SUBORDINACIÓN

LABORAL
* PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE LAS FORMAS
* CARACTERÍSTICAS DE LA SUBORDINACIÓN
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS

PRIMACIA DE LA REALIDAD
En el desarrollo del objeto del contrato se estará frente a un verdadero contrato o
contrato realidad sin importar la denominación o el acto jurídico que vincule a dos
personas.
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
Partimos del derecho al trabajo, como lo expresa la constitución política de Colombia en
su artículo 25 que reza así:
“El trabajo es un derecho y una obligación social y goza, en todas sus modalidades, de la especial
protección del Estado.Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas.”
Analizamos el artículo 53 en la parte que nos atañe de la primacía de la realidad del
contrato:
“primacía de la realidad sobre formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones
laborales”
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
Condiciones que se deben dar para que se dé un contrato de trabajo realidad:
• Una relación contractual civil o comercial se evidencia a través de la firma de un
contrato.
• El servicio debe ser prestado personalmente por el mismo trabajador (prestación
personal del servicio).
• En la ejecución del servicio debe presentarse una continuada subordinación del
trabajador frente al empleador.
• Recibir una remuneración por la prestación personal del servicio.
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
¿Cómo se hace para declarar un contrato realidad?
Se hace a través de una demanda ordinaria laboral y es competencia del Juzgado Laboral del
Circuito, conforme al artículo 2 de la Ley 712 de 2001, (diciembre 5) "Por el cual se
reforma el Código Procesal del Trabajo".
“ARTÍCULO 2. El artículo 2 del Código Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social quedará así:
"ARTICULO 2. Competencia general. La jurisdicción ordinaria, en sus especialidades laboral y de
seguridad social conoce de:
1. Los conflictos jurídicos que se originen directa o indirectamente en el contrato de trabajo.”
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
PRESUNCIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO
El contrato de trabajo realidad tiene su origen en dos presunciones que la ley hace en favor del
trabajador.
El artículo 24 del código sustantivo que reza lo siguiente:
“Se presume que toda relación de trabajo personal está regida por un contrato de trabajo”
El numeral 2 del artículo 23 del código sustantivo del trabajo, en su numeral 2 hace referencia al
contrato realidad cuando expresa:
“Una vez reunidos los tres elementos de que trata este artículo se entiende que existe contrato de
trabajo y no deja de serlo por razón del nombre que se le dé ni de otras condiciones o modalidades que
se le agreguen.”
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS

LA REALIDAD SE IMPONE A LAS FORMAS CONTRACTUALES

La declaración del contrato de trabajo realidad se basa en que la realidad se impone a las
formas contractuales asumidas o acordadas por las partes.
Eso hace que la denominación del contrato firmado por las partes resulte irrelevante frente
a la lectura que el juez haga de la realidad en la que se ejecutó el contrato objeto de
análisis.
La sala laboral de la Corte suprema de justicia en sentencia 48448 del 25 de julio de 2018
con ponencia del magistrado Rigoberto Echeverri Bueno señaló:
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
“Precisado lo anterior, debe reiterar la Sala que aunque los contratos celebrados por las partes entre el
1 de octubre de 1999 y el 28 de febrero de 2004 tenían el rótulo de «contrato de prestación de
servicios» u «orden de prestación de servicios», y en ellos se había manifestado que el actor tendría la
calidad de contratista de la entidad para ejercer funciones como promotor en salud o educador en
salud, ello constituye una formalidad establecida por los sujetos de la relación laboral, la cual no puede
estar por encima de lo que haya sido realmente el desarrollo material de la vinculación, pues es
precisamente como se dio efectivamente la ejecución de ésta, lo que debe tener primacía frente a lo
pactado por las partes, en virtud del principio constitucional de la prevalencia de la realidad sobre las
formas. Justamente, este principio protege a la parte débil del vínculo, en este caso el trabajador, de
cualquier posible manifestación de voluntad de éste relativa a desconocer los derechos y beneficios que
le asisten en virtud de la legislación del trabajo, como lo expresó la Corte en sentencia CSJ SL8936-
2015.”
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
REQUISITOS PARA DECLARAR EL CONTRATO DE TRABAJO REALIDAD
Para que se declare la existencia de un contrato de trabajo realidad se deben cumplir 3
requisitos que exige toda relación laboral y que encontramos en el artículo 23 del código
sustantivo del trabajo:
* El servicio debe ser prestado personalmente por el mismo trabajador (prestación personal del
servicio).
* En la ejecución del servicio debe presentarse una continuada subordinación del trabajador frente
al empleador.
* Recibir una remuneración por la prestación personal del servicio.
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
LA SUBORDINACIÓN COMO PIEZA FUNDAMENTAL DEL CONTRATO DE TRABAJO
REALIDAD
El elemento clave que determina le existencia de un contrato realidad es la subordinación a
la que se somete el trabajador.
Esta es definida así por el artículo 24 del código sustantivo del trabajo:
“La continuada subordinación o dependencia del trabajador respecto del empleador, que faculta a
éste para exigirle el cumplimiento de órdenes, en cualquier momento, en cuanto al modo, tiempo o
cantidad de trabajo, e imponerle reglamentos, la cual debe mantenerse por todo el tiempo de
duración del contrato.”
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
Al respecto ha señalado la sala laboral de la Corte suprema de justicia en sentencia 63339
del 25 de julio de 2018 con ponencia de la magistrada Clara Cecilia Dueñas Quevedo
afirmó:
“Advierte la Sala que si bien en un convenio de prestación de servicios, el contratante o la persona
que este designe para su coordinación puede dar algunas indicaciones al contratista para la
ejecución de las labores a desarrollar, aquellas deben generarse en un marco que no elimine la
independencia y autonomía de este, de modo que es la forma en que se ejecute la relación de
trabajo entre las partes lo que determina si se trata de un verdadero contratista o de un
trabajador subordinado, en virtud de la aplicación del mencionado principio de la primacía de la
realidad sobre las formas contractuales.”
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
ELEMENTOS INDICATIVOS DE LA SUBORDINACIÓN
Existen elementos indicativos o indiciarios que apuntan a la existencia de la subordinación, como
es la imposición de horarios, y, sobre todo, las decisiones encaminadas a disciplinar al trabajador.
En la sentencia 43364 del 23 de agosto de 2017 con ponencia del magistrado Gerardo Botero
Zuluaga, la sala laboral de la Corte suprema de justicia hace las siguientes reflexiones:
“Tampoco es posible asumir, como se hizo en la sentencia de primer grado, que era admisible que, en el
marco de una relación civil, una de las partes pudiera hacer llamados de atención, con exigencias como
las que aquí se demostraron, pues las obligaciones se fundamentan en una relación simétrica en la que,
eventuales afectaciones se resuelven a través de otras prácticas, relacionadas con las cláusulas del
incumplimiento del convenio, que jamás se hicieron efectivas, pero no la de memorandos, anotaciones a
hojas de vida, exaltaciones o disciplinamiento ante el grupo de trabajadores.”
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
CARGA DE LA PRUEBA EN LA DECLARACIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO REALIDAD
Sucede que la ley establece una presunción en favor del trabajador que presta un servicio
personal bajo la continuada subordinación, y esa presunción debe ser desvirtuada por el
empleador, de modo que es este quien debe probar que no hubo prestación personal del
servicio o que no hubo subordinación.

La corte constitucional de antaño (C-665-98) tiene dicho al respecto que:

“El empleador, para desvirtuar la presunción, debe acreditar ante el juez que en verdad lo que existe es
un contrato civil o comercial y la prestación de servicios no regidos por las normas de trabajo, sin que
para ese efecto probatorio sea suficiente la sola exhibición del contrato correspondiente.”
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS

A su turno, la sala laboral de la Corte suprema de justicia en sentencia dijo 52358 del 3 de
mayo de 2018 con ponencia del magistrado Rigoberto Echeverri Bueno afirmó:
“Reitera que, para este tipo de casos, al demandante le bastaba con probar la prestación o la
actividad personal para que se presumiera la existencia del contrato de trabajo y era al empleador
a quien correspondía desvirtuarla.”
El trabajador reclama el derecho y el empleador debe desvirtuarlo.
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
LO QUE DEBE PROBAR QUIEN ALEGA EL CONTRATO REALIDAD
El trabajador que alega la existencia del contrato de trabajo realidad debe probar al menos dos
elementos:
• La prestación personal del servicio y
• Los extremos temporales de la relación contractual.
Es importante resaltar lo que señala la sala laboral de la Corte suprema de justicia en sentencia
53801 del 21 de febrero de 2018 con ponencia del magistrado Jorge Mauricio Burgos Ruiz:
“Ciertamente, al que invoca la existencia del contrato de trabajo le corresponde demostrar la prestación
personal del servicio, así se favorece de la presunción del artículo 24 del CST.”
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
La prestación personal del servicio junto con las fechas en las cuales se inició y/o terminó la
relación contractual, son los elementos que dan vida a la presunción en favor del trabajador.
Con todo, como lo ha dicho la corte en la misma sentencia, lo anterior admite prueba en
contrario, de modo que el empleador puede desvirtuar la presunción que hace la ley:
“Ha de recordarse por la Sala que la presunción legal del artículo 24 del CST admite prueba en
contrario y, para el ad quem, los testimonios y los documentos condujeron a dejar sin piso la presunción,
pues la situación fáctica comprobada hizo evidente, a su juicio, la autonomía del trabajador en la
prestación del servicio.”
Es claro que la presunción legal por su propia naturaleza puede ser desvirtuada, se puede
contradecir, y corresponde el empleador encargarse de ello y al juez decidir conforme a las
pruebas allegadas a su despacho por cada una de las partes.
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
CONSECUENCIAS DE LA DECLARACIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO REALIDAD
Lo más relevante de un contrato de trabajo realidad son las consecuencias de su declaratoria.
Por regla general, el trabajador demanda cuando el contrato civil o comercial se termina, es decir, cuando el
trabajador ha sido desvinculado de la empresa.
Al declararse la existencia del contrato de trabajo realidad, para la ley significa que ese contrato ya expirado fue
en realidad un contrato de trabajo, por lo tanto, se le adeudan al trabajador todos los conceptos derivados de ese
contrato como son prestaciones sociales y eventualmente las indemnizaciones correspondientes.
Hay que señalar el caso especial de los aportes a pensión, puesto que al declararse la existencia del contrato
realidad, el empleador queda en deuda por las cotizaciones que debió hacer al sistema de seguridad social, y como
no fue afiliado a un fondo de pensiones, debe hacer el pago retroactivo de esos aportes.
Es importante resaltar que las cotizaciones o aportes a pensión no prescriben por cuanto su finalidad es construir
un derecho que es vitalicio y que no prescribe como es la pensión, en consecuencia, el empleador tendrá que
hacer las cotizaciones retroactivas por todo el tiempo de duración del contrato realidad.
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
SALARIO EN EL CONTRATO DE TRABAJO REALIDAD
Al reconocerse la existencia del contrato de trabajo realidad se debe determinar el salario
que le corresponde, lo que no siempre es posible por las circunstancias propias del
contrato de servicios que regulaba la relación contractual en el pasado.
Si el contrato de servicios contiene claramente una remuneración mensual o unos
honorarios mensuales, por ese monto se reconoce el salario, y sobre ese monto se calculan
todos los conceptos propios de la relación laboral como prestaciones sociales y seguridad
social.
Cuando no existe un valor claro se suele promediar lo que se reconozca en un
determinado periodo de tiempo.
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS
Pero hay casos en que resulta imposible determinar valor alguno por lo que no se puede utilizar el promedio para
fijar el salario. En tal caso corresponde fijar un salario mínimo si es que se demuestra que se cumplió la jornada
laboral completa.
Así lo considera la corte suprema de justicia (sala laboral) en sentencia con radicación 46704 del 26 de octubre
de 2016, con ponencia del magistrado Jorge Mauricio Burgos:
“Sin embargo, al remitirse la Sala a las planillas de producción por días, aparecen algunas cifras que no reflejan lo que se
cancelaba quincenalmente a la accionante, así mismo no todas las cuenta de cobro tiene señal de aceptación por parte de
la sociedad demandada, y respecto de la cuenta de ahorros de CONAVI, cuyo titular es la actora, si bien allí figuran varios
depósitos, lo cierto es que no está demostrado que todos ellos correspondan a pagos por el trabajo desarrollado por dicha
trabajadora, todo lo cual hace que no sea posible obtener el promedio de lo percibido por la remuneración variable
durante todo el período trabajado.”
De suerte que, no hay otro camino que al estar probado que la demandante cumplía una jornada completa con un
horario de «8 A.M. a 5 P.M.» (fl. 14), se tenga como retribución devengada el salario mínimo legal mensual de la
época.»
Es un aspecto más a considerar cuando se demanda el reconocimiento de un contrato de trabajo realidad.
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS

Vamos a ver el siguiente video explicativo de lo visto:

El Principio de la Primacía de la Realidad Sobre las Formalidades - Derecho Laboral
https://www.youtube.com/watch?v=kVEhVahI4E4
 PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD SOBRE
LAS FORMAS

Fuentes de la información:
https://www.gerencie.com/contrato-de-trabajo-realidad.html
https://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/1998/C-665-98.htm
https://www.youtube.com/watch?v=kVEhVahI4E4