Leccion 5 Modo de Perfeccionamiento

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LECCION 5

MODO DE PERFECCIONAMIENTO
Un contrato se perfecciona a través del consentimiento, es decir, un acuerdo de
voluntades. Este consentimiento debe manifestarse mediante oferta y aceptación, tal
como lo dispone el Art. 674, primera Parte, del Código Civil.
Esto es notorio en contratos entre ausentes o que se forma sucesivamente en el tiempo,
en los que puede distinguirse claramente al momento de la oferta y de la aceptación, a
cuyo respecto el Código Civil, como se verá, tiene reglas puntuales.
Pero entre presentes o en muchas situaciones contractuales es difícil hacer el distingo. Ello
deberá tenerse en cuenta al evaluarse varias de las reglas expuestas más abajo,
concebidas mayormente para regular contratos entre ausentes.
II. Oferta
A. Definición
La oferta, o invitación a contratar, se configura en tanto el contrato pueda quedar
perfeccionado con la sola aceptación de la otra parte, sin necesidad de una nueva
manifestación de quien hizo la proposición.
La oferta es un acto jurídico unilateral, y por tanto el sujeto debe tener, en abstracto,
capacidad para hacerla (Arts. 36 y concordantes, Código Civil), y en concreto la voluntad,
libre de vicios (Arts. 277 y concordantes, Código Civil) al formularla.
C. Retiro de la oferta
El art. 680 del Código Civil establece que "la oferta deja de ser obligatoria si la retira el
oferente, y el destinatario recibe la retractación antes de expedir la aceptación. El
destinatario de la oferta puede retractar su aceptación con tal que la retractación llegue
a poder del oferente conjuntamente con el aviso de aceptación, o antes de él
La solución del Código va en consonancia con instrumentos predominantes del derecho
comparado. Por ejemplo, el Art. 2.1.3, inc. 2 de los Principios UNIDROIT de derecho
contractual establece que la oferta, aun cuando sea irrevocable, puede ser retirada si la
notificación de su retiro llega al destinatario antes o al mismo tiempo que la misma". De
igual modo lo determina el Art. 15 de la Convención de Viena.
Retiro y revocación
Debe distinguirse el retiro de la revocación. El retiro intercepta la oferta antes de que
tenga efecto jurídico. En tanto que la revocación busca revertir una declaración que, antes
de ella, tiene ciertos efectos.
Una oferta siempre puede ser retirada antes de que surta efectos, mientras que la
cuestión de si puede ser revocada solo surge después que la oferta ha surtido efectos,
como bien se expresa en el comentario al Art. 2.1.3 de los Principios UNIDROIT Como se
ha dicho, la distinción es crucial en el caso de declaraciones que, comunicadas a la otra
parte, no son revocables, Como en el caso de la oferta en firme. En este supuesto ella
puede ser retirada antes de su recepción por el destinatario.
Rechazo de la oferta
Este tema ha sido expresamente tratado en instrumentos modernos del derecho
comparado. Al respecto, el Art. 2.1.5 de los Principios UNIDROIT dispone que "la oferta se
extingue cuando la notificación de su rechazo llega al oferente". En consonancia con los
Principios mencionados, se encuentra, entre otras soluciones modernas, la del Art. 17 de
la Convención de Viena.
Esta solución puede hacerse extensiva a la interpretación de nuestro Código Civil que no
contempla una disposición similar, por compadecerse con las demás reglas de oferta y
aceptación que contempla nuestra legislación.
III. Aceptación

Asentimiento expreso y tácito


Del Art. 674 del Código Civil surge que con la aceptación, o el asentimiento del receptor de
la oferta, se perfecciona el contrato. Según esta norma, el consentimiento puede ser
expreso o tácito. En este último caso se lo presume por el recibo voluntario de la cosa
Ofrecida o pedida o porque quien haya de manifestar su aceptación hiciere lo que en caso
contrario no hubiere hecho o dejare de hacer lo que habría hecho si su intención fuere la
de rechazar la oferta. Como se aborda en la materia de los actos jurídicos, 1la declaración
de voluntad no solo puede ser expresa sino también tácita o presumida por la ley, y el
silencio, si bien en principio no tiene valor, puede ser "... juzgado como asentimiento a un
acto o a una pregunta, cuando exista deber legal de explicarse, o bien a causa de la
relación entre el silencio actual y la conducta anterior del agente..." (Art.
282 del Código Civil). En la misma línea que estas disposiciones de nuestro Código se
encuentran instrumentos preponderantes del derecho comparado Así, el Art. 2.1.1 de los
Principios UNIDROIT prevé, en cuanto al modo de perfección, que el contrato se
perfecciona mediante la aceptación de una oferta o por una conducta de las partes que
manifieste un acuerdo.
Es obviamente distinta la formación de contratos entre presentes y ausentes. En el primer
caso debe mediar conformidad instantánea de las partes. El Código Civil en su Art. 675
determina a este respecto que "para que exista consentimiento, la oferta hecha a una
persona presente deberá ser inmediatamente aceptada. Esta regla se aplicará
especialmente a la oferta hecha por teléfono u otro medio que permita a cada uno de los
contratantes conocer inmediatamente la voluntad del otro".
Ahora bien, en el caso de aceptación entre ausentes, el Art. 676 del Código establece que
"entre personas ausentes, el consentimiento podrá manifestarse por medio de agentes,
por correspondencia epistolar o telegráfica u otro medio idóneo". Debe tenerse presente
que el agente (o nuncio o mensajero, según la terminología arcaica) no tiene mandato es
solo un instrumento, portavoz o vehículo de la voluntad ajena-. De modo que si se
esta ante un representante o mandatario, el contrato debe considerarse "entre
presentes". Bajo el nombre de "representante", el Art. 2.2.1 de los Principios UNIDROIT
señala que este ejerce las funciones de actuar en nombre de una persona, en virtud de un
contrato. Siguiendo esta misma idea, aluden a la figura del "representante" los PECL y el
MCR en Dus Arts. 3:101 v 6:101, respectivamente. La Convención de Viena no se refiere al
punto.
Momento de la conclusión del contrato.
1) Importancia
EI momento en que el contrato entre ausentes queda Concluido o perfeccionado se
relaciona con el instante en que termina el poder de revocación del oferente o
retractación del aceptante. Obviamente disminuye la importancia práctica del problema –
de si la aceptación surte efecto al depositarse la carta en el correo, o al arribo de ella- en
la medida en que modernas técnicas de transmisión de datos permiten despacho y arribo
simultáneos, aun cuando las partes estén lejos.
La solución de nuestro Código Vélez Sarsfield había resuelto esta cuestión en el Art. 1154
de su Código Civil, previendo lo siguiente: "la aceptación hace sólo perfecto el contrato
desde que ella se hubiese mandado al proponente Siguió así la teoría de la expedición.
En esta línea, el Art. 688 de nuestro Código Civil establece que "los contratos entre
ausentes se perfeccionan desde que la aceptación sea expedida, salvo que haya sido
retractada oportunamente, o no llegase en el plazo convenido.
La aceptación tardía
Solución del Código Civil Este dispone lacónicamente en su Art. 681 que "la aceptación
tardía o cualquier modificación introducida en la oferta al aceptarla, importará la
propuesta de un nuevo contrato". En otras palabras, no es admisible para el Código Civil la
aceptación tardía de la oferta. Por su parte, el Art. 684 dispone que "si por alguna
circunstancia, la aceptación llegare tardíamente a conocimiento del oferente,
este lo comunicará sin dilación al aceptante, bajo pena de responder por los daños y
perjuicios". La norma no tiene precedentes en el Anteproyecto De Gásperi ni en el Código
de Vélez ni proyectos argentinos. Tampoco se halla resuelta expresamente esta cuestión
en Francia y en España. En Alemania e Italia sí se prevé que la aceptación tardía opera
como una nueva oferta que requiere la aceptación del oferente
Retiro de la aceptación
Está visto que, según el Art. 688, los contratos entre ausentes se perfeccionan desde que
la aceptación sea expedida, salvo que hay ya todo retractada oportunamente o no llegase
en el plazo convenido. Dispone además la norma que "para retractar una aceptación ya
remitida, debe emplearse un medio más rápido a fin de que la retractación sea conocida
por el oferente antes de conocer la aceptación".
Ello implica que la aceptación puede ser retractada con tal de que llegue a conocimiento
del receptor, y una interpretación prevaleciente hoy en el derecho comparado es que ello
se logra cuando entra en su esfera de influencia. Ello significa que no es necesario el
conocimiento efectivo, sino que el receptor debió conocer la retractación porque, por
ejemplo, llegó a su empresa aunque no haya sido lo suficientemente diligente como para
leerla a tiempo. La persona que envía la declaración elige el medio y camino de
comunicación y consecuentemente debe cargar por los riesgos, pero los riesgos de la
esfera de influencia del destinatario deben ser soportados por los mismos.
En el derecho comparado dispone el Art. 2.1.10 de los Principios UNIDROIT que la
aceptación podrá ser retirada cuando su retiro llegue al oferente antes o al mismo tiempo
que la aceptación se vuelva efectiva. De igual manera se expide el Art. 22 de la
Convención de Viena.

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