Facultad de Ciencias Sociales y Políticas

Escuela de Derecho
1er año. Sección 1T
Lógica Jurídica
Prof. Henríquez Henry
Bachiller: Elimar González N. 14214742

Teoría Pura del Derecho, según Hans Kelsen.

Derecho y Naturaleza

Han Kelsen en su libro plantea una teoría del derecho pura, despegada de toda ideología política
y de todo elemento científico-natural, teniendo en cuenta que el derecho es único, con miras a
determinar su objeto.

Lo primero que se puede extraer es que para Kelsen, la teoría pura del derecho es una teoría que
se enmarca en la esfera del derecho privado y no en la política jurídica.

Kelsen inicia su disertación de su teoría del derecho positivo, bajo el interrogante de si la

ciencia jurídica es una ciencia natural o si es una ciencia social, para esbozar que el derecho tiene
una existencia natural dentro de la sociedad. Mediante una serie de ejemplos de actos de la vida
diaria, revela, que estos se subsumen en lo que se denomina actos jurídicos, los cuales tienen
significancia jurídica.

Las ciencias jurídicas son aquellas que realizan el complejo y constante estudio del
ordenamiento jurídico y su aplicación en la sociedad. Las ciencias jurídicas realizan
interpretaciones de la norma y a través de los fenómenos sociales se determina si estas funcionan
adecuadamente o necesitan ser reformadas.

Kelsen refiere que el conocimiento jurídico está dirigido al estudio de lo que son las normas
jurídicas y a los actos que son conformes a derecho o contrarios a este.

Si un individuo actúa bien debe ser premiado pero si actúa mal será castigado, todo ello
conforme a la verificación de su conducta con la norma específica. No hay relación causa efecto si
una persona es buena o no, sin una imputación.

Para una ciencia normativa una sociedad es un orden normativo constituido por un conjunto de
normas. La norma es el deber, mientras que el acto de la persona voluntariamente ejecutado, es un
ser.
 Objeto de la Ciencia del Derecho

Se concluye en este aparte de su obra, que el derecho es el objeto de una ciencia jurídica
específica en contraposición a la ciencia natural, quedando delimitada su naturaleza como una
norma.

El autor reitera que las normas jurídicas no guardan similitud con las normas morales. Se
despoja al derecho del entendimiento moral y queda únicamente el sentido lógico de los actos.

El derecho y la moral

Kelsen refiere en su libro que no solo la ciencia del derecho regula el comportamiento de las
personas en sociedad. Existe por otra parte, una serie de normas sociales que inciden de una u otra
forma en la conducta humana, como son la moral.

En este apartado se diferencia lo que es el derecho y la moral, entendiendo al primero como

aquél que le es impuesto al individuo y que lo regula de forma externa, esto es el deber ser, que de
no acatarse pudiera acarrearle una sanción y al segundo, esto es a la moral, como aquél conjunto de
normas internas al individuo, cuyo cumplimiento no es forzoso ya que no hay sanciones, son solo
actos volitivos del individuo apegados a lo que se considera socialmente correcto.

La sociedad requiere moralmente que haya justicia, lo que verifica la relación que se da entre
moral y justicia. La moral y el derecho, si bien se asemejan en que ambos contienen preceptos
normativos que regulan el comportamiento humano, Kelsen señala que no pueden diferenciarse
únicamente por las normas que atañen ambos ordenamientos sociales, ni tampoco porque uno de
ellos prescribe comportamientos internos y el otro los regula externamente.

Tampoco señala Kelsen puede diferenciarse la moral y el derecho por la forma en que se
producen sus normas o en relación con el uso que a las mismas se les da. Su diferenciación pasa
esencialmente por la coercibilidad de sus normas, esto es, cuando las normas al ser contrastadas con
la conducta humana, estatuyen una sanción, mientras que la moral no instituye ningún tipo de
sanción, ni conlleva el uso de la fuerza pública.

Kelsen rechaza la tesis de que el derecho tiene que ser moral lo que presupone una moral
absoluta, es decir, una moral válida para todo tiempo y para cualquier lugar, ya que de lo contrario
no alcanzaría su objetivo de ser una norma independiente de circunstancias temporales y locales.

Derecho y Ciencia

Kelsen expone claramente que el objeto de la ciencia del derecho lo constituyen las normas
jurídicas y la conducta humana, siempre y cuando dicha conducta esté regulada por las normas
jurídicas como condición o efecto.

Las normas a su vez contienen mandamientos, órdenes imperativas, actividades permitidas y

autorizaciones, que no son informaciones. Se distingue entre enunciado jurídico y norma jurídica,
basando su diferenciación en que este último emana de un órgano jurídico. No se trata pues, del
sentido lingüístico que adopta la norma sino de la formalidad, que la precede, en este caso el acto
legislativo que la instaura.

En este punto hace mención especial al principio de “la causalidad”, atendiendo a la serie de
acciones que tienen una causa y un efecto, poniendo de relieve las leyes naturales para
ejemplificarlo; sin embargo reseña que en el orden normativo impera la imputación y no este
principio. Si bien plantea que pudiera darse una similitud en la forma en que proceden, no son
exactamente iguales, pues la premisa refiere por ejemplo que en la ley natural frente a un hecho A
se produce B, en el enunciado jurídico si aparece un hecho A, el B es lo que debe ser.

Agrega que es probable que el principio de causalidad sea el resultado de la evolución del
principio de retribución, por el cual, la conducta ilícita conlleva una pena, mientras que la conducta
lícita conlleva a la recompensa.

Otro de los principios que refiere Kelsen es el de la imputación, por el cual una persona puede
ser castigada por su comportamiento, siendo inimputable, el que bajo ciertas condiciones, como
edad, condición mental, no es responsable de sus actos.

La sanción

Se ha esgrimido a lo largo del texto en análisis, que el derecho se concibe como un orden que
establece actos de coacción, devenidos en enunciados jurídicos que establecen, bajo determinadas
circunstancias, el acto coercitivo.

Las sanciones son para Kelsen los actos de coacción estatuidos como reacción contra una
acción u omisión, determinada por el orden jurídico, por el contrario son actos coactivos que
carecen de ese carácter (de coacción) aquellos que no tienen una acción u omisión determinadas por
el ordenamiento jurídico.

Diferencia dos tipos de sanciones: Las sanciones penales y las sanciones civiles o ejecución
forzosa de bienes, las cuales son cumplidas coactivamente. No obstante, refiere a otro tipo de
sanciones, como son las sanciones del derecho internacional general (guerras, represalias) que no se
subsumen en ninguno de los dos tipos de sanciones expuestas.

Refiere también al principio generalmente reconocido en el derecho penal por el cual no puede
haber crimen ni pena sin ley (en latín: nullum crimen sine lege, nulla poena sine lege), el cual es
consecuencia del positivismo jurídico.

Obligación jurídica y responsabilidad

En este punto de su obra refiere a la obligación que deriva de la norma jurídica positiva y que
ordena determinada conducta, bajo el apercibimiento de que un comportamiento contrario
conllevará una sanción, sin que importe si la persona se siente impulsado a cumplir la conducta
exigida, teniendo en cuenta que existe un principio jurídico positivo por el cual la ignorancia del
derecho no lo exime de las sanciones estatuidas por éste.

En cuanto a la responsabilidad, es responsable la persona del ilícito cometido, pero no siempre

coincide que el individuo obligado sea el individuo responsable, sino que puede suceder que
responda una persona distinta a aquella que comete el delito, esto es, el individuo obligado y el
individuo responsable no son idénticos. Se pone de ejemplo, el caso de la responsabilidad penal o
civil por el ilícito de un tercero.

El derecho subjetivo

En el derecho subjetivo alude a dos definiciones: la primera de ella centrada en que al individuo
le es permitido realizar todo aquello que no le está prohibido, la segunda referida como el derecho
que tiene la persona a comportarse de determinada forma.

Este derecho subjetivo es visto desde varios ángulos, como: a) el mero derecho reflejo de una
obligación jurídica existente en relación con ese individuo; b) un derecho subjetivo privado para
hacer valer, mediante una acción judicial, el incumplimiento de la obligación jurídica; c) un derecho
político, el poder otorgado a un individuo para participar en la producción de las leyes; d) el
derecho o libertad fundamental.

Sujeto de derecho

Según Kelsen es sujeto de derecho quien con su conducta contraria a la obligación estatuida por
el orden jurídico, se hacer merecedor de una sanción; concepto este que no refiere específicamente a
la persona, bien sea natural o jurídica, sino a quien es acreedor de la sanción, por su conducta ilícita.

Kelsen diferencia a los sujetos de derechos, enmarcándolos en dos grandes grupos, personas
naturales y personas jurídicas, entendida esta última como aquella que subsume a las asociaciones, a
las cuales atribuye responsabilidades, dejando en claro que dependerá de las regulaciones de cada
Estado, el que a una persona o grupo de personas le sea atribuida una sanción en representación de
esa asociación, bien sea personal o patrimonialmente.

La construcción escalonada del orden jurídico.

Son muchos los aportes de Kelsen en la construcción de su teoría pura del Derecho, sin
embargo, el más significativo ha sido la pirámide por la cual se representa el sistema jurídico
escalonado. Para Kelsen el orden jurídico es una construcción escalonada de diversos estratos de
normas jurídicas.

Aquí se refiere a la Constitución como norma producto de la costumbre (no escrita) o como
norma producto de un acto legislativo (constitución escrita), en ambos casos, creadora de la
producción de otras normas generales, que incluso determinan frecuentemente el contenido de las
futuras leyes. Las normas jurídicas generales producidas por vía legislativa son normas
promulgadas por escrito, son actos de instauración de normas.

En el siguiente nivel se ubica a la legislación y la costumbre, constituido por las normas

jurídicas generales producidas por vía legislativa o consuetudinaria Sin embargo Kelsen señala, que
en el nivel de la legislación, pueden existir dos o más escalones, en los cuales se encuentra la
producción de las normas de los órganos administrativos o del gobierno, denominadas ordenanzas
reglamentarias (reglamentos con fuerza de ley). En el siguiente nivel le sigue el de los
procedimientos judiciales y administrativos.
 Kelsen distingue las leyes en atención al órgano del cual emanan (votada por el parlamento,
conforme a la constitución y debidamente publicada), como leyes formales, de las leyes materiales
que son normas jurídicas generales. Distingue igualmente el derecho de forma, aquél que sirve para
aplicar las normas sustantivas, del derecho de fondo o sustantivo que es aquél que se aplica al caso
concreto.

Las fuentes del derecho son también abordadas en esta obra, entre las cuales se citan a la
legislación y la costumbre, así como a los tratados. Kelsen advierte que también es fuente del
derecho las normas jurídicas individuales y que fuente de derecho designa a los métodos de
producción de derecho como a toda norma superior, en su relación con la norma inferior cuya
producción regula, en razón de lo cual la constitución es fuente de derecho.

Conclusiones

Para concluir se puede decir, parafraseando a Kelsen, que el derecho es la ciencia jurídica
normativa, caracterizado como un sistema de normas, cuyo objeto es el conocimiento mismo de las
normas, creado como un orden coactivo, bajo el cual, determinados actos, han de cumplirse, aun
contra la voluntad del afectado por ellos.

El concepto del derecho en sentido subjetivo, se pone en primer término, antes que a la
obligación jurídica. Del mismo modo, se considera al sujeto de derecho, en primer término y sólo
en segundo término, como sujeto de obligaciones jurídicas.

El orden jurídico es un sistema de normas generales e individuales entrelazadas entre sí, en

cuanto a la producción de cada norma y en última instancia, por su norma fundante básica (la
constitución). Es a partir de la norma fundamental que se deriva todo el ordenamiento jurídico.