8059-Texto Del Artículo-22660-1-10-20190813 PDF
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ABSTRACT
PALABRAS CLAVES
Delito - contravención - diferencias ontológicas - forma federal de estado- distribución
de competencias - control de constitucionalidad
KEY WORDS
Crime - contravention - ontological differences - federal form of state - distribution of
competences - control of constitutionality
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INTRODUCCIÓN
argentino.
la distinción.
derecho positivo, como son las jusnaturalistas. Y en ese esquema advirtió que existen
delitos que como elemento constitutivo contienen un mero peligro abstracto (ej. art.
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193 del C.P), con lo que -a su criterio- se derrumbaría la pretensión de diferenciar el
delito de la contravención.
También menciona aquellas tesis que postularon como diferencia sustancial que el
delito importa siempre una lesión, mientras que la contravención contiene un peligro,
pero ello no puede ser un criterio seguro desde que existen figuras delictuales de mero
peligro abstracto (ej. art. 189 bis, primer párrafo del C.P.) y otras de carácter
contravencional que prevén una lesión efectiva y concreta. (ej. art. 58 de la ley 8031)
como una prohibición que tiende a prevenir, en la mayoría de los casos, una lesión o
pues existen delitos contrarios a la Administración (ej. art. 256 del C.P.) y al interés
meramente administrativo del Estado. (ej. arts. 264 y 273 del C.P.)
Luego de la reseña y crítica de tales posturas, Sebastián Soler descarta toda distinción
o puede reproducir todas las cualidades que se atribuyen a los delitos, con lo que la
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que a su criterio es el más espinoso y relevante, a saber, la distribución de facultades
la vida cotidiana. “En forma más tangible, el delito lesiona lo que es nuestro; la
obstaculizaciones por parte de los administrados que deben colaborar con ella
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La toma de postura en uno u otro sentido tiene consecuencias prácticas innegables en
nuestro ámbito, toda vez que -de aceptarse la distinción sustancial u ontológica-
desde una perspectiva que examine si los órganos legislativos que fungen de fuente
ConcejosDeliberantes, etc.) han ejercido válidamente (esto es, dentro del ámbito de
Entonces, la facultad de legislar sobre faltas será nacional o provincial según sea el
poder o facultad que esas normas tutelen (delegado en la Nación o reservado por las
Provincias).
Esta premisa conceptual (que tiene como sustento las normas constitucionales que
que siguen.
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diferencias entre delito y contravención, más difícil resultaría subdividir esa
especie.
máximo de pena imponible por parte de las provincias, criterio éste que se
plasmó en los proyectos de 1891 (art. 6) y 1917 (art. 4). Soler rechaza esta
a las provincias y que el Congreso no tiene facultad para fijar el límite máximo
los poderes no delegados, por lo que no podría ser globalmente limitada por
política-, podrían dictar legislación represiva, sin que esta potestad pueda
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colmar los espacios existentes en las discontinuidades de ilicitudes
reconocida facultad provincial y sostiene que, además de las que derivan de la materia
sobre la que versan, no pueden modificar las figuras específicas del Código Penal, ni
Sostiene Soler que la principal acción de las provincias no está fuera de las figuras
fondo prevé y, entonces, en el ejercicio del poder de policía preventivo de los delitos
castigándolos con mayor rigor que el previsto en el Código Penal para el delito
consumado.
pena.
mismas.
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En efecto, debemos interrogarnos acerca de si la “inflación” en materia represiva que
ejercicio del poder de policía en ámbitos tales como la salud pública, la reglamentación
reglamentación del ejercicio de las profesiones que requieren título habilitante, entre
otras muchas.
Desde esta perspectiva, acaso, se podría proponer, de un lado, una reducción del
ámbito de los delitos (lato sensu) a aquellas conductas que lesionan o ponen en
sociales.
derivados del ejercicio del poder de policía no delegado, sin que ello implique la
sistema discontinuo de ilicitudes, según la feliz expresión doctrinaria que permite -en
criminales es punir -precisamente- las zonas de libertad definidas por exclusión por el
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A título ejemplificativo, y para invertir el habitual esquema de análisis de la cuestión en
provincial que tipifica contravenciones, corresponde indicar que -respecto del art. 208
del Código Penal que pena el ejercicio ilegal de la medicina- el legislador federal
regulación del ejercicio de las profesiones, sin que resulte disparatado postular que
cada uno de las provincias federadas) sin que ello implique ningún vacío escandaloso
Adviértase, por ejemplo, que la ley 25.086 elevó a la categoría de delito (art. 189 bis,
uso civil sin autorización y además, incorporó en el texto de la ley nacional de armas,
de uso civil sin autorización pasó de ser una contravención a delito merced a la
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Ello nos demuestra que, en definitiva, -si se renuncia a una distinción ontológica entre
portación o tenencia de arma de uso civil, sin la debida autorización) es una decisión
del puro arbitrio del Legislador Nacional que por su mera inclusión en el Código Penal
del ejercicio legítimo o ilegítimo de las facultades legisferantes derivadas del reparto
Constitución.
Considero que las figuras contravencionales (so pretexto del ejercicio de facultades no
delegadas) no podrían cubrir ámbitos de libertad dispuestos por decisión del legislador
nacional.
policía no delegado, por resultar materia inherente al poder de los estados autónomos.
Sin perjuicio de las dificultades prácticas que ello genere, corresponde activar un
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En síntesis estimo pertinente examinar la cuestión con las siguientes premisas.
debe postularse una linea demarcatoria que reserve a los delitos la protección
sancionatorios en las leyes locales que se deriven del ejercicio del poder de
policia (ej: regulación de las profesiones, del comercio y la industria, etc.) con
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de los habitantes en ámbitos que el legislador federal ha considerado inocuos.
Todo ello sin perjuicio del ejercicio de la coerción directa administrativa que
inc. 12, C.N.) al tiempo que cobrarían relevancia las singularidades de cada
delitos como de los regímenes contravencionales locales, que -claro está- demandaría
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BIBLIOGRAFÍA CONSULTADA
1
Ernesto Ferreira: Abogado (UNLP), Especialista en Derecho Penal y Criminología (UNLP), Defensor Oficial en el fuero
penal de La Plata. Docente de la Asignatura Derecho Penal I, cátedra 2 (UNLP), publicaciones anteriores:
"El consentimiento del imputado en el Juicio Abreviado" Ernesto Ferreira en coautoría con Manuel Bouchoux y
Julián Busteros. Sección "Novedades Jurisprudenciales". Número 5, Noviembre de 2002.
"Más pena que un Fiscal" (Comentario del fallo plenario del Tribunal de Casación Penal de Bs. As). Ernesto
Ferreira en coautoría con Manuel Bouchoux. Sección "Novedades Jurisprudenciales". Número 6. Junio de 2003.
"Paz y Administración. La generación del 80 y la recepción del positivismo jurídico penal en la Argentina". Autor
Ernesto Ferreira. Sección "Entre Profesores, Graduados y Alumnos". Número 6. Junio de 2003.
"Se cuelan los juicios". Ernesto Ferreira en coautoría con Manuel Bouchoux. Comentario al fallo plenario Nº 9496
del Tribunal de Casación de la Pcia. de Bs. As. Número 7 - Sección Novedades Jurisprudenciales. Marzo de 2004.
“Sobre el delito imposible y el alcance de la sentencia casatoria” Ernesto Julián Ferreira, en coautoría con Manuel
Bouchoux. Comentario al fallo Nº 10.312 del Tribunal de Casación de la Pcia. de Bs. As. Número 8 - Sección
Novedades Jurisprudenciales. Septiembre de 2004
“El espinoso dialogo entre saberes. un posible ensayo de abordaje interdisciplinar” Autor: Ernesto Julián
Ferreira. Número 8 – Sección Aportes y Producciones. Septiembre de 2004.
“Paradigmas políticos y criminales. Reflexiones iniciales sobre la reforma del art. 55 y 67 del Código Penal”
Ernesto Julián Ferreira, en coautoría con Manuel Bouchoux. Número 9. Marzo-Abril de 2005.
“Crítica a la pura (sin) razón legislativa. El nuevo art. 41 bis del C.P.”. Autor: Ernesto Julián Ferreira. Número 9.
Marzo-Abril de 2005.
“Principio de Congruencia y Ne bis in Ídem. La Casación ante un dilema”. Autor: Ernesto Julián Ferreira. Número
10. Octubre de 2005.
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“El error sobre los supuestos fácticos de una causa de justificación. Su abordaje por la dogmática penal”.
Autor: Ernesto Julián Ferreira. Número 11. Noviembre de 2006.
“Prisión preventiva y reincidencia: El fallo “Mannini” de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. Una
solución justa con fundamentos inasibles”. Autor: Ernesto Julián Ferreira. Número 13. Mayo de 2009.
“Reflexiones acerca de los fallos “Vazquez Ferrá” y “Prieto” de la Corte Suprema de Justicia. De aporías y
principios superadores”. Autor: Ernesto Julián Ferreira. Número 14. Abril de 2010.
“Algunos apuntes acerca del curso de Derechos Humanos dictado para el personal del servicio Penitenciario
de la Provincia de Buenos Aires” Autor: Ernesto Julián Ferreira. Número 14. Abril de 2010.
Artículos: “Nociones básicas de Teoría Política” (págs. 29/37) y “La Construcción de la Identidad Nacional:
Orígenes y Desafíos” (págs. 133/156) en “La Nueva Política. Del pensamiento a la Acción 1”. de la Escuela
Superior de Dirigentes de la Provincia de Buenos Aires. AA.VV. Edulp.
Artículo “Principio de congruencia y ne bis in idem. La casación ante un dilema”. Autor: Ernesto Julián
Ferreira. En la sección Doctrina de la Revista “El Derecho Penal” de la Universidad Católica Argentina. Mayo de 2009-
Revista Nº 5. (ISSN 1667-1805). Págs. 5/47
Artículo “Derecho a la intimidad y filmaciones encubiertas (cámaras ocultas) en los procesos penales”. Autor:
Ernesto Julián Ferreira. En la sección Doctrina de la Revista “El Derecho Penal” de la Universidad Católica Argentina.
Junio de 2009- Revista Nº 6. (ISSN 1667-1805). Págs. 5/22
Artículo “Una aproximación a la reciente reforma al Código Procesal Penal de la Provincia de Buenos Aires” en
el Nº 1 de la Revista Vínculos de la Secretaría de Extensión Universitaria de la Facultad de Ciencias Jurídicas y
Sociales de la UNLP. Sección “Palabra Autorizada”
2
Un extenso análisis de la cuestión puede encontrarse en JIMÉNEZ DE ASÚA, LUIS Tratado de Derecho Penal. Ed.
Losada, Bs. As. 1963, Tomo I, págs. 44 a 64, Tomo II. Págs. 681 a 713, Tomo III, págs. 131 á 163.
3
Maier, Julio B.J. “El Derecho contravencional como Derecho administrativo sancionatorio”
http://www.pensamientopenal.com.ar/doctrina/28017-derecho-contravencional-derecho-administrativo-sancionatorio
4
Piénsese, en este sentido, en intervenciones de auténticas policías comunales de proximidad que -con debido
entrenamiento- podrían mediar sobre el terreno evitando que simples disputas vecinales pasen a mayores y sin
necesidad de que ello implique la rutinaria confección de actas e “iniciación de actuaciones en la dependencia”.
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