PROCESAL

PROCESOS CAUTELARES Y EJECUTIVOS

CIVIL
ANÁLISIS JURÍDICO

LA FIJACIÓN DE LA PENSIÓN DE ALIMENTOS

Problemas prácticos y medidas cautelares aplicables

Olegario Florián Vigo*

RESUMEN

El autor comenta uno de los más antiguos pero vigentes procesos, como es el de alimen-
tos, específicamente aquel donde se pretende la fijación de una pensión alimentaria, que
es la fuente u origen de las otras pretensiones (prorrateo, aumento, reducción, exonera-
ción, extinción y cambio en la forma de prestar los alimentos). Además de poner énfa-
sis en los casos prácticos que se presentan en la realidad, analiza las medidas cautelares
que se pueden plantear y conceder en este proceso de alimentos, como son las tempora-
les sobre el fondo, en la modalidad de asignación anticipada, y las de futura ejecución
forzada, como son el embargo en sus seis formas (depósito, inscripción, retención, inter-
vención en recaudación, intervención en información y administración) y el secuestro
conservativo.

Introducción
MARCO NORMATIVO

• Código Civil: arts. 414, 415, 472, 473, 481 al 487, Sobre el proceso de alimentos, casi nadie se
728 y 2001. ocupa, toda vez que desde las aulas universi-
• Código Procesal Civil: arts. 24, 560, 562 al 568, 615, tarias se dice que este es el proceso más fácil
629, 648 y 675.
que existe, al punto que se bromea diciendo:
PALABRAS CLAVES: Fijación de pensión de ali- “Si no ganas un proceso de alimentos, mejor
mentos / Medida temporal sobre el fondo / Medida para no seas abogado”.
futura ejecución forzada.
Ello quizás pueda ser así cuando se es abo-
Recibido : 19/04/2021
gado de la parte demandante y se trate de
Aprobado : 23/04/2021
hijos con el vínculo acreditado (como es el

* Abogado por la Universidad Privada Antenor Orrego (UPAO). Maestro en Derecho Civil y Empresarial por la
misma casa de estudios. Máster en Derecho Constitucional por la Universidad de Castilla-La Mancha. Doctor en
Derecho. Docente de Derecho Procesal Civil en la UPAO. Juez superior titular de la Corte Superior de Justicia de
La Libertad.

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caso de los hijos matrimoniales o extrama- siendo que todavía existen tópicos sobre este
trimoniales reconocidos), pero qué sucede si que no han sido suficientemente desarrolla-
nuestra patrocinada tiene un hijo alimentista, dos por la doctrina nacional. Así, en el pre-
o si somos abogados de los deudores alimen- sente artículo abordaré el proceso de alimen-
tarios, ¿también estaremos frente a un pro- tos, específicamente el proceso sobre fijación
ceso sencillo? Obviamente no, cambiando de una pensión alimenticia que es la fuente
así el panorama inicial que se tiene sobre este de otras pretensiones (prorrateo, aumento,
tipo de proceso. reducción, exoneración, extinción y cam-
bio en la forma de prestar los alimentos),
Por otro lado, el referido prejuicio también poniendo énfasis en casos prácticos frecuen-
se advierte en la práctica judicial, en espe- tes; asimismo se abordará lo referente a las
cífico, en el ámbito penal. Así se tiene que medidas cautelares que se pueden peticionar
cuando se reguló el principio de oportu- y conceder en este proceso.
nidad, se dijo que este era para los delitos
de bagatela (cosa o asunto de poco o nin-
gún valor, insignificante, de escasa importan- I. El proceso de alimentos en nues-
tra legislación peruana: preten-
cia), colocándose como ejemplo al proceso
siones
seguido por el delito de omisión a la asisten-
cia familiar, el cual deriva precisamente del Cuando hablamos de alimentos, siempre se
proceso de alimentos, en donde exista una hace alusión a la palabra alimentación; sin
liquidación de pensiones devengadas o ven- embargo, ello no es tan exacto, pues jurídica-
cidas debidamente aprobadas. mente el término alimentos tiene otro signi-
Sobre el particular, considero que no se trata ficado. Así, el artículo 472 del Código Civil
de un delito sin importancia o de poca impor- define a los alimentos como lo que es indis-
tancia; por el contrario, es uno de los delitos pensable para el sustento, habitación, ves-
más graves, pues el no pago de la liquidación tido, educación, instrucción y capacitación
de pensiones de alimentos implica que el para el trabajo, asistencia médica y psicoló-
obligado viene incumpliendo con su obliga- gica y recreación, según la situación y posi-
ción judicial, pero además con su obligación bilidades de la familia. Agrega el artículo
jurídica y moral de padre, afectando grave- que también comprende los gastos del emba-
mente los derechos del niño o adolescente, razo de la madre desde la concepción hasta
y muchas veces también de hijos mayores la etapa del posparto. Por su parte, el artículo
de edad. 92 del Código de los Niños y Adolescentes
contiene una definición similar, pues ambas
Finalmente, me pregunto, si el proceso de normas, que en un principio diferían, se uni-
alimentos es tan simple o tan fácil como formaron en virtud de la modificatoria intro-
muchos dicen, ¿por qué varios abogados o ducida por la Ley 30292 del 28 de diciem-
estudiantes de Derecho no saben que el juez bre del 2014.
competente para conocer el proceso de ali-
mentos es el juez de paz o el juez de paz Ahora bien, es imperioso que nos pregun-
letrado?, o si lo saben, no conocen los crite- temos, ¿desde cuándo los progenitores tie-
rios para determinar cuándo le corresponde nen la obligación de brindar alimentos a
la competencia a cada uno de ellos. favor de sus hijos? Considero que esta obli-
gación, desde las perspectivas moral y jurí-
Todo lo anterior se ha explicado a fin de evi- dica, se produce desde el instante de la con-
denciar que el entendimiento del proceso de cepción; en cambio, la obligación judicial
alimentos no es tan sencillo como parece, existe desde el día siguiente de notificada la

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demanda que pretende la fijación de la pen- reglas generales aplicables a todas ellas, tam-
sión de alimentos, pues así se deduce de lo bién existen otras específicas para cada una.
prescrito en el artículo 568 del Código Pro-
cesal Civil1. II. El proceso de fijación de la pen-
sión de alimentos
Por lo tanto, solo existirá una obligación ali-
mentaria si es que previamente la misma
ha surgido de un mandato judicial o de un 1. Juez competente
acuerdo conciliatorio u otro tipo de meca- Según diversos criterios que se pueden pre-
nismo alternativo de resolución de conflic- sentar, tenemos lo siguiente:
tos, pues solo con ellos se podría hablar
de una relación jurídica obligatoria, cuyo a) Por el territorio: existe una competen-
incumplimiento de la respectiva presta- cia electiva o facultativa, ya que la parte
ción traería consigo el ejercicio de alguna demandante puede plantear la demanda
pretensión a fin de exigir su ejecución for- ante el juez de su domicilio o ante el juez
zosa. Si no existe tal mandato o acuerdo, del domicilio del demandado (artículo
no habría propiamente una obligación judi- 560 del Código Procesal Civil concor-
cial, sino únicamente un deber moral que dante con el artículo 24 inciso 3 del
se verá satisfecho con la entrega de ciertas mismo código)
cantidades de dinero o de bienes destinados
b) Según el vínculo: Si el vínculo está acre-
a cubrir las necesidades del menor de edad
ditado (hijo matrimonial o hijo extrama-
involucrado.
trimonial reconocido), el juez compe-
De las relaciones jurídicas entre padres e tente será el juez de paz (antiguamente
hijos y otros sujetos obligados y beneficia- denominado juez de paz no letrado) o
rios con los alimentos, pueden surgir varias el juez de paz letrado. En cambio, si el
pretensiones, tales como: i) fijación de la vínculo no está acreditado (hijo extrama-
pensión de alimentos, ii) aumento de la pen- trimonial no reconocido), la competencia
sión de alimentos, iii) reducción de la pen- recaerá exclusivamente ante el juez de
sión de alimentos, iv) prorrateo de alimentos, paz letrado (artículo 96 del Código de los
v) exoneración de la pensión de alimentos, Niños y Adolescentes).
vi) extinción de la pensión de alimentos y
vii) cambio en la forma de prestar los ali- 2. Vía procedimental
mentos. En el presente artículo jurídico solo Dependerá de quién es el acreedor alimenta-
trataré la primera pretensión, debiendo acla- rio, así tenemos:
rar que cuando se habla de proceso de ali-
mentos, se comprende a todas las pretensio- a) Si es a favor de un menor de edad: La
nes indicadas; sin embargo, si bien existen vía procedimental será la del proceso

1 Código Procesal Civil

Artículo 568.- Liquidación.
Concluido el proceso, sobre la base de la propuesta que formulen las partes, el Secretario de Juzgado practicará la
liquidación de las pensiones devengadas y de los intereses computados a partir del día siguiente de la notifica-
ción de la demanda, atendiendo a lo ocurrido en el cuaderno de asignación anticipada. De la liquidación se con-
cederá traslado al obligado por el plazo de tres días y con su contestación o sin ella, el juez resolverá. Esta decisión
es apelable sin efecto suspensivo.
Las que se devenguen posteriormente, se pagarán por adelantado.

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único, regulado por el Código de los 3. Pedidos especiales del demandante y

Niños y Adolescentes. requisito especial de la contestación
de la demanda
b) Si es a favor de un mayor de edad: La
vía procedimental será el proceso suma- El demandante, en el proceso de alimentos,
rísimo, regulado por el Código Procesal puede pretender lo siguiente: i) una medida
Civil. cautelar temporal sobre el fondo, en la moda-
lidad de asignación anticipada, ii) prohibi-
En estos dos acápites, referidos a la compe- ción al demandado de ausentarse del país,
tencia y a la vía procedimental, pueden surgir iii) informe del centro de trabajo y iv) exone-
las siguientes interrogantes: ración del pago de tasas judiciales (artículo
- Si la madre demanda alimentos para ella 563, 564 y 675 del Código Procesal Civil).
en calidad de esposa y para su menor Actualmente, el demandante se encuentra
hijo, ¿quién será el juez competente y exonerado del pago de tasas judiciales (auxi-
cuál será la vía procedimental? La res- lio judicial), siempre que el monto de la pen-
puesta es que será competente el juez de sión alimenticia demandada no exceda de
paz o el juez de paz letrado, y la vía pro- veinte (20) Unidades de Referencia Proce-
cedimental sería el proceso único. sal; es decir, 8800.00 soles (artículo 562 del
Código Procesal Civil).
- Si la madre demanda alimentos para su
hijo extramatrimonial reconocido y tam- Existe también un requisito especial que
bién para un hijo extramatrimonial no debe cumplir el demandado, esto es acompa-
reconocido, ¿quién sería el juez compe- ñar la última declaración jurada presentada
tente? Sería el juez de paz letrado porque para la aplicación de su impuesto a la renta o
tiene mayor jerarquía a comparación del del documento que legalmente lo sustituya,
juez de paz. si el demandado no estuviese obligado a la
declaración jurada indicada, esto según las
Pero ¿por qué cuando el vínculo está acre- normas tributarias, deberá acompañar una
ditado puede ser competente el juez de paz declaración jurada de sus ingresos con firma
que no necesariamente es un abogado? La certificada (artículo 565 del Código Proce-
razón es que en este caso solo se discute el
sal Civil).
monto de la pensión de alimentos. En cam-
bio, tratándose de un hijo extramatrimonial
4. Regulación de los alimentos
no reconocido, es competente el juez de paz
letrado, que necesariamente es un abogado y El artículo 481 del Código Civil contiene
con él se inicia la carrera judicial, toda vez una norma de oro respecto a la fijación de la
que se discuten dos cosas: i) si el hijo a favor pensión de alimentos. Los alimentos se regu-
de quien se demanda la fijación de una pen- lan por el juez en proporción a las necesida-
sión de alimentos tiene o no derecho a reci- des de quien los pide y a las posibilidades del
bir alimentos, y ii) cuál es el monto que se le que debe darlos, atendiendo además a las cir-
debe asignar. cunstancias personales de ambos, especial-
mente a las obligaciones a que se halle sujeto
Ahora, otro dato de suma importancia es que el deudor. No es necesario investigar rigu-
si se demanda ante el juez de paz, la segunda rosamente el monto de los ingresos del que
instancia será el juez de paz letrado; en cam- debe prestar los alimentos.
bio, si se inicia ante el juez de paz letrado, el
competente en segunda instancia será el juez Es importante tener en cuenta esta norma
especializado de familia. para determinar el monto de la pensión que

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se demanda y para ofrecer los medios proba-

torios del demandante y del demandado por-
que determina los elementos que debe tener
Comentario relevante del autor
en cuenta el juez para fijar la pensión de ali-
mentos; por tanto, deben ser probados por Solo existirá una obligación alimen-
las partes. taria si es que previamente la misma
ha surgido de un mandato judicial o
Otro aspecto importante sobre la regulación de un acuerdo conciliatorio u otro
es que si la pensión alimenticia debe ser en tipo de mecanismo alternativo de
porcentaje o en suma fija. Sobre el particular, resolución de conflictos, pues solo
tenemos que ello dependerá según lo que con ellos se podría hablar de una
peticione la demandante, también si el obli- relación jurídica obligatoria, cuyo
gado tiene un trabajo dependiente o indepen- incumplimiento de la respectiva
diente. Si es dependiente, significa que gana prestación traería consigo el ejerci-
una remuneración; en cambio, si es indepen- cio de alguna pretensión a fin de exi-
diente, implica que no posee una remunera- gir su ejecución forzosa.
ción y que sus ingresos serán variables mes
a mes.

A mi consideración, es mejor demandar la jurídico, guardan estrecha relación con

pensión de alimentos en porcentaje, debido a los valores constitucionales; entre ellos,
que si se aumenta la remuneración, automá- la dignidad humana, el estado constitu-
ticamente aumenta la pensión. Igual sucede cional, la igualdad como principio y el
si la remuneración disminuye, no habiendo respeto del derecho a la tutela jurisdiccio-
necesidad de demandar aumento o reduc- nal efectiva (Priori, 2006, p. 115).
ción. En cambio, si el demandado es inde-
- La dignidad humana: El artículo 1
pendiente, necesariamente tendrá que fijarse de la Constitución del Perú de 1993
una suma fija. señala: “La dignidad de la persona
humana y el respeto de su dignidad
III. Medidas cautelares: Aspectos son el fin supremo de la sociedad y
generales y clasificación del Estado”. De esta manera, la dig-
nidad humana es uno de los funda-
1. Aspectos generales mentos sobre los que descansa el
Estado Constitucional de Derecho.
a) Definición: Las medidas cautelares son Es un principio jurídico; por tanto, es
instituciones jurídicas procesales que el presupuesto de todos los derechos
pueden plantearse a pedido de parte y fundamentales.
excepcionalmente de oficio, antes de ini-
ciar un proceso o durante él, con la fina- Sobre este derecho, el Tribunal Consti-
lidad de asegurar el cumplimiento de la tucional, en el caso Azanca Alhelí Mesa
decisión definitiva que recaerá en el pro- García (2004), manifestó:
ceso principal o evitando que se produzca
un perjuicio irreparable. 17. (…) la dignidad de la persona
supone el respeto del hombre como
b) Fundamentos constitucionales: Las fin en sí mismo (...) En razón de ello,
medidas cautelares, su aplicación y pro- en sede jurisdiccional ningún análi-
cedencia dentro de nuestro ordenamiento sis puede desarrollarse sin verificar

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el respeto y la defensa a la digni- Uno de los deberes del Estado Constitu-

dad del hombre, tanto en la actua- cional es la protección de los derechos
ción del Estado como en la de los de la persona vinculados con la defensa
particulares. de los derechos fundamentales, así como
el contenido en el artículo 44 de la Cons-
El respeto a la dignidad humana exige titución, según el cual el Estado tiene el
que el proceso, respecto al cual los suje- deber primordial de garantizar la vigen-
tos de derecho acuden como última ins- cia de los derechos fundamentales. Pero
tancia para dar solución a sus conflictos la sola declaración que realiza la Cons-
intersubjetivos de intereses o esclare- titución no es suficiente, pues se hace
cer sus incertidumbres jurídicas, otorgue necesario que el ordenamiento jurí-
una adecuada y eficaz tutela jurídica de dico recoja instrumentos que permitan
los derechos que se reclaman a través de que esas declaraciones previstas por la
él. De este modo, tal como afirma Priori Constitución tengan una concreción en
(2006): el ámbito de la realidad. De este modo,
no se pueda hablar de Estado Constitu-
La dignidad de la persona humana
cional, si es que en el determinado orde-
se ve lesionada si el proceso resulta
namiento jurídico no existen mecanismos
ser excesivamente largo, engorroso,
que resguarden la efectiva realización de
formalista y en el que la decisión
los valores constitucionales en el ámbito
del órgano jurisdiccional sobre el
de la realidad (Priori, 2006).
conflicto no alcance a satisfacer las
expectativas de justicia de las partes. Es preciso recordar que las medidas cau-
(…). telares son un mecanismo para garantizar
la eficacia de la jurisdicción; es decir, es
Por ello, las medidas cautelares, en
medio de garantía de uno de los valores
tanto instrumentos que tienen por
propios del Estado Constitucional. Por
finalidad evitar que el ser humano
lo tanto, las medidas cautelares tienen el
sufra una humillación de un proceso
rol de garantizar que ello sea así (Priori,
largo e ineficaz; encuentran su fun-
2006).
damento en el respeto de la dignidad
del ser humano. (p. 117) - Principio de la igualdad: La igualdad,
como principio en un Estado Constitu-
- El Estado Constitucional: Para el
cional, tiene una doble configuración: la
Estado Constitucional, la constitución es
de ser un principio y la de ser un dere-
un orden jurídico que se califica como
cho fundamental. Como principio rec-
fundamental. De esta manera, la consti-
tor del Estado Constitucional, se cons-
tución vincula a todos y a su vez consa-
tituye en “un valor fundamental y una
gra un sistema de valores materiales que
regla básica que éste debe garantizar y
sirve de base a toda la organización esta-
preserva” (Eguiguren citado por Priori,
tal; por ello mismo, presenta un carácter
2006, p. 121). De esta manera, se consti-
fundamental (Fernández, 1992).
tuye como un principio rector de la orga-
El artículo 51 de nuestra Constitu- nización y actuación del Estado Social y
ción señala: “la Constitución prevalece Democrático de Derecho. En su condi-
sobre toda norma legal; la ley, sobre ción de derecho fundamental confiere “a
las normas de inferior jerarquía, y así toda persona el derecho de ser tratado con
sucesivamente”. igualdad ante la ley y de no ser objeto de

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forma alguna de discriminación” (Egui- derecho se garantiza la realización del

guren citado por Priori, 2006, p. 121). derecho reconocido o establecido en la
sentencia y los efectos previstos por ella.
La necesidad de que las personas sean
tratadas de manera equivalentes deter- Se ha pronunciado la doctrina señalando
mina que una de las manifestaciones que la “potestad cautelar forma parte del
de este principio-derecho sea la igual- derecho fundamental a la efectividad
dad procesal. La igualdad procesal se de la tutela judicial” (Chamorro, 1994,
configuraría a partir de la situación en p. 289).
la que se encuentran las partes procesa-
les ante el plazo que esta toma en cuanto c) Finalidad de las medidas cautelares
a su duración. De esta manera, supone Existen casos en los cuales, luego de
que ninguno de los litigantes obtenga una seguir todo un proceso judicial por varios
indebida ventaja respecto de la otra por años, el demandante obtiene una sen-
la demora del proceso, pues de lo contra- tencia favorable en forma definitiva; sin
rio se generaría un estado de desigualdad embargo, esta no puede ser ejecutada o
procesal (Priori, 2006). cumplida por diversas razones; por ejem-
Dentro de este contexto aparecen las plo: porque el deudor no tiene bienes que
medidas cautelares, como herramientas pueden ser afectados que garanticen la
que vuelven más equitativa la situación obligación o si los tuvo ya dispuso de
de las partes frente el tiempo que dura el ellos, porque el perjuicio o daño ya se
proceso en el que se encuentran inmer- produjo y se ha convertido en irrepara-
sos; o si se requiere ver (como lo señala ble, por lo que a fin de evitar estas situa-
Filho citado por Priori, 2006), como un ciones nuestro Código procesal civil ha
medio de “compensación jurídica” a contemplado la institución jurídica de las
favor de quien se ve perjudicado con la medidas cautelares, cuya finalidad princi-
demora del proceso. pal será asegurar que la decisión del juez,
que expedirá en el proceso principal, sea
- Derecho a la tutela jurisdiccional efec- cumplida o ejecutada; es decir, que real-
tiva: Sobre el particular, tal como señala mente el demandante obtenga una tutela
González (2001): jurisdicción efectiva.

El derecho a la tutela jurisdiccional d) Características del procedimiento

efectiva despliega sus efectos en tres cautelar
momentos distintos: primero, en el
acceso a la justicia; segundo, una vez Nuestro código ha establecido un pro-
en ella, que sea posible la defensa y cedimiento sencillo y simple. Sobre la
obtener solución en un plazo razo- base de ello, tenemos que en la doctrina
nable, y tercero, una vez dictada la se han esbozado, como principales carac-
sentencia, la plena efectividad de sus terísticas, las siguientes: i) es reservado:
pronunciamientos. (p. 57) en razón de que en ningún caso y bajo
ningún motivo este procedimiento puede
El derecho a la tutela jurisdiccional efec- ser público; por lo tanto, deberá ser dis-
tiva incluye el derecho a la efectiva creto y prudente a fin de que sea efectiva
sentencia; es decir, el derecho de toda la tutela jurisdiccional; ii) es inaudita et
persona a que la tutela jurisdiccional dic- altera pars (sin oír a la parte contra-
tada en la sentencia sea eficaz. Por este ria): pues el juez tomará la decisión de

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admitir o no la medida, sin oír a la otra sea en la forma, en el monto, o en los bienes
parte, exigencia que es importante pues que afecta, así como variar al órgano de auxi-
así se evita se frustre la eficacia de la lio judicial.
medida y su finalidad; iii) es rápido: por
el peligro en la demora, el trámite de las 2. Clasificación de las medidas cautelares
medidas cautelares debe de ser rápido,
Debemos clasificar a las medidas cautela-
pues su pretensión presupone una urgen-
res en cinco grupos: i) medidas cautelares
cia; y iv) es autónomo: nuestra norma
para futura ejecución forzada, ii) medidas
señala que los actos referidos a la obten-
cautelares temporales sobre el fondo, iii)
ción de la medida cautelar conforman un
medidas cautelares innovativas, iv) medidas
proceso autónomo, por lo que se forma
cautelares de no innovar y v) otras medidas
un cuaderno especial para este procedi-
cautelares.
miento (artículo 635 del citado Código
Adjetivo) (Martel, 2003).
2.1. Medidas cautelares para futura eje-
Por nuestra parte, señalamos que, según el cución forzada
artículo 612 del citado Código Adjetivo, toda a) Definición
medida cautelar reúne las siguientes carac-
terísticas: i) importa un prejuzgamiento: Considero que las medidas cautelares
se dice que la medida cautelar importa un para futura ejecución forzada son aque-
prejuzgamiento porque el juez a través de llas que sirven para garantizar el cumpli-
esta adelanta un juicio; es decir, antes de miento de una obligación dineraria. Den-
que resuelva el proceso principal está con- tro de ellas tenemos al embargo en sus
cediendo un derecho a favor del demandante seis formas y al secuestro conservativo.
o ejecutante, pero para ello es necesario que
b) Características
el juez haya determinado que existe un dere-
cho cierto o por lo menos verosímil; ii) pro- Las medidas cautelares para futura eje-
visoria: pues toda medida cautelar depende cución forzada tienen dos característi-
del proceso principal, está supeditada a este, cas esenciales. La primera es que sirven
tiene un periodo de vigencia pudiendo cadu- para asegura el pago; es decir, que pro-
car dentro de los plazos que señala la ley; ceden en un proceso judicial donde se
iii) instrumental: son instrumentales porque haya demandado el cumplimiento de una
no son un fin en sí mismas, sino que sirven obligación de dar suma de dinero, y la
como instrumentos o medios para asegurar el segunda es que si el demandado (ejecu-
cumplimiento de la pretensión planteada en tado) que ha sido vencido en forma defi-
el proceso principal (las medidas cautelares nitiva en el proceso principal no paga, se
no valen por sí solas, sirven de instrumen- iniciará el procedimiento de ejecución
tos para asegurar el cumplimiento de la pre- forzada, que comprende cuatro etapas:
tensión invocada en el proceso principal2); tasación del bien afectado con la medida
y iv) variable: en cualquier estado del pro- cautelar, remate del bien, adjudicación al
ceso y a solicitud del titular de la medida, el postor (comprador) y el pago al acreedor
juez puede modificar o variar la medida, ya o acreedores.

2 No existe aún en nuestra legislación las medidas cautelares denominadas autosuficientes o autosatisfactorias,
que tengan una existencia propia.

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c) Tipología interventor-recaudador, quien será el

encargado de intervenir y recaudar
Nuestro Código Procesal Civil contem-
los ingresos.
pla dentro de las medidas cautelares para
futura ejecución forzada al embargo en - Embargo en forma de administración,
sus seis formas y al secuestro. Las seis este tipo de embargo al igual que el
formas de embargo son las siguientes, y embargo de intervención en recau-
serán descritas brevemente: dación, recae sobre una empresa de
propiedad del deudor, con la diferen-
- Embargo en forma de depósito, que cia de que en este caso cesan todos
recae sobre bienes muebles de pro- los órganos de administración, según
piedad del deudor o del presunto sea el deudor persona natural o jurí-
deudor y sobre bienes inmuebles no dica, siendo reemplazados por el
inscritos, en este caso los bienes que- órgano de auxilio judicial que en este
dan en poder del deudor quien asume caso será el administrador.
la calidad de depositario judicial.
- Embargo en forma de interven-
- Embargo en forma de inscripción, ción en información, en este caso se
que recae sobre bienes muebles e interviene la empresa de propiedad
inmuebles inscritos, se ejecuta con la del deudor, ya sea persona natural
inscripción en los registros públicos. o jurídica, con la finalidad de obte-
ner información sobre el movimiento
- Embargo en forma de retención,
económico de la empresa. Considero
que recae sobre bienes muebles de
que en estricto, este embargo no es
propiedad del deudor pero que se una medida cautelar, pues luego que
encuentra en poder de terceras per- se obtiene la información económica
sonas, en este caso el juez ordena al de la empresa se tendrá que variar
tercero que retenga el bien y no le a otro tipo de embargo a efecto de
entregue a su propietario que es el afectar los bienes del deudor.
deudor afectado. Es el caso típico de
la retención del dinero que el deu- Nuestro Código Procesal Civil contem-
dor posee en las cuentas corrien- pla, entre las medidas cautelares para
tes o cuentas de ahorros y otros que futura ejecución forzada, al secuestro,
pueda poseer en el sistema bancario que a su vez se clasifica en secuestro con-
o financiero. servativo y secuestro judicial.

- Embargo en forma de intervención Considero que el primero sí constituye

en recaudación, este tipo de embargo medida para futura ejecución forzada,
recae sobre los ingresos que genera pues consiste en que el juez (o quien le
una empresa productiva de propie- faculte), el titular de la medida, el órgano
dad del deudor, ya sea este una per- de auxilio judicial (custodio judicial) y
sona natural o persona jurídica. Lo la Policía Nacional, se constituyan al
que se afecta son los ingresos que inmueble de propiedad del deudor y luego
genera la unidad productiva de pro- de identificar los bienes, los “secuestran”
piedad del deudor. y los dejan en poder del órgano de auxilio
judicial; bienes contra los que se iniciará
En este caso se designa a un órgano la ejecución forzada, si es que el deudor
de auxilio judicial denominado vencido no paga lo adeudado.

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Respecto al secuestro judicial, este pro- Civil y otros en los que el juez considere
cede cuando en el proceso principal se atendible, previa calificación.
está discutiendo el mejor derecho de pro-
piedad o el mejor derecho de posesión Procede cuando exista una necesidad
sobre un bien, y una de las partes soli- impostergable del que lo pide o solicita;
cita al juez esta medida a efecto de que es decir, que si no se concede se puede
ninguna de las dos utilice el bien, sino producir un perjuicio irreparable.
que sea entregado al órgano de auxilio Debe existir un fundamento firme; es
judicial (custodio judicial) para que lo decir, que la persona que lo solicita debe
custodie hasta el resultado definitivo del explicar en forma fehaciente por qué
proceso, esto es, al final del proceso se debe concederse la medida.
entregará el bien a quien el juez consi-
deró que tiene el mejor derecho de pro- Debe existir un medio probatorio idóneo
piedad o posesión. que corrobore los fundamentos.
Considero que este tipo de secuestro c) Casos en los que procede
no constituye una medida cautelar para
futura ejecución forzada porque no parti- Nuestro Código Procesal Civil señala
cipa de las dos características que tienen que procede en los procesos que se haya
las medidas cautelares para futura eje- demandado las siguientes pretensiones: i)
cución forzada, esto es, no asegura una alimentos, entiéndase en los procesos que
obligación dineraria ni puede después se haya demandado la fijación de la pen-
iniciar una ejecución forzada. sión de alimentos, ii) asuntos de familia e
interés de menores, iii) administración de
bienes, iv) separación de cuerpos o divor-
2.2. Medida cautelar temporal sobre el cio, v) desalojo y vi) interdicto de reco-
fondo brar (despojo).
a) Definición
Algunos autores, efectuando una inter-
Monroy (1987) sostiene, respecto de las pretación restrictiva de la norma, con-
medidas cautelares sobre el fondo, que sideran que estos serían los únicos pro-
“se denominan así a aquellas que antici- cesos en los que procede este tipo de
pan exactamente lo que presumiblemente medidas cautelares. Por mi parte, consi-
va a ser el pronunciamiento final en el dero que el legislador ha querido seña-
proceso principal” (p. 59). lar casos tipo, pero que no son los úni-
cos, pues existen casos en que se puede
Considero que este tipo de medidas son
peticionar este tipo de medidas cautela-
aquellas en las que el juez va a ejecu-
res, siempre y cuando reúnan los requisi-
tar anticipadamente, en todo o en parte,
tos que exige el citado Código Adjetivo.
lo que decidirá en la futura sentencia; es
decir, que en este tipo de medidas caute-
2.3. Medidas cautelares innovativas
lares el juez ejecuta anticipadamente la
pretensión del demandante. a) Definición
Este tipo de medida tiene por objeto
b) Características
alterar el estado de hecho o de dere-
Es una medida excepcional, procede en cho existente antes de la petición de su
los casos señalados en el Código Procesal otorgamiento.

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Dado su excepcionalidad, el juez para

otorgarla deberá observar estrictamente
los siguientes presupuestos: la verosimi-
Comentario relevante del autor
litud del derecho invocado, el peligro en
la demora, la contracautela que deberá Las medidas cautelares temporales
ser ofrecida y además deberá tener en sobre el fondo son aquellas en las
consideración fundamentalmente que que el juez va a ejecutar anticipa-
esta medida se concederá cuando no damente, en todo o en parte, lo que
resulte aplicable otra prevista en la ley decidirá en la futura sentencia. En el
para lograr el fin perseguido. caso del proceso de fijación de pen-
sión de alimentos, consistirá en que
Considero que la medida cautelar innova-
el juez disponga que el demandado
tiva es una medida cautelar excepcional
porque solo procede cuando no cabe otra
cumpla con pasar una pensión de
medida específica y siempre y cuando alimentos a favor del demandante,
exista un inminente perjuicio irrepara- puede ser en la suma que pidió o en
ble que tiene como finalidad modificar o otra que se señale.
variar una situación de hecho o de dere-
cho cuya alteración es o va a ser el sus-
tento de la futura demanda principal, esta Por su lado, Peláez (2005), expresa que
situación puede estar referida a perso- esta medida no deshace lo hecho, sino
nas o bienes. Procede fuera y dentro del que congela una situación, impidiendo
proceso. que se siga haciendo en el futuro, evi-
tando que se produzca un perjuicio
El Código Procesal Civil señala que las irreparable.
medidas cautelares innovativa proce-
den en cuatro casos: interdicción civil, Considero que se está frente a una medida
interdicto de retener, ejercicio abusivo cautelar excepcional porque solo procede
de un derecho y violación de la intimi- cuando no cabe otras medidas cautela-
dad personal o familiar o el uso indebido res específicas, y siempre que exista un
de la imagen o de la voz. Al igual que las inminente perjuicio irreparable, teniendo
medidas cautelares temporales sobre el como finalidad mantener una situación de
fondo, muchos doctrinarios consideran hecho o de derecho existente al momento
que son los únicos casos en las que pro- de admitirse la demanda. La situación de
ceden, por mi parte sostengo que estos hecho o derecho puede estar referida a
casos enumerados en el Código son casos personas o cosas.
tipos, pero no son los únicos, pudiendo
proceder en otros casos siempre que con- Nuestro Código Procesal Civil no ha
curran los requisitos. establecido expresamente los casos en
los que procede esta medida, por lo que
2.4. Medidas cautelares de no innovar las personas interesadas podrán plantear
esta medida siempre y cuando se den los
a) Definición presupuestos que ha señalado la norma,
Santiago Herrera (1998) expresa que “es ello dependerá de cada uno de los casos
una medida precautoria que tiende asegu- en concreto. Por ejemplo, se puede plan-
rar que no se altere el estado de las cosas tear cuando una persona ha interpuesto
existentes” (p. 237). una demanda sobre nulidad de acuerdo

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societario, para evitar la venta de un bien inscritos, con la finalidad de que el ter-
de la sociedad antes de que se expida cero que adquiere los derechos inscri-
la sentencia; así, puede plantearse esta tos discutidos no pueda invocar la buena
medida a fin de que se mantenga la situa- fe. Entre los procesos que pueden plan-
ción jurídica de dicho bien; es decir, que tearse tenemos: otorgamiento de escri-
no se venda. tura pública, nulidad de acto jurídico,
ineficacia de acto jurídico, prescripción
2.5. Otras medidas cautelares adquisitiva, mejor derecho de propiedad,
entre otros.
Dentro de este grupo tenemos dos:

a) El secuestro judicial c) Medida cautelar genérica

Del cual ya nos hemos ocupado al desa- El artículo 629 del Código Procesal
rrollar las medidas cautelares para futura Civil, señala: “(…) Además de las medi-
ejecución forzada, pues nuestro Código das cautelares reguladas en este Código
Procesal Civil en forma errónea lo con- y en otros dispositivos legales, se puede
sidera dentro de éstas. Considero que solicitar y conceder una no prevista, pero
deben ser consideradas dentro de este que asegure de la forma más adecuada el
grupo. cumplimiento de la decisión definitiva”.
b) Medida cautelar de anotación de En este caso el legislador ha establecido
demanda una regla genérica o abierta, pues deja la
posibilidad a los ciudadanos que recurran
Adolfo Armando Rivas (2005) la define al Poder Judicial en busca de tutela judi-
de la siguiente manera: cial efectiva (pero que no puede esperar
Medida cautelar consistente en asen- la sentencia), a plantear una pretensión
cautelar, pese a no estar prevista o tipi-
tar en los mismos la existencia de un
ficada en el Código Procesal Civil ni en
pleito, con el objeto de correlacio-
leyes especiales. En este caso el juez eva-
narlo frente a terceros con respecto
luará la petición teniendo presente que
a bienes individualizados, patri-
dicha medida asegurará el cumplimiento
monios, o estados correspondien-
de la decisión definitiva que recaerá en el
tes a personas naturales, de modo de
proceso principal, que precisamente es la
impedir que los derechos de aque-
finalidad de las medidas cautelares.
llos pudieran asumir, se desvinculen
y liberen del que pudiere hacer valer
quien obtuvo la cautelar. (p. 192) IV. Medidas cautelares que proce-
den en un proceso de fijación de
Por su lado, Mariano Peláez Barda- la pensión de alimentos
les (2005) precisa que: “la anotación de
demanda no impide la transferencia del Ahora bien, en este ítem desarrollaremos en
bien ni las afectaciones posteriores, pero específico qué medidas cautelares pueden
otorga prevalencia a quien ha obtenido peticionarse y concederse en un proceso de
esta medida” (p. 162). fijación de pensión de alimentos, siendo dos:
la medida cautelar temporal sobre el fondo
Considero que este tipo de medida cau- en la modalidad de asignación anticipada y
telar se plantea cuando en el proceso las medidas cautelares para futura ejecución
principal se están discutiendo derechos forzada.

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1. La medida cautelar temporal sobre el de iniciado el proceso (fuera de proceso) o

fondo en la modalidad de asignación durante el proceso, pero antes de la sentencia
anticipada en primera instancia. En este caso el deman-
Como ya hemos señalado, las medidas cau- dante antes que se expida sentencia puede
telares temporales sobre el fondo son aque- solicitar una medida cautelar sobre el fondo
llas en las que el juez va a ejecutar anticipa- en la modalidad de asignación anticipada
con la finalidad de que el juez ordene que
damente, en todo o en parte, lo que decidirá
el demandado acuda con una pensión ali-
en la futura sentencia; es decir, que el juez
menticia a favor del demandante en forma
ejecuta anticipadamente la pretensión del
adelantada, para que proceda es necesario
demandante.
que exista un vínculo debidamente acredi-
En el caso del proceso de fijación de pensión tado entre el demandante y el demandado; es
de alimentos, consistirá en que el juez dis- decir, que debe ser hijo menor de edad matri-
ponga que el demandado cumpla con pasar monial o hijo extramatrimonial reconocido o
una pensión de alimentos a favor del deman- también esposa o esposo.
dante, puede ser en la suma que pidió o en
Si ya existe una sentencia fundada en pri-
otra que se señale.
mera instancia, no será necesario plantear la
El artículo 675 del Código Procesal Civil medida cautelar, toda vez que la sentencia
prescribe sobre el particular: debe ejecutarse, aunque haya sido apelada
(siendo este el único caso en que la apelación
En el proceso sobre prestación de alimen- de la sentencia se concede sin efecto suspen-
tos procede la medida de asignación anti- sivo), pues así lo dispone el artículo 566 del
cipada de alimentos cuando es requerida acotado cuerpo de leyes, parte pertinente.
por los ascendientes, por el cónyuge, por
los hijos menores con indubitable rela- Las pensiones adelantadas que pague el
demandado serán descontadas de la que se
ción familiar o por los hijos mayores de
establezca en la sentencia definitiva.
edad de acuerdo con lo previsto en los
artículos 424, 473 y 483 del Código Civil. De oficio, en los casos de hijos menores con
En los casos de hijos menores con indu- indubitable relación familiar, el juez deberá
bitable relación familiar, el juez deberá otorgar medida de asignación anticipada
otorgar medida de asignación anticipada, actuando de oficio, de no haber sido reque-
actuando de oficio, de no haber sido rida dentro de los tres días de notificada la
requerida dentro de los tres días de noti- resolución que admite a trámite la demanda.
ficada la resolución que admite a trámite
la demanda. El juez señala el monto de Asimismo, y esto es muy interesante, la
la asignación que el obligado pagará por obligación que dispone el artículo 566 del
mensualidades adelantadas, las que serán Código Procesal Civil ya citado, cuando
descontadas de la que se establezca en la señala que una vez obtenida sentencia firme
sentencia definitiva. que ampara la demanda, el juez ordenará al
demandado abrir una cuenta de ahorros a
De la norma antes citada se deduce que la favor del demandante en cualquier institu-
medida cautelar temporal sobre el fondo, en ción del sistema financiero, dicha cuenta sólo
la modalidad de asignación anticipada en los servirá para el pago y cobro de la pensión ali-
procesos de alimentos, puede ser otorgada menticia ordenada. Cualquier reclamo sobre
por el juez a pedido de parte o de oficio. A el incumplimiento del pago será resuelto con
pedido de parte, esta puede proceder antes el informe que, bajo responsabilidad, emitirá

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la entidad financiera a pedido del juez sobre alimentaria de dar suma de dinero, cierta,
el movimiento de la cuenta. expresa, exigible, liquida o liquidable,
siendo que, antes que se expida el auto que
Asimismo, en reemplazo del informe peri- disponga la ejecución forzada, se solicite que
cial, el juez podrá solicitar a la entidad finan- se trabe una medida cautelar para futura eje-
ciera que liquide el interés legal que haya cución forzada.
devengado la deuda. Esta disposición ha agi-
lizado el pago de la pensión de alimentos, Para poder plantear las medidas de ejecución
pues anteriormente el obligado tenía que forzada en este caso es necesario que exista
consignar en el Banco de la Nación y luego una obligación dineraria, respecto a la cual
presentar un escrito adjuntando el certifi- se deba garantizar su pago, por lo que si se
cado de consignación, luego el juez tenía que ordena el pago y el obligado no cumple, la
endosar el certificado a favor de la deman- demandante puede peticionar una medida
dante y esta ir al banco a cobrar. cautelar para futura ejecución forzada en
cualquiera de sus formas.
La norma agrega que en los lugares donde
no haya entidades financieras, el pago y la Por ejemplo, el acreedor alimentario puede
entrega de la pensión alimenticia se harán en pedir un embargo en forma de retención
efectivo, dejándose constancia en acta que se sobre el dinero que el demandado pudiese
anexará al proceso. tener en cualquier institución bancaria o
financiera o en general sobre un bien de pro-
2. Las medidas cautelares para futura piedad del deudor alimentario que se encuen-
ejecución forzada tre en poder de un tercero, embargo en forma
de inscripción que procederá sobre un bien
Aunque resulte extraño, también es posible mueble (vehículo) o inmueble de propiedad
hablar de medidas cautelares para futura eje- del deudor y se ejecutará con la inscripción
cución forzada en los procesos vinculados en los registros públicos, esto servirá para
a la pretensión de fijación de alimentos. asegurar el pago.
Estas medidas pueden darse especialmente
en dos escenarios: i) que en el mismo pro-
ceso de fijación de alimentos se determine V. Casos prácticos frecuentes que
que la medida temporal sobre el fondo en se pueden presentar en el pro-
ceso de fijación de pensión de ali-
la modalidad de asignación anticipada que
mentos
ha sido concedida no resulte suficiente para
garantizar la futura decisión judicial sobre el
A continuación presentaré algunos casos
fondo a favor del acreedor alimentario y sea
prácticos que se podrían presentar en un pro-
necesario trabar otra medida, como secues-
ceso de fijación de pensión de alimentos. Así
tro conservativo o embargo en cualquiera de
tenemos los siguientes:
sus modalidades, que sí cumpla tal cometido,
pero ello siempre y cuando haya sido apro- a) María tiene un hijo de 10 años de edad,
bada una obligación de dar suma de dinero el padre en forma oportuna lo recono-
(pensiones devengadas); y, ii) que la obliga- ció, pero luego se desatendió de sus debe-
ción alimentaria esté contenida en una reso- res como tal, la madre trabajaba y no
lución judicial con la calidad de cosa juzgada demandó alimentos. Ahora que el menor
o en otro título ejecutivo extrajudicial, como de edad tiene varios gastos que atender, la
puede ser el caso de una conciliación, siendo madre pretende interponer una demanda
viable que se inicie un proceso para ejecutar en contra del padre de su hijo. Con ello
el título ejecutivo que contiene la obligación surge las siguientes preguntas: ¿la madre

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podrá pretender que el padre le acuda y lo hace en forma extemporánea, tene-

con una pensión de alimentos desde el mos que la parte demandada podrá, en
nacimiento de su hijo?, ¿también puede su oportunidad, plantear la excepción de
reclamar los gastos de embarazo, parto y prescripción, generando que sea decla-
postparto? o ¿desde cuándo podrá pedir rada improcedente la demanda. Aquí es
alimentos? preciso señalar que la improcedencia
por prescripción no puede ser decretada
En principio se sostiene y se admite uná- de oficio por el juez, sino solo a pedido
nimemente que el derecho a los alimen- de parte; por ello, si no se formuló la
tos es imprescriptible, lo cual es correcto, respectiva excepción, es viable que se
pues el artículo 487 del Código Civil pueda emitir un pronunciamiento sobre
señala: “El derecho de pedir alimentos es el fondo.
intrasmisible, irrenunciable, intransigi-
ble e incompensable”; sin embargo si la b) Usted es asesor legal de la Empresa Arco
madre oportunamente no peticiono judi- Iris S.A. y le están pidiendo su opinión
cialmente la pensión de alimentos, estos sobre lo siguiente: la empresa ha reci-
no pueden ser retroactivos, no puede bido una resolución del Quinto Juzgado
pedir alimentos “devengados” (entién- de Paz Letrado de Trujillo, en la cual se le
dase, sumas vencidas) porque simple- ordena que retenga al trabajador Luis el
mente no hizo valer sus derechos, ya que 20 % de su remuneración; sin embargo,
judicialmente el demandado tendrá la esta es la tercera orden judicial, pues en
obligación de acudir con una pensión de los dos primeros mandatos judiciales se
alimentos desde el día siguiente de notifi- ordenó respectivamente que se retenga el
cado con la demanda, ello conforme a lo 30 % de su remuneración; es decir, que
dispuesto en el artículo 568 del Código ya se le retiene el 60 %. ¿Debe cumplirse
Procesal Civil, que prescribe “Concluido con el mandato del juez?
el proceso, sobre la base de la propuesta
que formulen las partes, el Secretario de El artículo 648 del Código Procesal Civil,
Juzgado practicará la liquidación de las inciso 6, parte final, prescribe: “(…)
pensiones devengadas y de los intereses Cuando se trata de garantizar obligacio-
computados a partir del día siguiente nes alimentarias, el embargo procederá
de la notificación de la demanda (…)”. hasta el sesenta por ciento del total de
Por lo tanto, la madre no podrá reclamar los ingresos, con la sola deducción de
alimentos desde el nacimiento de su hijo. los descuentos establecidos por ley (…)”,
por lo que algunos consideran que si ya
En cuanto a reclamar los gastos de emba- se viene descontando al trabajador el 60
razo parto y postparto, si bien el artículo % de su remuneración, que es el tope que
472 del Código Civil y el artículo 92 del señala la ley, ya no se podrá descontarle
Código de los Niños y Adolescentes, un monto mayor que este; sin embargo,
parte final, señalan que también se consi- ello es erróneo, pues al existir un man-
dera como alimentos los gastos del emba- dato judicial, este debe ser cumplido o
razo de la madre desde la concepción acatado, de conformidad con el artículo
hasta la etapa de postparto, el artículo el artículo 4 de la Ley Orgánica del Poder
414 del Código Civil señala que la pre- judicial, en donde señala: “Toda persona
tensión para demandar estos conceptos y autoridad está obligada a acatar y dar
prescribe al año; por lo tanto, si la madre cumplimiento a las decisiones judicia-
no ha reclamado dentro de dicho plazo, les o de índole administrativa, emanadas

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de autoridad judicial competente, en sus respecto a estos se extinguirá, por la sen-

propios términos, sin poder calificar su cilla razón que automáticamente tendrán
contenido o sus fundamentos, restrin- la condición de herederos. Pero si tam-
gir sus efectos o interpretar sus alcances, bién tiene un hijo que viene acudiendo
bajo responsabilidad civil, penal o admi- con la pensión de alimentos, cuyo vin-
nistrativa que la ley señala (…)”. Por lo culo no está acreditado (hijo extrama-
que en el presente caso, el asesor legal de trimonial no reconocido o como mal se
la empresa debe emitir su opinión, seña- denomina “puramente alimentista”), res-
lando que la Empresa Arco Iris S.A. a tra- pecto de este no se extingue la pensión,
vés del área de recursos humanos, cum- por lo que sigue vigente, siendo su cum-
pla con el mandato judicial. plimiento de cargo de los herederos, pero
sólo hasta donde alcance la porción dis-
Ahora, será el demandado, quien, si se ponible, ello también atendiendo a la
considera perjudicado, haga valer sus existencia de herederos forzosos o no.
acciones judiciales correspondientes. En
este caso tendrá que demandar el prorra- d) La madre de Pedrito, hijo extramatrimo-
teo de alimentos. nial no reconocido, pregunta si puede
demandar alimentos a favor de su hijo
c) Luis, padre de tres menores de edad: o si previamente tiene que demandar
Pedrito (hijo matrimonial, a quien acude su reconocimiento, ¿puede acumular
con una pensión del 20 % de su remu- ambas pretensiones?, ¿quién será el juez
neración), Luisito (hijo extramatrimo- competente?
nial reconocido, a quien acude con una
pensión del 15 % de su remuneración) El artículo 415 del Código Civil pres-
y Armandito (hijo extramatrimonial no cribe: “(…) Fuera de los casos del artículo
reconocido, a quien acude con una pen- 402, el hijo extramatrimonial, sólo puede
sión del 20 % de su remuneración), venía reclamar del que ha tenido relaciones
cumpliendo con su obligación alimenta- sexuales con la madre durante la época
ria; sin embargo, falleció el día de ayer. de la concepción una pensión alimenticia
Con ello surge la pregunta, ¿la obliga- hasta la edad de dieciocho años. La pen-
ción de pasar alimentos se extinguirá, o sión continúa vigente si el hijo, llegado a
se transmitirá a sus herederos? la mayoría de edad, no puede proveer a
su subsistencia por incapacidad física o
En principio, según la norma contenida mental. (…)”. Norma que debemos con-
en el artículo 486 del Código Civil, la cordarla con el artículo 480 del mismo
obligación de prestar los alimentos se cuerpo de leyes, que prescribe: “La obli-
extingue por la muerte del obligado o del gación de alimentarse que tiene un padre
alimentista; sin embargo, esta disposi- y su hijo extramatrimonial no reconocido
ción debemos concordarla e interpretarla ni declarado, conforme a lo dispuesto
con las normas contenidas como excep- en el artículo 415, no se extiende a los
ción en el propio artículo 486, así como descendientes y ascendientes de la línea
en los artículos 728 y 415 del Código paterna”.
Civil, pudiendo concluir en lo siguiente:
si muere el obligado que viene acudiendo En consecuencia, no es necesario que la
con pensión de alimentos a favor de sus madre pida el reconocimiento previo para
hijos cuyo vinculo está acreditado (matri- poder demandar alimentos para su hijo,
monial y extramatrimonial reconocido), pues puede hacerlo antes.

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Ahora, respecto a que si puede deman-

dar el reconocimiento y allí acumular ali-
mentos, la respuesta es sí; en este caso el
Comentario relevante del autor
competente será el juez especializado de
familia, y se tramitará en la vía del pro- Cuando en un proceso de fijación
ceso de conocimiento. de pensión de alimentos existe una
resolución judicial que aprueba el
En este acápite debemos señalar algo pago de un monto de dinero, que
muy interesante que se debe tener pre- puede haberse generado por incum-
sente. Si se demanda alimentos para un
plir con lo dispuesto en una medida
hijo extramatrimonial no reconocido, y
cautelar temporal sobre el fondo
en la audiencia única que el juez realice,
(asignación anticipada) o en una
el demandado acepta la paternidad, el
juez tendrá por reconocido al hijo, para
sentencia, el acreedor alimenta-
lo cual el juez enviará copia certificada rio, con la finalidad de asegurar el
del acta a la municipalidad que corres- pago, puede peticionar una medida
ponda o al Reniec. Esta norma fue intro- cautelar para futura ejecución for-
ducida en virtud de la Ley N° 28439 del zada, esto es, embargo en cual-
28 de diciembre del 2004. quiera de sus seis formas y secuestro
conservativo.
e) Juana ha demandado alimentos para su
hijo extramatrimonial no reconocido,
pero teniendo presente que este pro-
es requerida por los ascendientes, por el
ceso demorará y su hijo necesita de una
cónyuge, por los hijos menores con indu-
pensión de alimentos urgente, pregunta,
bitable relación familiar (…)”.
¿podrá interponer la medida cautelar
temporal sobre el fondo en la modalidad El juez no podrá conceder de oficio la
de asignación anticipada, o tendrá que medida temporal sobre el fondo en este
esperar la emisión de la sentencia?, ¿el caso, toda vez que la segunda parte del
juez podrá de oficio conceder la medida artículo citado, que impone esa obliga-
cautelar? ción al juez (deberá), es en caso de hijos
menores edad con indubitable relación
Debemos empezar señalando que todos
familiar, lo cual no se cumple según lo
los hijos, ya sean matrimoniales, extra-
señalado en el caso.
matrimoniales reconocidos y no recono-
cidos, tienen derecho a demandar la fija- f) Si en un proceso de fijación de la pensión
ción de una pensión de alimentos, pero de alimentos, seguido a favor de Pedrito,
sólo los hijos matrimoniales o extrama- este ya obtuvo una sentencia favorable
trimoniales reconocidos (vínculo acre- de alimentos ordenando que el padre le
ditado) tendrán derecho a peticionar la acuda con una pensión de S/ 1000.00,
medida cautelar temporal sobre el fondo pero esta ha sido apelada por el deman-
en la modalidad de asignación antici- dado, ¿podrá interponer una medida cau-
pada, pues así se deduce de lo prescrito telar de asignación anticipada?
en el artículo 675 del Código Procesal
Civil: “En el proceso sobre prestación En principio y como regla general de con-
de alimentos procede la medida de asig- formidad con el artículo 615 del Código
nación anticipada de alimentos cuando Procesal Civil, es procedente el pedido

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de medida cautelar de quien ha obte- que se liquidaron desde el día siguiente

nido sentencia favorable, aunque fuera de notificada la demanda hasta un mes
impugnada. Si existe una sentencia favo- adelantado, vamos a suponer desde el 3
rable en primera instancia, y aunque haya de abril del 2014 al 03 de mayo del 2021,
sido apelada, el demandante podría inter- aprobadas las liquidaciones, se notifi-
poner la medida cautelar de asignación can al demandado. Se pregunta, ¿este
anticipada; sin embargo, en el caso de (obligado) podrá alegar que esta preten-
la sentencia que fija la pensión de ali- sión, entiéndase el cobro de las sumas
mentos, aunque sea apelada, esta se eje- de dinero devengadas (vencidas) que se
cuta en forma inmediata, por lo tanto no derivan de la pensión de alimentos, ya
será necesario interponer medida caute- prescribió?
lar, ello de conformidad con el artículo
566 del mismo cuerpo de leyes, que en su El inciso 4 del artículo del artículo 2001
primera parte señala: “La pensión de ali- del Código Civil señalaba que la acción
mentos que fije la sentencia debe pagarse que proviene de pensión alimenticia pres-
por periodo adelantado y se ejecuta aun- cribía a los dos años, luego por senten-
que haya apelación”. cia del Tribunal Constitucional, se señaló
que se debe establecer que esta acción
g) ¿Qué se debe entender por “la acción que prescribía a los diez años, pero luego de
proviene de una pensión de alimentos ello, por Ley N° 30179 del 06 de abril
prescribe”?, y si esto es así, ¿a los cuántos del 2014, se adicionó al artículo, el inciso
años prescribe la pensión alimenticia? 5, en el cual se señala que prescriben,
salvo disposición diversa de la ley, a los
El artículo 487 del Código Civil señala quince años la acción que proviene de
que el derecho de pedir alimentos es pensión alimenticia. En consecuencia,
intrasmisible, irrenunciable, intransi- si una madre no demandó alimentos a
gible e incompensable, a lo cual debe- favor de su hijo, podrá realizarlo en cual-
mos agregar que este derecho también es quier momento, ya que dicho derecho
imprescriptible, pero ¿qué es lo que pres- es imprescriptible. Pero si ya ha deman-
cribe según el artículo 2001 inciso 5 del dado, entonces existiría una orden judi-
Código Civil? cial, exactamente una liquidación de
pensiones devengadas, las cuales prescri-
Al respecto, dicha norma se refiere a la birán a los quince años.
acción (más concretamente la preten-
sión) que proviene de una pensión de ali- h) Luis, joven cajamarquino universitario de
mentos. Con un ejemplo lo entendere- 20 años de edad, percibe una pensión de
mos mejor. María demanda que se fije alimentos de S/ 1500 de parte de su padre
una pensión de alimentos a favor de su don Manuel. Este joven, quien realiza sus
menor hijo Luis. El juez, luego del trá- estudios en una universidad de Trujillo,
mite pertinente, fija una pensión de ali- ha tenido una relación sentimental con
mentos a favor del menor de edad en la una joven de su edad de nombre Susana,
suma de S/ 800.00. Pasa el tiempo, exac- quien ha alumbrado un hermoso niño
tamente siete años, y el padre obligado hace un año; sin embargo, Luis, quien ha
no cumple con acudir con los alimentos reconocido al niño, no tiene recursos eco-
ordenados judicialmente, por lo que la nómicos para asistir al menor, pues los
madre pide que se liquiden las pensio- 1500 soles que su padre le pasa por man-
nes devengadas (vencidas) las mismas dato judicial como pensión de alimentos

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sirve para pagar su alimentación, la uni- resulta automática; sin embargo, la

versidad y su hospedaje. Susana ha judicatura y la doctrina mayoritaria se
demandado alimentos, y el juez dispuso han encargado de señalar que ello no
en sentencia que acuda con una pensión es correcto, pues existe una resolución
de S/ 700.00, pero el demandado Luis judicial que establece dicho mandato, y
no cumple con lo ordenado, existiendo tiene que ser dejada sin efecto por otro
ya una liquidación de pensiones deven- mandato judicial. Ahora, de ello surge
gadas de S/ 5400. Se pregunta: ¿Susana la siguiente pregunta: ¿dicha pretensión
podrá embargar la pensión de alimen- tendrá que ser planteada en un nuevo pro-
tos que percibe Luis? La respuesta la ceso, vía acción, o puede peticionarse en
encontramos en el artículo 648 inciso 7 este mismo proceso? Considero que debe
del Código Procesal Civil, el cual pres- ser en un nuevo proceso vía acción.
cribe que son inembargables las pensio-
nes alimentarias, no existiendo excepción Por lo tanto, en el caso planteado, el
alguna; es decir, que no se puede embar- empleador que recibió la solicitud deberá
gar ni siquiera por alimentos, como en el indicarle al trabajador Luis, obligado a
presente caso planteado. prestar los alimentos, que debe hacer
valer sus derechos conforme a ley, mien-
i) Pedro, cuyo padre Luis le viene brin- tras tanto él tendrá que seguir descan-
dando por mandato judicial una pensión tando la suma ordenada por resolución
de alimentos por la suma de S/ 1000.00, judicial hasta que reciba otra orden judi-
los cuales el empleador empresa “La cial dejando sin efecto ello. El sustento
Laguna de Oro” viene descontado de su jurídico a esta respuesta la encontramos
remuneración, ha cumplido el día de ayer en el artículo 4 de la Ley Orgánica del
18 años de edad, por lo que el día de hoy Poder Judicial: “Toda persona y autori-
su padre ha presentado una solicitud a dad está obligada a acatar y dar cumpli-
su empleador pidiendo que ya no le des- miento a las decisiones judiciales (…)”.
cuente, ya que se encuentra exonerado de
dicha obligación, para lo cual, además de j) Juana ha demandado a su exesposo Pedro
presentar la partida de nacimiento de su a que le acuda con una pensión de ali-
hijo, cita la parte pertinente del artículo mentos a favor de su menor hijo de 10
483 del Código Civil que prescribe: “(…) años de edad, en la suma de S/ 1500,
Tratándose de hijos menores, a quienes el argumentando que el demandado no tiene
padre o la madre estuviese pasando una otras obligaciones. El demandado, al
pensión alimenticia por resolución judi- contestar la demanda, ha peticionado que
cial, ésta deja de regir al llegar aquellos a se declare fundada en parte la demanda
la mayoría de edad (…)”. ¿Se debe dejar ofreciendo una pensión de S/ 500, argu-
sin efecto el descuento? mentando que tiene otras obligaciones
que cumplir, pues tiene dos hijos afines
En efecto, el artículo 483 del Código (entenados), hijos de su actual pareja
Civil, parte pertinente, señala que si (concubina). ¿El juez deberá atender esos
existe una resolución judicial que obliga argumentos de defensa para regular la
al padre o madre a pasar una pensión de pensión alimenticia o debe descartarlos
alimentos a favor de una menor de edad de plano?
y este cumple la mayoría de edad, dicha
obligación deja de regir. Por esta redac- Al respecto, debemos revisar la sentencia
ción, pareciera que dicha exoneración del Tribunal Constitucional recaída en el

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Expediente N° 4493-2008-PA/TC-Lima, peticione, ello dependerá de si el obli-

Caso Leny De La Cruz Flores, del 30 de gado tiene un trabajo dependiente o inde-
junio del 2010. pendiente, siendo la regla para fijar la
pensión, la contenida en el artículo 481
Por mi parte, considero que los funda- del Código Civil.
mentos de defensa que exponen muchos
demandados, como en el caso planteado, 4. Dentro de la teoría cautelar tenemos cinco
deben ser analizados en cada caso en con- grupos de medidas cautelares: i) medidas
creto, y según ello el juez debe determi- cautelares para futura ejecución forzada,
nar si los gastos en los hijos afines deben ii) medidas cautelares temporales sobre
ser considerados para fijar una pensión el fondo, iii) medidas cautelares innova-
de alimentos a favor de un hijo biológico. tivas, iv) medidas cautelares de no inno-
var y v) otras medidas cautelares. Cada
Conclusiones una de estas medidas cautelares tienen
su propia finalidad y deben interponerse
1. La definición jurídica de alimentos la teniendo presente la pretensión princi-
encontramos en dos normas, en el artículo pal que se pretenda cautelar o proteger.
472 del Código Civil y en el artículo 92 En los procesos de fijación de la pensión
del Código de los Niños y Adolescentes, de alimentos, proceden especialmente
los cuales, en forma similar, definen a los las medidas cautelares temporales sobre
alimentos como lo que es indispensable el fondo, en la modalidad de asignación
para el sustento, habitación, vestido, edu- anticipada, y las medidas cautelares para
cación, instrucción y capacitación para el futura ejecución forzada.
trabajo, asistencia médica y psicológica y
5. La medida cautelar para futura ejecución
recreación, según la situación y posibili-
forzada se diferencia de la medida cau-
dades de la familia. Agregan que también
telar temporal sobre el fondo en el sen-
comprende los gastos del embarazo de la
tido de que en la primera la medida solo
madre desde la concepción hasta la etapa
garantiza el cumplimiento de una obliga-
del post parto. Precisando sobre esto que
ción dineraria y se hará efectiva cuando
ambas normas, que en un principio dife-
el proceso haya concluido en forma defi-
rían, se uniformaron en virtud de la modi-
nitiva a favor del titular de la medida (con
ficatoria introducida por la Ley N° 30292
la medida cautelar no se paga); en cam-
del 28 de diciembre del 2014.
bio, en la segunda el juez ejecuta anti-
2. El proceso de alimentos comprende las cipadamente la pretensión demandada.
siguientes pretensiones: i) fijación de la La medida cautelar innovativa se dife-
pensión de alimentos, ii) reducción de rencia de la de no innovar en que la pri-
la pensión de alimentos, iii) aumento de mera modifica o varia una situación de
la pensión de alimentos, iv) prorrateo de hecho o de derecho referido a bienes o
la pensión de alimentos, v) exoneración personas; en cambio, en la de no innovar
de la pensión de alimentos, vi) extinción se mantiene una situación de hecho o de
de la pensión de alimentos y vii) cam- derecho referido a bienes o personas. La
bio o variación en la forma de prestar los medida cautelar temporal sobre el fondo
alimentos. se diferencia de la innovativa en que en
la primera se ejecuta la pretensión prin-
3. La pensión de alimentos puede fijarse en cipal en todo o en parte, en cambio en
porcentaje o en suma fija, según como se la segunda se modifica una situación de

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hecho o derecho, que tiene íntima rela- forma definitiva la pensión, el acreedor
ción con la pretensión principal. alimentario, con la finalidad de asegu-
rar el pago, puede peticionar una medida
6. En los procesos de fijación de la pensión cautelar para futura ejecución forzada,
de alimentos procede la medida caute- esto es, embargo en cualquiera de sus seis
lar temporal sobre el fondo en la modali- formas y secuestro conservativo.
dad de asignación anticipada, por la cual
el juez en forma anticipada, antes de la
sentencia, señala una pensión de alimen- ŠŠ Referencias bibliográficas
tos a favor del demandante, esto solo tra-
tándose de hijos menores de edad con Caso Azanca Alhelí Mesa García, STC Nro.
vínculo acreditado. 02945-2003-AA (Tribunal Constitucional 20
de Abril de 2004).
7. Esta medida cautelar puede ser otorgada
Chamorro, F. (1994). La tutela judicial efectiva.
por el juez a pedido de la parte deman-
Barcelona: Bosch.
dante, pudiendo efectuarlo antes del pro-
ceso o durante el proceso (en el mismo Fernández, F. (1992). El Sistema constitucional
escrito de la demanda), pero también español. Madrid: Dykinson.
puede ser otorgada de oficio por el juez Gonzalez, J. (2001). El derecho a la tutela juris-
cuando se trata de hijos menores de edad diccional efectiva. Madrid: Civitas.
con indubitable relación familiar, siem-
Herrera, S. (1998). Las medidas cautelares en
pre que no haya sido peticionada por la el proceso civil. Tumbes: Marsol Perú Edito-
demandante dentro de los tres días de res S.A.
notificada la resolución que admite a trá-
mite la demanda. Martel, R. (2003). Tutela cautelar y medidas auto-
satisfactiva en el proceso civil. Lima: Palestra.
8. Cuando en un proceso de fijación de Monroy, J. (1987). Temas de Derecho Procesal
pensión de alimentos existe una resolu- Civil. Lima: Ediciones Studium.
ción judicial que aprueba el pago de un
Pelaez, M. (2005). El proceso cautelar. Lima:
monto de dinero, liquidación de pensio-
Grijley.
nes devengadas (obligación de dar suma
de dinero), la misma que puede haberse Priori, G. (2006). La tutela cautelar. Su configu-
generado por incumplir con lo dispuesto ración como derecho fundamental. Lima: Ara
en una medida cautelar temporal sobre Editores.
el fondo en la modalidad de asignación Rivas, A. (2005). Las medidas cautelares en el
anticipada o en una sentencia que fijo en proceso civil peruano. Lima: Rodhas.

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