del cómputo del plazo se puede
utilizar el mecanismo de la accesión de posesiones.
Con la querella de restablecimiento hay una situación especial. Puede ser ejercida no solo por un poseedor que
cumpla con los requisitos del Art. 918. Sino que puede ser ejercida por un mero tenedor y por un poseedor que no
cumpla con el tiempo de posesión.
2) Sujeto Pasivo. La acción puede ejercerse en contra del autor de la turbación como del despojo, tanto material
como intelectual. Puede dirigirse también contra el heredero del autor de la turbación o del despojo, esto porque
el Art.919 señala que el heredero tiene y este sujeto a las mismas acciones posesorias que tendría y a que estaría
sujeto su autor si viviese.
Para algunos autores habría alguna contradicción entre el Art. 919 y el Art. 717, sin embargo, el Profesor Somarriva
dice que no hay contradicción.
El legislador en el Art. 927 se ha referido en particular al sujeto pasivo de la querella de restitución. La acción para
la restitución puede dirigirse no solo contra el usurpador, sino contra toda persona cuya posesión se derive de la
del usurpador por cualquier título. El mismo Art. contempla un caso de solidaridad pasiva legal: si hay 2 ó más
sujetos obligados, responden solidariamente.
3) Plazo de Interposición de estas Acciones. El Art. 920 señala los plazos de expiración de cada acción. El plazo
general para la interposición es de 1 año. Esta norma contempla la forma de computar el plazo “…prescriben al
cabo de un año completo, contado desde el acto de molestia o embarazo inferido en ella”.
Si tienen por objeto recuperar la posesión expiran al cabo de 1 año completo contado desde que el poseedor
anterior la ha perdido. El plazo es general, pero la querella de restablecimiento tiene asignado un plazo especial de
prescripción extintiva el cual lo señala el Art.928 inc. 1° “…prescribe en 6 meses”.
El Art. 916 señala que las acciones posesorias protegen a los bienes raíces y a los derechos reales constituidos en
ellos. Respecto de los bienes raíces la doctrina afirma que el concepto no solo comprende a los bienes raíces por
naturaleza, sino que también a los bienes raíces por adhesión y destinación.
Se han aceptado querellas de restablecimiento a propósito de despojo violento de animales. También en lo tocante
a cosas protegidas por acciones posesorias hay que tener presente el Art. 917 que señala que “sobre las cosas que
no pueden ganarse por prescripción, como las servidumbres inaparentes o discontinuas, no puede haber acción
posesoria “.
La acción posesoria protege la posesión de derechos reales constituidos sobre bienes raíces. Es que el legislador
reconoce como sujetos activos a las personas enumeradas en el Art. 922 “el usufructuario, el usuario, y el que tiene
derecho de habitación, son personas hábiles para ejercer por sí las acciones y excepciones posesorias dirigidas a
conservar o recuperar el goce de sus respectivos derechos, aún contra el propietario mismo”. Estos son poseedores
de sus derechos, pero respecto de la cosa son meros tenedores, por lo que se protege la posesión de sus derechos.

B. LA ACCIÓN REIVINDICATORIA
i. Concepto y Características
Por lo tanto, la acción reivindicatoria no es más que el derecho del propietario a acudir a los tribunales reclamando
aquello que considera que es suyo, a aquel que la posee sin ser propietario, con el fin de que se la entregue.
En definitiva, es una de las acciones de defensa del derecho de propiedad, hay otras, como la acción declarativa del
dominio, la negatoria, la de deslinde y amojonamiento, etc., pero no vamos a entrar en ellas ahora.
ii. Requisitos:
Para que esta acción reivindicatoria pueda prosperar, es decir, para obtener una sentencia favorable, se requieren
una serie de requisitos:
1) Título de dominio
Si el que la ejercita dice que es el dueño de la cosa, tendrá que acreditarlo. Es decir, tendrá que probar que ha
adquirido de alguna forma esa cosa, por ejemplo, herencia, compraventa, subasta pública, usucapión1, etc.
2) Que la persona a la que reclama posea, sin título alguno
Es decir, se requiere no sólo que el demandado no sea propietario, sino que además tampoco tenga otro título que
le permite estar en posesión de ese bien, por ejemplo, que sea usufructuario es decir que tenga atribuido el uso y
disfrute de la cosa, otro ejemplo que sea arrendatario, mientras el contrato de arrendamiento esté en vigor no cabe
esta acción reivindicatoria.
3) Hay que identificar, sin género de duda, lo que se reclama
Por ejemplo, si reivindicamos un vehículo, matrícula y marca serán suficientes, pero si se trata de un terreno habrá
que identificar con claridad los linderos, téngase en cuenta que la descripción de la finca no siempre viene de lo
que consta en el Registro de la Propiedad, pues éste cede frente a la realidad extra registral.
4) Que no haya prescrito la acción
A veces la prescripción sirve como título de dominio para ejercitar esta acción reivindicatoria, pero también es
válida como excepción, es decir, el poseedor puede alegar que si es propietario es porque la ha adquirido por el
transcurso del tiempo. Así, si lo que pretendemos reclamar es un bien mueble, por ejemplo, un vehículo, la acción
prescribe a los seis años de perdida la posesión, plazo que queda reducido a tres años si ha poseído con buena fe.
Pero hay que tener claro que las cosas muebles hurtadas o robadas no podrán ser prescritas por los que las hurtaron
o robaron, ni por los cómplices o encubridores, al no haber prescrito el delito o falta, o su pena, y la acción para
exigir la responsabilidad civil, nacida del delito o falta.
Si se trata de un inmueble el dominio y demás derechos reales se prescriben por la posesión durante diez años
entre presentes y veinte entre ausentes, con buena fe y justo título. Y el plazo será de treinta años, sin necesidad
de título ni de buena fe, y sin distinción entre presentes y ausentes.
Contra un título inscrito en el Registro de la Propiedad no tendrá lugar la prescripción ordinaria del dominio o
derechos reales en perjuicio de tercero, sino en virtud de otro título igualmente inscrito, debiendo empezar a correr
el tiempo desde la inscripción del segundo. Téngase en cuenta que la prescripción se puede interrumpir, es decir,
se para de contar el plazo y se comienza de nuevo, y los motivos pueden ser que se cese en la posesión por más de
un año, o posea otra persona por más un año, por citación judicial, conciliación, o por reconocimiento expreso o
tácito del poseedor al dueño.
iii. Las prestaciones mutuas
Una vez terminado el juicio reivindicatorio y el demandado haya sido vencido tienen lugar las prestaciones mutuas,
las que se encuentran reglamentadas en el Libro II, De los bienes y de su dominio, posesión, usos y goce, Titulo XII,
“De la reivindicación”, artículos 904 a 915, del Código Civil. Éstas consisten, de acuerdo con lo señalado en el tratado
de los profesores Alessandri, Somarriva y Vodanovic, en “los hechos y pagos que recíprocamente deben realizar,
uno a favor de otro, reivindicador y poseedor vencido.”1
La doctrina ha agrupado estas prestaciones de la siguiente forma:
1) Prestaciones del poseedor a favor del reivindicador.
1.1) Restitución de la cosa.
1.2) Indemnización por los deterioros que ha sufrido la cosa.
1.3) Restitución de los frutos
1.4) Restitución de los gastos de litigio, conservación y custodia.
2) Prestaciones del reivindicador a favor del poseedor.
2.1) Abono de los gastos ordinarios que ha invertido el poseedor en la producción de frutos.
2.2) Abono de las expensas y mejoras que el poseedor ha hecho de la cosa.
 III. OBIGACIONES

IV. CONTRATOS
1. TEORÍA GENERAL DEL CTTO
A. CONCEPTO DE CONTRATO
Art. 1438. Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas. Libro cuarto, Titulo 1, Código Civil

B. ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS

Véase elementos naturales, accidentales y de la esencia del acto juridico. art. 1444

C. CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS

i. Clasificación Legal de los Contratos Art. 1439 a 1443
1) Atendiendo a las partes que resultan obligadas. ART. 1439
a. Contrato Unilateral: sólo una de las partes resulta obligada para con otra que no contrae obligación
alguna.
b. Contrato Bilateral: es aquel en que ambas partes se obligan recíprocamente. No tiene importancia
cuantas obligaciones hayan. Interesa sólo que ambas partes estén obligadas.
Ejemplos: Cto U: Comodato, Depósito, Mutuo, La Prenda. Cto B: Matrimonio, compraventa, el arriendo, la
Donación (discutible), Cesión de Derechos, mandato, permuta, ctto de trabajo, la permuta.
Importancia de esta clasificación:
1) Condición Resolutoria tácita (art. 1489 CC) pertenece sólo a ctto bilaterales, en los Ctto U no hay CRT,
sino pacto comisorio (que es lo mismo que CRT pero expresada en el contrato)
2) Teoría de Los Riesgos: Opera sólo en cttos Bilaterales. (¿Quién soporta la pérdida de la cosa?)
3) Teoría de la Imprevisión: Opera sólo en cttos Bilaterales.
4) Excepción de Ctto No cumplido: (La Mora purga la mora) art. 1552 CC, consiste en que en un ctto
Bilateral, si ninguna de ambas cumple en su obligación pueden constituirse en mora.

2) Atendiendo a la utilidad y el gravamen que resulta del contrato. ART. 1440

a. Contrato Gratuito: o de beneficencia. Es aquel contrato en que una de las partes reporta la utilidad y
la otra soporta el gravamen.
b. Contrato Oneroso: ambas partes reportan utilidad gravándose recíprocamente.
Ejemplos Contrato Gratuito: Donación, Mandato podría serlo, Comodato, Deposito. Contratos
Onerosos: Compraventa, Arriendo, Mandato, Contrato de Trabajo.
Importancia de esta clasificación:
1) Procedencia de la Acción Pauliana: Derecho auxiliar del acreedor. Existe la necesidad de probar el
dolo pauliano. Hay que distinguir si contrato ha sido oneroso (probar la mala de en ambas partes) o
contrato gratuito (probar la mala fe en una de las partes).
2) En Materia de la Soc. Conyugal, es relevante saber si bien se adquirió a título gratuito u oneroso para
ver si va a HABER propio (gratuito), absoluto o relativo (oneroso).
3) En relación a la CULPA. Art. 1547, si ctto reporta solo utilidad para una de las partes o ambas. El grado
de culpa que responde el deudor lo acuerdan las partes, sino la ley. si ctto reporta utilidad para ambas
partes, deudor responde culpa leve. Si en contrato gratuito el único beneficiado es el deudor, responde
de culpa levísima, si deudor no responde utilidad
4) En Materia de Arriendo. art. 1962. ¿Cuando se da en arriendo un bien y luego lo enajena, los 3°s deben
respetar ese arriendo? No! En cambio, sí adquirí arriendo a título gratuito si debo respetar ese ctto.
5) Cesión de Derechos Hereditarios: La responsabilidad del cedente es distinta cuando la cesión la hizo a
título oneroso que a título gratuito.
6) Procedencia de la Lesión.
7) Sólo los Contratos onerosos se subdividen contratos conmutativos y aleatorios,
3) Atendiendo a la equivalencia. ART. 1441
a. Contrato Conmutativo: Es aquel en que lo que una parte debe dar o hacer se mira como equivalente
a lo que la otra debe dar u hacer. No contiene código mención a O° de no hacer. Las partes creen que
ha habido equivalencia, es subjetiva.
b. Contrato aleatorio: Es aquel en que la equivalencia consiste en la contingencia incierta de ganancia o
pérdida. La equivalencia la da la ley, no es subjetiva.
Ejemplos Ctto Conmutativo: Compraventa, arriendo, mandato, la permuta, el ctto de trabajo, la cesión de
derechos, la transacción. Cttos aleatorios: El Juego, La Apuesta, La Renta Vitalicia, el Seguro, censo
Vitalicio.
 Importancia de esta clasificación
1) La Lesión Enorme, Sólo participa de los contratos conmutativos.
2) La Teoría de la Imprevisión, no existe en los cttos aleatorios.
3) La Teoría de los Riesgos, no opera en los contratos aleatorios.
4) Clausula Penal Enorme
4) Atendiendo a sí el contrato subsiste o no por sí mismo. ART. 1442
a. Contrato Principal: Subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención
Contrato Accesorio: Tiene por objeto garantizar el cumplimiento de una obligación ppal. De manera
que sin ella, no puede subsistir.
Ejemplos. Ctto ppal: Compraventa, Permuta, Promesa, Arriendo, Comodato, Mutuo. Ctto Accesorio:
Hipoteca, Prenda, Fianza, Anticresis.
Importancia de esta clasificación.
1) Tiene que ver con el ppio de la Accesoriedad. Todo lo que suceda con la obligación ppal resuena en la
obligación accesoria. Aplicación del Aforismo “Lo accesorio sigue la suerte de lo principal”.
2) Corresponde a las Cauciones. art. 46. Caución: “Toda O° que se contrae para la seguridad de otra O°
propia o ajena”. No es lo mismo caución que garantía. Hay una relación de Genero (gtia)- Especie (caución).
Ej, Fianza. hipoteca y prenda. pero la solidaridad no es un ctto. La Garantía es una institución que tiene
por finalidad asegurar el cumplimiento de una O°, esa institución puede tener distintos orígenes.
- La ley en el Derecho legal de Retención, Derecho de Prenda General.
- Por la Voluntad, siendo esto último a veces un ctto. Ejemplo, la Hipoteca, La Prenda, La Fianza; sino como
clausulas dentro de un ctto: La Solidaridad Pasiva, La Cláusula Penal. Cuando la gtía tiene su origen en la
voluntad se llama Caución.
*Contrato Dependiente: Aquel que sigue la suerte del ctto ppal sin garantizarlo ni caucionarlo. ej. Cap.
matrimoniales.

5) Atendiendo a cómo se perfeccionan o nacen a la vida del Derecho. ART. 1443

a. Contrato Consensual: Basta con el consentimiento para que el contrato se perfeccione. Deben
ponerse de acuerdo en los elementos de la esencia particulares ya hay contrato. RG
b. Contrato Solemne: Aquel contrato que se perfecciona con el cumplimiento de las solemnidades
legales
c. Contrato Real: Es aquel ctto que para perfeccionarse necesita la entrega de la cosa.
Ejemplos. Consensuales: RG, Arriendo, Compraventa, La Permuta, Mandato, Ctto de Trabajo. Ctto. Real:
El Mutuo, Comodato, Deposito, La Prenda, La Renta Vitalicia. Cttos Solemnes: La Promesa, El Matrimonio,
La Compraventa de Inmuebles. Estos no son la RG
Importancia de esta clasificación
1) Radica en determinar el momento en que se entiende celebrado el ctto. para determinar la legislación
aplicable, cuando comienzan a correr la prescripción, saber cuando deben ser cumplidas las
obligaciones.

ii. Clasificación Doctrinaria Contratos

1) CONTRATOS SINALAGMATICOS PERFECTOS / SINALAGMATICOS IMPERFECTOS: (bilateral)
Atendiendo al momento en que surgen las obligaciones. Los cttos sinalagmáticos perfectos ambas partes saben
que se van a obligar. En los Cttos Sinalagmáticos imperfectos sólo una parte se obliga, pero eventualmente podría
verse obligada, es una incertidumbre.
2) CONTRATOS TÍPICOS O NOMINADOS / ÁTIPICOS O INNOMINADOS
Atendiendo a sí está o no regulado por el ordenamiento jurídico. Típicos son los regulados por la ley, aunque sea
mucho o poco lo que se regula. Los Atípicos son los cttos no regulados por la ley. Ej. Leasing, Factoring.
3) CONTRATOS DE LIBRE DISCUSIÓN O SIMETRICOS / CONTRATO DE ADHESIÓN O ASIMETRICO.
Atendiendo a la libertad que tienen las partes para acordar el contenido del contrato.
El de Libre Discusión las partes contratantes se encuentran en un plano de igualdad.
En los de Adhesión, no de adherencia, acá las partes no están en un plano de igualdad. sino que una parte propone
todo el contenido del ctto y la otra parte sólo acepta o rechaza. Ej, Cttos con las empresas de servicio.
4) CONTRATOS ACCESORIOS DE GARANTIA Y ACCESORIO DEPENDIENTE
Los Contratos Accesorios se dividen en 2 categorías. Los Accesorio de Garantía y los Accesorio Dependiente.
Los Accesorios dependientes aquel ctto accesorio cuya finalidad no es servir de gtía. ej. Ctto de Cap. Matrimoniales.
5) CONTRATOS DE EJECUCIÓN INSTANTANEA Y LOS CTTOS DE TRACTO SUCESIVO
Atendiendo a cómo se cumplen las obligaciones
Los contratos de ejecución instantánea una vez que las obligaciones se cumplen, éstas se agotan. No se renuevan.
Los Contratos de Tracto Sucesivo o ctto escalonado, es aquel ctto en que las obligaciones se extinguen, y una vez
extinguidas se renuevan por otras de la misma naturaleza. Tracto sucesivo porque hay una sucesión de obligaciones.
Es importante esta clasificación.
D. PRINCIPIOS GENERALES DE LA CONTRATACIÓN
i. Principios inspiradores del Derecho Civil
1) Principio de Autonomía de la Voluntad u Autonomía Privada
En el derecho privado se puede hacer todo aquello que la ley no prohíba. En el Derecho Público se puede hacer sólo
aquello que la ley permita. Ej. Art. 12, libertad contractual, art. 1545, art.1444, art. 582.
Límites a la Autonomía Privada
- La Ley
- El Derecho Ajeno
- La Moral, Las Buenas Costumbres y el Orden Público. art. 1461 (objeto del acto jdco)
2) Principio de La Buena Fe
En la Posesión se desarrolla con mas ahínco este principio art. 706. BUENA FE es “La Conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de fraude.” Pero una versión más amplia sería:
La Buena fe es la conciencia de estar o actuar jurídicamente por medios legítimos exentos de fraude y de cualquier
otro vicio. De acá, fluyen dos puntos de vista:
Subjetiva: “Estar de Buena fe”, La convicción que tiene una persona en un momento determinado.
Objetiva: “Actuar de buena fe” Debe estar presente en nuestras conductas y comportamiento. art.1546
*ITTER CONTRACTUAL el camino o etapas del ctto, 1.- La preparación, 2.- La Celebración del Ctto, 3.- Ejecución del
ZZCtto. Las dos primeras etapas son ajenas al código civil, ya que C. COMERCIO regula la formación del
consentimiento. Pero se necesita buena fe en todas. Ej. Muerte presunta, Matrimonio Putativo, las Prestaciones
Mutuas.
3) Principio de El enriquecimiento sin causa, el rechazo al enriquecimiento sin causa
Si hay riqueza debe haber una causa que justifique esa ganancia, ya que el legislador entiende que la ganancia para
alguien significa siempre una pérdida para otra persona. Ej. La Accesión
4) Principio La Omnipotencia de la Ley
Acá se destaca que la ley siempre es el elemento mas importante del derecho, art. 10 “Los actos que la ley prohíbe
son nulos y de ningún valor.” art. 2° “la costumbre sólo constituye derecho cuando la ley se remita a ella”, art.1,
art. 1444.
5) Principio de la Responsabilidad
La palabra responsabilidad se puede leer en dos sentidos, a aquella persona que cumple con todo lo que se propone,
sería una virtud, pero también puede significar “responder por”. Respuesta a un daño, Responsabilidad civil. “O°
que tiene toda persona de reparar los daños que ha causado, como consecuencia de sus conductas”.
Este ppio significa que si uno ha generado un daño, debe pagar por ello. Otras responsabilidades persiguen otros
fines.
6) Principio de La Libre circulación de los bienes o riqueza
Acá al legislador le interesa que los bienes estén constantemente circulando. Por lo que se han creado instituciones
para evitar que la riqueza deje de circular. Ej. la Muerte Presunta, es para ver quién administrará los bienes del
ausente y cómo; Institución de la Herencia Yacente, mientras nadie acepte o repudie estará el curador a cargo de
la herencia; Herencia Vacante, en que la herencia sin herederos va al fisco, para que éste la administre.
El Usufructo atenta contra este ppio. Por eso la ley prohíbe los usufructos sucesivos.

ii. Principios del Contrato o de la Contratación

1) Principio de la Libertad Contractual
El legislador nos da una amplia libertad para generar los contratos que queramos.
2) Principio del Consensualismo
Nuestro sistema no es meramente formalista, sólo debemos estar de acuerdo en algo
Principio de la Legalidad de los contratos o fuerza obligatoria de los Contratos.
Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes.
3) Principio de la Relatividad de los Contratos
art.1545 sólo para las partes. En ppio, los contratos no afectan a los 3°s.
El contrato produce efectos unicamente entre las partes contratantes, y por tanto sólo las partes pueden exigir el
cumplimiento de las obligaciones y derechos que emanan del contrato.
Contrato:
1. Partes
2. Terceros----> Relativos.
----> Absolutos.
Efecto expansivo del contrato
A pesar de lo señalado anteriormente hay que tener en cuenta que el contrato genera situaciones jurídicas erga
omnes que pueden ser oponibles a terceros (tanto en su favor como en su contrato).

Excepciones al Efecto Relativo de los Contratos.

Si bien no son propiamente excepciones, podrían entenderse como tales, dado su peculiaridad, estas son:
a) Estipulación a favor de otro. Art. 1449 c.c. En este contrato, una parte (A) contrata con otra (B), para que esta
última, de, haga o no haga algo, en favor de un tercero (C) que no es parte del contrato. Esta estipulación valdrá en
la medida que (C) acepte el crédito, que nace para él únicamente en caso de su aceptación.
b) Promesa de hecho ajeno. Art. 1450 c.c. Este caso es, por decirlo de alguna manera, la contrapartida del anterior,
ya que, en la estipulación a favor de otro, se contrata un crédito para un tercero y en este caso se contrata una
deuda para un tercero. Es decir, una parte (A) contrata con otra (B), prometiéndole a este último, que un tercero,
ósea (C), le dará, hará o no hará algo.
4) Principio de la Intangibilidad de los Contratos.
La intangibilidad de un ctto consiste en que cuando un ctto esta celebrado, los únicos que pueden modificar el
contrato sólo serán las partes. Para todos los demás, el ctto es intangible.
5) Principio de la Fuerza Obligatoria de los Contratos.
La norma legal encargada de determinar la obligatoriedad de los contratos es el artículo 1545 del Código Civil:
“Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales”.
Según se puede apreciar, en nuestro país un contrato legalmente celebrado equivale a la fuerza de una ley para los
contratantes, es decir, que éste representa la mayor expresión de obligatoriedad para ellos. En otras palabras, el
acuerdo de voluntades que constituye el contrato, resulta tan obligatorio para las partes, como si se tratase de una
ley.
La obligatoriedad del contrato puede cesar en virtud de dos circunstancias, indicadas en la propia norma: el mutuo
acuerdo o las causas legales. En este sentido, si las partes otorgan al contrato su obligatoriedad, resulta esperable
que sean las mismas partes quienes se liberen de ella, por mutuo acuerdo. Ahora, si no hay mutuo acuerdo, la
fuerza obligatoria del contrato se mantiene, salvo que concurra una causa legal.

iii. Principios del Derecho de Familia

1) Principio del Interés superior de los hijos.
2) Principio de la Protección del cónyuge más débil
Con ambos principios tiene que ver por ej. El acuerdo completo y suficiente, la compensación económica, La
relación directa y regular, Liquidación de la Soc. Conyugal, entre otras
Los principios no pueden tener un orden prelativo

E. Interpretación de los contratos

Regulación. Las normas de interpretación de los contratos se encuentran reguladas en el Libro IV, Título XIII Arts.
1560 al 1566 c.c. Justo después de la clasificación de las obligaciones y sus efectos.
Concepto.
Reglas que establece la ley para procurar la correcta aplicación de la ley del contrato.
Métodos de Interpretación Existentes.
a) Subjetivo. Según el método subjetivo, para interpretar la ley del contrato se debe acudir a la voluntad real que
las partes tuvieron al momento de contratar, indagando por tanto su voluntad. (Nuestro C.C. adopta este sistema)
b) Objetivo. Según este método se acude a la tipicidad de los contratos, y se tipicfica por tanto el contrato en
cuestión dentro de alguno de los existentes en la ley, y de acuerdo a esto se le atribuyen los efectos determinados
para dicho contrato y solucionar las partes conflictivas u obscuras.
Reglas en el C.C.
Principio.
Art. 1560 c.c. "Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las
palabras"
La doctrina las ha clasificado las reglas de interpretación de distinta forma: El profesor Ruz, las clasifica entre
aquellas que se relacionan con los elementos intrínsecos y las que se relacionan con los elementos externos del
contrato. Sigo esta clasificación para efectos prácticos.
1. Relativas a los elementos intrínsecos.
a) Armonía. Art. 1564 c.c. Inc. 1º las cláusulas de un contrato se interpretan unas por otras y se da a cada una el
sentido que mejor convenga al contrato.
b) Utilidad. Art. 1562 c.c. Se debe preferir el sentido en el que una cláusula produzca algún efecto.
c) Sentido natural. Art. 1563 c.c. Inc. 1º las cláusulas del contrato se deben interpretar de acuerdo a su naturaleza
a menos que aparezca expresamente la intención contraria de las partes.
2. Relativas a los elementos externos.
a) Restricción contractual. Art. 1561 c.c. Por muy generales que sean los términos del contrato, éstos aplican
únicamente para la materia respecto de la cual se contrató.
b) Extensión natural declarativa. Art. 1565 c.c. Las explicaciones o ejemplos, no restringen la obligación a esos casos
ejemplificadores únicamente, por tanto, no excluyen aquellos casos a los que naturalmente se extienda.
c) Complejo contractual. Art. 1464 c.c. Supone la existencia de varios contratos celebrados entre las partes relativos
a un mismo tema, y señala que en caso, se pueden interpretar todos los contratos para dar sentido al negocio o
relación jurídica entre las partes. Se relaciona con la regla de la armonía.
d) Interpretación Auténtica. Art. 1565 c.c. Aquella que le da el sentido que las partes le han dado mediante su
aplicación práctica. Es decir que el legislador entiende que las partes mediante sus actos, interpretan de común
acuerdo el sentido del contrato.
e) Supletoria. Art. 1566 c.c. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se
interpretan las cláusulas ambiguas a favor del deudor. A menos que una de las partes haya extendido la cláusula y
la ambigüedad provenga de la falta de explicación que ha debido dar, ya que en este caso se interpretará en su
contra.

2.CONTRATOS CONSENSUALES Y SOLEMNES

A. LA PROMESA
i. Concepto, reglamentación y características
Concepto
“Es aquel por el cual las partes se obligan a celebrar un contrato determinado en cierto plazo o en el evento de
cierta condición”
“Es la convención escrita, en virtud de la cual, las partes se obligan a celebrar un ctto de los que la ley no declara
ineficaces, dentro de un plazo o condición que fije la época de su celebración, y debiendo especificarse en ella todas
las bases que constituyan el contrato prometido, de modo que sólo falte la tradición de la cosa o las solemnidades
que las leyes prescriban”.
Reglamentación
Se encuentra en el art. 1554 CC. Esta es una norma imperativa de requisito y norma prohibitiva, según ALESSANDRI
Características
1) General: Regula toda la promesa de celebrar un ctto, cualquiera sea su naturaleza, solemnidades, unilateral
o bilateral.
2) Derecho estricto: RG. No aceptar la promesa de celebrar un ctto.
Exc. Sólo cuando reúne los requisitos del art. 1554 CC, sino no es válida.
3) Bilateral: Engendra obligaciones para ambas partes.
4) Finalidad: Celebrar otro contrato
5) Efecto: Derecho de exigir la celebración del contrato prometido (O° DE HACER)
6) Solemne: Debe constar por escrito (EPú o privada)
7) Gratuito u oneroso
8) Principal: El contrato de promesa puede existir válidamente siempre que concurran exigencias del art. 1554,
aunque el contrato prometido no llegue a celebrarse nunca.
9) Genera una Obligación indivisible: celebrar un ctto. Y acción de carácter mueble: aunque sea compraventa
de inmuebles, porque no se reclama la entrega de un bien raíz sino el cumplimiento de una obligación de
hacer. Los hechos que se deben se reputan muebles. El juez competente para conocer si no hay estipulación
contraria es el juez del domicilio del demandado.
10) Preparatorio: Es para exigir el cumplimiento del contrato prometido.

El Contrato de promesa es distinto al ctto prometido

Uno sucede al otro.
No pueden exigirse para la promesa de un contrato los mismos requisitos que la ley impone al contrato prometido.
El objeto del ctto de promesa es la celebración del contrato prometido y el objeto del contrato prometido será el
correspondiente a su naturaleza.
La promesa puede referirse a toda clase de contratos.
Acá hay una discusión.
El art. 1554 CC sólo se refiere a la promesa de celebrar un contrato real o solmene, según MEZA BARROS. Su
fundamento es el art. 1554 n°4 “la tradición de la cosa o las solemnidades”
En cambio, ERRADA confunde tradición con la entrega.
Otros en cambio, señalan que el art 1554 CC se refiere a todo tipo de contratos.

ii. Requisitos de la promesa: análisis art. 1554 CC

Estos requisitos son copulativos, sino no produce efecto alguno.
1) Debe constar por escrito (solemnidad)
Es solemne
Se exige como elemento indispensable para su existencia
No puede probarse por ningún otro medio de prueba que no sea el instrumento escrito (EPú o Privada)
Es suficiente un instrumento privado, aunque el contrato prometido requiera como solemnidad la escritura pública.
Se discute “Promesa de compraventa de un inmueble”
REQUIERE ESCRITURA PUBLICA NO REQUIERE EPú BASTA INSTRUMENTO PRIVADO
Si es necesaria la EP para la venta de BS RAICES también Se exige que conste por escrito (ósea, puede ser todo
lo debe ser para el ctto de promesa de venta de bs documento)
raíces, porque el art. 1801 por ser de carácter especial,
prevalece por sobre el general.
Es accesorio al contrato de venta, por ende debe Art. 1801. Las solemnidades son excepcionales y deben
sujetarse a las reglas. aplicarse restrictivamente, no pueden extender al ctto
de promesa.
Si se diera valor legal a una promesa de compraventa Si se aceptar que requiere EP, significaría aceptar que
de bs raices otorgada por documento privado, el no existe la debida correspondencia o armonía en un
acreedor obligaría al deudor si vender y no podría mismo artículo. El n°4 establece que en la promesa
hacerse en virtud de un documento privado. pueden faltar las solemnidades del contrato prometido
Cuando la ley ha querido que la promesa se celebre por
escritura pública, así lo ha dispuesto expresamente. Ej,
donaciones por causa de matrimonio, sociedad
conyugal, promesa de no disponer de la cuarta de
mejoras.

2) El ctto prometido no sea de aquellos que las leyes declaren ineficaces

No adolezca de vicios de nulidad
La eficacia del contrato es que produzca efectos jurídicos y establezca un vínculo de derecho entre los contratantes.
La ley niega sus efectos a la obligación de hacer contraída cuando recae sobre un objeto o causa, o que tenga objeto
o causa ilícita. Se ve la aplicación del principio general “el objeto de los contratos debe ser licito”. No podría
prometerse la venta de bs entre padre e hijos no emancipados. También entre cónyuges no separados
judicialmente.
El contrato prometido debe ser eficaz al momento de suscribirse la promesa (que sea jurídicamente licito y posible)
¿Qué ocurre si el contrato prometido fuere válido al tiempo de la promesa, pero nulo al momento de exigir la
celebración del contrato prometido?
STC CS 24/01/2011 Declaró que, si la compraventa va a ser nula, la promesa de compraventa no produce obligación
alguna.
La ley indígena prohíbe la enajenación de tierras indígenas a personas que no pertenezcan a la etnia del vendedor.
La ley se refiere a contratos ineficaces o nulos por incumplimiento de requisitos de fondo, no de forma, ya que
estos perfectamente pueden cumplirse al celebrar el contrato prometido.
Es válida la promesa de compraventa de bs de incapaces, en la que se omite la autorización judicial, sin perjuicio de
que esta no puede faltar al momento de celebrar el ctto definitivo.
No se refiere a las formalidades necesarias para su validez en atención a la calidad de los mismos que en el
intervienen, ya que el numero 4 autoriza la omisión de tales solemnidades.

3) Contenga un plazo o condición (indeterminada o “determinada”, según la CS.) que señale la época de la
celebración del contrato prometido.
No hay en nuestra legislación promesa pura y simple. La Ley no permite celebrar una promesa sin base cierta. No
puede quedar librada la ejecución del contrato prometido al mero arbitrio de alguna de las partes.
Nada impide dejar copulativamente una condición, plazo o primero la una y para el caso de que ésta falle, o en su
defecto, el otro.
No es necesario que el plazo o la condición establezcan el instante preciso en que el contrato deba celebrarse, pero
sí este determinada la época en que debe perfeccionarse.
Art. 1494 Plazo: época que se fija para el cumplimiento de una obligación.
a) Estipulación de un plazo:
¿Este debe ser suspensivo o extintivo?
La MAYORÍA DE LOS AUTORES indican que debe ser PLAZO SUSPENSIVO: posterga la exigibilidad de las obligaciones
de la promesa. Vencido el plazo, nace el d° de exigir el cumplimiento y la obligación de celebrar el ctto prometido.
Incluso, recurriendo a la justicia de ser necesario. Ej. Se celebra un ctto de arrendamiento el 6 de junio previendo
que tendrá efecto a partir del 28 de julio. En este caso el ctto se perfecciona desde junio pero su eficacia será desde
julio.
En cambio, hay ALGUNOS FALLOS que indican que debe ser PLAZO EXTINTIVO: Una vez vencido, cesa o extingue la
obligación contraída por el promitente vendedor de ejecutar el ctto prometido. Ej. Un ctto de arrendamiento
celebrado pro el plazo de 2 años dejará de tener eficacia al vencimiento del 2do año desde su perfeccionamiento.
¿Expreso o tácito?
Fallo 1988 CS, No hay inconveniente alguno para estimar que el plazo tácito es válido para los efectos de la promesa
del ctto.
El plazo tácito es una modalidad que importa certidumbre sobre la exigibilidad futura de una obligación ya nacida.

b) Estipulación de una condición

¿Determinada o indeterminada? Si se sabe o no cuando ha de ocurrir.
b.1) ALGUNAS STC: Debe ser determinada para el cumplimiento del hecho incierto debe fijarse época o plazo.
b.2) OTROS FALLOS: Incierta e indeterminada, ya que equivalen a una condición suspensiva.
b.3) FALLO C.A de Valparaíso 1963: En el caso que las partes fijen una condición, es req. Esencial que +esta sea
adecuada. Esto es que sirva en forma efectiva al objeto, sin que pueda sostenerse que un contrato de promesa solo
es válido cuando contenga una condición determinada.
Lo que la ley exige es que pueda saberse con certeza La fecha desde la cual podrá el acreedor hacer efectiva la
obligación de hacer que se deriva de la promesa o cuando será cierto que no podrá verificarse.

4) Que en la promesa se especifique de tal manera el ctto prometido, que sólo falten para que sea perfecto, la
tradición de la cosa o las solemnidades que las leyes prescriban.
Cuando indica se especifique, se refiere a “explicar, declarar con individualidad una cosa”
Lo que la ley exige es que el contrato prometido se determine e individualice en forma que no haya duda o confusión
acerca de su naturaleza al procede a su celebración (elementos esenciales)

Validez de la Promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral

a) CS. Promesa de venta unilateral: Sería nula, exigiéndose que la promesa, al igual que el ctto de venta prometido,
sea bilateral.
Fundamento:
a.1) En nuestra legislación no se acepta la venta unilateral
a.2) “Especificar” significa señalar todos los elementos del ctto. En la compraventa esta la reciprocidad de las
obligaciones de las partes.
No estaría especificado aquel contrato en que solo hubieran señalado las obligaciones de una de las partes, faltaría
el acuerdo mutuo acerca de los elementos esenciales del ctto de compraventa (cosa + precio)
a.3) Sería nulo puesto que estaríamos ante una condición potestativa que consistiría en la mera voluntad de la
persona que se obliga.
b) STC CS 1990: Necesidad de que exista concurso de voluntades de ambas partes en la promesa, no podría
estimarse como tal contrato la carta en que la persona que concurriría como vendedor, ofrece vender un inmueble
si, a pesar de señalar las condiciones de la futura enajenación, falta la aceptación del comprador.
c) ALESSANDRI: Del ppio de que la promesa debe constar por escrito se desprende de que ella no pude resultar del
consentimiento tácito de las partes o al menos de una de ellas. El consentimiento debe ser expreso, dejando de
manifiesto el concurso real de voluntades sobre la cosa y el precio.
d) JURISPRUDENCIA: Acepta también que el consentimiento se pueda formar a través de 2 o más instrumentos. Es
válida la promesa de venta resultante de 2 escrituras.
e) MAYORÍA DE LOS AUTORES: No hay inconveniente legal de acuerdo con el principio de la autonomía de la
voluntad. El contrato de promesa pueda ser unilateral, aunque el contrato prometido pueda calificarse de bilateral.
Es válida.
e.1) singularizado adecuadamente el contrato prometido, se cumpliría con el requisito de especificación. Ej.
Compraventa: partes, cosa y precio.
e.2) Exigir que las partes de antemano se obliguen en la promesa a cumplir las propias prestaciones del contrato
prometido sería una inconsecuencia porque aun no nace a la vida jurídica.
e.3) Ninguna disposición legal exige que en el contrato de promesa ambas partes se obliguen recíprocamente. Si
hubiera sido así la ley lo habría declarado expresamente. (promesa de matrimonio. Mutuamente aceptada)
e.4) Diversas disposiciones en nuestro ordenamiento jurídico aceptan en materia de promesa de compraventa
obligaciones unilaterales.

iii. Efectos de la promesa

1) Crea una obligación de Hacer
Celebrar el contrato prometido es objeto de la promesa. El Acreedor podría solicitar al juez que apremie al
contratante en mora para que celebre el contrato y en caso de negarse, podría solicitar al juez que suscriba dicho
contrato por la parte rebelde o que declare resuelto el contrato de promesa y ordene el pago de indemnización de
perjuicios.
2) Tiene carácter indivisible
Cuando los deudores son varios: Cada uno de ellos puede ser obligado a satisfacer la obligación en el todo.
Acreedores: Todos los comuneros deben solicitar el cumplimiento del contrato de promesa.
¿En qué circunstancia el demandado puede oponer la excepción de contrato no cumplido?
Cuando el actor exige el cumplimiento del contrato de promesa.
No puede oponerse por una de las partes si ella nada hizo para que suscribiera el contrato prometido.

B. COMPRAVENTA Art. 1793

i. Definición, reglamentación, características
Art. 1793 “Contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero”. El dinero que
el comprador da por la cosa vendida se llama precio.
Sus características es que:
 Es un contrato bilateral, porque ambas partes resultan obligadas. es sinalagmático perfecto
 Oneroso, tiene por objeto la utilidad de ambas partes, gravándose c/u en beneficio del otro-
 Generalmente conmutativo. RG
 principal
 Generalmente consensual. RG. EXC: Cumplimiento de una solemnidad (compraventa de inmuebles)
 Típico: Está reglamentado en la ley
 Ejecución instantánea. RG. EXC: ctto de ejecución sucesiva, obligaciones se cumplen dentro de ciertos plazos.
 La venta no es enajenación sino mero titulo traslaticio de dominio
ii. Las formas en el contrato de Compraventa
Por RG es consensual, pero excepcionalmente es solemne (la compraventa de bienes inmuebles). Es solemne
- Legales
o Ordinaria: Escritura Pública
o Especiales – ventas forzadas ante la justicia
-Venta de bienes pertenecientes a incapaces
- Voluntarias
- Arras: cantidad de dinero o cosas muebles que una de las partes entrega a la otra en prenda de la celebración
o ejecución del contrato, o como parte del precio o en señal de quedar convenidas.
- gastos de ctto de compraventa

iii. Elementos del contrato de Compraventa

 Consentimiento
- RG. es un ctto consensual, sólo se necesita acuerdo de voluntades
- EXC. cuando es un ctto solemne en la venta de bienes raíces, servidumbres, censos y derechos hereditarios,
ya que requiere escritura pública. En caso de faltar estas solemnidades, es nulidad Absoluta o inexistencia.
- El consentimiento debe recaer sobre la cosa objeto del contrato, no debe existir error sobre la identidad o
calidad sustancial de la cosa.
- Incapacidad gral. de contratar
- incapacidades particulares de la Compraventa, en ventas de bienes raíces de ciertos incapaces, además es
necesaria la “autorización judicial” y en otros casos es necesario realizarla por pública subasta. Son
solemnidades exigidas en cuanto al estado o calidad de las partes, por tanto su omisión acarrea nulidad
relativa
 Cosa vendida
- Comerciable y enajenable. Enajenación en sentido amplio
- Determinada y singular ( a lo menos determinada en cuanto a su género),
- Debe existir o esperar que exista,
- No pertenece al comprador. art. 1816 “la compra de la cosa propia no vale”. Nulidad absoluta por falta de
causa en la obligación del comprador.
 Precio
- Consiste en el Dinero que el comprador se obliga a dar por la cosa.
- Real y serio
- Determinado o determinable

iv. Efectos del Contrato de Compraventa

1.Las obligaciones del VENDEDOR
a. Obligación de entregar: contenido de la obligación art. 1548
b. Obligación de Saneamiento art. 1837
Saneamiento de la evicción
1) Concepto y requisitos de la evicción
2) Obligación de defensa del vendedor
3) Obligación de indemnizar del vendedor
4) Extinción total y parcial de la obligación
Saneamiento de vicios redhibitorios
1) Concepto y Requisitos de los vicios redhibitorios
2)Acciones del comprador y plazos
3) Extinción total y parcial de la obligación

2.Las Obligaciones del COMPRADOR

a. Pagar el precio
b. ¿Hay para el comprador la obligación de recibir la cosa?

v. Rescisión por lesión enorme en la Compraventa

En Chile la lesión en general es un vicio objetivo por que el legislador atiende para determinar si hay lesión al
desequilibrio de las prestaciones independientemente de la causa que lo haya provocado. En derecho comparado
es un vicio subjetivo porque se sanciona la intención de una parte de aprovecharse de la otra.
Constituye una figura de aplicación excepcional. Es excepcional porque solamente resulta aplicable a ciertos y
determinados contratos (compraventa de bienes raíces) y por que solamente se aplica en los casos en que la
desproporción de las prestaciones reviste una determinada gravedad, es decir, sea enorme en los términos
señalados por la ley.
El legislador trata esta figura en los art. 1888 y siguientes señalando que puede rescindirse el contrato de
compraventa por lesión enorme.
La doctrina ha señalado que la lesión enorme en el contrato de compraventa constituye una desproporción grave
entre el precio que se ha convenido y el verdadero valor de la cosa vendida.
Concepto de Lesión Enorme:
Es el perjuicio que sufre una de las partes contratantes en un contrato oneroso conmutativo.”
¿Cuáles son los requisitos que deben reunirse para que un contrato de compraventa pueda rescindirse por lesión
enorme?
1) El contrato de compraventa de que se trate sea susceptible de rescindirse por lesión enorme. Para estos
efectos hemos de tener presente lo que dispone el art. 1881: no habrá lugar a la acción rescisoria.
Teniendo presente lo que dispone esta norma, la figura de la lesión resulta aplicable a contratos de compraventa
de bienes raíces que no se hubiere hecho por el ministerio de la justicias es más amplio que el de una venta forzada
es una venta que se hace en pública subasta.
La jurisprudencia ha dicho que tampoco serían susceptibles de rescindirse por lesión enorme los contratos
aleatorios. Si procede en la venta de cuotas, de derechos sobre inmuebles.
2) La lesión, esto es desequilibrio entre las prestaciones, sea enorme en los términos señalados por el legislador
en el art. 1889.
El legislador señala que el vendedor sufre de lesión enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del
justo precio de la cosa que vende.
El comprador por su parte, sufre de lesión enorme cuando el justo precio de la cosa es inferior a la mitad del precio
que paga por ella. El justo precio equivale al valor del mercado de la cosa, cuestión que le corresponderá determinar
al juez. El juez podrá tener en cuenta el avalúo fiscal.
“El justo precio se refiere al tiempo del contrato”. Art. 1889 inc. 2°
Esta frase ha generado discusión respecto de su aplicación en el caso de los contratos de compraventa de bienes
raíces que han sido de precedida del contrato de promesa en que el precio se había ajustado al momento de
celebrar la promesa.
La cuestión es que a que contratos se refiere el art. 1889 ¿Qué ocurre si el precio era justo al tiempo del contrato
de promesa y deja de serlo al tiempo del contrato de compraventa?
El contrato de promesa de compraventa de un bien raíz no es susceptible de rescindirse por lesión enorme solo lo
es el contrato de compraventa.
Existen 2 posiciones a nivel jurisprudencial:
 El justo precio debe ser considerado siempre al tiempo de la celebración del contrato de c/v de manera que si
al momento de celebrarlo el precio ha dejado de ser justo, podrá rescindirse por el contrato por lesión enorme.
 En presencia de un contrato de compraventa precedido de una promesa, si el precio era justo al tiempo de la
promesa no podrá rescindirse el contrato de compraventa por lesión enorme aunque el precio deje de ser justo al
momento de perfeccionarse la venta.
Efectos de la Lesión Enorme:
Los efectos de esta figura operan previa declaración judicial para que el contrato se rescinda es menester que la
parte perjudicada entable la correspondiente acción y el tribunal lo acoja y declare como rescindido el contrato.
La particularidad que tiene esta rescisión es que una vez declarada la parte contra la cual se pronuncia puede
enervar la resolución completando o devolviendo la diferencia que corresponda.
Una Sentencia Judicial puede quedar sin efecto por actitud de una de las partes (Art. 1890).
A) Comprador puede:
 Consentir en la rescisión.
 Completar el justo precio con deducción de una décima de la parte.
B) Vendedor puede:
Consentir en la rescisión.
Restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una décima parte.
Caso en que el contratante se allana y acepta la rescisión del contrato: el legislador regula de manera especial los
efectos que se siguen de esta rescisión en primer lugar en lo que se refiere a frutos el comprador tendrá que restituir
aquellos que se produzcan con posterioridad a la notificación de la demanda.
En 2º lugar las partes no tienen derecho a que se les reembolsen los gastos en que hubiera incurrido con ocasión
del contrato.
El comprador no está obligado a restituir los deterioros que haya sufrido la cosa excepto en cuanto el comprador
se hubiere aprovechado de ellos.
La rescisión del contrato de compraventa no afecta los derechos reales constituidos por el comprador anterior a la
declaración de nulidad.

C. EL ARRENDAMIENTO
i. Definición, importancia y características
Definición
Un contrato de arrendamiento, es un acuerdo celebrado entre un arrendador y un arrendatario, donde se obligan
recíprocamente, a prestar un servicio, y la otra a pagar por ese goce.
Las partes al firmar el contrato de arriendo, se encuentran legalmente obligadas a cumplir con los términos del
contrato.
Importancia
,kdmkd
Características
malls
ii. Clases de arrendamiento
Temporales: son aquellos contratos pactados mes a mes.
Indefinidos: contratos sin fecha de término.
Contratos a plazo fijo: contratos donde se establece una fecha para dar término al arrendamiento.
ii. Arrendamiento de cosas. Definición, elementos, efectos, extinción. Reglas Particulares del contrato de
arrendamiento de los bienes raíces urbanos. Breve análisis de la ley 18.101
3 ¿Cuáles son las obligaciones del arrendador?
3.0.1 Entregar al arrendatario la cosa arrendada.
3.0.2 Mantener en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada
3.0.3 A librar al arrendatario de toda turbación en el goce de la cosa arrendada.
4 ¿Cuáles son las obligaciones del arrendatario?
4.0.1 ¿Cómo poner término al contrato de arrendamiento?
4.0.2 Juicios relativos a los contratos de arriendo

D. EL MANDATO
El contrato de mandato se encuentra regulado en el Libro IV, Título XXIX, Arts. 2116 al 2173 del C.C.
i. Concepto, importancia y características del mandato
Concepto.
Art. 2116 c.c.
Contrato en que una persona confía la gestión de uno o más de sus negocios a otra que se hace cargo de ellos por
cuenta y riesgo de la primera.
Características.
 Consensual. Art. 2123 y 2124 c.c. Se perfecciona por el acuerdo de las partes, que puede ser verbal o escrito,
teniendo en cuenta que no se admite prueba testimonial sino, de acuerdo a las reglas generales. La aceptación del
mandato puede ser expresa o tácita, ésta última se presume de los actos del mandatario. El silencio no constituye
aceptación tácita Excepto en el caso señalado por el Art. 2125 c.c. (Quienes por su profesión se encargan de
negocios ajenos están obligados a expresar su aceptación dentro de un plazo, luego del cual su silencio se entiende
como aceptación)
 Oneroso. El mandato es generalmente oneroso, ya que naturalmente se entiende remunerado, así lo
demuestra el código al establecer como una de las obligaciones del mandante, el pago de la remuneración pactada
(al mandatario) o la generalmente acostumbrada.
 Es un contrato bilateral. Aunque fuese gratuito, el contrato de mandato siempre importa obligaciones de
ambas partes.
 Se actúa por cuenta y riesgo de un tercero. El mandatario no necesariamente debe actuar a nombre del
mandante, puede actuar a nombre propio, y las obligaciones recíprocas entre mandatario y mandante persisten,
aunque ante terceros responda el mandatario y no el mandante.

ii. Elementos del Mandato

1) Elementos de la esencia.
a. Se obra por cuenta ajena.
b. Bilateralidad.
c. Ctto. Intuito personae, se celebra en atención a la persona.
2) Elementos de la naturaleza.
a. Onerosidad.
b. Representación.
c. Administración.
3) Elementos de accidentales.
a. Cláusula de libre administración
b. Cláusula de riesgos.

Mandato y Representación. Arts. 1448 y 2151 c.c.

La representación es un elemento de la naturaleza del mandato, esto es, no requiere especial mención. Siempre
que el mandatario obre por cuenta y a nombre del mandante. Si obra a nombre propio, la representación queda
excluida y los efectos del acto celebrado por el mandatario se radican en su persona, aunque entre mandante y
mandatario seguirán vigentes las obligaciones que emanen de los actos que el mandatario haya celebrado en
cumplimiento de la gestión encomendada por el mandante.

iii. Clases de mandato

1) Especial o General: Art. 2130 c.c. Dependiendo de si el mandato comprende uno o más negocios determinados
del mandante; o bien, todos los negocios aun si se exceptúan algunos.
2) Definido o indefinido: Dependiendo de si señala o no las facultades que comprende el mandato.

iv. Efectos del contrato: obligaciones del mandatario y obligaciones del mandante
1) Obligaciones del Mandatario.
a. Ejecutar el mandato.
Para la debida ejecución del mandato la ley otorga al mandatario determinadas facultades (supletorias a la voluntad
de las partes):
--> Art. 2132 c.c. facultad de administración: que comprende todos los actos que la ley señala como actos de
administración (pagar deudas, cobrar créditos, iniciar juicios contratar reparaciones etc).
--> Art. 2135 c.c. Delegación.
--> Art. 2151 c.c. Representación.

b. Rendir Cuentas. Arts. 2155 al 2157 c.c.

Deberá rendir cuentas de su gestión;
Será responsable por lo que ha recibido de terceros en razón del mandato;
Deberá intereses por aquellos dineros que haya empleado en utilidad propia;
Deberá intereses por el saldo que resulte en su contra después de rendir cuentas, y desde que se ha constituido en
mora;
Además, será responsable de lo que ha dejado de recibir por su culpa.

2) Obligaciones del Mandante.

a. Cumplir las obligaciones contraídas por el mandatario. Art 2160 c.c.
Requisitos para que el mandante se encuentre obligado frente a terceros:
--> Que el mandatario haya obrado a nombre del mandante.
--> Dentro de los límites del mandato.
--> Si el mandatario no obró dentro de los límites; el mandante puede ratificar dichos actos, si lo hace esta obligado
a cumplir las obligaciones,
--> Estará igualmente obligado frente a los 3os que de buena fe hayan contratado con el mandatario, a menos que
el mandatario no les haya dado a esos terceros suficiente conocimiento de sus poderes (en cuyo caso esta
personalmente obligado el mandatario), o bien cuando el mandatario se haya obligado personalmente.

b. Art. 2158 c.c. Demás obligaciones del mandante.

--> Provisión de fondos.
--> Reembolso de gastos.
--> Remuneración pactada o usual.
--> Pago de las anticipaciones con intereses corrientes.
--> Indemnizaciones por pérdidas.

v. Extinción del mandato. Art. 2163 c.c.

Las causales de extinción del mandato son las siguientes:
c) Desempeño del negocio.
d) vencimiento del plazo.
e) revocación del mandante.
f) renuncia del mandatario.
g) Muerte, mandante o mandatario.
h) Quiebra o insolvencia. mandante o mandatario.
i) Interdicción. mandante o mandatario.
j) Cesación en las funciones del mandante.
k) Matrimonio de la mujer casada en sociedad conyugal: el marido puede revocar el mandato si se refiere a actos
relativos
a bienes cuya administración le corresponda.
l) Falta de uno de los mandatarios conjuntos.

3. CONTRATOS REALES (Comodato, Mutuo, Deposito)

Los contratos reales en cuanto a su perfeccionamiento se realizan con la entrega o la tradición de la cosa (art.1443)
Se confunde la fase de nacimiento con la de cumplimiento.
Son esencialmente gratuitos.
Son sinalagmáticos imperfectos. En ppio el único obligado es el deudor, pero este puede adquirir obligaciones
posteriores como la de indemnización.
A. EL COMODATO art. 2174
i. Definición, características y requisitos
Definición
“El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una
especie mueble o raíz, para que haga uso de ella con el cargo de restituir la misma especie después de terminado
el uso”
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.
El comodato recae sobre una cosa no fungible que una parte (el comodante) entrega a otra (comodatario) para que
la use y conserve. Transcurrido un plazo
estipulado, o solicitada la restitución por el comodante, el comodatario deberá restituir la misma cosa que recibió
al comodante. Son ejemplos de cosas no fungibles: autos, casas, etc.
Aquí no se produce una transferencia del dominio, sino simplemente se entrega la tenencia temporal sobre la cosa,
por lo que el comodatario deberá cuidar y conservar la cosa para restituirla al comodante.
El comodato, a diferencia del mutuo es esencialmente gratuito, por lo que el comodatario se verá solamente
obligado a conservar la cosa y restituirla transcurrido el tiempo acordado de duración. En la conservación de la cosa
el comodatario responde por culpa levísima, por lo que debe emplear el cuidado que emplea un hombre juicioso
en la administración de sus negocios importantes.
Para el caso de que las partes desearan ceder el uso de una cosa no fungible a cambio de recibir el pago de una
renta, estaríamos ante el caso de un contrato de arrendamiento, por lo cual correspondería utilizar el documento
apropiado a ese tipo de contrato, por ej: contrato de arriendo de casa o departamento.
El plazo de duración del contrato de comodato puede ser determinado, si las partes pactan una cantidad de tiempo
de duración, o indeterminado si las partes acuerdan que el contrato terminará con la solicitud efectuada por el
comodante de devolución de la cosa prestada, tras la cual el comodatario deberá restituirla
Características:
1) Ppal
2) Real: con la entrega
3) Gratuito: este es un elemento esencial de este ctto.
4) Unilateral: comodatario.
5) Título de mera tenencia: reconoce dominio ajeno.
Cosas sobre las que recae: cosa puede ser ajena
1) Cosas no fungibles
2) Consumibles o no consumibles
3) Muebles o inmuebles.

ii. Efectos del Contrato

Son las distintas obligaciones y derechos que genera para comodatario como comodante.
COMODATARIO
1) Obligaciones del comodatario
1.1) O° de conservar la cosa
 1.2) O° de usar la cosa en los términos convenidos o según su uso ordinario. Sino el comodante tiene derecho
de indemnización y derecho de restitución.
1.3) O° de restituir la cosa prestada. (obligación indivisible) en el tiempo convenido y después del uso de la cosa
prestada debe restitutirse.
2) Derechos del comodatario
2.1) Derecho de retención
COMODANTE
Obligaciones del comodante:
1) Obligación de pagar expensas
2) Obligación de indemnizar perjuicios
iii. El comodato precario. Diferencia con el simple precario. Cuestiones forenses
Para el COMODATO PRECARIO hay dos casos
Primer caso: art. 2194 “El comodato toma el titulo de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la
restitución de la cosa prestada en cualquier tiempo”
Segundo Caso: art 2195 inc. 1° “Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se
fija tiempo para su restitución”
En estos casos la ley autoriza al comodante a pedir restitución en cualquier tiempo.
En cambio, el PRECARIO es tenencia de una cosa ajena ajena sin título.
Art. 2195 inc. 2° “Constituye también precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia
o mera tolerancia del dueño”
Este Precario es una situación de hecho, acá debe acreditar el demandante el dominio y que el demandado detenta
la cosa. A su vez el demandado debe acreditar la existencia de un titulo y que no la ocupa por ignorancia o mera
tolerancia del dueño.

B. EL MUTUO art. 2196

i. Definición, características y requisitos
Definición
“El mutuo o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas
fungibles con cargo restituir otras tantas del mismo género y calidad.”
El mutuo recae sobre una cosa fungible que una parte (el mutuante) entrega a otra (mutuario) para que la use. Al
usar la cosa, debido a que es fungible, la cosa se verá consumida. Así, el mutuario deberá restituir al mutuante una
cosa del mismo género y calidad, en la misma cantidad que la que le fue entregada por el mutuante. Son ejemplos
de cosas fungibles: alimentos, semillas, etc.
Téngase presente que, pese a que el dinero es una cosa fungible, no se encuentra considerada para este
documento, ya que existe otro documento específicamente para préstamos de dinero.
Es necesario que el mutuante sea dueño de la cosa entregada, de lo contrario no podrá transferir el dominio, que
es fundamental para el presente contrato. Si el mutuante no es dueño de la cosa entregada, el contrato de igual
manera se podrá celebrar, pero le será inoponible al verdadero dueño de la cosa.
El mutuo es un contrato gratuito por naturaleza, pero las partes pueden pactar el pago de intereses en cosas o
dinero.
Características
1) Ppal
2) Real: ya que necesita la tradición. Art. 684 y ss.
3) Naturalmente gratuito. Salvo el mutuo de dinero (intereses)
4) Unilateral: mutuario
5) Titulo translaticio de dominio
Requisitos
1) Cosas que pueden darse en un mutuo: cosas fungibles
2) Calidad de las partes:
2.1) Mutuante: Es quien es capaz de enajenar y dueño de la cosa (sino no transfiere dominio).
Le es inoponible al demandado la acción reivindicatoria si la cosa mantiene su identidad. Sino hay que distinguir
2.2) Mutuario: el que es capaz de obligarse, sino el contrato es nulo y el mutuante no podrá recuperar la cosa,
a menos que pruebe que el incapaz se ha hecho mas rico.

ii. Efectos
Son las obligaciones del mutuario y mutuante
Obligaciones Mutuario
1) Obligación de restitución
1.1) En cuanto al objeto
- Caso de dinero
- Caso de otras cosas fungibles
1.2) En cuanto a la época
 - Rige lo acordado
- Falta de acuerdo
2) Obligación de pagar los intereses.
Obligaciones Mutuante:
1) Obligación de indemnizar por la mala calidad de la cosa o vicios ocultos

4. CONTRATOS DE GARANTIA
Garantía: Son los diversos medios de que puede hacer uso el acreedor para ponerse a cubierto de la insolvencia
del deudor. (Somarriva)
Caución: Definida en el Art. 46 c.c. "caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la
seguridad de otra obligación propia o ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y la prenda"
Jurídicamente no son sinónimos. Entre ambos términos existe una relación de género especie, ya que toda caución
es una garantía más no toda garantía constituye caución, por tanto, garantía es el género y caución la especie.
EJ: el derecho legal de retención constituye una garantía, pero no es una caución.
A. LA PRENDA
El contrato de prenda se encuentra regulado en el Título XXXVII, del Libro IV. Arts. 2384 al 2406 c.c.
i. Concepto y Características
Concepto
Art. 2384 c.c. "Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de
su crédito"
Doctrina agrega "...otorgándole la facultad de perseguir la cosa empeñada, retenerla en ciertos casos y pagarse
preferentemente con el producto de la realización de la prenda, si el deudor no cumple la obligación garantizada"
Este concepto puede designar tanto
a) al contrato;
b) la cosa empeñada que se entrega;
c) el derecho real que nace para el acreedor sobre la cosa.
Características
a) como contrato es:
- Real; En el caso de la prenda común, dado que las prendas especiales son contratos solemnes.
- Unilateral. El que se obliga es el acreedor a la restitución de la cosa empeñada (o prenda) una vez que su crédito
ha sido satisfecho íntegramente.
- Accesorio.
- otorga privilegio. De 2ª Clase y especial (se ejerce sobre cosa determinada)
- Es un título de mera tenencia.
b) como derecho real es:
- es un derecho mueble.
- Es indivisible. ya que sólo puede restituirse íntegramente; Según el Art. 2396 c.c. el deudor no puede exigir la
restitución de la prenda en todo o parte mientras no haya pagado la totalidad de la deuda. el pago parcial no faculta
al deudor para exigir la restitución parcial de la cosa empeñada, aunque sea susceptible de ser dividida en partes y
aunque la obligación a la que acceda sea divisible.
ii. Elementos del contrato: Formas del contrato, capacidad, cosas que pueden empeñarse
Debe contar con los elementos esenciales generales de todo contrato y los especiales de la prenda.
a) Entrega: mediante la entrega se perfecciona el contrato de prenda. Existen diversas formas de entrega según sea
la prenda; en la prenda común la entrega exige el traspaso material de la cosa que se empeña; en el caso de los
créditos esto sucede mediante la entrega del título; en la prenda comercial la entrega se efectúa mediante el
endoso; y en las prendas especiales la entrega se verificará por los medios que la ley especial haya fijado.
b) Capacidad: En cuanto a la capacidad, el constituyente debe tener la facultad de enajenar. Art. 2387 c.c.: dado
que la prenda es un acto de disposición que priva al que la constituye del uso y goce de la cosa.
c) Cosa empeñada:
- En la prenda común en principio pueden empeñarse todas las cosas muebles, excepto las cosas que no son
susceptibles de ser entregadas como las cosas futuras; ni las cosas ajenas (Art. 2387 c.c.) pero de todas maneras el
código ha regulado para el caso en que se entregue en prenda una cosa que no pertenece a quien la constituye
(Arts. 2390 y 2391 c.c.)
- En las prendas especiales, sólo se pueden empeñar ciertos bienes que la ley señala en cada caso.
d) Obligaciones que pueden caucionarse:
- En la prenda común pueden caucionarse todo tipo de obligaciones ya sean de dar, hacer o no hacer y también las
meramente naturales (Art. 1472 c.c.) mas no hay acuerdo respecto de la garantía general prendaria. Aunque hay
argumentos favorables: El código no lo prohíbe; Arts. 376 c.c. prevee un caso de prenda para obligación futura
indeterminada en cuanto a su monto; Art. 2401 c.c. extiende la prenda para obligación convenida, cumpliendo los
requisitos.
- En la prenda especial, se caucionan las obligaciones que la ley prevee; además en este tipo de prendas la clausula
de garantía general esta expresamente autorizada en unos casos y prohibida expresa o tácitamente en otros.
iii. Efectos del contrato
A) Derechos y Obligaciones del Acreedor.
- Derecho de retención. Art. 2396 c.c. otorga el derecho de conservar la tenencia de la prenda hasta el pago íntegro
de su crédito. Incluye el capital, los intereses, los costos y perjuicios. Esto a menos que el deudor pida sustituir la
cosa o el acreedor abuse de ella; Art. 2401 c.c. prenda tácita.
- Derecho de persecución. Otorga la acción reivindicatoria sobre su derecho real de prenda; reivindicatoria de la
posesión de la cosa empeñada.
- Derecho de venta. Art. 2397 c.c. puede solicitar la venta en pública subasta de la prenda del deudor moroso para
que se le pague con el producido. lo cual no excluye el derecho general de prenda. (La realización de la prenda se
encuentra regulada en el Decreto Ley nº776 de 9 de Diciembre de 1925)
- Derecho de preferencia. Art. 2474 c.c. (Prelación de Créditos) la prenda es un crédito privilegiado especial de 2ª
clase
- Obligación de restituir la prenda. Art. 2403 c.c. debe restituirla con los aumentos que haya sufrido por naturaleza
o tiempo, los frutos puede imputarlos al crédito rindiendo cuenta de ello al deudor y entregando el remanente. De
la obligación de restituir se derivan dos más: de conservarla y no usarla.

B) Derechos del Deudor. por tratarse de un contrato unilateral, el deudor no contrae obligación alguna, aunque
eventualmente se verá obligado a pagar los costos y perjuicios que hayan ocasionado al acreedor prendario la
conservación de la cosa.
- Derecho a que se le restituya la cosa. Acción reivindicatoria o pignoraticia directa.
- Derecho a pedir el reemplazo de la prenda.
- Derecho a que se le indemnicen los deterioros de la cosa.
- Derecho a vender.
- Derecho a concurrir a la subasta.
- Derecho a pagar.

iv. Extinción de la Prenda

Por tratarse de un contrato accesorio, se puede extinguir (al igual que la fianza) por vía consecuencial o por vía
directa.
a) Consecuencial:
Toda vez que se extinga la obligación principal como consecuencia de su accesoriedad se extingue también la
prenda.
b) Directa:
- Destrucción total de la prenda. Art. 2406 c.c. a menos que la prenda se encuentre asegurada. (Art. 555 del Código
de Comercio)
- adquisición del dominio por el acreedor. Art. 2406 Inc 2º c.c.
- resolución del derecho del constituyente. Art. 2406 inc 3º c.c.
- abuso de la prenda por el acreedor. Art. 2392 Inc 3º c.c.

B. LA HIPOTECA
Se encuentra regulada en el Título XXXVIII del Libro IV, Arts 2407 al 2434 c.c.
i. Concepto, importancia y características (del dominio real y del contrato)
Concepto
- Definición legal: Art. 2407 c.c. "La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan
por eso de permanecer en poder del deudor"
- Doctrina: (Somarriva) Derecho real que recae sobre un inmueble que, permaneciendo en poder del constituyente,
da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien se encuentre y de pagarse preferentemente del
producto de la subasta"
Importancia de la hipoteca como derecho real y como contrato
Características del contrato:
a) Unilateral. Si se considera como contrato solemne: Se obliga únicamente el constituyente del derecho (o deudor):
a transferirlo el derecho de hipoteca (inscripción); y a conservar la cosa. Si se considera como contrato real, el
acreedor sería el único obligado: a alzar la hipoteca una vez satisfecho su crédito y el deudor no contraería
obligación alguna dado que la entrega es necesaria para el perfeccionamiento del contrato y no una obligación que
nace del mismo.
b) Accesorio. Lo cual no obsta a que la hipoteca pueda constituirse con anterioridad
c) Puede ser Gratuito u Oneroso. tomando en cuenta si se constituye por el propio deudor o por un tercero; y si se
constituye con anterioridad o conjuntamente con la obligación principal, o con posterioridad.
d) Solemne. Pues requiere de escritura pública e inscripción conservatoria. (Aunque un sector de la doctrina lo
considera un contrato real que se perfecciona con la entrega, en este caso inscripción conservatoria).
Características
a) Derecho real: Art. 577 c.c.
b) Derecho Inmueble: Art. 580 c.c. a Excepción del caso de las naves que el propio código de comercio reputa
muebles en su Art. 825 y que son susceptibles de ser hipotecadas.
c) Derecho accesorio: característica que deriva de su calidad de contrato de garantía y de la cual se desprenden a
su vez consecuencias jurídicas:
- se extingue junto con la obligación principal: excepción--> si la obligación principal se extingue por novación y
existe acuerdo de las partes para que la hipoteca subsista con su primitiva fecha para garantizar la nueva obligación.
- se transfiere y transmite junto con el crédito principal. (Art. 1906 c.c.)
- una excepción a esta característica la constituye la hipoteca abstracta, o hipoteca con cláusula de garantía general.
Permite constituir hipoteca una sola vez para garantizar todos los créditos que el deudor vaya a contraer en el
futuro.
d) El bien permanece en manos de quien lo constituye. según la propia definición que da el código Art. 2407 c.c.
e) Otorga al crédito principal preferencia para pagarse con el producto de la realización del bien hipotecado. Es un
crédito especial de tercera clase. art 2470 y 2477 c.c.
f) Es indivisible, Art. 2408 c.c. (igual que la prenda) cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de
ellas son obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella.
i. Clases de Hipoteca
En nuestro Derecho existen
 hipotecas especiales: Grava 1 o más predios determinados.
 Hipotecas públicas: En Chile existe régimen de publicidad de éstas.
 Hipotecas especificas: garantizan determinada obligación.
 Hipotecas generales: cauciona toda obligación del deudor a plazo futuro
 Hipotecas convencionales (Cc)
No hay en nuestro Derecho las:
 Hipotecas Ocultas: En Chile no porque todas deben inscribirse en el CBR
 Hipotecas Generales: En Chile únicamente especificas en que se refieren a bs raíces determinados
 Hipotecas legales e hipotecas judiciales: sólo atendiendo al origen de donde emana la obligación de
constituirla.
HIPOTECA LEGAL
 CPC art. 660 y 662. No existe de pleno derecho, se refiere al titulo que da origen al derecho de hipoteca, pero
siempre es necesario inscripción en el RCBR.
Opera en la partición de los bienes
Requisitos:
- Debe adjudicarse un bien raíz
- El valor de la adjudicación debe exceder el 80% del haber proba del adjudicatario.
- Que el adjudicatario no pague el exceso de contado.
Características
- Especial: recae sobre el inmueble adjudicado.
- Determinado: cauciona el alcance que resulta en contra del adjudicatario.
- Publica: requiere inscripción en el RCBR (conjuntamente con mismos títulos de la adjudicación también la
hipoteca por el valor de lo alcances)

 C de AGUAS
Quienes sean “comuneros” en comunidades de agua deben concurrir a los gastos de mantención de la
comunidad, a prorrata de sus derechos.
Los derechos de aprovechamientos de aguas quedaran gravados de pleno derecho, con preferencia a toda
prenda, hipoteca u otro gravamen constituido sobre ellos. En garantía de las cuotas de contribución para los
gastos que fijen las juntas y directorios.
 NORMAS DE LA QUIEBRA

iii. Elementos de la Hipoteca

Debe cumplir con los requisitos y elementos de todo contrato y con los particulares.
a) Capacidad:
Art. 2414 c.c. señala que sólo puede constituir hipoteca sobre sus bienes la persona que sea capaz de enajenarlos.
Ya que la capacidad de enajenar no es la misma que la capacidad de obligarse; existen reglas especiales para los
pupilos, hijos no emancipados y la mujer casada.

b) Formalidades:
Arts. 2409 y 2410 c.c.
- Debe otorgarse por escritura pública y puede constar en la misma escritura que el contrato al que accede.
- Inscripción en el registro conservatorio correspondiente, para que opere la tradición del derecho real, equivale a
la entrega. Sin este requisito la hipoteca no tendrá valor alguno, según señala el Art. 2410 c.c. Se discute si
corresponde a una formalidad o a la forma de tradición del derecho real, la mayoría coincide en que se trata de la
forma de realizar la tradición. (Mensaje del C.C.) y es por ello que por ejemplo: (Art. 2419 c.c.) el acreedor
hipotecario de obligaciones futuras tendrá el derecho de hacerla inscribir en la medida que el deudor adquiera
bienes raíces, dado que el contrato se encuentra perfecto cumpliendo con la formalidad de escritura pública.
- En cuanto a los contratos de hipoteca celebrados en el extranjero sobre de bienes situados en Chile, deben seguir
las mismas formalidades tal como si se otorgaran dentro del país.
- Enunciaciones de la inscripción: Art. 2432 c.c. 1º individualización de acreedor y deudor; 2º fecha y naturaleza de
obligación principal; 3º Situación de la finca y linderos (ubicación) 4º monto de la hipoteca si quiere limitarse; 5º
fecha de la inscripción y firma del conservador.

c) Cosas que pueden hipotecarse:

c. 1. Inmuebles que se posean en propiedad: Art. 2418 c.c. "La hipoteca no podrá tener lugar sino sobre bienes
raíces que se posean en propiedad o usufructo, o sobre naves" (las reglas particulares relativas a la hipoteca de las
naves pertenecen al código de comercio)
c. 2. Inmuebles que se posean en usufructo. Lo que se grava realmente es el derecho de usufructo por lo tanto el
acreedor no tiene derecho a los frutos sólo tiene derecho a pedir la realización del derecho de usufructo. (Art. 2423
c.c.)
c. 3. naves o aeronaves. (mayores, según Art. 4º del D.L. Nº 2.222 Ley de Navegación)
c. 4. Hipoteca sobre concesiones mineras. Art. 218 del Código de Minería.
c. 5. Bienes futuros. Art. 2419 c.c. el contrato de hipoteca dará al acreedor el derecho de hacerla inscribir sobre los
inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y en la medida en que los adquiera.
c. 6. Hipoteca de cuotas. Art. 2417 c.c. la eficacia de la hipoteca, en este caso, es precaria y depende de los
resultados de la partición (que se le adjudiquen al comunero bienes hipotecables) ya que verificada la partición la
hipoteca afectará a los bienes que en razón de la cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren caduca
la hipoteca. A menos que posteriormente los adjudicatarios de los bienes ratifiquen la hipoteca (para precaver
generalmente se hace firmar a todos los comuneros para el contrato hipotecario, así no será necesaria posterior
ratificación)
c. 7. bienes en que se tiene un derecho eventual limitado o rescindible. El derecho de hipoteca se entenderá tener
la misma limitación, como en el caso de la hipoteca de usufructo; o si el derecho del constituyente estuviera sujeto
a condición resolutoria, declarada la resolución se aplica lo estipulado en el Art. 1491 c.c.
c. 8. hipoteca de cosa ajena. Existe consenso en que la hipoteca de cosa ajena adolece de NA. Art. 2414 c.c. al hablar
de "sus bienes" se referiría a que deben pertenecerle a contrario sensu si n o le pertenecen le estaría prohibido.
Somarriva y Meza Barros discrepan argumentando:
- que no se trataría de una norma prohibitiva la del Art. 2414 c.c;
- El derecho real de hipoteca, es susceptible de ser adquirido por prescripción como todos los derechos reales no
exceptuados, según el Art. 2498 y el 2512 c.c. lo sujeta a las mismas normas que el dominio, y la tradición realizada
por quien no es dueño no anula la tradición, sólo la hace ineficaz para transferir dominio;
- Si en el caso de la prenda (Art 2390 c.c.) se acepta expresamente, no habría razón para excluir esta posibilidad en
el caso de la hipoteca.

d) Obligaciones susceptibles de caucionarse con hipoteca.

- Son susceptibles de ser caucionadas con hipoteca toda clase de obligaciones civiles o naturales, presentes o
futuras, directas o indirectas (Art, 2413 c.c.) y
- También son válidas las hipotecas que garanticen obligaciones de monto indeterminado: Art. 2324 c.c. inc 4º no
señala como requisito de inscripción señalar el monto de la obligación principal; Art. 2427 c.c. alude expresamente
a las deudas indeterminadas.
- Existe una limitación legal para el monto de la hipoteca, Art. 2431 c.c. no puede extenderse a mas del doble del
monto conocido o presunto de la obligación caucionada.
d.1 Cláusula de garantía general. Es de usual aplicación por parte de las instituciones bancarias para garantizar
cualquier tipo de obligación, actual o futura, directa o indirecta y la jurisprudencia les reconoce valor. (Arts. 2413
c.c.; 2432 c.c.; y 81 c.c.)

iv. Efectos del Contrato

Los efectos de la hipoteca se estudian con respecto:
A) Al bien hipotecado o finca; La hipoteca afectará al inmueble sobre el cual se constituye, pero es necesario además
precisar que la ley comprende dentro de este inmueble también: (Arts. 2420 al 2422 c.c.)
a) inmuebles por destinación; b) sus mejoras o aumentos; c) rentas devengadas por arrendamiento del inmueble;
d) Indemnizaciones debidas por aseguradoras; e) Monto de la indemnización por expropiación. Claramente para
ello el acreedor deberá ejercer su acción, y solicitar la realización del inmueble.
B) Al constituyente de la hipoteca o deudor;
De acuerdo a lo señalado por la doctrina el constituyente se encontraría limitado en el ejercicio de su derecho de
dominio y se encontraría privado de realizar actos que menoscaben la garantía y perjudiquen al acreedor. Al
respecto nuestra legislación establece dos reglas que permiten determinar en qué medida se encuentra limitado el
derecho del constituyente:
1º Deja salvo su derecho de enajenar e hipotecar el bien, Art. 2415 c.c.; se discute si podría constituir otros derechos
reales como usufructo, censo o servidumbre, la doctrina (Meza barros) señala que no podría dado que la garantía
se vería perjudicada, pero la ley no lo prohíbe expresamente.
2º Otorga derechos al acreedor ante el evento que la finca se perdiere o deteriorare en términos de no ser suficiente
para la seguridad de la deuda, se encuentran señalados en el Art. 2427 c.c. que se mejore la hipoteca; que se le
otorgue otra seguridad equivalente; en defecto de las anteriores, demandar pago inmediato si la obligación es
líquida (aunque este pendiente plazo) o solicitar medidas conservativas si la deuda es líquida pero condicional o
indeterminada.
C) Al acreedor hipotecario. para el acreedor hipotecario los efectos de la hipoteca son los derechos que la ley le
otorga en orden a obtener el cumplimiento de la obligación garantizada.
c.1) Derecho de venta: Art. 2424 c.c. Según el cual tiene para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas los mismos
derechos que el acreedor prendario sobre la prenda, se aplica por tanto el Art. 2397 c.c. según el cual tiene el
derecho de pedir que se venda en pública subasta la prenda y se le pague con el producido.
Nuestra legislación por tanto, no da valor alguno al pacto comisorio (que el bien pase directamente a manos del
acreedor ante el incumplimiento) *(Importaría, además, una violación expresa al Art. 2415 c.c. de acuerdo al cual
"el dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre enajenarlos o hipotecarlos no obstante estipulación
en contrario" el pacto comisorio importaría justamente una estipulación contraria dado que necesariamente
tendría que renunciar a ese derecho para que tuviera validez y la ley lo prohíbe. Adolece por tanto de objeto ilícito)*
c.2) Derecho de persecución. 2428 c.c. Facultad que deriva de la calidad de derecho real de la hipoteca, y que se
reafirma señalando este artículo "la hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien
fuere el que la posea, y a cualquier título que la haya adquirido"
c.3) Derecho de preferencia 2470 y 2477 c.c. El crédito hipotecario es de tercera clase y goza de preferencia para
su pago; es una preferencia específica ya que se pagará preferentemente con el producto de la realización del
inmueble gravado a su favor, pero si existe saldo insoluto, concurrirá al pago como simple valista.

v. Extinción de la hipoteca
Purga de la hipoteca:
Art. 2328 c.c. inc. 2º Inmediatamente después de establecer el derecho de persecución, el código señala una
excepción:
no se podrá perseguir el bien en manos de quien lo haya adquirido en pública subasta ordenada por un juez, con
tal que la subasta se haya hecho con citación personal, dentro del término del emplazamiento, de los demás
acreedores hipotecarios, los que serán cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda.
Debe tenerse en cuenta lo señalado en el Art. 492 del Código de Procedimiento Civil, que señala que citados los
acreedores (Art. 2428 c.c.) los que sean de grado anterior, según las reglas de preferencia establecidas en el Art.
2477 c.c. podrán pedir que les pague según sus grados o conservar sus hipotecas.
 VII. DERECHO SUCESORIO

a. DEFINICIÓN Y REGLAS GENERALES

A. Acepciones de la expresión “sucesión por causa de muerte”

Esta expresión puede usarse en dos sentidos: uno OBJETIVO y otro SUBJETIVO.
En un sentido OBJETIVO, entendemos por sucesión de una persona la masa o caudal de bienes dejados por ésta al
fallecer.
En un sentido SUBJETIVO, entendemos por sucesión los herederos del causante, el número de personas que
componen la sucesión de una persona. Con mayor precisión jurídica, sucesión por causa de muerte es la
transmisión del patrimonio de una persona o de bienes determinados, en favor de otras personas también
determinadas. En tal sentido, el art. 588 del CC. la incluye entre los modos de adquirir el dominio.

B. LA SUCESION DE MUERTE COMO UN MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO

La Sucesión por causa de muerte Se encuentra regulada en el Libro III del Código Civil (Arts. 951 al 1385) exceptuado
el último título que trata las donaciones entre vivos.}
Concepto
Modo de Adquirir el Dominio del patrimonio de una persona difunta, es decir, el conjunto de sus derechos y
obligaciones transmisibles, o una cuota de dicho patrimonio, como un tercio o un medio, o especies o cuerpos
ciertos, como tal casa o tal caballo, o cosas indeterminadas de un género determinado, como cuarenta fanegas de
trigo. Se encuentra minuciosamente reglamentada en el Libro III (Excepción último título)
Características generales:
1) MAD derivativo: el derecho de dominio no nace espontáneamente en el asignatario (heredero o legatario) sino
que su derecho proviene directamente del derecho que ostentaba el causante, y por tanto dependerá del mismo
en cuanto a la integridad del derecho que se adquiere.
2) MAD por causa de muerte: opera a causa de la muerte de una persona. único modo de adquirir que
necesariamente requiere la muerte (real o presunta) de quien, en este caso, transmite.
3) MAD a título gratuito: no significa un sacrificio económico para el adquirente. Lo cual no necesariamente significa
que dicha asignación implique un beneficio económico dado que tb se hace cargo de las obligaciones del causante.
Y si acepta en ciertos términos el asignatario, puede incluso obligar su patrimonio propio.
4) Puede ser a título singular o a título universal: (Arts. 951, 1097, 1104 c.c.) Puede adquirirse una universalidad
jurídica o una cosa determinada. Se sucede a título universal cuando se adquieren todos lo bienes y obligaciones
del causante o una cuota de ellos; Se sucede a título singular cuando se adquieren una o mas especies o cuerpos
ciertos, o una o más cosas indeterminadas de un género determinado.

C. EL DERECHO REAL DE HERENCIA

Concepto
El Derecho Real de Herencia (D.R.H) es la facultad que tiene una persona, para suceder en todo su patrimonio
transmisible a otra persona, esto es, todos sus derechos y obligaciones.
Modos de Adquirirlo.
El DRH puede adquirirse por 3 modos:
1) Sucesión por causa de muerte.
Es la manera más común de adquirir el DRH. No existe acuerdo en relación al título en este caso, algunos señalan
que sería la ley; otros que en la sucesión testamentaria el título es el testamento y en la sucesión abintestato, la
ley. En todo caso, la sucesión por causa de muerte como modo de adquirir opera de pleno derecho respecto de los
asignatarios universales (esto incluye tanto a los herederos universales, de cuota y remanente) y respecto de los
legatarios de especie o cuerpo cierto; En cuanto a los legatarios de género, éstos únicamente adquieren un derecho
personal para reclamar a los herederos su legado.
2) Tradición.
Teniendo como título la cesión de derechos hereditarios, se discute en este caso la forma de realizar la tradición, si
de acuerdo a los establecido para la tradición de los derechos personales, esto es, la entrega del título; o si debiese
realizarse mediante la inscripción conservatoria. La solución dependerá de qué se entiende que se cede, si se
entiende que se cede el derecho mismo, como universalidad jurídica, la doctrina postula que bastaría la entrega
del título de la que habla el Art. 684 c.c. En cambio, si se entiende cederse los bienes que la componen, entonces
deberá realizarse la entrega del título, o la inscripción dependiendo de los bienes que integren la herencia.
3) Prescripción. El derecho real de herencia se adquiere por prescripción adquisitiva en 10 años, esto es excepcional
dado que la prescripción ordinaria se adquiere en 2 ó 5 años según se trate de bienes muebles o inmuebles
respectivamente; Ahora bien, en caso de que el heredero putativo hubiese obtenido la posesión efectiva de los
bienes, puede alegar prescripción en 5 años. Se discute qué tipo de prescripción sería cada una, si ordinaria o
extraordinaria. Si analizamos los requisitos para una y a otra podemos ver que el código trata al heredero putativo
como poseedor regular, y por tanto esta sería una prescripción ordinaria.

Características del DRH.

 Es un derecho real, se encuentra enumerado en el Art. 577, después del dominio. Justamente por ser un
derecho real es independiente de los bienes que integran la herencia; trae aparejada su correspondiente
acción real, la Acción de Petición de Herencia; Se ejerce sobre una universalidad jurídica, sin respecto a
determinada persona.
 Es un derecho Universal. Se ejerce sobre todo el patrimonio del causante o una parte del mismo,
independientemente de los bienes que integren ese patrimonio.
 Como derecho es incorporal (no es mueble, ni tampoco inmueble)
Cesión del Derecho Real de Herencia.
Regulada en la después de la compraventa, dentro del título sobre "Cesión de Derechos", luego de la cesión de
derechos personales y antes de la cesión de derechos litigiosos. Libro IV, Título XXV, Párrafo 2º, Arts. 1909 y 1910
c.c. A pesar de ello, el tema de la cesión del derecho real de herencia no se agota en estos dos artículos solamente,
dado que en este párrafo no se resuelve el tema de la tradición.

Clases.
1) A título gratuito.
Este tipo de cesión se rige por las reglas de las donaciones entre vivos, el cedente no tiene ninguna responsabilidad
con respecto al cesionario.
2) A título Oneroso.
Se reglamenta por los Arts. 1909 y 1910 c.c.

Requisitos de la Tradición.
1º Que se haya producido la apertura de la sucesión. Es decir que haya fallecido el causante.
2º Que el heredero se desprenda del derecho, es decir, de la universalidad o de la cuota que le corresponde en la
sucesión, no de bienes determinados.
3º Algunos señalan que debe practicarse la inscripción conservatoria, si es que existen inmuebles, aunque existe tb
un sector que no lo considera requisito dado que el código nada dice al respecto, y que debiese procederse de
acuerdo a las reglas generales.
De todas formas, cuando el código trata "De las otras especies de tradición" en el párrafo 6 del título VI del Libro II,
señala en el Art. 688 que el heredero a pesar de la posesión legal que le confiere la posesión efectiva de la herencia,
no podrá disponer de un inmueble mientras no procedan las inscripciones respectivas. Es por ello que algunos
señalan que la tradición debiese ser mediante la inscripción respectiva. Pero hay que recordar que mediante la
cesión del derecho de herencia no se esta disponiendo de bienes determinados, sino que se esta disponiendo de la
universalidad jurídica y que escapa a la clasificación de bienes muebles o inmuebles.

Efectos de la cesión.
1) Derecho a tomar lo que al heredero corresponda en la herencia y a ser reembolsado por parte del cesionario en
caso de que se hubiere aprovechado de los frutos o percibido créditos.
2) Deber de participar del pasivo y de reembolsar o indemnizar al cedente de los costos prudenciales que hubiere
hecho en razón de la herencia.

D. LA APERTURA DE LA SUCESIÓN art. 955

Concepto
Doctrinariamente se ha definido la apertura de la sucesión como “El hecho que habilita a los herederos para tomar
posesión de los bienes hereditarios y se los transmite en propiedad” (M. Somarriva).
En nuestro ordenamiento jurídico, la apertura de la sucesión se encuentra regulada en el artículo 955 del Código
Civil. El citado precepto señala que “La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en
su último domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.”
Momento
De acuerdo al artículo en comento, la sucesión se abre al momento del fallecimiento del causante. Es importante
señalar que tanto la muerte real como la presunta dan origen a la apertura de la sucesión. Resulta primordial
establecer el momento preciso en el cual se produce el fallecimiento del causante, ya que este hecho puede resultar
trascendente en varios aspectos, a saber:
 El asignatario debe ser capaz y digno de suceder al momento de fallecer el causante. Las incapacidades e
indignidades para suceder deben entenderse en relación al momento del fallecimiento.
 Si el causante ha dejado un testamento, la validez de las disposiciones en él contenidas se determinará en
relación a la legislación vigente al momento de la muerte del testador.
  De acuerdo al artículo 1239 del Código Civil, los efectos de la aceptación o repudiación de las asignaciones se
retrotraen a la fecha de la muerte del causante.
 Nace la indivisión hereditaria. Si existe más de un heredero al fallecer el causante, se forma entre todos ellos
una comunidad. El patrimonio del causante pasa a ser común.
Siguiendo con el examen de la norma, ésta señala que la sucesión se abre en el último domicilio del causante. Esta
disposición tiene importancia, ya que de acuerdo a nuestro Código Orgánico de Tribunales, es juez competente
para conocer de todo lo relacionado con la sucesión por causa de muerte, el del último domicilio del causante. En
relación a la ley que rige la sucesión, en la legislación comparada no existe un criterio uniforme en este punto, ya
que en algunos países ésta se regla por la legislación del lugar en que se encuentran situados los bienes,
distinguiendo incluso algunos entre bienes muebles o inmuebles. En otras rige la ley de la nacionalidad o el domicilio
del causante.
Nuestro legislador optó por la solución más sencilla al señalar que la sucesión se regla por “la ley del domicilio en
que se abre, salvo las excepciones legales”. El artículo 955 constituye una clara excepción al principio del artículo
16 del Código Civil, norma que señala: “Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus
dueños sean extranjeros y no residan en Chile”. Si el último domicilio del causante no estaba en Chile, pero éste
deja bienes en nuestro país, aquéllos se regirán por la ley extranjera de conformidad al artículo 955, y no por la ley
chilena, como correspondería al aplicar el artículo 16.
El mismo artículo 955 del Código Civil, luego de enunciar la norma general en relación a la legislación aplicable a la
apertura de la sucesión, nos señala que existen excepciones a esta norma genérica. Las excepciones al artículo 955
son las siguientes:
 La muerte presunta. Con anterioridad señalamos que tanto la muerte real como la presunta originan la
apertura de la sucesión. Ahora bien, la muerte presunta debe ser declarada por el juez del último domicilio
que el desaparecido tuvo en Chile, no obstante exista constancia de que el presunto difunto tuvo su último
domicilio fuera del país. Como la muerte presunta se declara en Chile, la sucesión se abre en nuestro país y
consecuentemente se rige por la ley chilena.
 Caso del chileno que fallece fuera del país. La excepción se desprende del artículo 15 del Código Civil, que
dispone: “A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecerán sujetos los chilenos,
no obstante su residencia o domicilio en país extranjero” y en su número 2° “En las obligaciones y derechos
que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos” Así, si un
chileno fallece con domicilio en el extranjero, de conformidad al artículo 955 ya analizado, la sucesión se regirá
por ley extranjera, sin embargo, una parte de ella, en lo relativo a los derechos del cónyuge y parientes
chilenos, se aplicará la legislación de nuestro país.
 Caso del extranjero que fallece dejando herederos chilenos. A esta situación se refiere expresamente el
artículo 998 del Código Civil, que señala “En la sucesión abintestato de un extranjero que fallezca dentro o
fuera del territorio de la República, tendrán los chilenos a título de herencia o de alimentos, los mismos
derechos que según las leyes chilenas les corresponderían sobre la sucesión intestada de un chileno”. Así, si el
extranjero fallece fuera de nuestro país, los chilenos tendrán en esa sucesión abintestato los mismos derechos
que si ésta se hubiese abierto en Chile. Esto constituye una clara excepción al artículo 955 del Código Civil,
pues en una parte de dicha herencia no se aplicará la ley del último domicilio, sino que la chilena, a saber, la
relativa a los derechos de los herederos chilenos.

E. DELACIÓN DE LA HERENCIA art.956

Concepto.
El artículo 956, 1º del Código Civil, define la delación de una asignación. Se entiende por tal el actual llamamiento
de la ley a aceptar o repudiar una asignación por causa de muerte.
Momento en que se defiere la asignación.
Según el inciso 2º del artículo 956 del Código Civil, la delación de las asignaciones se produce, al igual que la apertura
de la sucesión, al fallecimiento del causante. La delación es una consecuencia de la apertura de la sucesión. Se
entiende como una oferta hecha por el legislador al asignatario, para aceptar o repudiar la asignación. Así las cosas,
fallecido el causante, distinguimos cronológicamente tres etapas: 1.- La apertura de la sucesión. 2.- La delación de
las asignaciones. 3.- El pronunciamiento del asignatario, en orden a aceptar o repudiar la asignación.
Delación de la asignación condicional.
En este caso, tal como indica el mismo artículo 956 del Código Civil, la delación se produce al momento de cumplirse
la condición. Tres situaciones debemos distinguir:
1.- La asignación está sujeta a condición suspensiva: la asignación se defiere al cumplirse la condición suspensiva.
Recordemos que el efecto propio de toda condición suspensiva es precisamente suspender la adquisición del
derecho.
2.- La asignación está sujeta a condición resolutoria: volvemos a la regla general, y la delación se produce al
fallecimiento del causante.
3.- La asignación está sujeta a una condición suspensiva que consiste en no ejecutar un hecho que depende de la
sola voluntad del asignatario: por ejemplo, dejo tales acciones a Juan, siempre que no se vaya al extranjero. Estamos
ante una condición meramente potestativa, que depende de la sola voluntad del asignatario. Por ello, dispone el
inciso 3º del artículo 956, que la delación se produce al momento de fallecer el causante, siempre y cuando al
asignatario rinda caución suficiente de restituir la cosa asignada, con sus accesiones y frutos, en caso de contravenir
la condición.
Con todo, si el testador dispuso que mientras está pendiente el cumplimiento de la condición, pertenecerá a otro
la cosa asignada, no se aplicará lo expuesto en los tres casos anteriores. En esta última hipótesis, estaremos ante
un fideicomiso, permaneciendo la cosa en poder del fiduciario mientras no se cumpla la condición.

F. EL DERECHO DE OPCIÓN
Adquisición de la herencia o derecho de opción (ius delationis)
“Derecho que se le confiere al asignatario de ACEPTAR la asignación haciéndola suya y convirtiéndolo en sucesor,
o bien REPUDIAR, quedando excluido de la sucesión del causante”
Es un derecho de opción personal de origen legal, no viene del causante.
Se justifica en que nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad y que puede ocurrir que la sucesión
tenga muchas deudas.

G. LA ACEPTACIÓN DE LA HERENCIA
Se discute si es o no un cuasicontrato. SOMARRIVA piensa que no es así y lo que pasa es que la ley equipara los
efectos de la aceptación de una herencia o legado a los de un cuasi contrato, ya que con la aceptación es “un acto
voluntario del heredero o legatario, en que éste toma sobre si la responsabilidad de una herencia o legado”. Sólo
es una declaración unilateral de voluntad en la que la ley fija sus efectos.
¿Desde cuándo se puede ACEPTAR?
Después de que se ha deferido art. 1226 CC.
Si es condicional: es necesario que ésta se haya cumplido.
Formas de Aceptación
1. Expresa: Cuando se toma el titulo de heredero, cuando lo hace en EP o privada, obligándose como tal heredero
o en un acto de tramitación.
2. Tácita: Cuando le heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intención de aceptar y que no
hubiera tenido que ejecutar sino en su carácter de heredero. Art. 1241.
- La Enajenación de cualquier efecto hereditario, áun para objetos de administración urgente. Art.
1241
- Si un asignatario vende, dona o transfiere de cualquier modo a otra persona el objeto que se ha
deferido o el derecho de suceder en él. Art.1230
Consecuencias: Art. 1245 CC. El que hace acto de heredero:
11) Sin previo inventario solemne: Sucede en todas las obligaciones transmisibles del difunto a prorrata de su
cuota hereditaria, aunque le impongan gravamen que exceda el valor de los bienes que hereda.
12) Procedimiento inventario solemne: Gozará del beneficio de inventario.

H. LA REPUDIACION DE LA HERENCIA
¿Desde cuándo se puede repudiar?
Después de la muerte del causante, aunque la asignación sea condicional y esté pendiente la condición.
Formas de Repudiación:
No está claro si puede ser expresa o tácita.
Para algunos debe seguirse la misma regla que para la aceptación
SOMARRIVA: el pronunciamiento de los asignataior puede ser expreso o tácito.
Otros señalan que debe ser expresa a menos que la ley permita otra cosa.
La repudiación debe ser generalmente expresa ya que el articulo 1235 señala Que no se presume de derecho, por
ende es un acto excepcional, necesita de un titulo concreto y de una prueba especial, debiendo constar de modo
inequívoco y notorio.

¿Hasta cuándo se puede aceptar o repudiar?

Hay que distinguir:
1) Si hay requerimiento judicial de cualquier persona interesada en que el asignatario se pronuncie sobre si acepta
o no la asignación en su favor:
Asignatario: Plazo: 40 días subsiguiente a la demanda. Ampliables hasta por un año
- Ausencia del asignatario
- Situados los bienes en lugares distintos
- Cualquier otro grave motivo
2) Si no hubiera requerimiento judicial: El asignatario puede aceptar o repudiar mientras conserve su derecho a
la asignación.
 Heredero: Conserva su derecho mientras otra persona no adquiera el derecho real de herencia por prescripcion
adquisitiva de 5 a 10 años.
Legatario:
- De Especie: Conserva su derecho mientras otro no adquiera por prescripcion adquisitiva.
- De Genero: Su derecho se extiende hasta que no prescriba su accion personal para exigir el
cumplimiento, 5 años contados desde que pudo entablarse.
REGLA GENERAL: todo asignatario puede aceptar o repudiar la herencia libremente.
EXCEPCIONES:
1) Incapaces: Los que no pueden administrar libremente sus bienes y sólo pueden ejercer su derecho de opción a
través de sus representantes legales o autorizados por ellos.
- Las asignaciones deferidas a ellos siempre deben aceptarse con beneficio de inventario, el cual se aplica de
pleno derecho a pesar de que voluntariamente no se haya hecho uso de él.
- No pueden repudiar una asignación cuyo valor supere un centavo, el representante legal o el incapaz
requieren autorización judicial, de lo contrario adolecerá de nulidad relativa.
- Mujer casada en sociedad conyugal: Quien acepta o repudia es el marido en su calidad de administrador de
los bienes sociales y de los propios de la mujer y ella solamente autoriza este acto ajeno pudiendo en caso
de que el marido se niegue injustificadamente al juez autorizarla para actuar por si misma.
2) Sustraen efectos de la Sucesión.
Heredero: - Pierde la facultad de repudiar
- pierde todo derecho respecto bienes sustraídos
Legatario: - sustrae el bien que le fue legado, pierde el derecho a la asignación.
- Sustrae la cosa de la que no es dueño. Debe restituirla doblada, conserva su derecho a la
asignación.

Características de la ACEPTACIÓN Y REPUDIACIÓN

1) Actos Unilaterales: Se perfeccionan con la declaración de voluntad de una sola parte.
2) Transmisible: Aún cuando fallezca sin saber que se le ha deferido.
3) Intransferible: No puede ser objeto de transferencia entre vivos.
4) Se ejerce en forma pura y simple: En la Sucesión no sólo tiene interés el asignatario, sino que también otras
personas.
5) Indivisibles: RG: No se puede aceptar una parte o cuota de la asignación y repudiar el resto.
EXCEPCIONES:
- Derecho de transmisión: Si la asignación hecha a una persona se transmite a sus herederos puede cada uno
de estos, aceptar o repudiar su cuota. Art. 1228 inc. 2.
- Misma persona se le hagan dos asignaciones diferentes: permite que se acepte una o repudie otra.
6) Operan retroactivamente Una vez hechas, desde el fallecimiento del causante adquirió la herencia (Heredero
y legatarios de especie)
En el caso del legatario de genero los efectos de la A o R se producen desde la manifestación de voluntad, por
ende si acepta los frutos de esos bienes le pertenecen desde que le fueron entregados o desde que los
herederos se han constituido en mora de hacerlo.
7) Irrevocables: RG: Una vez hechas no pueden dejarse sin efecto.
EXCEPCIONES:
a) A o R hecha por una incapaz sin las formalidades legales
b) Ha sido objeto de un vicio del consentimiento
- Sólo se refieren a la fuerza (grave, injusta y determinante) y al dolo (puede emanar de cualquier persona
menos de la contraparte)
c) Cuando Hay lesión en la aceptación
- Se entiende por lesión grave la que disminuyere el valor total de la asignación en mas de la mitad.
- Renace su derecho a repudiar y en tal caso no llevará nada en la herencia.
- Si el asignatario repudia en perjuicio de sus acreedores
La Doctrina discute la naturaleza de esta acción
Acción oblicua o subrogatoria / Acción pauliana o revocatoria / Presenta caracteres de ambas acciones / Forma
de aceptación hereditaria extraordinaria.

I. LA POSESION DE LA HERENCIA
La sucesión por causa de muerte otorga al heredero el dominio de la herencia. En lo que respecta a la posesión,
debemos distinguir tres clases: a) Posesión legal; b) Posesión real; y c) Posesión efectiva de la herencia.
i. Posesión legal: se encuentra establecida en el artículo 722 del Código Civil. Se caracteriza porque la otorga el
legislador presumiendo la concurrencia de los elementos que conforman la posesión, corpus y ánimus. En la
realidad, podrían faltarle al heredero ambos elementos, pero igual la ley los presumirá. Incluso, hay posesión legal
de la herencia, aunque el heredero ignore su calidad de tal. Cabe tener presente que la posesión legal del heredero
no es la misma posesión del causante. El heredero adquiere su propia posesión al momento de morir el causante.
Así queda de manifiesto con el tenor del art. 722 (...se adquiere...) en relación al art. 717. Se comprende entonces
que el legislador la otorgue de pleno derecho al heredero, pues de no haberlo establecido, existiría una laguna de
posesiones, entre la del causante y la de aquél que la adquiriera realmente.

ii. Posesión real: equivale a la posesión definida por el art. 700. Vale decir, requiere del corpus y el ánimus, pudiendo
estar radicada tanto en el verdadero heredero como en el falso. Podría ocurrir entonces que mientras el verdadero
heredero tiene la posesión legal -que nunca puede ostentar el falso heredero-, la posesión real o material está en
manos del heredero putativo, pudiendo éste llegar a adquirir el dominio del derecho real de herencia en virtud de
la prescripción.

iii. Posesión efectiva: es una institución que inicialmente fue de carácter procesal y original de nuestra legislación,
y que hoy en día, puede ser tanto de carácter procesal como de carácter administrativo, según veremos. Es aquella
que se otorga por sentencia judicial o por resolución administrativa, a quien tiene la apariencia de heredero. Cabe
consignar que el decreto de posesión efectiva no confiere de un modo incontrovertible y definitivo la calidad de
heredero. Ello, porque:
1º De conformidad a lo dispuesto en el art. 877 del CPC, por el cual queda en claro que la ley sólo exige un
testamento en apariencia válido. Y si dicho testamento fuere en realidad válido sólo en apariencia, indudablemente
que el decreto de posesión efectiva no otorgará la calidad de heredero indiscutible.
2º El falso heredero que logró obtener en su favor el decreto de posesión efectiva de la herencia, adquiere el
dominio de la misma por prescripción de 5 años. Ello prueba que no le basta con el solo decreto judicial, para
ostentar tal calidad.
Importancia de la posesión efectiva:
1º Sirve para conservar la historia de la propiedad raíz. Recordemos que el auto de posesión efectiva debe
inscribirse en el Registro de Propiedad del Conservador correspondiente al último domicilio del causante. Art. 688.
Al mismo tiempo, tratándose de un registro público, permite saber a los interesados quienes ostentan la calidad de
herederos. 2º Respecto a la validez del pago: art. 1576, en cuanto es válido el pago hecho de buena fe, a quien se
encontraba en posesión del crédito. Así las cosas, si un deudor del causante paga la obligación, mediando buena
fe, al heredero a quien se concedió la posesión efectiva, el pago será válido, aunque después resulte que no era tal
heredero.
3º Origina una prescripción de plazo más breve para adquirir el dominio del derecho real de herencia. Se reduce el
plazo de 10 a 5 años (arts. 2512, 704 y 1269 del CC).
4º En materia tributaria, puesto que al Fisco le interesa que se determine quienes son los herederos y por ende los
obligados al pago del impuesto a las herencias. (Ley 16271).
Tramitación de la posesión efectiva: está regulada en los artículos 877 a 883 del Código de Procedimiento Civil, si
se trata de una sucesión testada, y en la Ley número 19.903, publicada en el diario Oficial de fecha 10 de octubre
de 2003, si se trata de una sucesión intestada; y en los arts. 25 y siguientes de la Ley 16.271, cualesquiera sea el
tipo de sucesión.

J. INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER

Requisitos para suceder por causa de muerte
Debemos estudiarlos desde dos puntos de vista: objetivo y subjetivo.
Desde un punto de vista objetivo, son las calidades y circunstancias que deben concurrir en las propias asignaciones
por causa de muerte, para ser válidas. Desde un punto de vista subjetivo, son las calidades y circunstancias que
deben concurrir en el sujeto beneficiado con la asignación hereditaria.
Tres requisitos debe reunir el asignatario:
1º Debe ser capaz de suceder.
2º Debe ser digno de suceder.
3º Debe ser persona cierta y determinada (art. 1056 del CC)
Estudiaremos por el momento los dos primeros requisitos subjetivos (aplicables en la sucesión testada e intestada),
mientras que el tercero subjetivo, así como los objetivos, serán tratados en el marco de las asignaciones
testamentarias.
13) Capacidad para Suceder
La regla general es que todas las personas son capaces para suceder. La capacidad para suceder es la aptitud de
una persona para recibir asignaciones por causa de muerte: art. 961 del CC. Por lo demás, se trata del mismo
principio general consagrado en el art. 1446 del CC. En consecuencia: a) Las incapacidades para suceder son una
excepción y por ende debemos interpretarlas restrictivamente, excluyéndose toda interpretación analógica. b)
Quien invoque la existencia de una incapacidad para suceder, debe probarla.
Cinco son las incapacidades para suceder: a) No existir al momento de abrirse la sucesión. b) Falta de personalidad
jurídica. c) Haber sido condenado por el crimen de "dañado ayuntamiento". d) La del eclesiástico confesor. e) La
del notario, testigos del testamento y ciertos parientes del primero y sus dependientes.
i. No existir al momento de abrirse la sucesión: art. 962 del CC. Se justifica la causal de incapacidad, porque quien
no existe no es persona, y quien no es persona no puede ser titular de derechos. Sin embargo, para suceder no es
necesario tener existencia legal; basta con la natural, es decir, es suficiente que la criatura esté concebida. Así lo
pone de manifiesto el art. 77 del CC, al aludir a los llamados derechos eventuales de la criatura que está por nacer.
Si la criatura que estaba concebida al momento de la apertura de la sucesión nace pero su nacimiento no constituye
un principio de existencia de acuerdo al art. 74, inc. 2 del CC, nada adquiere en definitiva. En cambio, si el nacimiento
constituye un principio de existencia, se consolidan los derechos adquiridos estando en el vientre materno.
Debemos tener presente en todo caso, la hipótesis de suceder por derecho de transmisión a que se refiere el art.
962 del CC, pues en ella bastará existir al momento de abrirse la sucesión del transmitente o transmisor.
Excepcionalmente, la ley permite suceder sin tener existencia natural; en otros casos, además de tal existencia,
exige otros requisitos. Estas excepciones son: - Caso del asignatario condicional: art. 962, inc. 2 del CC. Puesto que
el asignatario condicional sólo adquiere su asignación al cumplirse la condición, es lógico que exista en ese
momento. En armonía con lo anterior, el art. 1078, inc. 2 del CC. establece que si el asignatario muere antes de
cumplirse la condición, ningún derecho transmitirá a sus herederos. - Asignaciones hechas a personas que no
existen, pero se espera que existan: art. 962, inc. 3 del CC. La asignación será válida, siempre y cuando la persona
llegue a existir dentro de los 10 años, contados desde la apertura de la sucesión. - Asignaciones hechas en premio
de servicios a personas que no existen: valen, con la misma limitación del caso anterior, esto es, que lleguen a existir
en el plazo de 10 años. art. 962, inc. 4. Ejemplo clásico de lo anterior, es aquel legado dejado por quien muere de
una enfermedad hasta ese momento incurable, para aquel que descubra un remedio contra dicha enfermedad. En
los dos últimos casos, se explica el plazo de 10 años, dado que es el término máximo por el cual se consolidan todas
las situaciones jurídicas.

ii. Falta de personalidad jurídica: art. 963 del CC. Hay en verdad una íntima relación entre los arts. 962 y 963 del
CC, puesto que en el fondo establecen la misma regla, el primero para las personas naturales y el segundo para las
jurídicas El inc. 2º del art. 963 del CC establece una excepción, cuando se trata de asignaciones que tienen por
objeto la creación de una fundación. Es el caso, muy frecuente, de las fundaciones que se crean por testamento. La
asignación viene a ser un verdadero derecho eventual, sujeto a un hecho futuro e incierto, que consiste en la
aprobación legal de la fundación, es decir, la obtención de personalidad jurídica. Se ha suscitado una controversia
doctrinaria, propia del Derecho Internacional Privado, acerca de la capacidad para suceder de las personas jurídicas
extranjeras. Se ha distinguido entre personas jurídicas de Derecho Público y de Derecho Privado. En cuanto a las
primeras, se ha dicho que sería evidente que tienen tal capacidad, porque existen de iure, sin necesidad de
reconocimiento de la autoridad, a diferencia de las de Derecho Privado. Un Estado o una municipalidad extranjeros,
por ejemplo, existen sin necesidad de reconocimiento de ninguna autoridad. Así lo aceptan unánimemente la
doctrina y la jurisprudencia nacional y extranjera. Respecto a las personas jurídicas de Derecho Privado, la doctrina
se ha dividido. Hay quienes opinan que carecen de capacidad para suceder en Chile, atendido el art. 963 del CC,
pues alude a "cualesquiera" que no sea persona jurídica. Ahora bien, el art. 546 del CC, sin distinguir entre personas
jurídicas nacionales o extranjeras, establece que no tendrán tal calidad las que no hubieren obtenido la aprobación
de la autoridad chilena, representada por el Presidente de la República. Agregan, invocando las normas que
consagran entre nosotros el principio de la territorialidad, que no cabe sostener que el art. 546 del CC no se aplica
a las personas jurídicas extranjeras, dado que el art. 14 del CC dispone que la ley rige para todos los habitantes de
la República, chilenos o extranjeros; y a que el art. 16 del CC señala que los bienes situados en Chile, se rigen por
nuestra ley (y es sobre tales bienes en los cuales debería hacerse efectiva la asignación). Otros sostienen sin
embargo, que resulta absurdo exigir el reconocimiento de la autoridad chilena a personas jurídicas que no ejercer
n mayores actividades en Chile, sino solamente recibir una asignación. Recuerdan que la regla general es la
capacidad para suceder (art. 961) y que el art. 963, siendo excepcional, no puede extenderse en su aplicación a las
personas jurídicas extranjeras que no hayan obtenido reconocimiento de la autoridad chilena, si el mismo art. no
lo hace. Agregan que los arts. 14 y 16 no son aplicables en este caso, porque estas personas no son "habitantes" de
nuestro país, ya que vienen a desarrollar una actividad totalmente transitoria, y porque, en cuanto al art. 16, él se
aplica a los bienes y no a la capacidad.

iii. Incapacidad de las personas condenadas por el crimen de dañado ayuntamiento: art. 964 del CC. Cabe advertir
que hoy, no existe el delito de “Dañado ayuntamiento”. Los hijos de dañado ayuntamiento, fueron eliminados por
la Ley número 5.750 del año 1935. Se entendía por tales los hijos ilegítimos nacidos de relaciones adulterinas,
incestuosas o sacrílegas (aquellos concebidos por clérigos de órdenes mayores o personas que habían profesado
votos solemnes de castidad en orden religiosa, reconocida por la Iglesia Católica). Se trata, hoy en día, de una
incapacidad que afecta al condenado por adulterio (que ha perdido su connotación penal) y por delito de incesto
con el causante (no así en lo que concierne a relaciones sacrílegas, pues se trata de una hipótesis jurídica derogada
de nuestra legislación civil). Para que opere esta causal, es necesario que exista condena, antes del fallecimiento
del causante, o a lo menos, acusación, traducida en una condena con posterioridad al fallecimiento del causante.
Al decir de Pablo Rodríguez Grez, “Se trata en el fondo de un calificado demérito para suceder, ya que no se ajusta
a la moral ni a las buenas costumbres dar validez a una asignación hecha por el causante a quien ha mantenido con
él relaciones al margen del matrimonio, o con sus ascendientes y descendientes en línea recta, sea por
consanguinidad o afinidad, o con sus colaterales hasta el segundo grado inclusive por consanguinidad”(Instituciones
de Derecho Sucesorio, Volumen 1, Editorial Jurídica de Chile, 1995). Sin embargo, no se aplica la incapacidad,
establece el artículo 964, si el asignatario alcanzó a contraer matrimonio civil con el causante. Cabe efectuar las
siguientes precisiones al respecto: • Esta situación no se aplica en realidad al delito de incesto, pues se configura
un impedimento dirimente contemplado en los artículos 5 y 7 de la Ley de Matrimonio Civil, de manera que nunca
podría contraerse matrimonio valido entre los partícipes del delito de incesto; • Respecto al adulterio, podría darse
la situación, cuando decretada la separación judicial por adulterio, el matrimonio queda disuelto después por
fallecimiento del cónyuge inocente, y el culpable contrae nuevo matrimonio. Si fallece el cónyuge culpable, el otro,
que fue co-reo en el adulterio, quedaría comprendido en la incapacidad para suceder contemplada en el artículo
964 del Código Civil.

iv. Incapacidad del eclesiástico confesor: art. 965 del CC. Cabe señalar que el testamento debe haber sido otorgado
durante la última enfermedad y a su vez el confesor, debe haberlo sido sea durante la última enfermedad, sea
habitualmente en los dos últimos años previos al otorgamiento del testamento. Tiene por fundamento esta causal
de incapacidad, la intención del legislador de preservar la libertad para testar, que podría verse mermada por el
natural ascendiente que sobre el testador pudo tener su confesor. La causal de incapacidad no se extenderá sin
embargo: - A la iglesia parroquial del testador - Ni sobre la porción de bienes que el confesor o sus deudos habrían
heredado abintestato, si no hubiere mediado testamento.

v.Incapacidad del notario, testigos del testamento y sus familiares y dependientes: art. 1061 del CC. No valdrá
disposición testamentaria alguna en favor de las personas enumeradas en el precepto. Esta causal también tiene
por objeto velar por la libertad de testar, ya que el legislador teme que el notario o los testigos presionen al testador
para beneficiarse con sus disposiciones testamentarias. Con el objeto de impedir que se burle esta causal, los
artículos 1062 y 1133 del CC disponen que las deudas que tengan por origen una declaración testamentaria, es
decir que el testador hubiere confesado deber en su testamento y que no existiere un principio de prueba por
escrito, serán consideradas como legados gratuitos. Con esto, se impide al notario o a los testigos invocar un crédito
que tenga tal origen, pues la declaración testamentaria será nula.
Características de las Incapacidades
Cabe consignar que las incapacidades son de orden público, miran al interés general de la sociedad y no al particular
del testador. Por ello, este no puede renunciar a la incapacidad, no puede perdonarla: art. 966 del CC. La nulidad a
que se refiere el precepto será la absoluta. Refuerza lo anterior el art. 1314 del CC, en relación al albacea. Otra
consecuencia que deriva del carácter de orden público de las normas que establecen las causales de incapacidad,
es que ésta existe sin necesidad de declaración judicial. La sentencia se limitará simplemente a constatar la
existencia de la causal de incapacidad. El art. 967 del CC deja en claro que el incapaz no adquiere la herencia o
legado de la que está en posesión, sino una vez cumplidos los requisitos de la prescripción. Tal prescripción, a juicio
de Somarriva, sería necesariamente la extraordinaria. Si bien la ley no lo dice, se desprendería de la naturaleza
misma de la incapacidad y de lo preceptuado en el art. 967 del CC, que exige la prescripción extintiva de todas las
acciones que existan contra el incapaz.
14) Dignidad para Suceder
Las indignidades consisten en la falta de méritos de una persona para suceder. Deben estar expresamente
señaladas por la ley, atendido lo dispuesto por el art. 961 del CC. Las causales de indignidad son 11, de las cuales
las principales son las 5 contempladas en el art. 968 del CC.
Las indignidades del art. 968 del Código Civil: son indignos de suceder al difunto,
i. El que cometió homicidio en su persona o la dejó perecer pudiendo salvarla.
ii. El que atentó contra la vida, honor o bienes del causante, o de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes
o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada. Al respecto, la jurisprudencia
ha dicho que, en los demás casos de indignidad, la causal misma puede acreditarse en el respectivo juicio de
indignidad. En cambio, en esta segunda causal de indignidad es necesario que en el juicio de indignidad se la pruebe
mediante sentencia criminal condenatoria.
iii. El que no socorrió al causante en estado de demencia o destitución, pudiendo hacerlo. Esta es una sanción por
incumplir el deber moral de socorrer a los parientes.
iv. El que por fuerza o dolo obtuvo una disposición testamentaria o impidió testar. Se trata de impedir que se
vulnere la libertad para testar. e) El que ha detenido u ocultado dolosamente el testamento. Para que opere la
indignidad es necesario que la detención u ocultamiento sean dolosos, pero como dice el precepto, se presume el
dolo (uno de los pocos casos excepcionales: art. 1459 del CC), por el solo hecho de la detención u ocultación. Se
trata de una presunción simplemente legal, que admite prueba en contrario.

Las demás causales de indignidad, están contempladas en los siguientes preceptos:

v. No denunciar a la justicia el homicidio cometido en el difunto: art. 969 del CC. El objeto de esta causal es
sancionar la negligencia del asignatario en perseguir judicialmente al asesino de su causante. Sin embargo, por una
razón muy humana, se libera de esta obligación de denunciar al cónyuge y parientes del homicida.
vi. No solicitar nombramiento de guardador al causante: art. 970 del CC. El legislador castiga aquí a los herederos
abintestatos que, estando autorizados por la ley para provocar el nombramiento de guardador del incapaz, no lo
hacen, denotando con ello negligencia respecto a los intereses del causante impúber, demente, sordo o
sordomudo. La obligación no se extiende sin embargo a los menores ni en general a los que viven bajo tutela o
curaduría.
vii. Excusa ilegítima del guardador o albacea: art. 971 del CC. Respecto del albacea, la norma se repite en el art.
1277, 2º del CC. La jurisprudencia ha estimado que no procede sostener que es indigna la persona que muere en
mora de aceptar el cargo, porque la ley se refiere al rechazo del albaceazgo sin probarse causa grave. En lo que se
refiere al guardador, el art. 971 del CC es complementado por el art. 530 del CC, que dispone que las excusas
aceptadas por el juez privan al guardador de la asignación que se le haya hecho en remuneración de su trabajo, y
las excusas sobrevinientes, de una parte de ella (art. 531 del CC).
viii. El que se comprometa a hacer pasar bienes del causante a un incapaz para suceder: art. 972 del CC.
Excepcionalmente, no incurrirán en la causal, aquellos inducidos a prometer por temor reverencial: 972, 2º del CC
(1456, 2º del CC, definición de temor reverencial). Contra-excepción que nos retorna a la causal de indignidad:
haber ejecutado lo prometido. El fundamento de esta indignidad reside en el carácter de orden público de las
incapacidades, que no pueden ser renunciadas por el testador. Se ha señalado sin embargo que el legislador se
equivocó al incluir esta causal entre las de indignidad en lugar de entre las de incapacidad, puesto que como
indignidad puede ser perdonada por el testador, burlándose la intención del legislador de impedir que el incapaz
adquiera la asignación.
ix. Albacea removido por dolo: art. 1300 del CC. Se hace indigno de tener parte alguna en la herencia.
x. Partidor que prevarica: art. 1329 del CC. Tengamos presente que prevaricar es dictar a sabiendas o por ignorancia
inexcusable, resolución de manifiesta injusticia.

Las anteriores son las causales de indignidad señaladas como tales por la ley. Los autores agregan otras tres, que
pueden ser equiparadas a la indignidad:
xi. La del menor que se casa sin el consentimiento de un ascendiente: art. 114 del CC.
Este caso puede ser considerado como un desheredamiento legal parcial, pero también como una causal de
indignidad, pues el ascendiente puede perdonarla en su testamento.
xii. El que se casa teniendo el impedimento de segundas nupcias: art. 124 en relación al art. 127, ambos del CC.
También aquí el hijo puede perdonar a su padre o madre en el testamento.
xiii. El cónyuge separado judicialmente, que hubiere dado motivo a la separación por su culpa: art. 994 del CC.
Igualmente, el otro cónyuge puede perdonarla en su testamento. Cabe tener presente sí que como fuente de
indignidad ésta tiene algunas diferencias con las demás causales: así, conforme al art. 324, la indignidad hace perder
los derechos alimenticios en los casos del art. 968 del CC (sin perjuicio que el juez pueda moderar el rigor del art.
324, si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante),
mientras que el cónyuge nunca pierde el derecho de alimentos, aunque la ley los reduce sólo a los que permitan
“una modesta sustentación”, arts. 322 y 175, ambos del CC).
Características de las indignidades:
Difieren de las que presentan las incapacidades, pues en las primeras no está comprometido el orden público, sino
que sólo el interés del causante. De tal principio fluyen las características de las indignidades:
a) El causante puede perdonar la indignidad: art. 973 del CC.
b) La indignidad debe ser declarada judicialmente: art. 974 del CC. El juicio de indignidad será ordinario, puesto
que la ley no señaló otro procedimiento especial. Puede ser provocado por todo aquél que tenga interés en excluir
al asignatario indigno. Entre ellos: los herederos de grado posterior que se beneficiarán con la exclusión del indigno;
los herederos conjuntos para adquirir la asignación por acrecimiento; el sustituto del indigno; los herederos
abintestato cuando declarado indigno el heredero o legatario, vaya a corresponderles a ellos la asignación; los
acreedores de los herederos, porque al excluirse al heredero indigno, se incrementa el patrimonio de los restantes
herederos y con ello el derecho de prenda general de los acreedores. Cabe agregar que la ley presume que el
indigno está de mala fe, habida consideración de lo dispuesto en el inc. 2 del art. 974 del CC. c) La indignidad se
purga con 5 años de posesión: art. 975 del CC. Encontramos aquí otra diferencia con las incapacidades, en las que
se requiere la prescripción de todas las acciones, es decir, un lapso de 10 años, conforme a lo expresado al tratar
de las últimas. ¿A qué posesión se refiere la ley; a la legal o a la real o material? Se ha señalado que tratándose de
un heredero bastaría la legal, del art. 722 del CC, dado que el indigno adquiere la asignación y sólo la pierde por
sentencia judicial. En lo concerniente al legatario sí se requiere posesión real o material, pues respecto de éste,
como estudiaremos más adelante, no existe posesión legal. d) La indignidad no pasa a los terceros de buena fe: art.
976 del CC.
La buena fe del tercero consistirá en ignorar la existencia de la causal de indignidad. e) La indignidad se transmite
a los herederos: art. 977 del CC. Los herederos del asignatario indigno adquieren la asignación con el vicio de la
indignidad.
PARALELO ENTRE LAS INCAPACIDADES E INDIGNIDADES.
Tienen varias características comunes: ambas son inhabilidades para suceder; ambas son de carácter excepcional;
y a una y otra se le aplican las disposiciones comunes de los arts. 978 y 979, ambos del CC, que luego veremos.
Sin embargo, existen importantes diferencias:
a) Mientras las incapacidades son de orden público, las indignidades están establecidas en el sólo interés del
causante.
b) La incapacidad no puede ser perdonada por el testador, quien en cambio sí puede renunciar a la indignidad; aún
más, la ley presume que perdona las indignidades, si deja una asignación al indigno con posterioridad a los hechos
constitutivos de la respectiva causal (art. 973 del CC).
c) El incapaz no adquiere la asignación; el indigno sí lo hace, y sólo por sentencia judicial puede ser obligado a
restituirla.
d) La incapacidad no requiere ser declarada por sentencia judicial; limitándose la declaración judicial a constatar su
existencia, pudiendo ser solicitada por cualquier persona; la indignidad sí debe ser declarada por sentencia judicial,
a petición del que tenga interés en excluir al indigno.
e) Dado que el incapaz nada adquiere en la herencia, nada transmite a sus herederos. El indigno les transmite su
asignación, aunque con el vicio de indignidad.
f) La incapacidad pasa contra terceros, de buena o mala fe. La indignidad no pasa contra terceros de buena fe.
g) El incapaz no adquiere la asignación mientras no prescriban todas las acciones que se pudieron hacer valer en su
contra (para Somarriva, adquiriría sólo después de 10 años, como se dijo en su oportunidad); el indigno, en cambio,
adquiere la herencia o legado por posesión de 5 años.
h) Las incapacidades, por regla general, son absolutas: a nadie pueden suceder los incapaces. En cambio, las
indignidades son siempre relativas; se refieren a situaciones de ingratitud producidas entre el causante y el indigno,
pudiendo el último suceder a otras personas con respecto a las cuales no les afecte igual vicio.
Disposiciones comunes a las incapacidades e indignidades.
1) Las incapacidades e indignidades no privan del derecho de alimentos. Excepcionalmente, (art. 979 del CC) sí lo
hacen, en los casos del art. 968 del CC, norma que está en armonía con lo que a su vez establece el art. 324 del CC,
que priva del derecho de alimentos en caso de injuria atroz, sin perjuicio de la facultad que la ley confiere al juez
en la materia. Conforme a lo dispuesto en el art. 324, sólo los casos del art. 968 constituyen injuria atroz.
2) Los deudores hereditarios o testamentarios no pueden oponer como excepción su incapacidad o indignidad: art.
978 del CC.
Se presenta aquí el problema de determinar qué entiende el legislador por tales deudores. Se han propuesto dos
interpretaciones:
La primera, estima que lo son aquellos que fueron deudores del causante en vida de éste. Por ejemplo, A adeudaba
al causante cierta suma de dinero, quien al fallecer deja un heredero incapaz o indigno, C. Este demanda a A,
exigiéndole el pago de la deuda. Para esta primera interpretación, A no podría oponer a C la excepción de
incapacidad o indignidad.
Sin embargo, se ha señalado que esta interpretación sería aceptable sólo para el caso de una indignidad, pero no
para una incapacidad. En efecto, si bien el heredero indigno adquiere la asignación mientras no exista sentencia
que declare la indignidad, el incapaz no adquiere la herencia o legado. Sería absurdo por ende que tal heredero
incapaz, que no ha adquirido la herencia, pueda demandar al deudor hereditario sin que éste no pueda oponerle
como excepción la incapacidad del actor.
Una segunda interpretación, de Somarriva, postula que el deudor hereditario o testamentario es el propio
heredero; vale decir, es una interpretación inversa a la primera. En este caso, sería el causante quien debería la
suma de dinero a A. El causante, al fallecer, deja un heredero incapaz o indigno, C. Este sería el deudor hereditario
o testamentario. Demandado por A, C no podría oponer como excepción su propia incapacidad o indignidad. Esta
segunda interpretación parece más lógica.

K. EL DERECHO DE TRANSMISIÓN
Concepto.
Puede ocurrir que después de deferida la asignación, fallezca el asignatario. En tal caso, podemos estar ante tres
situaciones:
1) Que el asignatario, antes de fallecer, alcance a repudiar la asignación que le fue deferida. Conforme al artículo
1239 del Código Civil, se entiende que nunca hubo asignación y por ende nada transmite a sus herederos (de la
asignación que repudió).
2) Que el asignatario, entre el momento de la delación y su fallecimiento, alcanzó a aceptar la asignación. En tal
caso, transmite a sus herederos los bienes comprendidos en la asignación.
3) Que el asignatario fallezca sin haberse pronunciado respecto a la herencia o legado que le fue deferida. En tal
evento, transmite a sus herederos la facultad que él tenía de aceptar o repudiar la asignación. Es esto lo que se
denomina derecho de transmisión.
El inciso 1º del artículo 957 define esta facultad. Este derecho no es una institución excepcional en el campo jurídico,
sino la aplicación del principio general de que el heredero adquiere el "haz" hereditario del causante, vale decir,
todos los bienes y obligaciones transmisibles del causante. Y si el heredero o legatario falleció sin alcanzar a
pronunciarse sobre una asignación determinada, en la universalidad de la herencia va comprendida dicha facultad,
que adquieren sus herederos.
Campo de aplicación del derecho de transmisión.
Reglas generales: debemos tener presente, como cuestión previa y fundamental, tres principios básicos respecto a
la aplicación del derecho de transmisión:
1) Se aplica tanto a la sucesión testada como a la intestada. El artículo 957 se encuentra ubicado en el Título de las
"Definiciones y Reglas Generales". Además, el precepto no hace distingo alguno.
2) Se aplica tanto a las herencias como a los legados. El artículo 957 lo indica expresamente.
3) El adquirente debe ser siempre heredero. Si bien por transmisión se puede adquirir tanto una herencia como un
legado, el que adquiere la herencia o legado deberá ser siempre heredero, porque precisamente el fundamento
del derecho de transmisión es que se adquiere el derecho de aceptar o repudiar la asignación por ir éste incluido
en la universalidad de la herencia, y esta universalidad pasa a los herederos, no a los legatarios. Por ello, el artículo
957 dice que el derecho sólo se transmite a los herederos.
Personas que intervienen en el derecho de transmisión.
Son tres:
1) El primer causante que instituyó un legado o dejó una herencia, respecto de los cuales el asignatario no alcanzó
a pronunciarse.
2) El transmitente o transmisor, a quien el causante dejó la herencia o legado y que falleció sin haberse pronunciado
en orden a aceptar o repudiar la asignación.
3) El adquirente del derecho en cuestión, heredero del transmitente o transmisor, a quien pasa la facultad de
aceptar o repudiar la asignación, denominado transmitido.
Requisitos que deben concurrir en el transmitente o transmisor.
1) Debe haber fallecido sin aceptar o repudiar la asignación. Si la hubiere repudiado, nada transmite respecto de la
asignación. Si la hubiere aceptado, transmite a sus herederos la asignación misma, no la facultad de aceptar o
repudiar.
2) Debe ser heredero o legatario del primer causante. Haber sobrevivido al 1er causante.
3) Su derecho en la sucesión no debe haber prescrito, pues en tal caso nada transmite.
4) Debe haber sido digno y capaz de suceder al primer causante.
Requisitos que deben concurrir en el transmitido.
1) Debe ser heredero, es decir asignatario a título universal, del transmitente o transmisor.
2) Debe haber aceptado la herencia del transmitente o transmisor: artículo 957, 2º.
En todo caso, nada impide aceptar la asignación propia y repudiar la transmitida. En este punto, estamos ante una
excepción al artículo 1228, que establece la regla general de la indivisibilidad de la aceptación o repudiación de la
herencia. Tal indivisibilidad no opera mediando transmisión. 3.- Deber ser capaz y digno de suceder al transmitente
o transmisor. Art. 962

b. SUCESIÓN INTESTADA

La sucesión intestada se encuentra regulada en el Título II del Libro III del Código Civil (Arts. 980 al 998 c.c.)

A. Concepto: Art. 980 c.c.

La sucesión intestada (o abintestato) es aquella que tiene lugar cuando el difunto no dispuso de sus bienes, o
cuando dispuso, pero no lo hizo conforme a derecho o cuando sus disposiciones no han tenido efecto.
Por tanto, es la transmisión que hace la ley del patrimonio del causante en los casos que señala la Ley.
1) Cuando el difunto no dispuso de sus bienes: La ausencia de disposición puede ser total o parcial, de ahí que si el
testador dispuso sólo de una parte de sus bienes o de bienes determinados, se aplicarán las reglas de la Sucesión
testadas para esos bienes, y para el remanente se aplicará la Sucesión Intestada.
- Causante fallece sin dejar testamento o habiendo otorgado: fue revocado; o en él sólo se consignaron
declaraciones de voluntad sin disponer de sus bienes (reconoce a un hijo)
- Testador dispuso sólo de parte de sus bienes. como cuando instituye herederos de cuota sin completar la unidad;
o sólo hace asignaciones a título singular.
- Instituyó usufructo sin señalar al usufructuario. o constituyó asignatario usufructuario hasta cierto plazo y no
dispuso a quién pasarían después de terminado el usufructo.
2) Cuando dispuso, pero no lo hizo conforme a derecho: Puede suceder en los siguientes casos.
- Cuando el testamento es nulo por algún defecto de forma o fondo.
- Cuando alguna de sus cláusulas es nula.
- Cuando contiene cláusulas que violan disposiciones legales como las asignaciones forzosas, y se ataca por acción
de reforma.
3) Cuando las disposiciones del testador no han tenido efectos:
- Si el heredero testamentario falleció antes que el testador, se hizo incapaz o indigno, repudió la asignación, y no
hay lugar a acrecimiento o sustitución.
- En la asignación condicional, cuando falló la suspensiva o se cumplió la resolutoria y no se dispuso nada para ese
caso.
- Cuando se otorgó un testamento privilegiado y éste caducó conforme a la Ley.
Principios o reglas generales aplicables a la sucesión intestada:
1) Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en Chile, igual que los chilenos (Art. 997 c.c.)
2) no se distingue edad sexo u origen de los bienes (Arts. 981 y 982 c.c.) mediante lo cual se eliminó toda diferencia
establecida con anterioridad en las Leyes Españolas.
3) Los Ordenes De Sucesión (ODS) se establecen en razón del grado de parentesco (consideran la filiación, el
matrimonio y la adopción entre otros)
4) Se puede suceder personalmente o por representación.

B. EL DERECHO DE REPRESENTACIÓN: concepto, requisitos y efectos

Concepto
Se define como un especial modo de suceder en cuya virtud suceden al causante los descendientes en defecto o en
lugar de su ascendiente, ocupando la posición jurídica que le correspondería si hubiera podido o querido heredar.
Requisitos para que proceda
1) Que se trate de una sucesión intestada.
Esta condición tendría aparentemente 2 excepciones, que realmente no lo son, sino que más bien confirman la
regla general. estas serían:
a) Asignaciones forzosas dejadas indeterminadamente a parientes. Art. 1064 c.c. Señala que opera según el orden
de sucesión abintestato y que opera el derecho de representación.
b) En las legítimas, Art. 1183 c.c. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados según el orden y reglas
de la sucesión intestada.
2) Debe faltar el asignatario. (representado) Quien es llamado como asignatario para concurrir personalmente en
la sucesión del causante no quiere o no puede hacerlo. casos: muerte real o presunta, indigno, incapaz,
desheredado o quien repudió la herencia.
3) Que el representante sea descendiente del representado. La representación en línea descendente es indefinida.
4) El representado debe ser alguno de los que la ley autoriza para ser representado, Art. 986 c.c. señala que tiene
lugar en la descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos. Por tanto, sólo los descendientes y
hermanos del difunto pueden ser representados.
5) que el representante sea digno y capaz de suceder al causante. Dado que la representación opera debido a una
ficción legal, el representante no adquiere su derecho del representado, sino que directamente de la ley; por tanto
debe ser digno y capaz de suceder al causante, y la indignidad que afecte al representado (ej) no afecta al derecho
de representación del descendiente que lo ejerce.
Efectos
1) Los representantes pasan a ocupar el lugar del representado, toman la porción que le hubiera correspondido a
él.
2) Los representantes suceden al causante por estirpes, como lo señala el Art. 985 c.c., es decir, cualquiera que sea
el número de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porción que
hubiera cabido al padre o madre representado. De la sucesión por estirpes puede derivar que parientes más lejanos
excluyan a uno más cercanos.

C. LOS ÓRDENES DE SUCESIÓN

Antiguamente existían en nuestra legislación dos clases de órdenes, Regular e Irregular producto de la diferencia
que existía entre los hijos legítimos e ilegítimos. A partir de la reforma que introdujo la Ley Nº 19.585 de Filiación,
se simplificó el sistema dejando un solo orden de sucesión compuesto por los parientes que la ley señala y en el
orden que señala.
Concepto:
Conjunto de herederos que considerados colectivamente y prelativamente, excluyen o son excluidos por otros
también considerados colectivamente.
Dentro de cada ODS hay parientes que fijan el orden y otros que concurren con ellos, para pasar al siguiente orden
deben faltar todos los parientes que fijan el orden.
Enumeración y comprensión: Arts. 988 al 995 c.c.
Primer orden: Hijos. Art. 988 c.c.
Está compuesto por los hijos del causante y si hubiere el cónyuge sobreviviente, concurre con ellos. Existiendo
ambos o solamente hijos o solamente cónyuge sobreviviente, estos excluyen al resto de los parientes, de los
ordenes que siguen. Pueden concurrir por tanto:
1º solo hijos: que llevan toda la herencia dado que excluyen al resto como se señaló, teniendo presente que el
adoptado según el Art. 37 de la Ley Nº 19.620, debe ser considerado tb en este orden;
2º hijos + cónyuge sobreviviente: Inc. 2º del art. 988 c.c. señala que el cónyuge recibirá una porción que por regla
general, será equivalente el doble de lo que por legítima rigorosa o efectiva, corresponda a cada hijo, si hubiere
solo uno, la cuota del cónyuge y el hijo serán iguales. Pero en ningún caso la porción del cónyuge baja de la 1/4 de
la herencia. o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso. Siendo así todo el resto se divide entre los hijos.
No habiendo hijos, se pasa al segundo orden.
Segundo Orden: Art. 989 c.c. Cónyuge y ascendientes
Está compuesto por el cónyuge sobreviviente y los ascendientes de grado más próximo del causante.
1º Sólo Cónyuge, éste lleva toda la masa hereditaria.
2º Cónyuge + ascendientes: se divide la herencia en 3 partes iguales, de las cuales 2/3 son del cónyuge y 1/3 se
divide entre los ascendientes de grado más próximo que concurran.
3º Sólo Ascendientes, se llevan toda la masa hereditaria en partes iguales. Si existe sólo un ascendiente es lo mismo.
4º Es importante señalar la regla del Art. 994, que dispone que el cónyuge separado judicialmente que hubiere
dado motivo a la separación por su culpa no tendrá parte en la herencia abintestato de su mujer o marido. Y
tampoco podrán suceder abintestato los padres, si la paternidad o maternidad hubiere sido declarada judicialmente
con su oposición, salvo que mediara el restablecimiento del art. 203 c.c. (restablecimiento dado por el mismo hijo
por escritura pública)
Tercer orden: Art. 990 c.c. Hermanos
Está compuesto por los Hermanos. tanto de padre y madre, como aquellos hermanos que lo sean por parte de uno
solo de ellos; en este último caso los hermanos sólo de padre o sólo de madre se llevarán la mitad de la porción del
hermano carnal.
Cuarto orden: Art. 992 c.c. Colaterales
A falta de descendientes, ascendientes, cónyuges y hermanos sucederán al difunto los otros colaterales de grado
más próximo, sean de simple o doble conjunción hasta el sexto grado inclusive.
Para este orden siguen las siguientes reglas:
1º Los colaterales de simple conjunción (parientes del causante por parte de padre o de madre) tienen derecho a
la mitad de la porción de los colaterales de doble conjunción (parientes del causante por parte de padre y madre)
2º El colateral o colaterales de grado más próximo excluyen al resto.
Quinto orden: Fisco Art. 995 c.c.
A falta de todos los herederos abintestato designados en los artículos precedentes sucederá el fisco.

D. TEORÍA DE LOS ACERVOS

La expresión acervo evoca la idea de una masa de bienes. En términos amplios, se entiende por tal la masa
hereditaria dejada por el causante. Cinco clases de acervos se distinguen en el ámbito de la sucesión por causa de
muerte: 1º El acervo común o bruto. 2º El acervo ilíquido. 3º El acervo líquido. 4º El primer acervo imaginario. 5º El
segundo acervo imaginario.
1º El acervo común o bruto. Se caracteriza porque en él se confunden los bienes del difunto con los de otras
personas. Se refiere a este acervo el art. 1341 del CC. Exige la ley proceder a la separación de patrimonios. El
ejemplo más usual se presenta en la sociedad conyugal, al morir uno de los cónyuges. Se forma una masa de bienes
compuesta por los bienes que tenía en dominio el cónyuge difunto y que constituyen la herencia, por una parte, y
los bienes que pertenecen al cónyuge sobreviviente. Aquí será necesario proceder a liquidar la sociedad conyugal.
2º El acervo ilíquido y las bajas generales de la herencia. El acervo ilíquido es el conjunto de bienes que
pertenecen al causante, pero sin haber efectuado aún las bajas generales de la herencia contempladas en el art.
959 del CC. y en el art.4º de la Ley 16.271 sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones, que
complementa y modifica al art. 959. Está compuesto entonces por los bienes propios del causante, después de
haber separado los bienes pertenecientes a otras personas. Las bajas generales son las deducciones que es
necesario hacer para llevar a efecto las disposiciones del causante o de la ley. Las bajas generales son:
1) Los gastos de la sucesión y partición de bienes. Su alcance está fijado por el art. 4º de la Ley 16.271, más
genérico y comprensivo que el tenor del art. 959, que dispone que están comprendidos por las costas de publicación
del testamento, si las hubiere, las demás anexas a la apertura de la sucesión y de posesión efectiva y las de partición,
incluyendo los honorarios de albaceas y partidores. En síntesis, se comprenden aquí todos los gastos de la sucesión
y partición, sean o no judiciales.
2) Las deudas hereditarias. Se refieren a ellas el número 2 del art. 959 del CC y el art. 4, 3º de la Ley 16.271.
Constituyen sin duda el rubro más importante dentro de las bajas generales de la herencia, aplicando el aforismo
romano de que no hay herencia sino una vez pagadas las deudas hereditarias. Se entiende por deudas hereditarias
aquellas que tenía en vida el causante. Es lógico que estas deudas se paguen antes de distribuir los bienes del
causante entre los herederos, pues es la única forma de determinar precisamente qué bienes serán distribuidos.
Entre los asignatarios sólo se divide lo que quede una vez pagadas las deudas. Existe pues una diferencia
fundamental entre el pago de las deudas hereditarias y el de las cargas testamentarias, representadas
principalmente por los legados que el testador instituye en el testamento. Primero deben pagarse las deudas
hereditarias. En cambio, las cargas testamentarias, que no constituyen una baja general de la herencia, se pagan
de la parte que el testador pudo disponer libremente.
3) Los impuestos fiscales que gravan toda la masa hereditaria. Este número 3 del art. 959 del CC no tiene ya
aplicación en Chile, pues los impuestos de herencia no gravan la masa hereditaria en su conjunto, sino que cada
asignación hereditaria en particular.
4) las asignaciones alimenticias forzosas. Las señalan como bajas generales el art. 959 número 4 del CC y la
Ley 16.271, art. 4º, en relación al art. 1168 del CC. Las asignaciones alimenticias forzosas son aquellas que por ley
debía el causante. No constituyen baja general las asignaciones alimenticias voluntarias, que deben pagarse con
cargo a la cuarta de libre disposición, igual que los legados.
 5) Los gastos de entierro y última enfermedad del causante. No se contempla en el art. 959, sino que en el
art. 4, número 1. de la Ley 16.271. Permite deducir como baja general los gastos de última enfermedad adeudados
a la fecha de la delación de la herencia. Asimismo, los herederos pueden deducir como baja general los gastos de
última enfermedad pagados por los propios herederos con su peculio o con dinero facilitado por terceros.
Las bajas generales de la herencia y la disolución de la sociedad conyugal. Muy frecuentemente, por el fallecimiento
del causante, al mismo tiempo de abrirse la sucesión, se disuelve la sociedad conyugal, cuya liquidación es previa a
la de la herencia. Ahora bien, algunas de las bajas generales son también, al mismo tiempo, bajas de la liquidación
de la sociedad conyugal. En particular, el problema se presenta respecto a los gastos de partición en cuanto ésta se
refiera a la sociedad conyugal, las deudas hereditarias que pueden ser al mismo tiempo deudas sociales, y los gastos
de última enfermedad en cuanto no estén pagados al fallecimiento del causante, que también serán deudas
sociales. Armonizando ambas situaciones, se concluye que los arts. 959 del CC y 4º de la Ley 16.271, no han
derogado las disposiciones propias de la sociedad conyugal y que en consecuencia, las bajas generales se efectúan
a la herencia sólo en la proporción que corresponda al cónyuge difunto. Lo anterior tiene importancia para los
herederos (entre ellos, hoy día, el cónyuge sobreviviente) y para el Fisco.
3º) Acervo líquido o partible: inc. final del art. 959 del CC. Es el acervo ilíquido al cual se le han deducido las bajas
generales que indica el art. 959 del CC y la Ley número 16.271. Se le llama también acervo partible, porque es esta
masa de bienes la que se divide entre los herederos.
4º) Los acervos imaginarios. Los arts. 1185, 1186 y 1187 del CC, se refieren a los acervos imaginarios, que
estudiaremos más adelante.
Se diferencian estos acervos de los anteriores, en que no es forzoso que en una sucesión existan acervos
imaginarios. El objeto de estos acervos es amparar el derecho de los asignatarios forzosos, o, lo que es lo mismo,
defender la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras, de las donaciones que en vida haya hecho el causante. El
primer acervo imaginario tiene por objeto amparar a los legitimarios frente a las donaciones hechas a otros
legitimarios; y el segundo defenderlos de donaciones hechas a terceros.
4.1. El primer acervo imaginario: art. 1185 del CC. Lo explicaremos con un ejemplo: el causante tenía tres hijos, A
, B y C. En vida, hizo una donación de $9.000.000.- a B. Al fallecer el causante, deja un acervo líquido a repartir entre
sus tres hijos de $60.000.000.-. De no haberse hecho en vida la donación a B, cada hijo recibiría $23.000.000.- Para
reparar la desigualdad, se agrega a la masa hereditaria la suma donada, lo que da un acervo imaginario de
$69.000.000.- A cada uno de los hijos le corresponden $23.000.000.- Sin embargo, a B sólo se le entregan
$14.000.000.-, pues se le descuentan los $9.000.000.- ya recibidos. De esta manera se evita que se perjudique a
uno o algunos de los legitimarios, por donaciones hechas a otro u otros legitimarios.
4.2. El segundo acervo imaginario: arts. 1186 y 1187 del CC. No ampara a los legitimarios por donaciones hechas a
uno o algunos de ellos con desmedro de los otros, sino que frente a donaciones efectuadas en vida por el causante
a terceros. Este segundo acervo imaginario produce dos efectos principales: a) Limita la parte de libre disposición:
se trata de evitar que con las donaciones, se perjudiquen la mitad legitimaria o la cuarta de mejoras.
Para lograr lo anterior (art. 1186 del CC), se suman las donaciones hechas por el causante al acervo existente y el
resultado se divide por cuatro. La cantidad que resulte -o sea una cuarta parte de la suma dividida-, es lo que el
causante pudo donar. Si lo que donó excede dicha suma o límite, el exceso se agrega al acervo existente para formar
el segundo acervo imaginario. Se calculan entonces la mitad legitimaria, la cuarta de mejoras y la cuarta de libre
disposición. Se pagan íntegramente las primeras, y la cuarta de libre disposición hasta donde alcance.
Por ejemplo: el acervo existente es de $100.000.000.- El causante donó en vida $ 60.000.000.-, los que se agregan
al primero, alcanzando entonces a $ 160.000.000.- Se divide en cuatro partes, lo que nos da como cantidad máxima
que se pudo donar de $ 40.000.000.- Hay por tanto un exceso de $20.000.000.-, que se acumula imaginariamente
al acervo existente, lo que nos da $120.000.000.- De estos, $60.000.000.- corresponden a la mitad legitimaria, que
se paga; $ 30.000.000.- corresponden a la cuarta de mejoras, que también se paga. Los $10.000.000.- que realmente
quedan, constituyen la parte disponible por concepto de cuarta de libre disposición. Esta ha quedado reducida
entonces, en el exceso de lo donado. Se ha conseguido de esta forma el primer efecto del segundo acervo
imaginario: limitar la parte de que el testador pudo disponer libremente. b) Da origen a la rescisión de las
donaciones.
Puede ocurrir que la parte donada a terceros sea de tal modo excesiva que sobrepase la cuarta de libre disposición,
afectando la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras. Nace entonces para los legitimarios la acción de inoficiosa
donación, que no es sino la “rescisión” de la donación, según el Código Civil (en rigor, veremos que más bien hay
inoponibilidad, no nulidad relativa). En su virtud, los herederos pueden dirigirse en contra de los terceros que
recibieron donaciones del causante en vida de éste, exigiendo la restitución de los bienes donados hasta la parte
en que perjudican las asignaciones forzosas. Art. 1187 del CC.

D. SUCESIÓN PARTE TESTADA E INTESTADA

Normas que la regulan.
En conformidad al art. 952, la sucesión puede ser de tres clases: íntegramente intestada, totalmente testamentaria
y parte testada y parte intestada: “Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesión se llama testamentaria, y si
en virtud de la ley, intestada o abintestato. / La sucesión en los bienes de una persona difunta puede ser parte
testamentaria, y parte intestada”.
Por su parte, el art. 980 dispone:
“Las leyes reglan la sucesión en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si dispuso, no lo hizo conforme a
derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones”.
El art. 996, da algunas reglas respecto a esta última clase de sucesión, llamada también sucesión mixta,
estableciendo cómo se divide la herencia y la situación de los que van a suceder a la vez por testamento y
abintestato:
“Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se cumplirán las disposiciones
testamentarias, y el remanente se adjudicará a los herederos abintestato según las reglas generales. / Pero los que
suceden a la vez por testamento y abintestato, imputarán a la porción que les corresponda abintestato lo que
recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porción testamentaria, si excediere a la otra. /
Prevalecerá sobre todo ello la voluntad expresa del testador, en lo que de derecho corresponda. / En todo caso la
regla del inciso primero se aplicará una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legítimas y
mejoras de la herencia”. Como cuestión general, cabe destacar que prevalecerá siempre la voluntad del causante
por sobre el llamamiento que hace la ley, ya que este último tiene carácter subsidiario. Lo que no significa,
obviamente, que el testador pueda infringir la ley, desconociendo las asignaciones hereditarias forzosas.
El inc. 1º del art. 996 establece la regla fundamental acerca de cómo se divide la herencia: se aplica primero el
testamento, y en lo que reste, rigen las reglas ya estudiadas sobre la forma de dividir la herencia intestada. De esta
norma se infiere que el legislador ha preferido al heredero testamentario por sobre el heredero abintestato, lo cual
resulta perfectamente coherente, pues entre el llamado que hace el testador a suceder en sus bienes y el que hace
la ley, tiene preeminencia el primero, puesto que es expreso, siendo el segundo (el que hace la ley) presuntivo.
El inc. 2º del art. 996 se refiere a la situación de los que suceden a la vez por testamento y abintestato. El precepto
es algo difuso y ha servido para confundir el propósito del legislador.
El inc. 3º establece que prevalecerá sobre todo ello (se refiere a los dos incisos anteriores) la voluntad expresa del
testador, en lo que de derecho corresponda. El inc. 4º advierte que, en todo caso, la regla del inciso 1º se aplicará
una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legítimas y mejoras de la herencia.
Descomponiendo el art. 996, distinguimos cuatro situaciones posibles: 1º Si el causante ha dispuesto de sólo una
parte de su patrimonio, se llevarán a efecto sus disposiciones testamentarias con preferencia y el remanente se
distribuirá entre sus herederos abintestato, o sea, aquellos llamados por la ley en subsidio del testador. Así, “la
solución es muy simple; se aplica primero el testamento, y en lo que reste rigen las reglas ya estudiadas sobre la
forma de dividir la herencia abintestato”. 2º Si el asignatario testamentario es instituido en una porción que excede
a lo que le correspondería como heredero abintestato, puede retener toda la porción que se le asignó por
testamento (prevalece la asignación testamentaria). 3º Si el asignatario testamentario lleva una porción menor a lo
que le correspondería en la sucesión intestada, imputará lo que le corresponda en la sucesión intestada a lo que
recibiere por testamento y podrá reclamar la diferencia. 4º Para salvaguardar las asignaciones forzosas, se establece
que prevalece la voluntad del causante, en lo que de derecho corresponda, respetando las legítimas y mejoras, que,
según estudiaremos, son asignaciones forzosas.
La primera de estas reglas no ofrece dificultades: es consecuencia de que prefieran las asignaciones testamentarias
a las asignaciones abintestato, de manera que, una vez cumplidas las primeras, pueden ejecutarse las segundas.
La segunda regla tampoco merece duda, puesto que, si el testador ha instituido a un heredero testamentario, que
a la vez es heredero abintestato, en una asignación que excede al llamamiento de la ley, se estará siempre a la
voluntad del causante y sólo subsidiariamente al llamamiento legal, pudiendo el asignatario retener toda la
asignación testamentaria. Así, por ejemplo, siguiendo a Somarriva,8 el causante deja como herederos a sus cinco
hermanos (tercer orden sucesorio) y un caudal hereditario total de ciento veinte millones. En su testamento, deja
treinta millones a cada uno de los hermanos Juan y María, y nada dice respecto de los otros tres. En tal caso, los
dos hermanos favorecidos en el testamento conservarán, cada uno, sus treinta millones. Los
otros tres hermanos, deberán repartirse entre ellos los sesenta millones restantes, de manera que en definitiva
llevarán veinte millones cada uno.
La tercera regla -señala Rodríguez Grez- ofrece dificultades en su interpretación. En este caso, lo que el testador le
deja al heredero es una asignación menor a la que le correspondía recibir como heredero abintestato. El problema
se plantea sobre la base de precisar en qué consiste “la porción que corresponda abintestato” al asignatario
testamentario. Si esta porción se calcula sobre el remanente que resulta una vez deducida la asignación
testamentaria, el asignatario favorecido por el testador se perjudicaría. Lo único que dificulta la interpretación es
lo que se debe entender por “corresponder abintestato” en este caso: si lo que le tocaría al heredero testamentario
en el remanente que ha quedado intestado, o lo que llevaría en la sucesión si ésta fuera íntegramente intestada.
Un ejemplo aclarará las dos posiciones posibles: concurren dos hermanos del causante a una herencia de
$100.000.000.- y a uno de ellos, Pedro, el testador le ha dejado $20.000.000.-, mientras que, al otro, Juan, nada le
ha dejado. Quedan intestados $80.000.000.- Las dos interpretaciones posibles son las siguientes:
a) Si entendemos por corresponderle abintestato lo que le tocaría en el remanente de aplicar las reglas de la
sucesión intestada a éste, en el ejemplo, tenemos que cada hermano tiene derecho abintestato a $40.000.000.-
Pero como Pedro debe imputar a esa cantidad los $20.000.000.- que lleva por testamento, sólo recibe abintestato
los otros $20.000.000.- (en total, $40.000.000.-), mientras que Juan llevaría $60.000.000.-
 b) Según la segunda interpretación, lo que corresponde abintestato es lo que tocaría a cada heredero si la
sucesión fuera íntegramente intestada. En el ejemplo, a cada heredero le correspondería $50.000.000.-. Pedro
llevaría $50.000.000.- ($20.000.000.- por testamento y $30.000.000.- como heredero abintestato) y Juan otros
$50.000.000.-
Como podemos observar, en el mejor de los casos, el heredero instituido por el testador y que a su vez es heredero
abintestato, llevará la misma asignación que aquél que no ha sido objeto de liberalidad alguna de parte del
causante.
Domínguez Benavente y Domínguez Águila, se inclinan por la segunda interpretación, señalando: “Lo abintestato
del art. 996, inc. 2º, es todo el as hereditario y no el remanente de él, del que no dispuso el testador. De no ser así,
el asignatario testamentario estaría en peor situación que el no considerado en el acto de última voluntad”.
Rodríguez Grez sigue un tercer camino, señalando que la solución aceptada menoscaba los derechos del asignatario
testamentario que, concurriendo como heredero abintestato y siendo su porción testamentaria menor que la que
le corresponde en la sucesión intestada, nada aprovechará con la disposición hecha en su favor por el causante. No
es lógico, cree este autor, que admitiendo que las asignaciones testamentarias prefieren a las asignaciones
intestadas, quien es instituido heredero por el testador y además concurre en el remanente de los bienes como
heredero abintestato, nada gane en razón de la disposición de última voluntad que representa el deseo del
causante. Lo equitativo habría sido, a juicio de este autor, que, pagada la asignación testamentaria, concurrieran
en el remanente los herederos intestados señalados por la ley. De este modo el favorecido por el testador lo sería
realmente, al percibir la asignación testamentaria y una asignación intestada.
Entendemos entonces que, para Rodríguez Grez, en el ejemplo planteado, Pedro llevaría veinte millones como
heredero testamentario y luego otros cuarenta como heredero abintestato, mientras que Juan sólo llevaría los
cuarenta millones restantes.
Aunque tiene lógica la solución propuesta por Rodríguez Grez, parece pugnar, sin embargo, con el tenor literal de
la ley, en cuanto se desprende del inc. 2º del art. 996 interpretado a contrario sensu- que, si la porción que recibe
en el testamento el heredero es menor a la que habría recibido como heredero abintestato, imputará a la porción
que le corresponda abintestato lo que recibiere por testamento.
Así las cosas, pareciera que la única manera de favorecer realmente a un heredero que lo es al mismo tiempo
testamentario y abintestato, es dejándole más de lo que habría recibido abintestato. Si se le deja menos en el
testamento, no se vería favorecido realmente.
La anomalía expuesta por la doctrina, agrega Rodríguez Grez, se ve atenuada por la cuarta regla del art. 996. En
efecto, al establecer que prevalecerá sobre todo la voluntad expresa del testador, en lo que de derecho
corresponda, no sólo se están salvaguardando las asignaciones forzosas, sino que se permite que el testador evite
que se impute la asignación testamentaria a lo que a este heredero corresponda en la sucesión intestada.
Así, por ejemplo, si el testador dice que se asigna una quinta parte de sus bienes a una persona, “sin perjuicio de”,
“además de” o “sin que se afecte” lo que al asignatario corresponde en la sucesión intestada, quedará sin efecto la
imputación ordenada en el inc. 2º del art. 996.12 Así, por ejemplo, si los herederos del testador son sus cuatro
hermanos Verónica, Blanca, Pedro y Juan, y deja bienes por mil millones, y en su testamento instituye para cada
una de sus dos hermanas Verónica y Blanca, legados por doscientos cincuenta millones, agregando luego “sin
perjuicio de lo que les corresponda en la sucesión abintestato”, los quinientos millones restantes se dividirán entre
los cuatro hermanos en partes iguales. Por lo tanto, Verónica y Blanca llevarán en total trescientos setenta y cinco
millones cada una (doscientos cincuenta como herederas testamentarias y ciento veinticinco como herederas
abintestato), y Pedro y Juan ciento veinticinco millones cada uno.
A propósito de esta última situación, Somarriva señala que “En el caso que nos preocupa, en realidad el Código
invirtió los términos lógicos, pues exige declaración expresa del testador para hacer compatible la sucesión
testamentaria íntegra con la abintestato íntegra. La solución debió haber sido la contraria, porque si el testador
hace una asignación testamentaria, es evidentemente con el deseo de favorecer a los herederos nombrados en el
testamento. La ley debió interpretar esta voluntad, de modo que en el ejemplo citado los hermanos llevaran
también su parte intestada, pudiendo el testador manifestar su voluntad en contrario”.
Casos en que puede darse la asignación mixta
1) Puede ocurrir que el causante haya dispuesto de una parte de su patrimonio por testamento. En aquella parte
se aplicará la sucesión testamentaria y en la parte en que no dispuso la sucesión intestada.
2) Puede ocurrir que algunos de los herederos designados por el causante no puedan o no quieran concurrir a la
herencia, caso en el cual los bienes que comprendan dichas asignaciones se regirán por las normas de la sucesión
intestada.
3) Puede ocurrir que parte del testamento sea declarado nulo (por error en la voluntad del testador), razón por la
cual una parte de los bienes del causante queda sin asignatario, siendo aplicable a ella la sucesión intestada.
4) Puede ocurrir que el testador haya instituido sólo herederos de cuota y todas ellas juntas no alcancen la unidad
(es decir, el 100%). En este caso, establece el art. 1100 que la parte que falta para completar el entero se rige por
las normas de la sucesión intestada y los herederos se entienden llamados como herederos del remanente.
5) Puede ocurrir que el testador haya instituido sólo asignaciones usufructuarias, aplicándose las normas de la
sucesión intestada a la nuda propiedad de los bienes.
6) Puede ocurrir que el testador haya instituido fideicomisos, designando sólo herederos en calidad de
fideicomisarios, caso en el cual la propiedad fiduciaria se distribuirá según las normas de la sucesión intestada; a la
inversa, puede ocurrir también que designe herederos sólo en calidad de propietarios fiduciarios, en cuyo caso será
la ley la encargada de fijar la participación de los fideicomisarios. En todos estos casos recobra su plena vigencia la
sucesión intestada para suplir la voluntad del testador. Como hemos visto, en realidad nuestro sistema sucesorio
establece una sucesión mixta, cuando se aplican conjuntamente las normas que regulan la sucesión testamentaria
y las normas que regulan la sucesión intestada. Las normas de una y otra clase de sucesión se aplican a partes
distintas del “as” hereditario. Pero lo más frecuente será una sucesión múltiple, en la que se apliquen las normas
de la sucesión testamentaria, la sucesión intestada, la sucesión forzosa (o legal) y la sucesión semiforzosa.

c. SUCESIÓN TESTADA

A. Concepto y casos
Art. 952 “Si se sucede en virtud de un testamento”
Para que ello sea real es necesario que dicho testamento sea válido y eficaz
Constituye la excepción.

B. EL TESTAMENTO

i. Concepto
Trata del testamento el Título III del Libro III del CC, arts. 999 y siguientes. El origen etimológico del término deriva
de dos expresiones latinas: “testatio mentis”, que quieren decir testimonios de la voluntad. En efecto, en el
testamento se manifiesta la última voluntad del que lo otorga. El art. 999 proporciona una definición de testamento
que da una idea muy adecuada de esta institución: “El testamento es un acto más o menos solemne, en que una
persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto después de sus días,
conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en él, mientras viva”.
ii. Características
1) acto jurídico unilateral. Se perfecciona por la declaración de voluntad de una sola persona, destinada a producir
consecuencias jurídicas y que tiene todo el amparo de la ley.
2) acto más o menos solemne. Completan esta idea los arts. 1000 y 1002. El art. 1000 se refiere a las donaciones
revocables, las cuales pueden ser otorgadas en conformidad a las solemnidades del testamento o de las donaciones
irrevocables o entre vivos. La última parte del precepto se refiere a las donaciones entre cónyuges, las cuales sólo
pueden ser revocables, jamás irrevocables. El art. 1002, a su vez, dispone que los documentos a que se refiera el
testador en el testamento no se mirarán como parte del mismo, aunque el testador así lo dispusiere. El precepto
se justifica, porque en dichas “cédulas y papeles” no se han respetado las formalidades del testamento y mal
pueden en consecuencia formar parte de él y tener su mismo valor.
El testamento por lo tanto es siempre solemne, exige solemnidades objetivas, es decir establecidas en atención al
acto en sí mismo. El fundamento de la exigencia del legislador de que la voluntad del testador se manifieste siempre
en forma solemne es doble:
a) Porque así queda una prueba preconstituida acerca de cual fue la voluntad real del testador.
b) Porque el testamento es un acto de importancia en la vida jurídica; en efecto, él da origen a la sucesión por causa
de muerte, y el legislador siempre rodea de solemnidades los actos de trascendencia en el derecho. Las
formalidades hacen que la voluntad se manifieste en forma más clara y meditada, evitando en lo posible la
concurrencia de vicios en ella.
Finalmente, en este punto, cabe hacer presente que de la expresión “más o menos solemne” se desprende una
importante clasificación del testamento:
Testamento Solemne: “Es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente
requiere”
- Otorgados en CHILE: Se distinguen
a) Abierto, nuncupativo o público: Es aquel en que el testador hace sabedor de sus disposiciones a los testigos”
b) Cerrado O Secreto: Es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de ellos”
- Otorgados en el Extranjero: Puede otorgarse de conformidad a la ley chilena o ley extranjera.
Testamento menos solemne o privilegiado: “Es aquel en que pueden omitirse alguna de estas solemnidades por
consideración a circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley”
Hay testamento verbal, militar y marítimo.

3) acto personalísimo.
La definición continúa diciendo que el testamento es un acto en que “una persona” dispone de sus bienes. Habría
que agregar que es un acto de una sola persona, como expresamente lo dice el inc. 1º del art. 1003.
Esta es una peculiaridad del testamento y trae consigo dos consecuencias jurídicas de interés:
3.1) La ley no acepta los testamentos mancomunados o conjuntos (aquellos que se otorgan por dos o más personas)
ni las disposiciones captatorias (aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condición que el
asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos). art. 1003 y art. 1059
En este último caso hay un pacto sobre sucesión futura y por ende objeto ilícito, de conformidad al art. 1463.
Cabe señalar que la jurisprudencia ha resuelto sobre el particular que no caen bajo la prohibición de los arts. 1003
y 1059 los testamentos otorgados por dos personas el mismo día, la una en pos de la otra, aunque estas dos
personas en sus respectivos testamentos se instituyan recíprocamente herederos.
3.2) En el testamento no cabe la representación jurídica. Como el testamento es un acto personal del testador, el
art. 1004 (el más breve del Código) dispone que la facultad de testar es indelegable.

4) acto jurídico dispositivo ya que tiene por objeto fundamental, pero no único, disponer de los bienes del testador.
También pueden hacerse declaraciones y nombramientos.

5) acto por causa de muerte. RG: Requiere la muerte del causante para producir sus plenos efectos. pero puede
producir otros efectos en vida de éste. En algunos casos, sin embargo, el testamento produce ciertos efectos, en
vida del causante, lo que explica que el art. 999 se refiera a que muerto el causante se producen “sus plenos
efectos”; a contrario sensu, vivo el testador, bien podrían producirse “algunos” de los efectos del testamento. Así:
 El reconocimiento de hijo que se efectúa en un testamento abierto. En este caso, el testamento producirá un
efecto en vida del causante: otorgar al hijo el carácter de tal.
 Lo mismo ocurrirá tratándose del reconocimiento de una deuda, según lo ya expresado.
 Las donaciones revocables y legados entregados por el causante en vida a los beneficiarios con derecho a
ellos. Contemplan esta situación los arts. 1140 y 1142. Establecen que los donatarios de una donación
revocable y los legatarios a quienes se entregan en vida las cosas donadas y legadas adquieren un derecho
de usufructo sobre los bienes entregados. En estos casos, también produce el testamento un efecto en vida
del testador: dar nacimiento a un derecho de usufructo. Recuérdese que en opinión de Pablo Rodríguez Grez,
si el donatario fuere un legitimario, adquirirá el dominio de los bienes (nos remitimos a lo señalado en el
estudio del primer acervo imaginario).

6) esencialmente revocable o provisional.

Concluye la definición diciendo que el testador conserva la facultad de revocar las disposiciones contenidas en el
testamento mientras viva. El testamento puede ser dejado sin efecto por la sola voluntad del que lo otorgó. Pero
debe tenerse presente que en el testamento sólo son revocables las disposiciones testamentarias y nombramientos
contenidos en el testamento, mas no las declaraciones testamentarias, porque están creando derecho respecto de
3ros, por regla general. art. 999 y art.1212.

7) El testamento deberá bastarse a sí mismo. Esto no significa que el testador no pueda otorgar dos o más
testamentos que sean compatibles entre sí. Pero los documentos a que alude el art. 1002 (cédulas y papeles) no se
considerarán parte del testamento. En otras palabras, la ley exige que el testamento se baste a sí mismo, y no esté
complementado o integrado por otros documentos que carecen de las solemnidades prescritas para otorgar
testamento

iii. Requisitos
Los requisitos del testamento son de tres clases: requisitos internos, requisitos externos o solemnidades y los que
dicen relación con las disposiciones testamentarias en sí mismas.
Los requisitos internos son: la capacidad del testador y su voluntad exenta de vicios. Estos requisitos son iguales en
todo testamento, cualquiera que sea su forma. Su incumplimiento trae consigo la nulidad e ineficacia totales del
testamento, por regla general (se anula totalmente el testamento, si lo otorgó un incapaz y si hubo fuerza sobre la
voluntad del testador; sólo se anula en parte el testamento, si hubo error).
Los requisitos externos o formalidades no constituyen exigencias únicas, sino que varían conforme a las clases de
testamento. Su sanción también es la nulidad integral del testamento.
Los requisitos de las disposiciones testamentarias en sí mismas se diferencian fundamentalmente de los
anteriores, en que su infracción no produce sino la nulidad de la respectiva cláusula testamentaria, pudiendo tener
validez las demás disposiciones que no se vean afectadas por algún vicio legal. Así, por ejemplo, si el testador,
infringiendo el art. 1061, hace un legado al notario que autoriza el testamento, esta disposición será nula, pero el
resto del testamento, cumpliendo con los requisitos legales, será válido.
Requisitos internos del testamento.
1) Capacidad para testar.
Por regla general, como lo sabemos desde Derecho Civil I, todas las personas son capaces, excepto aquellas que la
ley declara incapaces. Así lo dice el art. 1446 respecto de los actos o contratos; el art. 1795 en la compraventa y el
art. 961 respecto de la capacidad para suceder. Por lo tanto, son hábiles para testar todos a quienes la ley no declara
incapaces.
El art. 1005 establece las diversas causales de incapacidad, señalando en su inciso final que las personas no
comprendidas en esta enumeración son hábiles para testar. Son incapaces para otorgar testamento:
a) El impúber. No hay ninguna novedad en ello, pues se trata de un absolutamente incapaz, presumiendo el
legislador que carece enteramente de voluntad.
b) El que actualmente no estuviere en su sano juicio.
El número 4 del art. 1005 dice que no son hábiles para testar los “que actualmente no estuvieren en su sano juicio
por ebriedad u otra causa”.
La expresión “actualmente” indica que la falta de razón debe ser referida al momento de otorgar el testamento.
Por ello, el art. 1016 exige expresar en el testamento abierto que el testador se encuentra en su “entero” juicio; el
art. 1023 ordena al notario dejar constancia en la carátula del testamento cerrado, de la misma circunstancia; y el
art. 1038 dispone que los testigos de un testamento verbal, en el acto de poner éste por escrito, depondrán sobre
si el testador aparecía estar en su sano juicio.
La privación de razón a que se refiere el art. 1005 puede deberse a ebriedad “u otra causa”. Dentro de las otras
causas de privación de razón quedan comprendidos la demencia, el hipnotismo, la influencia de alcaloides, la
demencia senil, etc.
La Corte Suprema ha declarado reiteradamente que determinar si una persona está o no en su sano juicio al otorgar
testamento es una cuestión de hecho y, en consecuencia, lo que los jueces del fondo resuelvan sobre el particular
no puede ser revisado por dicho tribunal conociendo de un recurso de casación en el fondo.
Respecto de la prueba del hecho de no estar una persona en su sano juicio al momento de otorgar testamento,
habitualmente se producirá por informes médicos, es decir por informes de peritos. La jurisprudencia ha
determinado que se puede probar incluso por medio de presunciones. El juez, frente a los antecedentes que se le
proporcionen, puede construir y fundar sus presunciones, llegando a establecer la falta de razón. También han
dicho nuestros tribunales que la circunstancia de que el notario exprese en el testamento que el testador estaba
en su sano juicio al otorgarlo, no obsta a la nulidad de aquél, si se acredita la falta de razón.
En la práctica, los notarios públicos exigen, tratándose de testadores de cierta edad (mayores de 75 años,
usualmente), que acompañen un certificado otorgado por un medico.

2) Voluntad exenta de vicios.

Es un requisito de existencia de todo acto jurídico y el legislador la cuida con celo tratándose de 2 actos jurídicos,
matrimonio y testamento.
Los Vicios que pueden afectar la voluntad del testador son: Error, fuerza y Dolo.
2.1) Fuerza:
Art. 968 n°4 “Son indignos para sucedes al difunto como herederos o legatarios: El que por fuerza o dolo obtuvo
alguna disposición testamentaria del difunto o le impidió testar”
Art. 1007 “El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes”. Esto
significa que es indiferente que la fuerza sea ejercida por el que beneficia con la disposición o por un tercero.
Debe ser GRAVE, INJUSTA Y DETERMINANTE. Ante esto, algunos autores señalan que dichos requisitos son
excesivos tratándose de un acto que constituye la ultima voluntad de una persona. Bastaría con que se pueda
deducir de los hechos:
- que el testador no ha dispuesto de su plena voluntad
- La fuerza que sobre el se ha ejercido ha sido suficiente para hacerle hacer lo que no ha querido.
La sanción aplicable en principio debería ser Nulidad Relativa.
2.2) Error:
Art. 1057 “El Error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposición, si no hubiere duda acerca de la
persona”
Art. 1058 “La asignación que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que este error no
hubiera tenido lugar, se tendrá por no escrita”
Se puede presentar
- Persona del Asignatario: El testamento es un acto intituo personae, siendo la identidad del sujeto a quien se
instituye heredero o legatario. El motivo ppal de la asignación. Si existe dudas acerca de quien es la persona
asignataria, el error constituye un vicio de la voluntad, acarreando nulidad relativa de la acción o del testamento.
Afectará al testamento en su totalidad si se designa un asignatario a titulo universal y el error lo afecta a él.
Se puede afectar solo una parte del testamento, anulándose sólo la disposición que adolece el vicio, siempre
que sea separable del resto del testamento y no lo afecte en su ausencia.
Lo importante es que el error se padezca respecto de la identidad de la persona y no sólo respecto de su nombre
o calidad,
No vicia le consentimiento salvo que la consideración de esta persona sea la causa ppal.
- Motivos de la disposición testamentaria: No todo error de hecho en los motivos acarrea la invalidez de la
disposición.
Los requisitos son que sea DETERMINANTE, ser expresada en forma explicita o implícita en el testamento y debe
ser errónea y de hecho. La sanción será que la disposición se tiene por no escrita.
2.3) Dolo:
Es perfectamente factible que un individuo mediante maquinaciones fraudulentas lo que que el testador disponga
de sus bienes de una determinada manera, sea a favor de él o de un 3ro o bien logre que el causante se abstenga
de testar.
En Materia testamentaria se tienen en cuenta forma del engaño mas sutiles que en materia contractual.
Debe ser DETERMINANTE, pero no es necesario que sea obra de una de las partes, pues se trata de un acto jurídico
unilateral, pudiendo provenir de cualquier persona.
3) Objeto
4) Causa
5) Solemnidades (varían según el tipo de testamento)

Objeto del testamento:

Conjunto de intereses jurídicos que el autor pretende regular con la declaración de última vez.
- Esta declaración debe recaer sobre los bienes del causante. Es Nulo el legado de cosa ajena.
- Debe ser posible: al momento en que se produce la apertura de la sucesión, si no es nulidad absoluta.
- Debe estar determinada o ser determinable: Si no, no es posible darle cumplimiento, por lo que es nulidad
absoluta.
- Debe ser LICITA, no debe contravenir la ley, el orden publico, la moral y las buenas costumbres-

Causa Del testamento

Son los motivos que han llevado al testador s disponer de un modo particular en el testamento.
Tiene una doble función:
- Proteger la verdadera voluntad del testador: que haya perfecta correspondencia entre el motivo que tuvo para
testar y lo que acontece en la realidad, sino no existe.
- Evitar fines ilícitos de parte del causante.
-
¿Cual es la ley que rige las formas testamentarias?
La ley vigente al momento de su otorgamiento: TIEMPO.
La ley que agregue o modifique formalidades no anula el que se otorgó válidamente.
La ley vigente en el lugar donde se otorgue: LUGAR
Vale el testamento otorgado en le extranjero si es escrito y si se prueba su autenticidad. El testamento ológrafo es
el escrito de puño y letra por el testador y que lleva además su firma. Éste valdrá en chile si ha cumplido con las
formas legales exigidas por la ley del lugar de su emisión, a pesar que en chile este tipo de testamento no es válido.

iv. Testamentos otorgados en Chile solemnes abiertos y cerrados

Testamento solemne otorgado en Chile art. 1011
Hay testamentos solemnes abiertos y cerrados.
Requisitos:
1. Escrituración: No interesa quien lo inscriba y cuando lo inscriba.
Sanción: Nulidad Absoluta del acto o inexistencia.
2. Presencia de testigos hábiles: Se justifica para asegurar la libertad del testador y para tener certeza de su
voluntad.
Su numero varía dependiendo del tipo de testamento (3 a 5)
No es necesario que los testigos conozcan al testador, pueden ser extraños, parientes del testados o de los
asignatarios (la asignación en su favor no es válida).
RG.: Capacidad:
Son hábiles todos los que la ley expresamente no declara inhábiles, esta capacidad debe concurrir al momento del
otorgamiento del testamento
EXCEPCIONES: INCAPACIDAD Art.1012
-menor de 18 años
- los que se hallaren en interdicción por causa de demencia
- los que se hallaren privados de razón
- ciegos
- sordos
- mudos
- condenados a alguna pena
- los que por sentencia ejecutoriada estuvieran inhábiles para ser testigos.
- Estar no domiciliado en Chile
- amanuenses del escribano que autorizare el testamento
El art. 1013 consagra el “Error Común” aquel que se encuentra la generalidad de las personas que viven en una
localidad en que le atribuye a una persona una calidad jurídica que no tiene, pero que aparentemente tiene dicha
calidad.
- No constituye causal de vicio, ya que la ley lo excusa en razón de la buena fe.
- Se trata de un caso de testigo hábil putativo: sujeto que a pesar de ser inhábil en razón de ciertas
circunstancias, se le considera hábil y su presencia no anula el testamento.
- Requisitos:
1. Que La causa de inhabilidad no se manifieste em el aspecto o comportamiento del testigo.
2. Que ella se ignorare generalmente en el lugar en que se otorga el testamento.
3. Que el error se funde en hechos positivos y públicos.
4. Que solo afecte a uno de los testigos del acto.
3. Individualización del testador, testigos y funcionario, si lo hubiere.
Testador: Hay que distinguir:
3.1) Testamento abierto:
- Nombre y apellido
- Lugar de Nacimiento
- Nación a que pertenece
- Si está o no avecindado en Chile (especificando comuna en que tuviere su domicilio)
- Edad
- Circunstancias de hallarse en su entero juicio
- Nombre de las personas con quienes hubiera contraído matrimonio
- Hijos habidos en él, de cualquier otro hijo con distinción de vivos y muertos.
- Nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos.
- Lugar, día, mes y año del otorgamiento.
- Nombre, apellido y oficio del escribano, si asistiere alguno.
3.2) Testamento Cerrado
- circunstancia de hallarse en su sano juicio
- Nombre, apellido y domicilio del testador y testigos.
- Lugar, dia, mes y año del otorgamiento.
- Firma del testador y los testigos
- Firma y signo del escribano sobre la cubierta.
Testigos
Funcionarios

4. Lugar de otorgamiento
Sirve para decidir sobre la legislación aplicable a sus requisitos externos, como del funcionario que interviene en el
acto y si los testigos tienen o no domicilio en la comuna o agrupación de comunas en que se otorga.
5. Fecha de otorgamiento
Con indicación del día, mes, año y también hora. Es importante para determinar la capacidad del testador, testigos
y funcionario a esa fecha. También cual es la ley aplicable con sus formalidades. Si no está señala la hora, hay
nulidad, pero no compromete la validez del testamento, valdrá como instrumento privado no como escritura
publica.
6. Continuidad y unidad del acto
Tiene por objeto evitar el cambio de opinión del testador e impedir la influencia de 3ros durante el proceso de
otorgamiento del acto.
La continuidad está solamente prevista para el testamento cerrado “y no habrá interrupción alguna sino en los
breves intervalos que algún accidente lo exigiere”
7. Firma del testador, testigos y funcionarios si lo hubiere.
La firma debe consignar al final del documento ya que con ella finaliza el acto testamentario.
Puede ocurrir que el testador no sepa o no pueda firmar, en ese caso debe otorgarse testamento abierto y
mencionarse en éste esta circunstancia, la certificación del notario suple la firma, no se exige que además un testigo
firme a ruego del testador.
Respecto de los testigos, se exige que otro de los testigos firme a ruego suyo, cuando uno de ellos no sepa o no
pueda firmar. La Falta De firma acarrea la nulidad absoluta del testamento. Lo mismo sino se deja constancia en el
testamento de la falta de firma del testador de que uno de los testigos firma a ruego del que no puede hacerlo.
8. Registro del Testamento
Registro Nacional de testamento ley 19.903
Son Públicos
Si no se inscribe no es ni nulo ni inoponible a los herederos abintestato, pues la inscripción no es una solemnidad
ni tampoco una medida de publicidad.
La Obligación de registro no recae sobre quien ha otorgado el testamento, sino que es una aobligación del notario
y si no la cumple podría comprometer su responsabilidad administrativa o civil si de ello se ha derivado un perjuicio
para 3ros.

TESTAMENTO SOLEMNE ABIERTO O PRIVADO

Art. 1008 inc. 5 “Es aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos”
Art. 1015 “Lo que constituye esencialmente el testamento abierto, es el acto en que el testador hace sabedor de
sus disposiciones al escribano, si lo hubiese y a los testigos”
El testamento será presenciado en toda sus partes por el testador, por un mismo escribano, si lo hubiera y por unos
mismos testigos”
Debería ser en vez de disposiciones la palabra contenido que engloba disposiciones, declaraciones, nombramientos.
No siempre el funcionario es un notario sino un ministro de fe.
“Es aquel en que el testador está obligado a dar a conocer el contenido de su testamento a los testigos y al ministro
de fe, si lo hubiere”
¿Cómo se puede otorgar? Art. 1014
1) Ante funcionario público y 3 testigos. Es competente e notario de la comuna o agrupación de comunas en la
que se otorgue el testamento. También puede ser notario el juez de letras cuya jurisdicción comprenda el lugar
de otorgamiento del testamento. Sino sanción nulidad absoluta.
2) Antes 5 testigos: No interviene funcionario, quedando al arbitrio del testador escoger una u otra modalidad.
No esta dotado de autenticidad por lo que se ordena proceder a su publicación (tramite judicial por medio del
cual se autentifica un testamento a solicitud de cualquier interesado capaz de comparecer en juicio y previa
comprobación de la muerte del testador. El juez competente es el del ultimo domicilio del causante.
Ritualidad del otorgamiento
1) Escrituración
2) Lectura
3) Continuidad
4) Unidad del acto
5) Firma del testamento
Testamento persona ciega art. 1019
Se les exige testamento abierto
Ante funcionario y 3 testigos
Debe ser leído 2 veces. Una por el funcionario y otra por testigo designado por el testador.
Sino se dan estos requisitos hay sanción nulidad absoluta
Testamento persona sordo y sordomudo
Se les exige testamento abierto
Ante funcionario y 3 testigos
Debe ser leído 2 veces por funcionario y testigo designado por el propio testador.
La 1era y 2da lectura debe efectuarse ante un perito o especialista en lenguaje de señas, quien deberá en forma
simultánea dará a conocer al otorgante su contenido.
La ley exige que se haga mención especial a esta solemnidad: doble lectura e intervención del perito.
Si no se dan estos requisitos hay sanción nulidad absoluta

TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO, NUNCUPATIVO O PRIVADO

Art. 1008, inc 5 “Es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de ellas”
Art 1021. “El testamento solemne cerrado debe otorgarse ante un escribano y 3 testigos. Podrá hacer las veces de
escribano el respectivo juez de letras”
“Es aquel en que el testador no esta obligado a dar a conocer el contenido de su testamento ni a los testigos ni al
notario”
¿Quiénes pueden otorgarlo?
Los que saben leer y escribir
¿Quiénes están obligados a otorgarlos?
Testador que no pudiera darse a entender o ser entendido de viva voz. Ej. mudo quien solamente habla un idioma
que no es entendible por los testigos.
Forma de otorgarlo
1) Escrituración y firma del testamento
Debe estar escrito o a lo menos firmado por el testador.
Puede estar escrito y firmado o solamente firmado por él.
Si solamente esta escrito pero no firmado, la doctrina señala que es nulo, la jurisprudencia lo considera valido.
2) Introducción del pliego en el sobre
Si se presenta un testamento cuyo sobre de apariencias de haber sido abierto o violado, el testamento es nulo.
3) Declaración del testador de ser ese su testamento.
Si el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz, la declaración de viva voz queda sustituida por
la escrituración por parte del testador de su identificación.
4) Redacción y firma de la caratula
5) Un acto continuo y sin interrupciones.
Custodia del testamento
Ninguna norma exige que debe quedar en algún lugar en particular
Puede quedar guardado en la notaría o bien llevárselo el testador
El notario tiene la obligación de llevar un índice de los testamentos cerrados.
Su otorgamiento figurará en el registro nacional de testamentos que lo lleva el registro civil.
Apertura del testamento
Debe procederse después de la muerte del causante.
Se trata de un tramite judicial solemne que consiste en “presentar el testamento cerrado al juez competente (el
del ultimo domicilio del causante) para que ordene su apertura, previo reconocimiento por los testigos y el notario
de las firmas en la caratula y de que esté cerrado tal y como se lo entregó en su momento al notario.
RG: El testador es libre para escoger otorgar testamento abierto o cerrado.
EXC. – analfabeto o personas ciegas, sordo y sordomudas que puedan darse a entender claramente aunque no sea
por escrito.
Exc. Los que no entienden o no pueden ser entendido de viva voz, extranjero que no habla español, duda si sabe
escribir.

C. ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS
i. Asignaciones
Regulación. Al principio del Libro III en el título I, Arts. 951 al 979 c.c. el código da las definiciones y reglas generales
respecto de la sucesión por causa de muerte, y comienza haciendo esta distinción.
Se sucede a una persona difunta a título universal o a título singular.
Art. 953 “Las que hace la ley o el testamento de una persona difunta para suceder en sus bienes”

1. A título universal: concepto de heredero, características y clases.

Art. 951 Inc. 2° "Es a título universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones
transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto (...)"
Art. 954. “Las asignaciones a titulo universal, se llaman Herencias.
El asignatario de herencia, se llama HEREDERO”
Art, 1097 “ Los asignatarios a titulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento
se les califique de legatarios, son HEREDEROS: representan las persona del testador para sucederle en todos sus
derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son también obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se les constituyen por el
testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas.

Concepto de heredero
UNIVERSAL: Son aquellos llamados a la sucesión del difunto en todo su patrimonio o en una parte de él sin
designación de cuotas. Si fueron muchos los herederos instituidos sn designación de cuotas, se dividirán entre sí
por partes iguales la herencia o la pate de ella que les toque. Art. 1098 inc. 1 Opera derecho de acrecer.
DE CUOTA: Son aquellos que resultan llamados en una cuota determinada de la herencia del causante.
DE REMANENTE: Son aquellos que son llamados por el testador o la ley después de efectuadas las disposiciones
testamentarias en la parte en que el testador no dispuso de sus bienes.

Características
Clases.
1) En cuanto a la extensión de su derecho.
El Asignatario Universal, es decir el heredero (que a su vez puede ser universal, de cuota o de remanente) sucede
al difunto en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, y es por tanto responsable ante los acreedores
hereditarios y testamentarios.
2) En cuanto al origen de su derecho.
Además, el heredero puede serlo abintestato, como cuando el causante no ha dispuso de sus bienes en vida o si
dispuso no lo hizo en su totalidad, o habiéndolo hecho sus disposiciones no producen efecto, y en este caso su
derecho se origina en la ley; y también puede suceder testamentariamente, como cuando el causante dispuso de
sus bienes en vida, es decir, dejó testamento, y lo instituyó como heredero universal, de cuota o de remanente.
Según lo regulado en el párrafo 5° del Título IV del Libro III, Arts. 1097 al 1101 c.c.
3) En cuanto a la disposición de su derecho.
El heredero puede disponer de su derecho desde el momento de deferirse la herencia, dado que opera el modo de
adquirir sucesión por causa de muerte y adquiere el derecho real de herencia desde ese momento. Ahora bien, a
pesar de esto, si quiere disponer de bienes inmuebles deberá practicar las inscripciones conservatorias que la ley
manda, Arts. 687 y 688 c.c.
4) En cuanto a la responsabilidad.
El heredero, es responsable también del pasivo que ha dejado el difunto en su patrimonio, y por tanto los
acreedores podrán dirigirse en su contra para el cobro de sus créditos, aunque si la sucesión es testada y existe
albacea, él tiene la obligación de formar hijuela para pago de deudas conocidas.
En todo caso debemos tener en cuenta, que el heredero tiene la posibilidad de limitar su responsabilidad mediante
la aceptación con beneficio de inventario, para lo cual debe realizar inventario solemne de los bienes.
5) En cuanto a las acciones que puede ejercer.
El heredero cuenta con una acción especial para reivindicar su derecho real de herencia, la acción de petición de
herencia, que puede dirigir contra el poseedor de la herencia. A pesar de lo cual, si dicho poseedor era heredero
putativo y obtuvo decreto de posesión efectiva a su favor, puede oponer la prescripción que le confiere el Art. 1269
c.c. en relación con el 704 c.c.

2. A título Singular: concepto, características, tipos: genero y especie, legado de cosa ajena
Concepto
Art. 954 “Las asignaciones a titulo singular se llaman LEGADOS.
El asignatario de legado se llama LEGATARIO”
A título singular. Legatario
Art. 951 Inc. 3° "El título es singular cuando se sucede en una o más especies o cuerpos ciertos, como tal caballo,
tal casa; o en una o más especies indeterminadas de cierto género, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos
fuertes, cuarenta fanegas de trigo"
Se encuentran reguladas en el Párrafo 6° del Título IV, del Libro III, Arts, 1104 al 1135 c.c.
Características
1) En cuanto a la extensión de su derecho.
El derecho del legatario es muchísimo más limitado que el derecho del heredero; el legatario únicamente tiene
derecho a su legado sea de especie o cuerpo cierto o de género, aunque no es indistinto ser legatario de especie o
cuerpo cierto, o de género, como veremos. Respecto del legatario de especie o cuerpo cierto opera el modo de
adquirir el dominio, sucesión por causa de muerte. Respecto del legatario de género, debe operar la tradición y es
por ello, que solamente adquiere a causa del testamento, el derecho personal para exigir de los herederos la
entrega.
2) En cuanto al origen de su derecho.
Únicamente se puede ser legatario en virtud de una disposición testamentaria.
3) En cuanto a la disposición de su derecho.
La situación es diferente para el legatario de especie, y el legatario de género.
El legatario de especie adquiere su legado desde que se ha deferido la herencia, y desde ese momento puede
disponer de él, por tanto tendrá acción reivindicatoria en caso de que no le sea entregado el legado. En cambio el
legatario de género adquiere tan sólo el derecho personal para exigir la entrega de su legado por parte de los
herederos, recién con la tradición, podrá disponer del mismo.
4) En cuanto a la responsabilidad.
El legatario no es responsable de las cargas hereditarias a menos que el mismo testador le hubiere asignado una
carga particular al legado. Su responsabilidad es en subsidio a la del heredero, en el caso de la acción de reforma
del testamento si resulta que el testador no respetó las asignaciones forzosas.
5) Acciones que puede ejercer.
el legatario de especie puede reivindicar, dado que respecto de él opera el modo de adquirir sucesión por causa de
muerte, en cambio el legatario de género únicamente adquiere un crédito contra la sucesión, el derecho a pedir su
legado.
Tipos: género y especie
Legados de ESPECIE O CUERPO CIERTO
Adquieren la propiedad del legado por la sola muerte del causante
Tratándose de inmueble, la inscripción cumple la función de mantener la historia fidedigna de la propiedad, pero
no constituye tradición porque el modo de adquirir es la sucesión por causa de muerte.
Solo pueden ostentar la posesión material una vez que se entregue la cosa legada por parte de los herederos.
Adquieren el dominio del bien en el estado en que se encuentra al momento de la muerte del causante
Disponen de acción reivindicatoria.
Se hacen dueño de los frutos de la cosa legada desde que fallece el causante. Salvo que la asignación haya sido
desde día cierto o bajo condición suspensiva, a menos que el testador haya expresamente ordenado otra cosa.
Legados de GENERO
Por la muerte del causante adquieren un derecho personal para exigir que se les entregue la cosa legada.
Adquieren el dominio a partir de la tradición que de ellas les hagan las obligaciones al pago del legado.
No adquieren la posesión material sino hasta que le son entregadas.
Disponen de una acción personal para exigir su entrega.
No tienen derecho a los frutos sino desde que la persona obligada a entregar se constituye en mora.

Legado de cosa ajena. Es un legado especial

Art 1107. “El legado de especie que no es del testador, o del asignatario a quien se impone la obligación de darla,
es nulo, a menos que en el testamento aparezca que el testador sabia que la cosa o era suya o de dicho asignatario,
o a menos de legarse la cosa ajena a un descendiente o ascendiente del testador o a su conyuge”
Art. 1108 “ a pesar de que al momento del testamento la cosa era ajena, se valida el legado si depsues la adquirió
el testador o el asignatario.
d. ASIGNACIONES FORZOSAS

A. Concepto y enunciación
Regulación.
Se encuentran reguladas en el Libro III De la Sucesión por Causas de Muerte y de las Donaciones entre vivos, Título
V De Las Asignaciones Forzosas, Arts. 1167 hasta el 1211 c.c.
Concepto.
Art. 1167 c.c. "Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha
hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los Alimentos que se deben por ley a ciertas personas.
2. Las legítimas,
3. La cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes, de los ascendientes y del cónyuge."

Sistema en el Código Civil chileno

Nuestro sistema es el llamado de libertad restringida, ya que en caso de existir asignatarios forzosos, el testador
sólo puede disponer libremente de una parte de sus bienes. En caso de no existir asignatarios forzosos, el testador
puede disponer libremente de todos sus bienes.
Enumeración de las Asignaciones Forzosas.
La enumeración la realiza la ley y es taxativa. (Art. 1167 c.c.)
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas.
2. Las Legítimas.
3. La cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes, ascendientes y del cónyuge.
Medidas de Protección.
Las medidas de protección se establecen con la finalidad de que el testador respete las asignaciones forzosas y más
específicamente las legítimas y la 4ª de mejoras.
1. Principales medidas de protección.
a) Acción de Reforma del testamento. Que corresponde a los legitimarios.
b) Formación del Acervo imaginario. Formación del acervo imaginario.
2. Medidas secundarias.
a) Insinuación de las donaciones entre vivos.
b) Acción de inoficiosa donación. (por donaciones excesivas)
c) Prohibición de tasar bienes o especies con que ha de enterarse una legítima.
d) Prohibición de asignaciones modales en la legítima rigorosa.
Pérdida de las Asignaciones Forzosas.
1. Legitimarios:
a) Desheredamiento. Clausula testamentaria que priva al legitimario de todo o parte de su legítima, que en todo
caso debe fundarse en una causal. Art. 1208 c.c.
b) Cónyuge que ocasiona el divorcio por su culpa, Art. 1182 c.c.
c) Ascendientes cuya paternidad haya sido determinada judicialmente con oposición.
2. Alimentarios forzosos.
En el caso de Injuria atroz, cesa por completo la obligación de dar alimentos. Art. 979 c.c. remite al 968 c.c.
(indignidades para suceder)

B. ALIMENTOS QUE SE DEBEN POR LEY A CIERTAS PERSONAS

Regulación. Arts 1168 al 1171 c.c. (Libro III, Título V)
Concepto.
Alimentos forzosos son aquellos que el testador esta obligado a asignar y que la ley suple aun en perjuicio de
disposiciones testamentarias expresas.
Requisitos.
1. Debe ser alimentario legal. Los alimentos que el testador daba voluntariamente no habilitan para ser asignatario
forzoso de alimentos.
2. El alimentario debe cumplir con los requisitos que lo habilitan como alimentario, al momento de la apertura de
la sucesión.
Forma en que se pagan.
Art. 1168 c.c. y 959 Nº 4
Las asignaciones alimenticias forzosas gravan la masa hereditaria y son una baja general de la herencia, se pagan
generalmente reservando un capital suficiente para que con las rentas se paguen los alimentos, el que se restituye
una vez que se ha extinguido la obligación de dar alimentos.
Excepciones:
a) Lo anterior a menos que el testador haya impuesto la obligación de dar los alimentos a uno de sus herederos.
b) En cuanto al exceso de alimentos, éste no constituye baja general de la herencia, respecto de ellos podrá
deducirse el monto de la porción de libre disposición o bien reducirse si parecieren desproporcionados.
Responsabilidad del Asignatario de alimentos forzosos.
En el caso que se paguen asignaciones alimenticias forzosas estando pendientes las deudas el asignatario no estará
obligado a devolver nada, solamente podrán rebajarse los alimentos futuros si son desproporcionados.

C. LAS LEGÍTIMAS
Regulación. Libro III Título V Párrafo 3, Arts. 1181 al 1206 c.c.
Concepto.
Art. 1181 c.c.
"Legítima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos"
Clases de Legítimas.
a) Legítima Rigorosa. Cuota de la 1/2 legitimaria que corresponde a cada legitimario.
b) Legítima Efectiva. Corresponde a la legítima rigorosa aumentada (acreciendo) de acuerdo a las reglas del código
con porción de bienes no legitimaria, por faltar herederos (cuya cuota acrece a las legítimas, en proporción a sus
respectivas cuotas)
Quienes son Legitimarios.
a) Hijos, personalmente o representados de acuerdo a las reglas.
b) Ascendientes, (excepto en el caso del inc. 2° del Art. 1182 c.c. cuando la paternidad o maternidad hayan sido
determinadas judicialmente contra oposición del padre o madre)
c) Cónyuge sobreviviente, (excepto cuando haya causado la separación judicial por su culpa, según señala el Inc. 2°
del Art. 1182 c.c.)
Cómo Concurren.
Art. 1184 c.c.
"Los legitimarios concurren y son representados de acuerdo a las reglas de la sucesión intestada." Ésto nos remite
a los Arts. 988 c.c. al 995 c.c. de los cuales únicamente se aplican los Arts. 988 y 989, ya que únicamente los
descendientes, ascendientes y el cónyuge son legitimarios. En la sucesión intestada además concurren, en caso de
faltar los anteriores, hermanos y parientes colaterales próximos hasta el 6º grado, pero estos últimos no son
asignatarios forzosos.
concurren de la siguiente forma:
1º Hijos, que excluyen a todos los herederos a menos que haya cónyuge sobreviviente, en este caso el cónyuge
concurre junto con los hijos a la sucesión.
2º si no hay hijos, concurren cónyuge junto con ascendientes (si hay) o sólo ascendientes; o sólo cónyuge.
Cómo se forma la Legítima.
a) Reglas:
a1. Existiendo legitimarios, la mitad de los bienes del difunto deben asignarse ellos (mitad legitimaria)
a2. La mitad legitimaria se distribuye entre los legitimarios por cabezas o estirpes de acuerdo con las reglas de la
sucesión intestada.
b) Cuotas:
b1. si sólo concurren hijos se distribuye la mitad legitimaria entre todos ellos,
b2. si junto con los hijos concurre el cónyuge éste recibe una porción que, por regla general, será equivalente al
doble de lo que por legítima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo; Si hay un sólo hijo la mitad legitimaria se
reparte entre ambos por partes iguales (es decir 50% de la mitad legitimaria para c/u)
b3. En ningún caso la porción que corresponde al cónyuge bajará de la 4ª parte de la herencia, o de la cuarta parte
de la mitad legitimaria, en este caso.
b4. Si concurren ascendientes y cónyuge toca 2/3 el cónyuge; y, 1/3 los ascendientes. si sólo concurre cónyuge toca
el total, igual que si sólo concurren ascendientes.

Acervo en que se calculan las legítimas.

Arts. 1184 y 1185 c.c.
1º Deben realizarse las bajas grales. del Art. 959 c.c. deducidas, queda el acervo líquido.
2º Deben sumarse (acumularse imaginariamente) según el Art. 1185 c.c. + Las donaciones revocables e irrevocables
hechas en razón de legítimas o mejoras. Se obtiene el acervo imaginario.
3º Entonces se calculan las legítimas en base al acervo imaginario.
La Legítima como asignación privilegiada y preferente.
Art. 1189 c.c.
Si la suma de lo que se ha dado en legítimas no alcanzara la mitad del acervo imaginario, el déficit se saca de los
bienes con preferencia a toda otra inversión.
Ello significa que 1º deben enterarse las legítimas, y luego se pagan las demás asignaciones con cargo a la 4ª de
mejoras y libre disposición.
Relación de los legitimarios con la sucesión intestada.
a) Concurrencia. concurren y son representados de acuerdo a las reglas de la sucesión intestada.
b) Formación de la legítima. La mitad legitimaria se distribuye entre los legitimarios por cabezas o estirpes de
acuerdo a las reglas de la sucesión intestada.
c) En la sucesión intestada o abintestato, concurren únicamente legitimarios; sólo en la sucesión testamentaria
pueden concurrir herederos que no son legitimarios junto con los que sí son.

D. LA CUARTA DE MEJORAS
Regulación. Libro III, Título V, Párrafo 3° Arts. 1191 c.c.
Concepto.
Asignación forzosa que tiene lugar en la sucesión de los descendientes, ascendientes y del cónyuge.
Cuantía.
Art. 1184 Inc. 3° c.c.
Existiendo descendientes, cónyuge o ascendientes, la masa de bienes, previas las deducciones y agregaciones
correspondientes, se dividirá en 4 partes: dos de ellas, osea la mitad del acervo, para las legítimas rigorosas; otra
cuarta, para las mejoras con que el difunto haya querido favorecer a su cónyuge, o a uno o más de sus descendientes
o ascendientes, sean o no legitimarios, y otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio.
por tanto, de la totalidad de los bienes del difunto o causante, una cuarta parte esta destinada a mejoras, éstas
mejoras se pueden asignar tanto a legitimarios como a herederos no legitimarios, como los nietos.
Al existir testamento, por tanto, el testador podrá asignar la mejora a cualquier ascendiente, descendiente o a su
cónyuge; más si no dispone de ella, la cuarta de mejoras acrece las porciones de los legitimarios en proporción a
sus respectivas cuotas.
Quienes pueden ser asignatarios de mejoras.
a) Descendientes. Puede mejorar tanto la cuota de un hijo, así como puede asignar, bien la totalidad de la cuarta
de mejoras o parte de ella, a otro descendiente no legitimario.
b) Ascendientes. Los ascendientes de grado más próximo excluyen al resto, en la sucesión abintestato, por tanto
habiendo padres, se excluye a los abuelos como legitimarios, más no como mejoreros, pudiendo tocar parte de la
herencia si el causante le asigna mejora.
c) Cónyuge. El causante puede asignar a su cónyuge sobreviviente una parte o la totalidad de la cuarta de mejoras,
si así lo desea.
Promesa de No Disposición.
Promesa que el causante realiza en vida a alguno de sus legitimarios consistente en que no dispondrá de la 4a de
mejoras.
Características.
a) Solemne. Debe realizar por escritura pública.
b) Única estipulación. Sólo puede estipularse la no disposición de la 4a de mejoras, ya que los pactos sobre sucesión
futura adolecen de objeto ilícito, y éste es un caso excepcional, debe aplicarse restringidamente.
c) El pacto debe realizarse entre causante y alguno de sus legitimarios.
Efectos.
a) El testador no podrá disponer de la 4a de mejoras.
b) Si el testador no respeta el pacto y dispone de la 4a de mejoras, entonces el favorecido con el pacto puede
solicitar a los favorecidos con la mejora que le enteren el beneficio que a él le hubiera reportado efectivamente la
no disposición.
Imputaciones.
a) Procedencia. Si el asignatario de mejora ha recibido donación y ese valor se ha colacionado al acervo imaginario,
entonces deberá imputarse a lo que el donatario o asignatario debe recibir a título de mejora.
b) Aplicación. Si el donatario ha recibido especies o cuerpos ciertos, y la porción que le corresponde como mejora
es superior al valor de esas especies, entonces puede conservarlas y exigir el saldo, más no puede pedir que se
cambien por valor.
c) Legados. Igualmente, los legados a legatarios se imputan a su legítima y si exceden el valor de su legítima, se
imputan a mejora.

E. LA ACCIÓN DE REFORMA DE TESTAMENTO: concepto, sujetos, objeto, características y efectos.

Concepto
“Es aquella acción de que gozan los legitimarios para que se modifique el testamento en todo lo que no respete lo
que a ellos les corresponde por concepto de legitimas o mejoras”
Es una acción de modificación, ya que el testamento es válido y su objetivo es enmendarlo para que sea conforme
a las asignaciones forzosas.
Características
1) Acción Personal: se intenta en contra del asignatario que resulta favorecido con la infracción.
2) Acción Patrimonial: Tiene un contenido económico:
- Renunciable: una vez que se haya abierto la sucesión y se conozca el testamento. Una renuncia en vida
importaría objeto ilícito.
- Transferible: El legitimario una vez muerto el causante puede ceder sus derechos en la sucesión a un tercero
o a otro heredero.
- Transmisible:
- Prescriptible: Dentro de 4 años desde el día:
Legitimarios: Desde el día que haya tomado conocimiento del testamento y de su calidad de legitimario (req.
Copulativos)
Excepción, si el legitimario a la apertura de la sucesión no tenia la administración de sus bienes. No prescribirá
en el la acción de reforma de testamento antes de la expiración de 4 años contados desde el día en que
tomare esa administración (Es excepción porque se trata de un plazo de corto tiempo que si se suspende)
¿Hasta cuándo puede estar pendiente el plazo de 4 años?
 No Hay un plazo máximo
 Atendiendo a los criterios de certeza y de seguridad jdca, el plazo de prescripción no puede pasar de 10
años.
 Su eficacia está condicionada a que el resto de los herederos no haya adquirido por prescripción
adquisitiva.
Objeto de la Acción
Modificación del testamento, ya sea para:
1) Impugnar el desheredamiento. Legitimario activo: legitimario desheredado
2) Reclamar la legitima rigurosa o efectiva
Titular: legitimario a quién no se le asignó lo que legalmente le correspondía en razón de legitima.
Legitima Rigurosa: Cuando los derechos del legitimario han sido desconocidos en beneficio de otros legitimarios
de iguales derechos a los del reclamante.
Legitima Efectiva: Cuando el causante haya dispuesto de la ½ legitimaria en perjuicio de 1 de los legitimarios,
pero en beneficio de otras personas que no son legitimarios.
3) Solicitar mejoras
Cuando el testador haya dispuesto de la ¼ de mejoras a favor de personas que no son legalmente asignatarios
de ella.
Titulares: En la medida que sean legitimarios, pueden ser: Cónyuge, Ascendiente o descendiente.
¿Contra Quién se dirige?
Contra aquellos que resultaron instituidos por el causante como herederos o legatarios en perjuicio del asignatario
forzoso que demanda.

F. LA ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA: concepto, sujetos, objeto, características y efectos.

Concepto.
Es una acción real que la ley confiere al heredero que no está en posesión de la herencia, en contra del que la posee
a titulo de heredero, para que al demandante se le reconozca su derecho a ella y en atención a dicha calidad le sean
restituidos los bienes corporales e incorporales que la componen.
Requisitos
1) Que 1 o más personas posea la totalidad o una parte de la herencia sin ser los herederos o sin serlo
exclusivamente.
2) Que los actores tengan la calidad de herederos respecto de toda la herencia o de una parte de ella.
Objeto
Adjudicación de la herencia al que pruebe su derecho en ella.
- Reconocimiento judicial de la calidad de heredero que el demandante deberá haber probado en juicio.
- Restitución de las cosas hereditarias poseídas por el demandado y que constituyen el patrimonio dejado por el
difunto.
¿Qué se puede reclamar?
Totalidad de la herencia o Parte de ella
Problema: Se pueden reclamar bienes concretos que están siendo poseídos por 3s con el carácter de heredero. Si
procede la Acción de petición de herencia si se discute la calidad de heredero.

ACCION PETICION DE HERENCIA ACCION REIVINDICATORIA

Cuando el demandado que ocupa los bienes de la Cuando el demandado pretender tener derecho a la
herencia en todo o parte, se pretende también cosa por haberla adquirido por tradición a título de
heredero y objeta el título del reclamante. donación, compraventa o permuta, emanado del
difunto o de un 3.
Puede entablarse para obtenerse la restitución de un Puede reclamarse un derecho considerable de objetos.
solo bien hereditario.
 Si lo que se discute es la calidad de heredero Si se invoca su calidad de dueño por otros títulos
distintos al de la herencia.
Lo aconsejable es deducir ambas acciones, una en subsidio de la otra

Titulares.
1) Heredero. Es la persona a la que le ley o el testamento designan, para suceder al difunto en todos sus bienes,
derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos.
a. Universal. Aquel al que corresponde la totalidad o una porción de los bienes del difunto.
b. De cuota. Aquel a quien se le ha asignado una porción en los bienes del difunto, como la mitad, un tercio o un
quinto, los herederos de cuota son también asignatarios a título universal, según el Art. 951 c.c.
c. Sucesión del heredero. Testamentario o abintestato
2) Al que ha sucedido por derecho (representación, transmisión, sustitución)
3) Donatarios de una donación revocable a titulo universal.
2) Cesionario de un derecho real de herencia
NO SON TITULARES: los legatarios (por no ser herederos)
Ya sean legatarios de especie (tienen la acción reivindicatoria en contra de quien se encuentre en actual posesión
de la cosa que le fue legada) o de genero (tienen acción personal para exigir el pago)
¿Contra quién se dirige?
Debe demandar a quien ocupa la herencia en calidad de "heredero", ósea al FALSO HEREDERO.
¿Qué pasa si éste CEDE o DONA sus derechos hereditarios a un 3º?
Hay que distinguir
- Situación del cesionario de derechos hereditarios: El cesionario sí puede ser demandado de petición de
herencia, pues entra a reemplazar a quién se los cedió en una especia de subrogación personal.
- Situación del que posee la herencia sin titulo: Se trata de una persona que posee los efectos hereditarios pero
que no invoca el carácter de heredero-
La Doctrina nacional estima que sólo sería procedente la acción reivindicatoria-
Rodriguez estima que el verdadero heredero puede deducir la acción de petición de herencia
independientemente de las excepciones que haga valer el demandado.
Características
1) Acción real: Emana del derecho real de herencia art. 577. Se entabla en contra de cualquiera que ocupe la
herencia en el carácter de heredero.
2) Divisible: Puede ser deducida por separado por cada uno de los herederos que no está en posesión de la herencia
en contra de lo que se encuentran ocupándola.
La sentencia constitutiva que se obtenga en cada uno de estos litigios será inoponible a los que no han participado
de él.
3) Mueble: Se reclama la herencia (universalidad jurídica), pero se rige por el estatuto de bienes muebles por ser el
estatuto general.
4) Patrimonial:
- Renunciable: Mira el interés del heredero que no está en posesión de la herencia
- Transmisible: Si el heredero fallece sin haberla intentado.
- Transferible: a título oneroso o gratuito
- Prescriptible:
Quien sea demandado de petición de herencia no le bastará con alegar haber adquirido por prescripción el derecho
real de herencia, sino que debe deducir demanda reconvencional en contra del actor con el objeto de obtener del
tribunal la declaración de prescripción.
Art. 1269 “El Derecho de petición de herencia expira en 10 años. El Heredero putativo podrá oponer a esta acción
la prescripción de 5 años”
*Prescripción de 5 años.
- Es una prescripción ordinaria.
- La posesión efectiva sirve de justo título, al heredero putativo que por decreto judicial o resol. Administrativa se
haya otorgado la posesión efectiva.
- Se suspende en favor de:
 Menores, dementes, sordos so sordomudos que no puedan darse a entender claramente y los que esten bajo
potestad paterna o bajo tutela o curaduría.
 Mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure esta
 Herencia yacente
- Se cuenta desde que existe el justo título (posesión efectiva), el cual se da mediante el decreto judicial o resolución
administrativa librada por el servicio de registro civil.
*Prescripción de 10 años
- Presunción extraordinaria
- Opera en favor del falso heredero a quien no se ha otorgado la posesión efectiva y que sólo tiene le corpus y el
animus.
- Se extingue por la prescripción adquisitiva del mismo derecho.
- Comienza a correr desde que el falso heredero toma posesión material de ella.
Efectos.
Con la sentencia constitutiva que acoja la acción de petición de herencia hay
1. Reconocimiento del carácter de heredero del actor
2. Restitución de las cosas objeto de la demanda: El falso heredero deberá restituir todo o parte de lo que posee
injustamente.
1. Corporales e incorporales.
2. Cosas que el causante poseía como mero tenedor, arrendatario, comodatario o acreedor.
3. Aumentos, Art. 1265 c.c.
Puede ocurrir que el falso heredero haya enajenado las cosas que componen la masa hereditaria. Acá respecto
del falso heredero, si actuó de buena fe no será responsable de las enajenaciones o deterioros de la cosa sino
en cuanto lo hayan hecho mas rico. Si en cambio poseía mala fe será responsable de todo el importe de las
enajenaciones o deterioros de la cosa.
3. Restitución de los frutos
1. El poseedor de buena fe, no restituye los frutos, sino desde la contestación de la demanda.
2. Poseedor de mala fe: 1° Restituye los frutos, tanto naturales como civiles, y no solamente los percibidos, sino
los que con mediana inteligencia y actividad hubiera podido percibir el dueño, ya que se remite a las reglas de
las prestaciones mutuas Arts. 904 y ss.; 2° Puede conservar las mejoras, pero sólo los materiales que pueda
separa sin detrimento del bien a restituir.
4. Restitución de las Mejoras
1. Poseedor de buena fe: se le deben las mejoras necesarias, las útiles ejecutadas hasta antes de la contestación
de la demanda (desde ese momento se entiende de mala fe) y las ejecutadas con posterioridad puede
llevárselas, siempre que no causen detrimento.
2. Poseedor de mala fe: Sólo se le deben las mejoras necesarias y las útiles que pueda separar sin detrimento,
puede llevárselas.
5. Responsabilidad por enajenaciones y deterioros
1. Si esta de mala fe: el poseedor de mala fe estará obligado de cuerdo al art. 1267 c.c. de todo importe, sin
distinción;
2. El de buena fe: no será responsable de las enajenaciones y deterioros, sino en cuanto le hayan hecho más
rico.

Diferencia entre acción de reforma y acción de petición de herencia

ACCION DE REFORMA DE TESTAMENTO ACCION DE PETICION DE HERENCIA
Persigue que se enmiende el testamento, porque no se Persigue que se reconozca el derecho al heredero y se
respetaron las asignaciones forzosas o se deshereda a restituyan los bienes de la herencia.
un legitimario.
Es una acción personal Es una acción real
Titular los legitimarios Es titular todo heredero que no esté en posesión de los
bienes heredados.
Prescripción de 4 años Prescripción de 5 o 10 años según el falso heredero
haya o no obtenido la posesión efectiva de la herencia.