"El Funcionario APS, No Tiene Derecho A Nada ": Leonardo Espinoza Acosta Abogado
"El Funcionario APS, No Tiene Derecho A Nada ": Leonardo Espinoza Acosta Abogado
"El Funcionario APS, No Tiene Derecho A Nada ": Leonardo Espinoza Acosta Abogado
derecho a nada…”
Seminario Jurídico
Servicio de Salud de Chiloe
24 de Septiembre de 2015
Premisas Previas
quizás tu tiempo ya
paso…..
Pregunta:
78.164 Fecha: 01-X-2015: director subrogante del Centro de Salud Familiar Dr. Pedro Jauregui Castro,
dependiente del Departamento de Salud de la Municipalidad de Osorno, reclama en contra del resultado
del proceso de selección de consultorios de excelencia en atención primaria 2014, desarrollado por el
Ministerio de Salud, lo que impidió a ese plantel obtener aquella calidad y el premio consiguiente, el que
comprende una suma a favor del personal que se desempeña en el mismo.
Luego, procede destacar que en materia de administración de recursos públicos, como expresión del
principio de juridicidad, el Estado y sus organismos deben observar el de legalidad del gasto,
consagrado, especialmente, en los artículos 6°, 7° y 100 de la Constitución Política;
Por ende, considerando que las remuneraciones y beneficios de los funcionarios de los organismos que
integran la Administración Pública son materia del dominio o reserva legal, sólo se puede acceder a
aquéllos en virtud de una norma expresa de ese rango; que las entidades públicas deben actuar con
estricta sujeción a las atribuciones que les confiere la ley y que, en el orden financiero, han de atenerse a
las disposiciones que regulan los egresos, procede concluir que no se ajusta a derecho el analizado
“Programa Consultorios de Excelencia en Atención Primaria”, en cuanto establece una retribución
pecuniaria al personal de salud municipal que se desempeñe en tales establecimientos
Sistema Jurídico : Orden Jurídico
Concordante con lo anterior, corresponde que el Ministerio de Salud
ordene la instrucción de un procedimiento disciplinario, a fin de
determinar la existencia de responsabilidades administrativas que se
deriven de las irregularidades analizadas; y, además, que las
autoridades pertinentes ordenen el reintegro de las sumas percibidas
por el anotado concepto, durante el período en que se implementó
dicho programa, no obstante que los servidores puedan solicitar
acogerse a los beneficios establecidos en el artículo 67 de la ley N°
10.336.
Finalmente, considerando las conclusiones precedentes, cabe
manifestar que resulta inoficioso referirse a las eventuales
irregularidades que habrían acaecido en el desarrollo del proceso de
selección cuestionado.
Sistema jurídico: 24159-31/3/16
Al respecto, cabe precisar que si bien, efectivamente las entidades
edilicias constituyen corporaciones autónomas, esta autonomía de ningún
modo es absoluta, sino que se halla sujeta a importantes limitaciones,
especialmente, las derivadas del principio de juridicidad establecido en los
artículos 6° y 7° de la Constitución Política de la República, según el cual
los órganos de la Administración del Estado -dentro de los que se
encuentran las entidades edilicias- tienen que someter su acción a la
Carta Fundamental y a las normas dictadas conforme a ella, debiendo
actuar dentro de su competencia y como dispone la ley, sin que ninguna
magistratura, persona o grupo de estas puedan atribuirse, ni en virtud de
circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les confirieron (aplica dictamen N° 17.547, de 2016).
Dictamen nº 38601 de 24 de Mayo de 2016
Entrega de retribuciones pecuniarias solo resulta procedente cuando exista una ley que la establezca.
El Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien común, para lo
cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los
integrantes de la comunidad nacional su mayor realización espiritual y material posible, con pleno
respeto a los derechos y garantías que esta constitución establece.
Corte Suprema: se puede cobrar derechos municipales por los servicios que
presten.- 1179-2003
Es procedente que un servicio
publico suspenda sus funciones
durante un día hábil?
Contraloría General
9.276- 11 de febrero de 2013
NO.
Una de las características esenciales del servicio publico es su
continuidad, esto es, la circunstancia que las prestaciones que
se deben otorgar en el cumplimiento de las finalidades que
constituyen su objeto, deben ser permanentes e interrumpidas y
no se suspenden en un determinado periodo del año,
peculiaridad que deriva del hecho la función publica que realizan
las instituciones de la administración del estado, va en beneficio
de toda la colectividad.
Pero es que tenemos un
derecho adquirido, además
lo negociamos?
Contraloría General
32.067-2013
• Que le dijeron
El personal al cual se aplica este Estatuto no estará afecto a las normas sobre negociación colectiva y, sobre la
base de su naturaleza jurídica de funcionarios públicos, podrá asociarse de acuerdo con las normas que rigen al
sector público.
Del precepto transcrito se desprende, en lo pertinente, que al personal regido por el Estatuto de Atención
Primaria de Salud Municipal no le son aplicables las normas que regulan la negociación colectiva,
Por consiguiente, sobre la base de la disposición legal citada, jurisprudencia administrativa invocada y
consideraciones expuestas, cumplo con informar a Ud. que esta Dirección carece de competencia para
pronunciarse sobre la situación planteada en la especie, toda vez que ella dice relación con la revisión de
cláusulas contractuales que son fruto de la autonomía de la voluntad de las partes de que se trata y que no
se rigen por las normas sobre negociación colectiva previstas en el Libro IV del Código del Trabajo.
Cgr 21920 de 2015
Presunción de legalidad.
como cuestión previa, útil resulta aclarar que el artículo 68, letra
c), del Reglamento de Salud Municipalizada a que alude la
recurrente, no corresponde a ninguna de las disposiciones que
sobre la materia contempla el Decreto N° 1.889, de 1995, de Salud
y, en el evento que se refiera a un reglamento interno municipal
sobre la materia, resultaría improcedente, dado que ni Ley N°
19.378, ni el Reglamento de la Carrera Funcionaria, contienen
norma alguna sobre la exigencia de que los miembros de la
Comisión de Calificación deban necesariamente ser calificados y
un documento interno municipal no puede ir más allá de lo
expresamente previsto en la normativa respectiva.
Ley 19.378
1. Relativamente nueva
2. Establece un estatuto jurídico especial
3. Vigente desde el año 1995
4. Estabilidad en el empleo
5. Excluye la aplicación del Código del Trabajo
6. Vigencia 13 de Abril de 1995. – carrera funcionaria
y Remuneraciones 1 de Noviembre de 1995
7. supletoriedad
Ley 19.378 – 18.883
36.121. Basta que una determinada materia esté regulada por el primer texto legal
citado, para que se rija por sus disposiciones.
21.360: la ley 18.883, Estatuto Administrativo para los Funcionarios Municipales,
que en este caso, no pueden ser aplicadas supletoriamente, toda vez que el
proceso calificatorio de los funcionarios de la salud municipalizada se encuentra
expresamente reglado en la Ley N° 19.378, como en el decreto 1889 de 1995 de
Salud.
14.500 : la aplicación supletoria de dicho cuerpo legal solo es posible cuando la
materia de que se trata no ha sido expresamente regulada por ley 19378.
49.899: No obstante, no procede esa aplicación supletoria para los fines de
constituir la comisión de concursos, pues la citada ley 19378 regula
pormenorizadamente, en sus artículos 32 al 36 el sistema de certámenes del
personal afecto a ese estatuto.
TC: ROL 1281 DEL 13 DE AGOSTO DE 2009, CONSIDERANDO 9. a través de
ella se transfiere una regla de un caso normado, a uno que no lo esta,
argumentando la semejanza existente
Corte Suprema - Rol 3975-2003
18890, 14 de Marzo de 2014: A mayor abundamiento, cabe agregar que las normas
de la aludida ley N° 19.378, en cuanto rigen a funcionarios municipales, constituyen
disposiciones estatutarias de derecho público que comprenden mandatos
imperativos, por lo que no procede que la autoridad conceda a dichos
servidores beneficios inferiores o superiores a los establecidos en los
preceptos legales respectivos
RIT: O-3744-2014- 2° Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago.
El APS es
funcionario
Municipal o Público?
Ley 19.378
Corte Suprema: el alcalde al ser Pdte. De la Corporación Municipal, ejerce una labor
publica, respetando principio de juridicidad y probidad
Dictamen: 71.717 de 2013
RIT I-38-2015 - juzgado de letras del trabajo
Que, el personal que trabaja en la Dirección de Salud forma parte de una entidad administradora
porque ejecutan funciones atingentes a la administración y operatividad de los establecimientos de
salud, de modo que según el artículo 13 de la ley 19.296 deben ser considerados como un estamento
separado de los funcionarios que laboral en ellos y, a efectos del quórum se debe estar al número
total de funcionarios que prestan servicios en la Dirección de Salud, en tanto entidad administradora
en la comuna de San Bernardo.
Que, como podemos apreciar, la discusión se centra en cuál será el universo de trabajadores a
considerar, si el total de los trabajadores de la salud municipal a novel comunal o solamente los de la
dirección de salud.
Si se consideran los 1.208 trabajadores que sostiene la Inspección del Trabajo, la asociación debió
reunir al menos 121 personas para alcanzar al 10% del total, considerando que estaríamos ante un
universo superior a 50 personas.
Si se consideran los 45 trabajadores que laboran en “Dirección de Salud” – como alega la reclamante
– bastaría con el 50% de ellos, a saber, 23 personas. Habiendo concurrido 29, el quórum estaría
cumplido.
RIT I-38-2015 - juzgado de letras del trabajo
SEXTO: no se cuestionan varios hechos: uno es que la organización reclamante está
asentada en una repartición distinguible de otras denominada “Dirección de Salud”; un
segundo hecho no cuestionado es que esa repartición cumple funciones administrativas
diferentes a las de quienes trabajan en los establecimientos de salud propiamente tales, y un
tercer hecho es que esa unidad cuenta con 45 trabajadores.
Es decir, es lícito que la contabilización del quorum sea usando como base un
establecimiento integrante del servicio de salud respectivo, para lo cual hacemos presente
que el Legislador incorporó el concepto “establecimientos” como alternativa a la de
“hospitales”, y no como sinónimos. Así, bien podríamos considerar que la Dirección
Administrativa en que se constituyó esta asociación es uno de ellos, es decir, es un
“establecimiento”, juicio que se confirma si atendemos al significado de la palabra
“repartición” a usar en la ley, caso en el que se entenderá por tal “los hospitales o
establecimientos que integran cada servicio de salud”.
En consecuencia, es legalmente posible interpretar la norma de forma tal que favorezca la
creación de la asociación reclamante, considerando como universo de trabajadores el que se
desempeña en el “establecimiento” respectivo, que corresponde a la Dirección de Salud y
que alcanza a 45 personas, cifra no cuestionada y que consta en un certificado emitido por la
Municipalidad, el que se acompañó a la demanda.
Es procedente que el concejo municipal rechace una
modificación presupuestaria para corregir el déficit?
El alcalde puede hacerlo solo?
28 de 2015 de cgr
en este orden de ideas, y según agrega dicho pronunciamiento, tanto el alcalde como el concejo
deben proceder a efectuar todas las modificaciones presupuestarias necesarias para introducir las
correcciones que se requieran, con la finalidad de evitar eventuales déficit, y dar así cabal
cumplimiento a los compromisos existentes, no resultando procedente, en consecuencia, que en la
situación en comento el órgano colegiado haya rechazado los ajustes propuestos, si con dicha
negativa se ha mantenido la situación deficitaria que por su intermedio pretendía enmendarse.
Lo anterior, sin embargo, de ninguna manera significa que pueda aceptarse el procedimiento utilizado
por el alcalde de que se trata, en orden a modificar unilateralmente el presupuesto aludido, toda vez
que tal autoridad se encuentra obligada a respetar los acuerdos del concejo en todos aquellos casos
que se refieren a las materias consignadas en el artículo 65 de la anotada ley N° 18.695, esto es, las
que el legislador expresamente ha previsto que requieren de la aprobación de ese órgano
pluripersonal, como acontece en la especie (aplica criterio contenido en los dictámenes N°s. 14.562,
de 1993, y 34.289, de 2001).
Ley 19.378
La jurisprudencia administrativa(Contraloria y
Dirección del Trabajo), debe inclinarse ante la
Judicial, lo que es fundamental para el orden
institucional.
• 5339-2012
• 5592-2012
• 5984-2012
Corte suprema
1201-2013: Los dictámenes interpretativos de una norma
legal no constituyen un acto administrativo según la definición
contenida en la ley de procedimiento administrativo, y en
consecuencia no son recurribles por medio el recurso de
protección.
Como opina….
Dictamen nº 35556 de 13 de Mayo de 2016
• NO
NO….
Corte suprema: 4060-2013: Los correos electrónicos, respectos a una acto administrativo, siempre
que no contenga situaciones personales, son públicos.
Cuanto es plazo?
En materia de registros clínicos, los hospitales y clínicas deben contar con un sistema
de registro de información, la que deberá conservarse por un plazo mínimo de diez
años10, a contar de la última atención realizada al paciente.
La ficha clínica debe permanecer por lo menos por un periodo de al menos
quince años en poder del prestador, de acuerdo a la Ley N°20.584 artículo 13. En
cuanto a los documentos farmacéuticos, específicamente las recetas despachadas de
estupefacientes y psicotrópicos, deberán inutilizarse y permanecer archivado en el
establecimiento, al menos un año siguiente al de su despacho. De tratarse de recetas
despachadas de productos de venta restringidas se archivarán en forma cronológica,
pudiendo destruirse transcurrido un año.
En lo relativo a licencias médicas y documentación sobre Subsidios por Incapacidad
laboral, éstos se deben conservar durante cinco años desde su otorgamiento, al igual
que la documentación de los servicios de bienestar del sector público. Los
expedientes médicos, evaluaciones de invalidez, declaraciones de irrecuperabilidad y
dictámenes al respecto, se deben conservar en forma permanente.
la información que entregue la
municipalidad debe ser, clara, veraz,
completa y oportuna.
36.136 de 2015…
24 de junio de 2016
Dictamen 46905
Dictamen 46905
Curso de capacitación Curso de postgrado
Con todo, se ha estimado útil precisar, que de las disposiciones legales y reglamentarias en examen, se
desprende que una actividad calificada como de postgrado, puede dar derecho a la asignación de
perfeccionamiento, y además, ser útil para los efectos del elemento capacitación en la medida que se cumplan
las exigencias previstas para ello (aplica dictámenes N°s. 37.435, de 1999, y 46.943, de 2010).
ORD. N°690/11
29-ene-2016
Los sospechosos de siempre…
Los sospechosos de siempre II
Base fundamental
1. CPR. ART 19 N° 26º.- La seguridad de que los preceptos
legales que por mandato de la Constitución regulen o
complementen las garantías que ésta establece o que las
limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrán
afectar los derechos en su esencia, ni imponer
condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre
ejercicio.
2. Principio de Jurícidad. Dictamen 100.974 de la CGR.
3. cuando el sentido de la ley es claro no se desatenderá su
tenor literal a pretexto de consultar su espíritu
4. Presunción de legalidad
5. No todas las soluciones son legales
Y va
quedar
la caga….
De esta manera, la distribución de las horas de trabajo semanales del señor xxx
en dos o más establecimientos de atención primaria de salud municipal por medio
de destinaciones de carácter parcial implica un fraccionamiento de su cargo, lo
que no resulta procedente atendidos los términos de su designación, razón por la
cual la Municipalidad deberá arbitrar las medidas correspondientes para corregir
dicha situación
lo expuesto no impide que esa autoridad determine designar a un mismo funcionario en cargos
independientes, con jornadas parciales compatibles entre sí, en distintos establecimientos de
atención primaria de salud, en la medida que el desempeño simultáneo de tales empleos, no
signifique exceder una jornada de 44 horas semanales.
Por otra parte, la integración del órgano colegiado que realiza la calificación ha sido establecida por el
artículo 44 de la ley N° 19.378, conformándose, entre otros, por el director del establecimiento en que se
desempeñe el servidor que va a ser evaluado o la persona que designe el jefe superior de la entidad en
los casos en que no sea posible determinar este integrante, contexto en el cual, existiendo dos o más
directores de establecimiento en los que ha servido el señor xxx, le corresponderá a la máxima
autoridad comunal designar quien de ellos integrará la respectiva comisión de calificación.
advirtiéndose de la documentación tenida a la vista que durante los períodos a considerar se produjo un
fraccionamiento del cargo, lo que trajo como consecuencia que a su respecto se efectuaran tres
precalificaciones y obtuviera tres calificaciones distintas por su desempeño, todo lo cual no resulta
ajustado a derecho,
la Municipalidad debera retrotraer los procesos evaluatorios del recurrente correspondientes a los
períodos 2013-2014 y 2014-2015, al estado en que el jefe directo bajo cuya dependencia cumpla el
mayor número de horas, emita una nueva precalificación, con el informe de las otras jefaturas, para que
esta sea luego considerada por la comisión de calificación establecida para tal efecto, informando de ello
en el plazo antes referido a la Unidad de Seguimiento de la Contraloría
DATOS
1. lespinoza@almagroconsultores.cl
2. lefesac2@gmail.com
3. lespinoza3@uc.cl
Patricio Aylwin.
Profesor Derecho Administrativo
reflexión
• “Hablo de la moralidad que se debe tener en el
cumplimiento del deber y obligaciones publicas en el
leal y completo de la función que les atribuye la carta
fundamental y las leyes, como así tambien, en el
ejercicio de los cargos y empleos, teniendo siempre a
la vista el bien general y no intereses y fines de otro
género”
• VALENTIN LETELIER
Aplausos
Muchas Gracias…
Como se puede gastar el saldo inicial de caja
Enseguida, es del caso indicar que la municipalidad podrá conceder a sus funcionarios la
asignación de que se trata, disponiendo al efecto de los fondos que le aporte el ministerio del
ramo -según lo dispuesto en el mencionado artículo 49 de la ley N° 19.378-, o con cargo a la
contribución que aquella efectúe al respectivo presupuesto, como quiera que, conforme con las
disposiciones citadas, en cualquier caso requerirá contar con el acuerdo del concejo.
En consecuencia, la decisión de destinar de manera preferente el aporte del indicado ministerio o
la contribución municipal al financiamiento de la asignación contemplada en el antedicho artículo
45 de la ley N° 19.378, cabe efectuarla al ente edilicio en atención a la autonomía de que gozan los
municipios para la administración de sus finanzas, reconocida en el artículo 122 de la Constitución
Política, y reiterada en el inciso primero del artículo 14 de la aludida ley N° 18.695, atributo que de
acuerdo con lo previsto en el artículo 5°, letra b), y los mencionados artículos 63, letra e), y 65,
letra a), de este último cuerpo legal, debe ejercer el alcalde con arreglo a las normas sobre
administración financiera del Estado, correspondiendo a dichas entidades, en lo que interesa, la
elaboración, aprobación, modificación y ejecución de su presupuesto (aplica criterio contenido en
dictamen N° 37.911, de 2013).
N° 31.923 Fecha: 23-IV-2015
consta en el “Plan de Salud Rural Comuna de Vicuña 2015”, aprobado
por el decreto N° 426, de 2015, de la respectiva municipalidad, que con
el objeto de mejorar el sistema de transporte del “Departamento de Salud
Rural”, se consignó la meta de adquirir un vehículo.
Por consiguiente, en atención a la normativa y jurisprudencia citada,
cabe concluir, en la especie, que estando la antedicha compra prevista
en el anotado instrumento y directamente relacionada con las acciones
de salud que dan derecho a recibir el aporte estatal del precitado artículo
49 de la ley N° 19.378, resulta procedente financiar con cargo a los
mismos fondos, la adquisición de un vehículo requerido para el traslado
del personal a los diversos consultorios rurales de la comuna de Vicuña.
63.855 de cgr de 2015
Atendido el carácter publico de los recursos
considerados en la asignación que se trata, estos
se encuentran regidos por el principio de
legalidad del gasto, de modo que los desembolsos
que autoricen con cargo a ellos, solo se pueden
emplearse para los objetivos y situaciones
expresamente previstos en el ordenamiento
jurídico, lo que debe interpretarse en forma
estricta.
Quien debe pagar y para que
sirve el seguro (ISE o HDI), por
pago de fianzas, para
conductores, manejo de dinero y
responsabilidad.
Dónde está estipulado?
El artículo 68 de la ley N° 10.336, expresa, en síntesis, que todo aquel que tenga a su cargo la
recaudación, administración o custodia de fondos, dineros o bienes del Estado, de cualquiera
naturaleza, deberá rendir caución para asegurar el correcto cumplimiento de sus obligaciones.
En similares términos se refiere el artículo 56 del decreto ley N° 1.263, de 1975.
debe necesariamente distinguirse entre el valor de la prima a pagar por concepto de la póliza de fidelidad funcionaria que se suscriba y el
monto de la caución, esto es, la suma que debe asegurarse por medio del respectivo contrato.
En cuanto a la prima o precio del seguro o fianza, es dable manifestar que ésta debe ser convenida por el respectivo funcionario con la entidad
aseguradora de que se trate y, por ende, reviste un elemento del contrato que se encuentra fuera del ámbito de competencia de la Contraloría
General de la República.
Así pues, en relación al monto asegurado, la jurisprudencia administrativa ha establecido que en consideración a lo dispuesto en el artículo 56
del decreto ley N° 1.263, de 1975, Ley Orgánica de la Administración Financiera del Estado, que los cargos cuya función consiste en la
administración y/o custodia de bienes o dinero del Estado, deberán estar debidamente identificados en la organización de los servicios y los
funcionarios que los ejerzan estarán en la obligación de rendir caución individual o colectiva, en la forma que determine la Contraloría General.
Añade el inciso segundo de este precepto legal que el monto de la caución deberá ser de dos años de sueldo, salvo que el Contralor General
determine ampliarlo, caso en el cual, podrá llegar a cuatro.
A su turno, el artículo 73 de la ley N° 10.336, aún vigente según lo dispuesto en el artículo 1° transitorio de la ley N° 19.817, establece que las
cauciones que deban rendirse estarán sujetas a la calificación y aprobación del Contralor General, atribución que incluye -según lo dispuesto en
la norma citada precedentemente- la de determinar el monto asegurado; facultad que ha sido delegada -en el artículo 8°, letra h), de la resolución
N° 411, de 2000, sobre Organización y Atribuciones de las Contralorías Regionales-, en la jefatura superior de esas sedes regionales,
tratándose de fianzas a rendir por funcionarios públicos de la respectiva región.
En dónde debe hacerse efectiva el pago de la prima de la póliza?
Es necesario tener presente que el artículo 81 de dicho cuerpo legal, dispone que cualquiera sea la
forma de la caución, deberá expresamente establecerse que sólo corresponde al Contralor calificar
la oportunidad y condiciones en que debe efectuarse su liquidación y realización, una vez
CARRERA FUNCIONARIA
Que es la dotación?
Ingreso a una dotación
Art 10: El número total de horas semanales de trabajo del
personal que cada entidad administradora requiere para su
funcionamiento.
19.281-2013
El principio de equivalencia de papel y soporte
electrónico, salvo las excepciones legales, entre los
cuales no existe los instrumentos que consta un titulo
profesional. No se advierte impedimento para que la
posesión de un titulo profesional sea comprobado
mediante un documento electrónico original, suscrito
mediante firma electrónica avanzada por la persona que
corresponda a la institución, conforme a la normativ
vigente.
ORD. Nº 5102/195
La Corporación Municipal de Lo Prado ha estado impedida de clasificar
automáticamente a un funcionario en la categoría b) Otros Profesionales
que prevé el artículo 5° de la ley 19.378, ´porque para acceder a las
categorías contempladas por la citada disposición, debe convocarse a
previo consurso público de antecedentes, siempre que existan horas
vacantes en la categoría y el funcionario cumple con los requisitos
exigidos para ser clasificado en ella.
La asignación de las nuevas funciones del mismo trabajador como
asistente social, no hacen presumir la renuncia a la titularidad que le
otorga su actual contrato indefinido, porque el reconocimiento del título
profesional que originó las nuevas funciones, sólo produce el efecto
jurídico de acceder a la categoría superior respectiva, en los términos
señalados en el cuerpo del presente informe
Categorías funcionarias
Dictamen N° 25.438 Fecha: 02-V-2012: El traspaso de
los funcionarios debe efectuarse según las labores que
desempeñaban al 1 de septiembre de 2007, de
conformidad a sus respectivos contratos de trabajo, lo
que determinará la categoría funcionaria en que deban
ser incorporados, por lo que en la eventualidad que se
posea un nivel educacional superior al exigido para las
funciones cumplidas, es preciso que la municipalidad
pondere si el respectivo título versa sobre materias
necesarias para ejercer tales tareas, circunstancia que
no acontece en la especie
Categorías Funcionarias
Corte Suprema
Rol: 5039-2003
Dictamen nº 36171 de Contraloría General de la República, de 17 de Mayo de 2016
En todo caso, procede recordar lo resuelto en el dictamen N° 49.863, de 2013, en el sentido que el ejercicio de la potestad invalidatoria
de los órganos de la Administración debe ser armonizado con los principios generales que rigen el ordenamiento jurídico, como son la
buena fe y la seguridad o certeza jurídica, de manera que, de producirse una colisión entre aquella facultad y estos, en determinadas
situaciones, prevalecen dichos valores.
Así, debido a que quienes fueron elegidos para ocupar los cargos concursados -según consta del decreto N° 9.423, de 2015, de la
Municipalidad de San Antonio- asumieron sus funciones de buena fe, bajo la convicción de que el proceso que sirvió de sustento a sus
designaciones se había ajustado a derecho, no procede invalidar, en este caso, el certamen de que se trata (aplica criterio contenido en
los dictámenes N°s. 59.072, de 2010; 7.430, de 2012; y 2.528, de 2016, entre otros).
Luego, respecto al reclamo de haberse realizado modificaciones a las bases sin alterar el plazo de postulación, es menester destacar que
ante la falta de una normativa que reglamente el concurso en cuestión, de acuerdo al criterio contenido en el dictamen N° 34.926, de
2014, entre otros, compete a la autoridad establecer las pautas y condiciones en que se realicen, las que, además de obligarla a proceder
conforme a ellas, no pueden contradecir los principios generales comunes a todo certamen, lo que no impide que puedan ser
modificadas cuando existen razones fundadas que justifican tales alteraciones (aplica criterio contenido en el dictamen N° 86.437, de
2014).
En ese sentido, de acuerdo a los antecedentes examinados, aparece que si bien se realizaron alteraciones a las bases, estas no tuvieron
un carácter sustantivo, ni modificaron de manera alguna la forma de entrega de los antecedentes, razón por la cual, en atención a que no
se observa ni se acompaña antecedente alguno que acredite que la mencionada modificación a las pautas -sin fijar una nueva fecha de
cierre de las postulaciones-, hubiese perjudicado a las recurrentes, y teniendo además presente que dicha situación fue oportunamente
comunicada por el jefe de personal de la Dirección de Salud, mediante correo electrónico, a los directores de establecimientos de salud
municipal, a las jefaturas de salud municipal y a la presidenta de la Asociación de Funcionarios de Salud de San Antonio, corresponde
desestimar dicho reclamo.
Concurso Público
Todo concurso deberá ser suficientemente publicitado en un diario o periódico de los de
mayor circulación nacional, regional o provincial, si los hubiere, sin perjuicio de los demás
medios de difusión que se estime conveniente adoptar, y con una anticipación no inferior a 30
días
El concurso consistirá en un procedimiento técnico y objetivo que permita evaluar los
antecedentes presentados por los postulantes en relación con el perfil ocupacional y
requisitos definidos para los cargos a llenar y contribuya a la selección del más idóneo.
Ellos serán amplios, públicos y abiertos a todo concursante que cumpla con los requisitos
exigidos para el desempeño de las funciones del cargo de que se trate.
Lo anterior, debido a que dicho proceder, vulnera las garantías contempladas en el artículo 19, Nos 2°
y 17°, de la Constitución Política, que prohíbe a la autoridad establecer diferencias arbitrarias, y
aseguran la admisión a todas las funciones o empleos públicos, sin otras exigencias que las que
impongan la Carta Fundamental y las leyes, como asimismo, el principio de juridicidad.
En las condiciones anotadas, es dable concluir que el certamen en estudio no se ha ajustado a
derecho, lo cual impide la toma de razón del instrumento en examen, debiendo efectuarse una nueva
convocatoria y elaboración de las pautas, sin perjuicio de los demás trámites posteriores que
correspondan, acatando estrictamente la preceptiva y jurisprudencia antes mencionadas.
Concurso Público. Comisión
a) El Director del Departamento de Salud Municipal o de la Corporación, según
corresponda, o sus representantes.
b) El Director del establecimiento a que corresponda el cargo al cual se concursa.
c) El jefe que corresponda de conformidad a la estructura definida en virtud del artículo
56 a la unidad en la que se desempeñará el funcionario.
Lo expuesto, es sin perjuicio que quien ejerza la plaza en examen deba ser
incorporado en el nivel que corresponda, de acuerdo con su experiencia y
capacitación, como si hubiese ingresado a la dotación en calidad de contratado
indefinidamente, tal como lo ha indicado la jurisprudencia administrativa contenida en
el dictamen N° 60.706, de 2012, sin que ello, por cierto, pueda entenderse que
obedece a la existencia de una carrera funcionaria para tal servidor.
Concurso Director de Salud
N° 65.092 Fecha: 02-XI-2010: Se materializará a través de un CONTRATO INDEFINIDO, previo concurso
público de antecedentes
COMISIÓN: Jefe o encargado del personal y por los tres funcionarios de más alto nivel jerárquico de la
Municipalidad, con excepción del Alcalde y el Juez de Policía Loca
No contiene norma alguna que exija poseer determinados requisitos académicos para el desempeño del
cargo de Director del Salud Municipal, como lo es tener un título profesional, contrariamente a lo requerido a
los directores de los establecimientos, por lo que la autoridad administrativa carece de atribuciones para
fijarlos.
No corresponde otorgar a los Directores de los Departamentos de Salud Municipal la asignación de
responsabilidad directiva.
Dictamen 21.363 de 2002: no necesariamente un funcionario de la categoría A esta sobre los funcionarios de
la categoría B, cualquiera sea su nivel.
Concurso Director de Salud
18.087 de 2003: el principio de la jerarquía, supone la existencia de personas
con mayor poder de decisión, en relación con otros que deben acatar o
cumplir esas decisiones, se vería vulnerado al confluir en una misma persona
las calidades de Director del Departamento y Director de Establecimiento.
• 32.108-2013
• Si bien no corresponde que un integrante en
quien concurre un motivo de abstención en un
concurso para proveer un cargo, ello no implica
que dicho certamen deba ser invalidado, si se
observa que el funcionario no se vio
perjudicado en su evaluación.
Carrera Funcionaria
El conjunto de disposiciones y principios que regulan la promoción, la
mantención y el desarrollo de cada funcionario en su respectiva
categoría.
Que Garantiza la carrera funcionaria:
DE QUIENES SON?
Capacitación
Dictamen Nº 40049 de 1995
los funcionarios del sistema tendrán derecho a participar,
hasta por 5 días en el año, con goce de remuneraciones,
en actividades de formación, capacitación o
perfeccionamiento, reguladas por reglamento. este precepto
no señala la forma en que debe medirse la capacitación, sino
que se limita a autorizar la ausencia de los respectivos
servidores por motivos de capacitación, hasta durante cinco
días laborales, entregando al reglamento la tarea de regular
dicha capacitación.
Capacitación
ARTICULO 54º.- Cada trabajador no podrá computar más de 150 puntos en cada
año calendario, ni acumular más de 4.500 puntos durante la totalidad de su carrera
funcionaria regida por el Estatuto de Atención Primaria de Salud Municipal.
A o B: 150.
C, D, E y F: 117.
SEGURO?
Capacitación. N° 80.556 - 2013.
El reglamento municipal respectivo, impide a los funcionarios de las categorías C, D,
E y F, sin justificación alguna, obtener el máximo de 150 puntos en cada año por
concepto de capacitación, previsto en el art. 54, lo que implica una contravención
al ordenamiento jurídico que incide en la carrera funcionaria y constituye un trato
diferenciado entre aquellos.
No es posible determinar si el municipio ha hecho uso de la facultad contenida en el
art. 48, ya que en él se limita a consignar los mismos valores respecto a la
ponderación del nivel técnico, sin hacer diferencia alguna en cuanto a aquella
realizada por los funcionarios pertenecientes a las categorías A y B.
Evaluación:
Evaluación Mínima 0,4
Evaluación Media 0,7
Evaluación Máxima 1,0
Ahora bien, para que dicha participación pueda ser considerada para el
cumplimiento del requisito de asistencia mínima, es menester que los cursos en
cuestión establezcan una forma de computarla.
En ese contexto, la circunstancia de que los cursos en comento se dicten de
manera “virtual” o “a distancia” no altera el hecho de que se deba registrar o
acreditar la participación de los funcionarios en aquellos mediante el cumplimiento
de una asistencia mínima, para que puedan ser considerados para efectos del
elemento capacitación.
En consecuencia, en mérito de los argumentos expuestos, es dable concluir que
procede considerar los cursos “a distancia” o “virtuales” para efectos del elemento
capacitación de la carrera funcionaria del personal regido por la ley N° 19.378, en la
medida que las capacitaciones de que se trata establezcan dentro del respectivo
programa, módulos o actividades que permitan que los funcionarios demuestren la
manera de proceder en situaciones relacionadas con el curso que se imparte, esto
es, experiencias prácticas, y contemplen un método de registro de la participación,
en la especie, asistencia mínima, de los servidores municipales en aquellos, en la
forma indicada en el presente pronunciamiento.
ORD. N°6521/080 - 11-dic-2015
Esta Dirección interpretando dichas normas jurídicas, de manera reiterada, entre otros, en
dictámenes N°5414/256, de 17.12.03; N°4810/223, de 17.12.01 y N°2785/156, de 28.08.02,
ha señalado, en lo pertinente a su consulta, que la asignación de perfeccionamiento de
postgrado contemplada por el inciso final del artículo 42 de la ley N° 19.378 es sin perjuicio
del derecho del funcionario a quien corresponda ese beneficio para solicitar el reconocimiento
del curso o grado académico respectivo como actividad de capacitación para los efectos de la
carrera funcionaria.
En tal contexto normativo, el pronunciamiento cuya reconsideración se solicita indicó que los
cambios de nivel dentro de la categoría correspondiente, cumpliendo con los puntajes
establecidos, benefician únicamente a empleados contratados indefinidamente, resultando
improcedente extender tal beneficio a los servidores a plazo fijo, ya que estos se encuentran
al margen de la carrera funcionaria, por lo que solo pueden ser asimilados a una categoría y
nivel de aquella. De este modo, considerando que la situación analizada, como puede
apreciarse, ha sido estudiada por este Órgano de Control, y dado que, en esta oportunidad la
recurrente no aporta nuevos antecedentes que permitan modificar el criterio sustentado en el
dictamen N° 60.706, de 2012, no cabe sino confirmarlo en todas sus partes.
Con todo, se ha estimado necesario aclarar a la recurrente que la circunstancia de efectuarse
contrataciones sucesivas de dependientes a plazo fijo no implica que dichos empleos pierdan
su calidad de transitorios, lo que -de acuerdo a lo expuesto en el presente oficio- impide que
respecto de ellos se reconozca la existencia de una carrera funcionaria.
N° 60.706, de 2012, ha precisado que el personal contratado a plazo fijo
no debe necesariamente ser asimilado al último nivel de su respectiva
categoría, sino que se incorporará al nivel en el cual -de acuerdo con su
experiencia y capacitación-, debió haberse ubicado si hubiese ingresado
a la respectiva dotación como contratado indefinidamente.
Enseguida, explicita que es facultad de la Administración activa
determinar, respecto de cada contratación, el grado, lapso de
desempeño y la dependencia de trabajo, por lo que, en virtud de dicha
atribución, puede alterar las condiciones de un contrato anterior,
clasificando al servidor de que se trate en un nivel superior o
inferior, teniendo en cuenta para tales efectos, entre otros aspectos, los
antecedentes de experiencia y capacitación, sin que ello, por cierto,
constituya una obligación para dicha autoridad o pueda entenderse que
obedece a la existencia de una carrera funcionaria para dichos
empleados.
N° 50.587 -2011: En relación con lo anterior, y en conformidad con lo expresado en
los dictámenes N° 32.430, de 2008, y 60.694, de 2010, es preciso aclarar que los
cambios de nivel dentro de la categoría correspondiente, cumpliendo con los
puntajes establecidos, benefician únicamente a funcionarios contratados a plazo
indefinido, por lo que resulta improcedente extender tal beneficio a los servidores
contratados a plazo fijo, ya que estos se encuentran al margen de la carrera
funcionaria, por lo que sólo se asimilan a una categoría y nivel funcionario de
aquella.
57.215 de 2013: el artículo 48, los funcionarios de una dotación municipal de salud
dejarán de pertenecer a ella solamente por las causales que en dicha norma se
indican, entre ellas, por el vencimiento del plazo del contrato.
ley N° 19.378 no considera la posibilidad de proveer cargos bajo la fórmula "hasta
que sean necesarios sus servicios", dado que de acuerdo a lo prescrito en su
artículo 14, el personal regido por ese estatuto solamente puede ser contratado a
plazo fijo o indefinido, sin contemplar designaciones sujetas a condición.
CGR 28139 DE 2015 - ORD. N°6518/077 – 11 DE 12 DE 2015
el legislador permite la contratación a honorarios para atender necesidades específicas del servicio surgidas
accidentalmente, correspondiendo éstas a labores que habitualmente no se realizan en el área o sector, pero que
no obstante su accidentalidad y especificidad resulta indispensable atender, sin embargo, de extenderse la
circunstancia que da origen a dicha contratación por un período prolongado importa que la labor o función
contratada por esa modalidad, no tiene el carácter de accidental, en cuyo caso, debe entenderse que el personal
afectado está cumpliendo labores habituales y permanentes que ameritan la contratación por alguna de las
modalidades que contempla el artículo 14 de la ley 19.378.
En la especie, manifiesta que el personal por el cual consulta, se desempeña en labores de carácter transitorio
asociadas a programas anuales de salud, las cuales no especifica ni describe, asimismo, señala que al personal
que se encuentra en la situación en consulta se le ha contratado por la Corporación mediante contrato de trabajo.
Pues bien, a la luz de lo expuesto, para determinar la modalidad de contratación correspondiente, debe analizar
cada caso de acuerdo a los parámetros y limitaciones legales y jurisprudenciales explicitadas en los acápites que
anteceden.
En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales citadas y consideraciones formuladas, cúmpleme
informar a Ud. que para determinar la modalidad de contratación del personal que realiza funciones transitorias,
asociadas a programas anuales de salud financiadas con recursos provenientes del Servicio de Salud, en el marco
de convenios celebrados con este último, debe atenderse a lo señalado en el cuerpo del presente informe.
79.279 Fecha: 13-X-2014: Dado que las contrataciones a
plazo fijo según la ley N° 19.378, tienen un carácter
eminentemente transitorio, para cumplir funciones por
periodos iguales o inferiores a un año calendario, resulta
improcedente que los respectivos empleados designados en
tal calidad realicen quehaceres de jefatura y, por tanto,
tampoco procede que actúen como precalificadores o puedan
integrar los órganos evaluadores, atendido que tales tareas
deben ser cumplidas por quienes ocupen puestos que forman
parte de la organización estable del municipio, toda vez que
ellas implican el desarrollo de actividades de tipo resolutivo,
decisorio o ejecutivo.
37.606 DE 11 DE MAYO DE 2015
La recurrente fundamenta su petición, en síntesis, en que habría
sido precalificada por un funcionario a plazo fijo;
El hecho de haber sido precalificada por un empleado contratado a
plazo fijo, si bien la irregularidad indicada es un vicio del proceso
calificatorio, su concurrencia no afecta la validez de este último,
de acuerdo al artículo 13, inciso segundo, de la ley 19.880, y lo
manifestado en el dictamen N° 25.406, de 2012, entre otros, ello
solo ocurre cuando recae en algún requisito ESENCIAL del mismo,
sea por su naturaleza o por mandato del ordenamiento jurídico y
genera PERJUICIO al interesado, elemento este último que no se
advierte en la especie, ya que dicho antecedente no resulta
vinculante para la junta calificadora, en quien radica la plenitud
de la potestad evaluadora.
Dictamen nº 35556 de Contraloría General de la República, de 13 de
Mayo de 2016
29-ene-2016
Corte suprema- 1704-2013
PRIMERO: Que se ha interpuesto recurso de protección en contra del Decreto Alcaldicio Nº 531 de
13 de diciembre del año 2012, dictado por el Alcalde de la Municipalidad de Cholchol, que revoca el
Decreto Alcaldicio Nº 465, que prorroga el nombramiento a contrata para el año 2013 de Ronald José
Espinoza Quezada. Expresa el recurrente que es chofer en el consultorio rural de la comuna y que se
le prorrogó su contrata con fecha 22 de noviembre pasado, para cumplir funciones desde el 01 de
enero de 2013 hasta el 31 de diciembre del mismo año, decreto que le fue notificado y remitido a la
Contraloría General de la República. Sin embargo, añade que con fecha 17 de diciembre último, le
fue notificada la revocación del referido decreto de prórroga, actuación que estima ilegal y arbitraria
al ser contrario al artículo 61 de la Ley N° 19.880 sobre Bases de los Procedimientos Administrativos,
teniendo claras orientaciones políticas, al ser efectuado su nombramiento en una administración
anterior al nuevo alcalde.
SEGUNDO: Que al informar, el recurrido señala que efectivamente se procedió a la
revocación del nombramiento a contrata, ya que el recurrente había presentado su renuncia
el día 7 de noviembre del año pasado y con fecha posterior –14 de noviembre de 2012- es
nuevamente contratado, pasando a ser una nueva contrata, en circunstancias que no estaba
aprobado el presupuesto municipal, por lo que dicha prórroga deviene en un acto perjudicial
para los intereses del órgano local, citando al efecto un dictamen de la Contraloría General
de la Republica que avala su planteamiento.
Además, hace presente que el nombramiento no fue elaborado por el Departamento de
Personal Municipal ni fue visado por los directores de las unidades de Control y de
Administración y Finanzas. Finalmente, expresa que decide revocarlo atendido que aún no se
han agotado sus efectos, toda vez que si bien le fue notificado al recurrente, comienza a regir
con fecha 1 de enero de 2013, es decir, con posterioridad al acto revocatorio, sin que exista,
por tanto, derecho adquirido alguno por parte del recurrente.
TERCERO: Que los actos administrativos pueden ser dejados sin efecto por la
Administración por razones de legalidad o por motivos de mérito, oportunidad o conveniencia.
En el primer caso se denomina invalidación y en el segundo, revocación.
Que la revocación, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 61 letra a) de la Ley N° 19.880,
no procede tratándose de actos “declarativos o creadores de derecho adquiridos
legítimamente”
CUARTO: Que en el presente caso quién solicita protección por esta vía ostenta la calidad
de interesado, desde que el decreto que lo nombra para cumplir funciones le fue notificado
válidamente, adquiriendo legítimamente la condición de empleado de salud del consultorio
local de la Municipalidad recurrida, existiendo además continuidad en la prestación de los
servicios efectuada entre el anterior nombramiento y aquellos que se realizarán en virtud de
la prórroga. De esta manera el Decreto Alcaldicio Nº 465 es un acto declarativo creador de
derechos para el interesado, por lo que estaba dentro de la excepción que el artículo 61 de la
Ley N° 19.880 contempla.
QUINTO: Que en cuanto a que el acto revocado fue dictado sin previa aprobación del presupuesto municipal,
debemos considerar que en Dictamen N° 20615, la Contraloría General de la República señaló que la prórroga de
las contratas efectuadas por la administración saliente de un municipio, antes de la aprobación de su
presupuesto, no afectan la validez de aquellas, produciendo todos los efectos legales, pues el empleador es la
municipalidad y no las personas naturales que la dirigen. Por lo demás, aceptar dicho criterio de aprobación
introduce un elemento no contemplado en la norma para las renovaciones de contratas, generándose con ello
una contradicción entre el inciso tercero del artículo 2 de la Ley N°18.883, que establece como plazo fatal para
renovación de las contratas el día 30 de noviembre de cada año, y el literal a) del artículo 82 de la Ley Orgánica
de Municipalidades, que dispone que el presupuesto municipal debe estar aprobado antes del 15 de diciembre de
cada año.
Que, en el mismo sentido, el legislador no ha exigido otros requisitos que los contemplados en el artículo 2 del
Estatuto de los Funcionarios Municipales para la renovación o prórroga de los nombramientos a contrata, lo cual
permite descartar las restantes alegaciones del recurrido.
SEXTO: Que si bien la Municipalidad realizó un acto de su competencia, ejerció su potestad revocatoria al
margen de las formas legales y con una fundamentación deficiente, de manera que su actuación se torna en
ilegal y arbitraria, conculcándose la garantía del recurrente consagrada en el numeral 2° del artículo 19 de la
Constitución Política de la República, desde que dicha actuación significa un trato discriminatorio en relación con
otros funcionarios municipales respecto de quienes se ha ejercido la referida potestad en conformidad a la ley, sin
que existan razones en autos que justifiquen tal distinción.
Y de conformidad, asimismo, con lo que disponen el artículo 20 de la Constitución Política de la República y el
Auto Acordado de esta Corte sobre la materia, se revoca la sentencia apelada de once de marzo último, escrita a
fojas 78, y se declara que se acoge el recurso de protección deducido en lo principal de fojas 4 y en
consecuencia, se deja sin efecto el Decreto Alcaldicio Nº 531 de la Municipalidad de Cholchol, debiendo el Alcalde
recurrido reincorporar al actor al cargo que detentaba al momento de la dictación del acto ilegal con el pago de las
remuneraciones devengadas.
REEMPLAZO
Este es aquel que se celebra con un trabajador no
funcionario para que, transitoriamente, y sólo mientras
dure la ausencia del reemplazado, realice las funciones
que éste no puede desempeñar por impedimento,
enfermedad o ausencia autorizada. Este contrato no
podrá exceder de la vigencia del contrato del funcionario
que se reemplaza.
Ahora bien, el beneficio por el que se consulta, de acuerdo al texto expreso de la ley,
solo le corresponde a los funcionarios contratados a plazo fijo o de manera
indefinida, por lo que no resulta procedente hacerlo extensivo al personal con
contrato de reemplazo o a honorarios por no disponerlo así la norma en estudio
Dictamen 14500 de 1998 :matrona de consultorio dependiente
de municipalidad no tiene derecho a percibir asignación de
responsabilidad directiva pese que, subrogo al jefe del
programa materno, quien la percibe, por encontrarse este
ultimo gozando de licencia medica.
ello, porque cuando un funcionario regido por la ley citada
se encuentra imposibilitado de desempeñar debe ser
reemplazado mediante la contratación de un trabajador no
funcionario, no siendo procedente disponer la subrogación
o suplencia conforme ley 18883, porque la aplicación
supletoria de dicho cuerpo legal solo es posible cuando la
materia de que se trata no ha sido expresamente regulada
por ley 19378.
HONORARIOS
NO ES FUNCIONARIO PUBLICO
38.279-2015 DE CGR
• 32170-2013
Si una persona inhabilitada para desempeñarse
en la administración ha prestado servicios a
honorarios y ha ejecutado tareas, es necesario
tener presente el principio retributivo que
caracteriza a la función publica, conforme a la
cual la realización de labores para la
administración lleva aparejada una
contraprestación que, de no enterarse produciría
un enriquecimiento sin causa para aquella.
Honorarios.
Artículo 4, Ley 18.883.
Sólo los derechos que establece el convenio respectivo.
7.266 de 2005
De la jornada o cumplimiento de las labores encomendadas. el propio
contrato el que regulará la jornada que deberá cumplir el contratado, o la forma
en que éste llevará a cabo su cometido.
Dictamen: 43.355 14 de Septiembre 2005: La decisión de supervisar la
asistencia de persona contratada a honorarios vía sistema de asistencia
implementado para todos los funcionarios se ajusta a derecho.
terminación de los servicios. Como se indicó, en la duración del convenio a
honorarios, se estará al plazo acordado por las partes, con el límite del 31 de
diciembre de cada año por razones presupuestarias. Existe la posibilidad de
consagrar o no, una cláusula de término anticipado por voluntad unilateral.
En caso de no haberse pactado esa cláusula, por aplicación del artículo 1545
del Código Civil, que materializa el aforismo jurídico de que el contrato es una
ley para los contratantes, no es posible ni para el municipio ni para la
contraparte, poner fin al contrato de forma anticipada, unilateralmente.
BENEFICIOS O ACUERDOS QUE SE PUEDEN PACTAR
Como contrato civil que es, al contrato a honorarios cabe aplicarle el
principio de autonomía de la voluntad, en el sentido que las partes
pueden llegar a acuerdos que pasen a tener el carácter de elementos
accidentales del acto, que una vez pactados las obliguen al tenor de lo
dispuesto en el artículo 1545 del Código Civil.
En consecuencia, los contratados a honorarios pueden ser comisionados
al extranjero, aplicárseles las disposiciones protectores de la maternidad,
concurrir a cursos de capacitación y gozar de feriados, licencias médicas
y permisos, siempre que ello se estipule en los correspondientes
convenios, y siempre al tenor de lo pactado.
28.120 de 2015
Jornada Ordinaria de Trabajo.
CARACTERÍSTICAS
1. Es una remuneración eventual;
2. No es imponible;
3. Es tributable:
4. Su monto se determina por la aplicación de un porcentaje sobre una base de cálculo establecida por
ley;
5. Prescribe en el plazo de seis meses contados desde la fecha en que se hubiere hecho exigible.
Dictamen N° 52.978 Fecha: 24-IX-2009: Enseguida, el recurrente alega
que con ocasión de la modificación del régimen legal estatutario a que se
ha hecho referencia, ha experimentado una disminución en sus
remuneraciones, toda vez que no se considera la planilla suplementaria
para determinar el monto a pagar por concepto de horas extraordinarias,
respecto de lo cual el municipio ha informado que ello obedece al
cumplimiento de la jurisprudencia de este Ente de Control sobre la
materia.
Al efecto, se remite, para conocimiento del interesado, fotocopia del
dictamen No 27.680, de 2009, a través del cual esta Contraloría General
concluye que no procede incorporar la aludida planilla suplementaria,
en la base de cálculo de las horas extraordinarias que efectúen los
funcionarios traspasados en virtud de la ley N° 20.350, por las
consideraciones jurídicas que en dicho pronunciamiento se exponen.
SON IMPONIBLES O NO?
Superintendencia de Seguridad
Social, Ordinario Nº 3.209-163 de
23.05.95.
Se limita a transcribir conforme a la
cual las remuneraciones que
perciben los trabajadores por
concepto de sobretiempo, no son
imponibles.
64.668: La jurisprudencia de este Ente de Control
contenida, entre otros, en los dictámenes N°s. 45.287,
de 2010, y 18.948, de 2012, ha precisado que si a un
servidor no se le otorgó el descanso complementario
que le correspondía antes de su cese de funciones,
aquel debe serle compensado pecuniariamente, pues es
la única forma de retribuir esos trabajos y evitar un
enriquecimiento sin causa para el órgano administrativo,
evento en el cual, el derecho al pago nace al expirar el
vínculo funcionario del empleado y prescribe en el plazo
de seis meses, según lo dispuesto en los artículos 97,
letra c), y 98, ambos de la ley N° 18.883.
Dictamen N° 25.301 Fecha: 5-VII-2002: presentación de ex auxiliar paramédico dependiente de la
Municipalidad, respecto del no pago de 191 horas extraordinarias.
..se debían adoptar las medidas necesarias para subsanar las irregularidades de, como no existir un
sistema preestablecido de turnos; disponer que el cumplimiento de las horas de su contrato tienen
flexibilidad, para el caso de estar obligado a atender pacientes en situaciones de emergencia fuera de su
horario de trabajo; otorgar permisos inferiores a los que corresponden a los auxiliares paramédicos, por
cuanto el recurrente tenía dos días de permiso mensuales, teniendo derecho a un día semanal; no existir
actos administrativos destinados a regular tanto un sistema de turnos en la Posta Rural xxx, como la
programación de horas extraordinarias y no existir un sistema de control de éstas, ni informar el monto total
de las que hayan sido pagadas, cantidades adeudadas por este concepto, razones que justifican el retraso
de su pago y sistema de control de estas labores.
El recurrente, que se desempeñaba en una unidad unipersonal, no hubiera desempeñado labor alguna
fuera de su jornada normal de trabajo, beneficiándose de este modo de su propia negligencia, derivada
esta última, tanto de la falta de supervisión y control efectiva de las acciones de salud cumplidas por el ex
funcionario (al no pagar estos servicios), como del incumplimiento de las normas estatutarias (al otorgarle
sólo dos días de permiso mensuales en circunstancias que tiene derecho a un día de descanso semanal),
obteniendo un enriquecimiento sin causa derivado de este trabajo continuo, todo lo cual pugna con el
principio retributivo de dar a cada cual lo suyo y con el principio de equidad, que informan el quehacer de la
administración.
Al respecto, dable es manifestar que para el pago de horas extraordinarias se requiere que éstas sean
ordenadas por la autoridad respectiva y que se tenga un sistema de control, que permita comprobar
fehacientemente su realización por parte del funcionario a quien se le han encomendado.
El dictamen 32.522 de 1997, ha expresado que la modalidad de turnos de llamado, resulta improcedente
respecto del personal paramédico, por cuanto no se encuentra prevista ni en la Ley 19.378 pero que la
Entidad Administradora, en uso del inciso tercero del artículo 15 de la Ley 19.378, puede ordenar la
realización de trabajos extraordinarios cuando por razones extraordinarias de funcionamiento se requiera el
servicio de personal fuera de los límites horarios, fijados en la jornada ordinaria de trabajo.
El citado pronunciamiento agrega, que puede ordenarse por turnos el desempeño de estos trabajos
extraordinarios al personal paramédico, que fuera de la jornada ordinaria debe estar ubicable y disponible
para concurrir al establecimiento en caso de emergencia, debiendo pagárseles las horas extraordinarias,
acorde lo concluido en el dictamen 12.538 de 1996, pero sólo por el tiempo en que efectivamente atienda
una situación de emergencia, para lo cual deberá controlarse tal cumplimiento mediante un sistema en el
cual conste el inicio y término de la prestación funcionaria, especificando el tiempo que implicó.
En este contexto, puesto que ninguna de las partes ha señalado la forma en que se distribuía la jornada, sino
únicamente su duración -44 horas semanales-, debemos entender que opera la regla general y que
hipotéticamente, el funcionario laboraba de Lunes a Viernes, teniendo libres los días Sábados y Domingos,
aun cuando viviera en su lugar de trabajo.
De este modo, si el funcionario atendía una emergencia fuera de este horario hipotético, se le debía pagar
horas extraordinarias por el lapso que duraba la situación referida, pero como no existía un control horario es
imposible determinar la efectividad de la prestación de servicios.
A mayor abundamiento, útil resulta recordar que acorde al artículo 98 de la Ley 18.883 -aplicable
supletoriamente al personal regido por la Ley 19.378-, las horas extraordinarias prescriben en el plazo de
seis meses contados desde que se hicieron exigibles, esto es, desde su realización seis meses hacia atrás,
de manera que si el recurrente hubiera efectuado horas extraordinarias desde su ingreso al servicio y hasta
el término de su relación laboral, se encontrarían prescritas aquéllas comprendidas entre los meses de Mayo
a octubre de 2000.
N° 68.762 23-X-2013
….XXX Y XXXX han sido contratadas a plazo fijo por la Corporación
Municipal de Desarrollo Social de Peñalolén, desde el 1 de marzo de
2010 y el 1 de mayo del mismo año, respectivamente, afectas a la ley N°
19.378, vinculaciones que se han renovado sucesivamente hasta el 31
de diciembre de cada año, con cargo a los fondos transferidos a esa
corporación por el Servicio de Salud Metropolitano Oriente, en
representación del Ministerio del ramo, según convenio celebrado entre
esos organismos, aprobado por el servicio público a través de la
resolución exenta N° 1.536, de 2012, recursos que también solventan la
matrícula y los derechos arancelarios para cursar un programa de
especialización en Obstetricia y Ginecología con una duración de seis
años -tres años de formación y tres de permanencia-, a impartir por la
Universidad de Chile en el Hospital Dr. Luis Tisné Brousse.
Horas extras
En ambos casos, las contrataciones se insertan en el Programa de
Formación de Médicos en Especialidades Básicas para la Atención Primaria
en el Sistema Público de Atención de Salud, aprobado por el Ministerio de
Salud a través de la resolución exenta N° 410, de 2010, al amparo del cual
las recurrentes fueron seleccionadas para su formación, en un concurso
convocado por esa Secretaría de Estado dirigido “preferentemente a recién
egresados”, con un desempeño de 44 horas semanales, alternando
períodos de formación y de trabajo asistencial de seis meses cada uno, en
el recinto hospitalario y en establecimientos municipales, respectivamente -
según se ordena por la citada Casa de Estudios Superiores en los oficios
N°s. 1.549 y 1.550, ambos de 2012-, atribuyendo a la primera estadía la
calidad de una “misión de estudio” y a los interesados la de “becados” o
“becarios”, y contemplándose que los servidores suscriban un pagaré para
garantizar a las corporaciones municipales que completarán el programa, al
término del cual podrán optar a concursos en el Sistema Público de
Atención de Salud.
Horas extras
En las condiciones descritas, el programa de especialización aprobado por la citada
resolución exenta N° 410, de 2010, del Ministerio de Salud, contrario a lo que la
Subsecretaría de Redes Asistenciales afirma, no constituiría una beca ni las interesadas
tendrían la calidad de becarias al tenor del artículo 43 de la ley N° 15.076, toda vez que si
bien estas fueron convocadas y seleccionadas para ser beneficiarias de un programa de
especialización cuya duración y obligación de permanencia son las mismas que se
contemplan en ese precepto legal, no obstante, simultáneamente, se previene su
contratación por la corporación municipal, carácter propio de las misiones de estudio que
dispone el artículo 43 de la ley N° 19.378.
Parrafo segundo
Derechos del personal
Derechos funcionarios
CPR. ART 19 N° 26º.- La seguridad de que los
preceptos legales que por mandato de la
Constitución regulen o complementen las
garantías que ésta establece o que las limiten en
los casos en que ella lo autoriza, no podrán
afectar los derechos en su esencia, ni imponer
condiciones, tributos o requisitos que impidan su
libre ejercicio.
Derechos - Cese de Funciones
No se ve alterada la salida.
ORD.: 0199 / 0012
Ahora bien, en primer término, cabe consignar que dicha norma no efectúa distingo
respecto de los funcionarios con jornada total y aquellos con jornada parcial, por lo que no
resulta procedente que el intérprete lo haga.
Por otra parte, para los efectos de determinar el concepto de "día" o "medio día" que se
indica en dicha preceptiva, se deberá atender a la jornada diaria de trabajo del funcionario
de atención primaria de salud, según sea la modalidad de jornada que éste tenga, esto es,
la palabra "día" debe entenderse como equivalente a la jornada ordinaria diaria de trabajo
que permanentemente corresponda al dependiente de que se trata.
En la especie, señala Ud. que los días lunes y martes tiene una jornada que va desde las
8.30 hasta las 17.00 horas, por lo que si solicita un día administrativo por el día lunes
corresponderá comprender en él toda su jornada diaria, que en su caso es la ya señalada,
sucediendo lo mismo con el día martes, de suerte tal que si, por ejemplo, solicita Ud. un día
lunes y un día martes como permisos con goce de remuneraciones, habrá utilizado dos de
los seis días que le corresponden en el respectivo año calendario .
Dictamen N° 54.952 4-XI-2004: El beneficio en comento, debe
concederse cualquiera sea la duración de la jornada laboral
del funcionario, sea que el empleado se desempeñe en
jornada completa o parcial.
Para el cómputo de esa franquicia, "día" es sinónimo de
jornada diana de trabajo, cualquiera sea la duración de ésta
El otorgamiento del permiso debe disponerse atendiendo al
concepto de jornada diaria que cumple el interesado en esos
servicios, pues dicha modalidad de desempeño debe
entenderse comprendida en el término "jornada de trabajo",
por constituir la forma ordinaria y regular de su prestación de
servicios (Aplica criterio contenido en el Dictamen N° 25.831,
de 1990)
31 y 24 de Diciembre, 17 de Septiembre
Ley 18.883. Art. 68: Los funcionarios no están obligados a trabajar las
tardes de los días mencionados.
A mayor abundamiento cabe consignar que este mismo criterio ha sido sostenido
por la Contraloría General de la República, dentro del ámbito de su competencia,
en dictamen N°029193N11, de 10.05.11, que en lo pertinente , señala:"la ex
servidora se desvinculó el 26 de abril de 2010, mediante el decreto N°456, de ese
año, es posible concluir que tiene derecho a que se le entere el estipendio de la
especie, en el monto correspondiente a los meses de enero, febrero y marzo de
2010, toda vez que trabajó esos meses completos."
Por consiguiente, resulta necesario precisar que esta Dirección exige, para el pago de esta
asignación, el cumplimiento copulativo de los dos requisitos ya señalados, esto es, que el
funcionario haya prestado servicios para una entidad de salud municipal, sin solución de
continuidad, durante todo el año objeto de la evaluación de cumplimiento de metas y,
además, que se encuentre en funciones al momento del pago de la respectiva cuota, vale
decir, que se encuentre en funciones en abril para el pago de la primera, en junio para el
pago de la segunda, en septiembre para el pago de la tercera y en diciembre para el pago
de la cuarta y última cuota, razón por la cual se reconsidera cualquier pronunciamiento que
sea contrario a la doctrina expuesta en el presente dictamen.
Por último, en relación al pago de esta asignación, esta Dirección ha señalado, entre otros,
en dictamen N° 4790/88, de 03.12.08, que cuando el funcionario se cambia de una
corporación a otra, corresponderá a la actual corporación empleadora el pago de las cuotas
respectivas, doctrina que no podría ser sostenible de aceptar lo postulado en su
presentación en orden a que el funcionario que recibe la primera cuota tiene derecho al pago
de las restantes, aunque no se encuentre en funciones para esa corporación.
Feriado legal
AÑOS DIAS
MÁS 1 AÑO MENOS DE 15 DIAS
15
MÁS 15 AÑOS MENOS 20 DÍAS
DE 20
MÁS DE 20 Y MÁS 25 DÍAS
En su informe, la citada entidad manifestó, en síntesis, que el peticionario ha estado en forma ininterrumpida con licencia médica
desde octubre de 2014 hasta la fecha, periodo en que presentó su solicitud de acumulación de feriado, la que, en su opinión, no
procedería.
Sobre el particular, cabe señalar que de acuerdo con lo prescrito en el artículo 103 de la ley N° 18.834, el feriado corresponde a
cada año calendario, por lo que y acorde con lo sostenido en los dictámenes Nos 10.615, de 2011 y 75.270, de 2012, de este
origen, quienes no hagan uso de él en ese período, no podrán disfrutarlo en el siguiente año, salvo que hubiesen pedido la
acumulación conforme al artículo 104 del referido texto estatutario.
En este contexto, es pertinente agregar que tal como se precisó en el dictamen N° 25.049, de 2010, de esta Entidad Fiscalizadora,
no resulta procedente la acumulación de feriado cuando ha sido requerida únicamente porque el servidor estuvo impedido de
gozar del beneficio, por habérsele otorgado permiso médico o licencia por enfermedad, como aconteció en la especie.
En consecuencia, al señor Carrasco Meléndez no le asiste el derecho de acumular los días de feriado que solicita.
En el sistema de salud
ORD. Nº 3380/254:
primaria municipal, el remanente de
cinco días del feriado anterior podrá
acumularse al feriado del año
siguiente, solamente si el funcionario
lo pidió expresamente durante el año
del feriado que origina el remanente.
Feriado LegalN° 22.878 Fecha : 01-IV-2014
Requerido su informe, el municipio señaló, en síntesis, que se denegó a la afectada el
descanso que reclama por cuanto la solicitud de acumulación que ella presentó no fue
autorizada por el departamento de personal respectivo.
A su turno, la jurisprudencia administrativa, contenida, entre otros, en el dictamen N° 43.243,
de 2001, ha manifestado que los funcionarios no pueden solicitar directamente la
acumulación o postergación de su feriado, sin que previamente hayan requerido hacer uso
del beneficio correspondiente y que el mismo se hubiere anticipado o diferido por la autoridad,
no constituyendo aquel un derecho que el empleado ejerza discrecionalmente, sino que solo
adquiere esa calidad en la medida que concurran los supuestos ya indicados, contemplados
en el aludido artículo 18 de la ley N° 19.378.
Pues bien, de los antecedentes acompañados aparece que la señora Oriana Silva Aravena -
con fecha 14 de mayo de 2012-, presentó una solicitud para hacer efectivos cinco días de su
feriado correspondientes a esa anualidad, la que fue rechazada por la autoridad. A
Así pues, en razón de las consideraciones precedentemente expuestas, cabe concluir que la
interesada dio cumplimiento a todas las exigencias previstas en la normativa antes citada,
constatando además que su solicitud fue aceptada por la autoridad en quien recaía
legalmente dicha atribución, motivo por el cual no se ajustó a derecho que el municipio le
impidiera hacer uso de los cinco días de feriado que reclama, durante el año 2013.
Feriado Legal
Por último, en el caso de un funcionario con contrato a plazo
fijo, el que puede otorgarse sólo hasta por un año, que vence
el 31 de diciembre, y no se renueva, el funcionario no tiene
derecho a feriado porque al extinguirse su contrato en esa
fecha, no cumple el requisito de tener más de un año de
servicio y, en tales circunstancias, ha de tenerse presente que
en el sistema de salud primaria municipal, no procede ni tiene
aplicación el feriado proporcional al término de la relación
laboral, y así lo ha resuelto la Dirección del Trabajo en
dictamen N° 3948/217, de 08.07.97.
“para los efectos del cálculo de un año de
servicio del recurrente, exigible para que
pueda hacer uso de su primer feriado,
procede que la Municipalidad de Talagante
le considere los períodos desempeñados en
virtud de contratos de reemplazos, en la
atención primaria de salud de esa entidad
edilicia, aunque medien interrupciones entre
ellos y asimismo con su actual
designación.”
ORD. : Nº 5636/131 Dirección del trabajo
“De acuerdo con lo dispuesto por el inciso
primero del artículo 18 en estudio, para
tener derecho a feriado legal en el sistema
de salud primaria municipal, el trabajador
deberá tener más de un año de servicio, sin
que se haya condicionado el goce del
beneficio en estudio, a la vigencia sólo de
alguna de las modalidades contractuales
que prevé el artículo 14 de la ley del ramo”
Dictamen: N° 62.274 Fecha: 10-XII-2009 :“no se hace
distinción en cuanto a la calidad en que deben realizarse
los servicios para los efectos indicados, por lo que resulta
posible considerar aquellos prestados en calidad de
contratados a honorarios, criterio que, por lo demás, es
coincidente con el sostenido por la jurisprudencia
administrativa de la Dirección del Trabajo.
En consecuencia, cabe manifestar que lo concluido en el
dictamen N° 43.829, de 1999, se encuentra vigente y, por
lo tanto, procede que ese municipio considere los
períodos servidos bajo la modalidad de contratados a
honorarios, para la determinación del feriado del personal
de que se trata.”
Dictamen N° 7.618 Fecha: 01-II-2013: Para determinar la extensión del
feriado de servidores que hagan uso de su descanso en forma continua,
deberán contabilizarse sólo los días hábiles, esto es, de lunes a viernes,
descontando los días sábado, domingo y festivos, no obstando a ello el hecho
de que se desempeñen en turnos que, eventualmente, impliquen trabajar
alguno de esos días.
De acuerdo al criterio contenido en los dictámenes N°s. 8.990 y 28.755, ambos de 2000, en
casos debidamente calificados, la autoridad administrativa puede ponderar la procedencia de
suspender las vacaciones de un servidor que se ve afectado por una enfermedad grave,
durante el transcurso de las mismas, ya que, en ese evento, el feriado no cumpliría su
principal objetivo, cual es el descanso del trabajador, debiendo ejercer tal facultad
racionalmente, evitando incurrir en diferencias arbitrarias y analizando los antecedentes de
cada situación, atendido el carácter excepcional de dicha decisión.
En otros términos, agrega el dictamen ya citado, si el funcionario cumple más de un año de servicio en
el sistema, tiene derecho a feriado legal independientemente del tipo de contrato que presenta, y si el
contrato de plazo fijo es por un año o inferior a un año y se reitera en el tiempo, puede ejercer el
derecho a feriado legal si el cómputo de los períodos de algunos o de todos los contratos, le permite
satisfacer el requisito de contar con más de un año de servicio.
En este sentido es útil consignar que la idea del legislador para determinar el feriado legal de este tipo
de personal, no es computar contratos de trabajo sino los períodos de servicios de que estos
contratos dan cuenta, para lo cual se recurre al sistema acumulativo de períodos de servicio, ya sea
para tener derecho a feriado, si se tiene más de un año de servicio, ya sea para determinar el número
de días de duración del beneficio.
En la especie, señala Ud. que ha prestado servicios para su actual empleador desde el 01.08.14 y
que prestó servicios con anterioridad para la Corporación Municipal de Cerro Navia desde junio de
2006 hasta el 31.07.14.
Atendida la doctrina antes expuesta, y en la medida que haya acreditado ante su actual empleador la
prestación de servicios para la Corporación Municipal de Cerro Navia, cumple Ud. con el requisito de
contar ya con más de un año de servicio como exige la normativa, y por consiguiente, puede hacer
uso de su feriado correspondiente al año 2015 a partir del 01.01.15.
ATENCION
•EL FUERO NO SE CUENTA DESDE EL TERMINO DEL DESCANSO
POSNATAL PARENTAL.
•EL FUERO NO ES LO MISMO DEL EL DERECHO ALIMENTACION.
ORD. N°4041
Los dictamenes N°s. 1.121 y 12.445, ambos de 2013, ha señalado que cuando una
servidora pública se encuentra amparada por el fuero maternal, como sucede en la
situación en comento, no es posible para la autoridad poner término a la relación
funcionaria por propia voluntad o por la llegada del plazo, sino que, por el
contrario, se debe renovar el nombramiento por todo el período que dure el
beneficio de la inamovilidad, a menos que estime pertinente requerir la
autorización judicial que permita la desvinculación, tal como lo previene el
mencionado artículo 174 del Código del Trabajo.
DESCANSOS MATERNAL
La trabajadora tiene derecho a un descanso de maternidad
• PRENATAL: seis semanas antes del parto
• POSTNATAL: doce semanas después del parto.
• POSTNATAL PARENTAL: doce semanas a continuación del periodo
postnatal O 18 medias jornadas (dar aviso con 30 días de
anticipación)
• CASO DEL PADRE: 6 semanas o 12 medias jornadas, las cuales deben
ser al final del periodo postnatal parental. Dar aviso con 10 días de
anticipación.
DESCANSOS MATERNAL
que en el evento que se opte por el financiamiento de una sala cuna externa,
la elección de ésta le asiste siempre al empleador.”
36.131 Fecha: 07-V-2015
…reclamando por el reintegro, por concepto de gastos de traslado para alimentar a su hijo menor de
dos años,
la recurrente, entre el 2 de enero de 2013 y el 3 de marzo de 2014, hizo uso del referido derecho,
adelantando en una hora su horario de salida y, posteriormente, desde esa última data y hasta el 29
de mayo de 2014, retrasando en una hora su entrada al servicio.
En este sentido, es menester hacer presente que la jurisprudencia administrativa contenida en los
dictámenes Nos 8.003, de 2009 y 15.533, de 2013, de este origen, ha señalado que el pago de los
pasajes para el transporte de la madre a la sala cuna o al lugar en el que se encuentre el menor,
procede sólo en el evento de que la funcionaria, dentro de la jornada, se vea en el imperativo de
dirigirse a dicho lugar, debiendo retornar a la institución, sin que sea posible asumir el gasto en
pasajes cuando se posterga el ingreso o se adelanta la salida, de modo que el beneficio que se
examina únicamente atañe a la trabajadora que requiera desplazarse durante la jornada, supuesto
que no se verificó en la situación en análisis.
Por consiguiente, atendido que la señora Toledo Rivera dentro de su jornada, no se trasladó para dar
alimento a su hijo menor de dos años, le asiste la obligación de devolver la cantidad que recibió por el
pago erróneo de los aludidos pasajes.
36.131 Fecha: 07-V-2015
Ahora, en cuanto a la condonación solicitada por la peticionaria, cabe manifestar que el artículo 67 de la
ley N° 10.336, faculta al Contralor General para ordenar los descuentos de las sumas adeudadas por
beneficios pecuniarios percibidos indebidamente, pudiendo, por resolución fundada, liberar total o
parcialmente de tal restitución, cuando, a su juicio, hubiere habido buena fe o justa causa de error.
En este sentido, acerca del carácter de beneficio pecuniario del pago de los referidos pasajes, supuesto
necesario para ponderar la procedencia de la condonación requerida, junto a la buena fe o justa causa de
error, cabe señalar, acorde con el criterio sostenido en el dictamen N° 70.951, de 2011, de este origen, que
según su sentido natural y obvio y al hecho de que el legislador no ha restringido su alcance, corresponde
entender por aquella expresión, toda ventaja o provecho valorable económica o monetariamente, ya sea
que implique un aumento patrimonial o un ahorro.
De esta manera, es dable advertir que el aludido pago implicó para la señora Toledo Rivera el ahorro de un
gasto, es decir, un provecho económico calificable como un beneficio pecuniario, por lo que se remiten los
respectivos antecedentes a la Unidad de Control de Remuneraciones, de la División de Personal de la
Administración del Estado de esta Entidad Fiscalizadora, para los fines pertinente
DERECHO A LA SALA CUNA
Este Organismo Contralor, entre otros en los Dictámenes N°s 23 506, de 1989 y
42096 de 1996 ha manifestado que para tener derecho al beneficio que se
comenta es necesario que la madre trabajadora esté concurriendo
efectivamente al lugar de desempeño de sus labores, sin que corresponda
disfrutar de este beneficio cuando aquella se encuentra haciendo uso de feriado
legal, de permiso administrativo o licencia médica
Sin embargo, un nuevo y acabado estudio efectuado en relación con la materia,
sobre la base de un criterio de interpretación finalista de la ley a la luz de un
análisis armónico de nuestro ordenamiento jurídico general y de ios principios
que rigen la segundad social, de la que esta disposición forma parte, ha
permitido a este Organismo Contralor llegar a una conclusión diferente de la
expuesta
Dictamen No 44.356 - 31-VIII-2004
En este sentido, cabe tener en cuenta en primer lugar, la normativa consagrada
en la Constitución Política, en especial, en su artículo 19 No 1, que asegura a
todas las personas el derecho a la vida y a la integridad física y síquica y en el No
18 que consagra el derecho a la segundad social y exige que las leyes que regulan
su ejercicio sean de quorum calificado Esta disposición añade, en lo que interesa,
que la acción del Estado estará dirigida a garantizar el acceso de todos los
habitantes al goce de prestaciones básicas uniformes sea que se otorguen a
través de instituciones públicas o privadas, correspondiéndole además
supervigilar el adecuado ejercicio de la segundad social.
Ahora bien, dada la trascendencia de los fines perseguidos por la preceptiva
citada, estas normas deben interpretarse de tal forma de posibilitar el
cumplimiento cabal de ellas, asegurando la debida protección de los menores y
garantizando el estricto respeto del referido mandato constitucional de velar por
el adecuado ejercicio de la segundad social.
Dictamen No 44.356 - 31-VIII-2004
En efecto, de no ser así, dado que en tales circunstancias la madre ya sea por
razones de salud o por tener que efectuar determinados trámites se encuentra
imposibilitada de preocuparse adecuadamente del cuidado del niño, se pondría
en grave nesgo la salud e integridad física de éste, lo que resulta inadmisible y
contrario a las mencionadas disposiciones constitucionales y legales y a los
principios que rigen la seguridad social.
El legislador ha señalado que se entiende, especialmente, como perjudicial para la salud todo trabajo
que:
El Nº 4 del Decreto Nº 1897, de 1965, del Ministerio del Interior, dictado de acuerdo con
los artículos 2º de la ley 7173 y 210, de la ley 13.305, que estableció la jornada única para
los servicios públicos de determinadas ciudades del país, entre ellas, Santiago, dispone la
interrupción de la jornada por 30 minutos para colación, lapso que se imputa a la jornada
laboral y es de cargo del empleador, pudiendo exceder dicho período en cuyo caso el
excedente será agregado a la jornada diaria.
CGR: Subsidio económico que perciben los trabajadores del sector público y
que compensa los mayores gastos en que deben incurrir, cuando por razones
de servicio y en cumplimiento de cometidos o comisiones administrativas, les
corresponde pernoctar o alimentarse fuera del lugar de su desempeño
habitual, dentro del territorio de la República.
Viáticos
Viático completo o al 100%: Procede cuando el funcionario respectivo,
en el cumplimiento de un cometido o comisión administrativa,
pernocta fuera del lugar de su desempeño habitual e incurre en gastos
de alimentación y alojamiento;
Viático por alojamiento o al 60%: Procede cuando el funcionario
respectivo, en el cumplimiento de un cometido o comisión
administrativa, pernocta fuera del lugar de su desempeño habitual,
pero no incurre en gastos de alimentación;
Viático parcial o al 40%: Procede cuando el funcionario respectivo, en
el cumplimiento de un cometido o comisión administrativa, pernocta
fuera del lugar de su desempeño habitual, recibiendo alojamiento por
cuenta del servicio, institución o empresa empleadora, o pernocta en
trenes, buques o aeronaves;
Viáticos
Viático de campamento o al 30%: Procede cuando el
funcionario, cualesquiera sean las funciones que
desempeña y por la naturaleza de las mismas, vive en
campamentos fijos, alejados de las ciudades;
Viático de Faena o al 20%: Procede cuando un
funcionario, para realizar sus labores habituales, debe
trasladarse diariamente a lugares alejados del centro
urbano, como faenas camineras o garitas de peaje,
alcanzando este beneficio no solamente al personal
que cumple la función operativa, sino también a aquel
que desarrolla labores de apoyo, supervigilancia o
fiscalización.
Viáticos - CARACTERÍSTICAS
1. No es remuneración sino que un beneficio de
naturaleza compensatoria e indemnizatoria;
2. No es imponible;
3. No es tributable;
4. Su monto se determina por la aplicación de un
porcentaje sobre una base de cálculo establecida por
ley;
5. No es base de cálculo para ningún otro estipendio o
beneficio pecuniario;
6. Prescribe en el plazo de seis meses contados desde la
fecha en que se hubiere hecho exigible.
Viáticos
Sobre el particular, cabe señalar que el artículo 27 de Ley N° 19.378, preceptúa -en lo
que interesa- que los Jefes de Programas Materno, Infantil, del Adulto y del Adulto
Mayor, Odontológico y de Salud del Ambiente de consultorios municipales, tendrán
derecho a percibir una asignación de responsabilidad directiva.
De este modo, ya que los funcionarios de la Administración del Estado sólo pueden
percibir las remuneraciones que expresamente se les hayan fijado por ley.
En consecuencia, en mérito de lo expuesto y dado que el legislador sólo concibió la
asignación de responsabilidad directiva, contemplada en el inciso 2°, del artículo 27 de
Ley N° 19.378, para los funcionarios indicados en la norma citada, es necesario concluir
que sólo tienen derecho a la aludida franquicia únicamente quienes ejerzan las jefaturas
especificadas en el citado precepto legal.
• OJO CUAL ES LA FALLA DEL DICTAMEN
•
•
Responsabilidad Directiva
• Dictamen 14500 de 1998 :matrona de consultorio
dependiente de municipalidad no tiene derecho a percibir
asignación de responsabilidad directiva pese que, subrogo al
jefe del programa materno, quien la percibe, por encontrarse
este ultimo gozando de licencia medica.
• ello, porque cuando un funcionario regido por la ley citada se
encuentra imposibilitado de desempeñar debe ser
reemplazado mediante la contratación de un trabajador no
funcionario, no siendo procedente disponer la subrogación o
suplencia conforme ley 18883, porque la aplicación supletoria
de dicho cuerpo legal solo es posible cuando la materia de que
se trata no ha sido expresamente regulada por ley 19378.
53.173 Fecha: 23-XI-2007
Pago de asignación de jefaturas de programas
Es imponible o no?
El alcalde es el administrador de todos los recursos de la municipalidad.
• 14.914 de 2001
• 25931 de 2009
ASIGANCION TRANSITORIA MUNICIPAL
Sin perjuicio de lo anterior y en relación a la alegación del recurrente respecto de los procesos
calificatorios de otros funcionarios municipales, cumple señalar que este Organismo Fiscalizador debe
abstenerse de emitir un pronunciamiento, por cuanto no se ha acompañado el poder en virtud del
cual se asume la representación correspondiente, según lo exige el artículo 22 de la ley Nº 19.880, que
Establece Bases de los Procedimientos Administrativos que Rigen los Actos de los Órganos de la
Administración del Estado.”
Es personal.
Reclamación de Derechos
N° 9.385: Se ha dirigido a esta Contraloría General la Presidenta de la Asociación de
Funcionarios de la Salud de la Municipalidad de Lo Barnechea, haciendo presente la
situación en relación al retraso en los procesos calificatorios, lo que incidiría en el
pago de la asignación asociada al mejoramiento de la calidad de trato al usuario.
Estas entidades cuentan con atribuciones para representar a sus asociados -como
sucede con las reclamaciones que se efectúen ante este Organismo Contralor-, en el
evento de que ellos requieran expresamente su intervención, solicitud que se debe
acompañar en las presentaciones que las referidas agrupaciones formulen a esta
Contraloría General.
OBLIGACIONES DEL
FUNCIONARIO
Obligaciones
a) Desempeñar personalmente las funciones del cargo
en forma regular y continua, sin perjuicio de las
normas sobre delegación;
b) Orientar el desarrollo de sus funciones al
cumplimiento de los objetivos de la municipalidad y
a la mejor prestación de los servicios que a ésta
correspondan;
c) Realizar sus labores con esmero, cortesía,
dedicación y eficiencia, contribuyendo a materializar
los objetivos de la municipalidad;
Obligaciones
d) Cumplir la jornada de trabajo y realizar los
trabajos extraordinarios que ordene el superior
jerárquica
e) Cumplir las destinaciones y las comisiones de
servicio que disponga la autoridad competente;
f) Obedecer las órdenes impartidas por el superior
jerárquico;
g) Observar estrictamente el principio de la
probidad administrativa regulado por la ley Nº
18.575 y demás disposiciones especiales
Obligaciones
Que, como cuestión previa, cabe tener presente lo resuelto por este
Consejo en las decisiones recaídas en los amparos Roles A47-09, A58-
09, A95-09, A327-09, entre otras, según las cuales, atendida la
condición que poseen, la esfera de privacidad del personal que trabaja
para la Administración del Estado y servicios públicos creados para el
cumplimiento de la función administrativa es más reducida que la del
resto de las personas –que se encuentran en una situación diversa–,
en virtud, precisamente, de las funciones que aquéllos ejercen. En
consecuencia, este Consejo ha razonado que los antecedentes
referidos al vínculo contractual, desempeño, calificaciones y
remuneraciones de los funcionarios de la Administración del Estado
constituyen información pública, atendida la naturaleza de la función
en cuyo contexto se generan. Así ha fallado este Consejo, por ej., en
las decisiones recaídas en los amparos Roles C203-10, C1101-11,
C126-09 y C1727-11.
Calificaciones
Ley 18.695
Art. 43: El desempeño deficiente y el incumplimiento de obligaciones
deberá acreditarse en las calificaciones correspondientes o mediante
investigación o sumario administrativo.
Art. 45.- Para los efectos de la calificación del desempeño de los
funcionarios municipales, se establecerá un procedimiento de
carácter general, que asegure su objetividad e imparcialidad. Además,
se llevará una hoja de vida por cada funcionario, en la cual se
anotarán sus méritos y deficiencias.
La calificación se considerará para el ascenso, cesación en el empleo y
para los estímulos al funcionario, en la forma que establezca la ley.
Calificaciones
Que es la calificación?
Es el medio a través del cual la entidad
administradora evalúa el desempeño de la dotación
de Salud en atención a toda su actividad profesional
y personal.
• Melipilla: Autoprecalificacion
Calificaciones
La precalificación es la evaluación previa realizada por el jefe
directo del funcionario. Ella no se expresará en puntaje sino
que consistirá en un informe escrito que contendrá las
evaluaciones cualitativas de los factores y subfactores,
mediante conceptos del desempeño funcionario.
sus notas fueron rebajadas, no obstante haber sido precalificada en el mismo período, por su
Jefa Directa con notas sobresalientes y buenos, incluso registrar una anotación demérito.
En armonía con lo anterior la Contraloría General de la República ha dicho en dictámenes
20.902, de993; 41.034,de1994; 18.242, de 1999 y 550 de 2000, entre muchos otros que los
acuerdos de dicho ente colegiado deben ser siempre fundados, exigencia que se ha entendido
como la necesidad de que éstos deben enunciar los motivos, razones, causas específicas y
circunstancias precisas que se han considerado para asignar a un funcionario una determinada
calificación, antecedentes que, por sí mismos deben conducir al resultado de la evaluación
verificada, debiendo existir, lógicamente, una concordancia entre el fundamento emitido y las
notas asignadas al funcionario. Ello, con el objeto de que aquél pueda enmendar su
comportamiento laboral en el siguiente período, especialmente en aquellos aspectos que le han
significado una disminución en su evaluación y, además, con el fin de que pueda asumir
adecuadamente su defensa por la vía de interponer los recursos que le franquea la ley para
impugnar su calificación y no quede, en caso contrario, en la indefensión.
En efecto, la falta de fundamento del acuerdo de la Comisión de Calificación en comento, implica
un vicio de procedimiento, dado que no se expresan en dicho documento las razones y
circunstancias precisas y objetivas que causaron la rebaja de las notas de la ex funcionaria
xxxxxxxdurante su proceso calificatorio 2013-2014.
En consecuencia, con el mérito de lo expuesto y citas legales y administrativas, cúmpleme
informar a Ud. que no se ajusta a derecho el proceso calificatorio correspondiente al período
2013-2014 de xxxxx Corporación
ORD. N°3179 25 de Junio de 2015.
Ello, con el objeto de que aquél pueda enmendar su comportamiento laboral
en el siguiente período, especialmente en aquellos aspectos que le han
significado una disminución en su evaluación y, además, con el fin de que
pueda asumir adecuadamente su defensa por la vía de interponer los
recursos que le franquea la ley para impugnar su calificación y no quede, en
caso contrario, en la indefensión.
4. ?
Corporación Municipal
• ORD. Nº0865/011
En mérito de lo expuesto, se rechazan las reclamaciones de la señora Marisol del Carmen Guerrero Garrido.
Dictamen nº 37606 de 11 de Mayo de
2015
No obstante lo anterior, se ha estimado pertinente señalar que,
para los fines del proceso calificatorio, debe considerarse como
jefe directo al funcionario que, por la naturaleza del cargo que
ocupa, se encuentre dotado de poder de mando en relación al
empleado de que se trate, razón por la cual tienen que quedar
excluidos de esta acepción los servidores contratados a plazo
fijo, ya que dicha modalidad constituye una designación
eminentemente transitoria, que impide a su titular ejercer las
tareas propias de las plazas de jefaturas, las que solo pueden ser
cumplidas por quienes forman parte de la organización estable
del municipio, lo que deberá tener en cuenta, en lo sucesivo, la
referida entidad edilicia (aplica dictamen N° 5.653, de 2001)
En mérito de lo expuesto, se rechazan las reclamaciones …
Si falta de calificación de funcionaria
durante el período 2012-2013 no se ha
basado en una causa legal,
municipalidad debe proceder a evaluarla
en el más breve plazo. En caso
contrario, corresponde considerar la del
período anterior.
N° 32.394 Fecha: 03-V-2016
Calificaciones
Dictamen N° 15.845 7-04-2001: Es necesario
concluir que si bien en materia de calificaciones los
plazos para las Municipalidades no son fatales, sin
perjuicio de las responsabilidades que pudieren
originarse en tal situación, en atención a que lo más
significativo es que el acto, la actuación o el deber se
cumplan.
Los procesos calificatorios deben necesariamente
encontrarse afinados dentro del lapsos comprendidos,
razón por la cual, su inobservancia, acarreará para las
autoridades encargadas de velar por su cumplimiento,
la consiguiente responsabilidad administrativa.
N° 5.846 Fecha: 21-I-2015
Cese de funciones
Cese de funciones
Ley 18.575 Art. 4°: El Estado será responsable por los daños que causen
los órganos de la Administración en el ejercicio de sus funciones, sin
perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que
los hubiere ocasionado.
Investigación sumaria
• Funcionario que actuará como investigador. Las notificaciones que se
realicen durante la investigación sumaria deberán hacerse personalmente.
• Si el funcionario no fuere habido por dos días consecutivos en su domicilio
o en su lugar de trabajo, se lo notificará por carta certificada, de lo cual
deberá dejarse constancia.
• El plazo para resolver la reposición será de dos días. El procedimiento será
fundamentalmente verbal y de lo actuado se levantará un acta general
• La investigación será de cinco días.
• Se formularán cargos, si procedieren, debiendo el afectado responder los
mismos en un plazo de dos días, a contar de la fecha de notificación de
éstos.
• En el evento de solicitar el inculpado rendir prueba sobre los hechos
materia del procedimiento, el investigador señalará un plazo para rendirla,
el cual no podrá exceder de tres días.
Investigación Sumaria
• Vencido el plazo señalado, emitirá una vista o informe en el
término de dos días, formulando la proposición que
estimare procedente.
• Como resultado de una investigación sumaria no podrá
aplicarse la sanción de destitución, sin perjuicio de los casos
contemplados en este Estatuto.
• Conocido el informe o vista, el alcalde dictará la resolución
respectiva en el plazo de dos días, la cual será notificada al
afectado, quien podrá interponer recurso de reposición en
el término de dos días.
• El plazo para resolver la reposición será de dos días.
Sumario Administrativo
• Artículo 125.- Si en el transcurso de la investigación
se constata que los hechos revisten una mayor
gravedad se pondrá término a este procedimiento y
se dispondrá, por el alcalde, que la investigación
prosiga mediante un sumario administrativo.
Art. 153.
a) Por muerte. La multa cuyo pago o aplicación se encontrare
pendiente a la fecha de fallecimiento del funcionario, quedará sin
efecto
• Cgr. 68.027-2013
Se ha dirigido a esta Contraloría General don José Tomás Aravena Sobarzo, ex funcionario del consultorio
de atención primaria de salud que indica, dependiente de la Municipalidad de La Granja, reclamando en
contra de dicha entidad edilicia por haber puesto término a su relación laboral por aplicación de la causal
prevista en la letra i) del artículo 48 de la ley N° 19.378 -Estatuto de Atención Primaria de Salud Municipal-
, lo que, a su juicio, no se habría ajustado a derecho.
Cabe recordar que dicha norma establece, en lo que interesa, que los funcionarios de una dotación
municipal de salud dejarán de pertenecer a ella por disminución o modificación de la misma, según lo
dispuesto en el artículo 11 de esa ley.
Al respecto, cumple con remitir, para su conocimiento, fotocopia de los oficios N°s. 532/217, y 216, ambos
de 2009, de la Municipalidad de La Granja, mediante los cuales ha informado acerca del asunto planteado,
señalando, en síntesis, que en la especie se produjo una disminución de la respectiva dotación, lo que
permitió aplicar la mencionada causal de término de la relación laboral, lo que resulta armónico con lo
resuelto por esta Entidad Fiscalizadora en sus dictámenes N°s. 20.446, de 2000 y 30.751, de 2002,
fotocopia de los cuales también se remite
MODULO VII
LEYES
COMPLEMENTARIAS
Normas Jurídicas de la Atención Primaria
•
Ley 20.157
Bono de choferes:
EaC
Cambio Categoría
Aplicación: Funcionario Dotación Categoría E.
Excluye: Honorarios, reemplazos y cualquier otra persona que no forme
parte de la dotación o que se encuentre contratado por otro cuerpo legal,
no puede solicitar el cambio de categoría.
Plazo: 31 de agosto de 2016.
Forma: Opera por el solo ministerio de la ley en la dotación del siguiente
año.
Mantendrán naturaleza del contrato que tengan al momento del traspaso.
Cambio Categoría
1. Posesión de titulo técnico de nivel superior. Deben realicen funciones
pertinentes a la formación por la que se les ha otorgado dicho título.
1. Dos funcionarios del Servicio de Salud, representantes del Director de dicha institución
2. Un representante de la entidad administradora
3. Un representante de asociación de funcionarios a la cual pertenezca el funcionario.
No es imponible
¿Cuáles son los derechos de las personas respecto del trato que reciben de los prestadores de
salud?
Derecho a recibir un trato digno y respetuoso en todo momento y circunstancia; que comprende:
lenguaje adecuado e inteligible; actitudes que se ajusten a normas de cortesía y amabilidad
generalmente aceptadas; y respetar y proteger la vida privada y honra de las personas.
Ley 20.584
¿Cuáles son los derechos de las personas referentes a la seguridad en la atención
de salud?
Toda persona o quien la represente tiene derecho a que los prestadores de salud
cumplan las normas vigentes en el país, y con los protocolos establecidos, en
materias tales como infecciones intrahospitalarias, identificación, accidentes,
errores en la atención y en general a ser informada de cualquier evento adverso
durante la atención.
c) Las personas tienen derecho a que los miembros del equipo de salud
tengan una identificación personal visible con la función que desempeñan,
así como a saber quien autoriza y efectúa sus diagnósticos y tratamientos.
Ley 20.584 - Derechos
d) Toda persona tiene derecho a ser informada, en forma oportuna y
comprensible acerca de:
1. estado de su salud,
2. del posible diagnóstico de su enfermedad,
3. de las alternativas de tratamiento disponibles y de los
riesgos que pueda representar,
4. pronóstico esperado,
5. proceso previsible del postoperatorio cuando procediere,
de acuerdo con su edad y condición personal y emocional.
¿Hay algún derecho especial para las personas en estado de salud terminal?
Toda persona en estado terminal tendrá derecho a vivir con dignidad hasta el momento de su
muerte.
¿Qué derechos tienen las personas con discapacidad psíquica o intelectual del paciente?
El profesional tratante debe informar al representante legal del paciente o a la persona bajo
cuyo cuidado se encuentre de las razones médicas que justifican no entregar la información al
paciente ni el contenido de la ficha cuando aquello corresponda.
Además, se dispone que las hospitalizaciones involuntarias deberán ser comunicadas a la
Secretaría Regional Ministerial de Salud y a la Comisión Regional de Protección de los
Derechos de las Personas con Enfermedad Mental.
Ley 20.584
1. Invalidación
2. Reposición
3. Jerárquico
4. Revisión
Ley 19.296
• Dictamen N° 355 6-01-2000 : Dirigentes gremiales no pueden
asignárseles labores distintas de las que desarrollaban al momento
de su elección ni ser cambiados de localidad.
• Dictamen N° 13.659 16-04-2000 : El fuero gremial no impide iniciar
un proceso administrativo en contra de quienes se encuentren
amparado por el.
• Dictamen N° 45.814 Fecha: 06-XII-2001: Por otra parte, cuando en
virtud de dicho fuero ha debido prorrogarse el contrato a plazo fijo
de un funcionario, la respectiva prórroga debe disponerse por todo
el tiempo que le reste como dirigente gremial y hasta seis meses
después de haber cesado como tal, acorde lo dispone expresamente
el artículo 25 de la Ley N° 19.296 y lo reconoce la reiterada
jurisprudencia contenida, entre otros, en el dictamen N° 22.130 de
1994.
1. lespinoza@almagroconsultores.cl
2. lefesac2@gmail.com
3. lespinoza3@uc.cl
Patricio Aylwin.
Profesor Derecho Administrativo
reflexión
• “Hablo de la moralidad que se debe tener en el
cumplimiento del deber y obligaciones publicas en el
leal y completo de la función que les atribuye la carta
fundamental y las leyes, como así tambien, en el
ejercicio de los cargos y empleos, teniendo siempre a
la vista el bien general y no intereses y fines de otro
género”
• VALENTIN LETELIER
Aplausos
Muchas Gracias…