UNDAV Derecho Universidad y Justicia

Buenos Aires - Argentina
ISSN 2796-8936
SAIJ - INFOJUS
Derecho,
Universidad
y Justicia
40 años de democracia
Noviembre de 2023 - Volumen 2 - Número 4
ISSN 2796-8936
SAIJ - INFOJUS
Sistema Argentino de Información Jurídica
Autoridades Nacionales
Alberto Ángel Fernández

Presidente de la Nación
Cristina Fernández de Kirchner

Vicepresidenta de la Nación
Martín Ignacio Soria

Ministro de Justicia y Derechos Humanos
Juan Martín Mena

Secretario de Justicia
María Luz Laici

Directora Nacional del Sistema Argentino
de Información Jurídica
ISSN 2796-8936
Derecho, Universidad y Justicia
Editado por la Dirección Nacional del Sistema Argentino de Información Jurídica.

Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación, Sarmiento 329, C.P. 1041AFF, C.A.B.A.
Directora Nacional: María Luz Laici
Coordinación de Ediciones SAIJ: Laura Pereiras

Diseño gráfico: Gabriela Fraga
Equipo editorial: Marlene Chauchard - Sergio Fernández - Maricruz Gareca
Laura Godoy - María Florencia Heredia - Gustavo Justich - Matías Longarte
Ilustraciones: Kiti López
Foto de entrevista: Stephanie Victoria Bridger
Correo electrónico: ediciones@saij.gob.ar
El contenido de esta publicación expresa solo la opinión de sus autores, y no necesariamente

la del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación ni la de sus directores.
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Los artículos contenidos en esta publicación son de libre reproducción en todo o en parte,
citando como fuente al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación.
Distribución gratuita. Prohibida su venta.

Anabella C. Lucardi
Directora
Gabriel Bicinskas - Marcos Filardi

Milagros Rayes - Juan Pablo Vismara
Coordinación Número 4
Gustavo Caramelo - Diego Duquelsky

Ana María Figueroa - Andrés Gil Domínguez
Alejandra Gils Carbó - Laura Giosa -
Isabel Grillo - Marisa Herrera -
Aída Kemelmajer de Carlucci
Leticia Lorenzo - Carolina Mera
Ricardo Nissen - Omar Palermo
Pamela Tolosa - Francisco Verbic
Raúl E. Zaffaroni
Consejo Académico
índice
General
Presentación................................................................................. 6
Editorial............................................................................................ 8
Dossier: 40 años de democracia
Avances y desafíos del sistema de justicia, a 40 años de la recupe-

ración democrática. María Roqueta................................................ 14
Libertad y autodeterminación en sociedades plurales, democráticas

e interconectadas. Marta Maule...................................................... 18
Cuesta arriba: el derecho a la vivienda en 40 años de democracia.

Germán Hiralde y Tamara Damonte............................................... 34
Libertad de expresión y protección de ambientalistas: asuntos

esenciales para la democracia. Análisis de la Opinión Consultiva
del fallo “Baraona Bray vs Chile”. Mariana Salgado..................... 48
A 40 años de la democracia, el juzgamiento de los crímenes de

lesa humanidad. Ana María Figueroa............................................. 60
Avatares y perspectivas de la normativa laboral a 40 años del res-

tablecimiento de la democracia. Gustavo A. Ciampa................. 72
Reflexiones sobre el sistema electoral argentino. La integridad
institucional de un sistema perfectible.
Pablo Rodríguez Masena............................................................ 98
Aportes para el debate en torno a la composición de la Corte Suprema

de Justicia de la Nación. Sebastián Fernando Vignoles............ 124
El futuro ya llegó
Sistema de resolución de controversias: un debate para la integra-
ción profunda del Mercosur. Leandro Parisi................................. 131
Entrevista
Entrevista a Taty Almeida. Gustavo Dejtiar................................... 141
40 años de democracia
Presentación
Juan Martín Mena Nos llena de orgullo presentar el cuarto número de la Revista
Secretario de Justicia Derecho, Universidad y Justicia, coeditada con la Universidad
del Ministerio de Justicia Nacional de Avellaneda, que establece como punto de re-
y Derechos Humanos flexión y análisis los 40 años de democracia en la Argentina.
de la Nación Cabe decir que resultaba ineludible abordar la temática en
este aniversario, en clave celebratoria y profundamente crí-
tica, respecto de lo alcanzado y de lo mucho que nos queda
por transformar y construir.
Los diversos artículos que componen el presente número

constituyen una aproximación humilde, pero no menos rele-
vante, a distintas aristas fundamentales para la historia ins-
titucional del país. Componen, en tal sentido, un panorama
que se adentra en nudos problemáticos de nuestra democra-
cia y se propone ofrecer a la ciudadanía una interpretación
posible del recorrido trazado desde el ′83 al presente.
En ese devenir, debemos reconocer las escasas modificacio-

nes que tuvieron lugar en la justicia argentina, siendo una ta-
rea pendiente de estos 40 años llevar adelante una transfor-
mación de su estructura que contribuya con la conformación
de una institucionalidad más justa, eficiente e igualitaria.
De la desaparición de abogados y abogadas durante la úl-

tima dictadura cívico-militar, pasando por el Juicio a las
Juntas como hito histórico, a la conformación de una Corte
Suprema de Justicia de la Nación como la que tuvo lugar du-
rante el gobierno de Néstor Kirchner, es posible identificar un
devenir que nos obliga a redoblar esfuerzos para contar con
un sistema de administración de justicia comprometido con
la perspectiva de los derechos humanos, el federalismo y la
excelencia profesional y académica, con integrantes que lle-
ven adelante su tarea para y por el pueblo de nuestra Nación.
Ediciones SAIJ-INFOJUS > Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación
Derecho, Universidad y Justicia 7
En ese sentido, la presente revista refuerza el compromiso

asumido desde su primer número: contribuir con honestidad
y responsabilidad a la generación de una conversación abier-
ta, nutrida y diversa, que apuesta a la imaginación y creati-
vidad política, así como al debate de ideas, como puntales
indispensables para soñar la Argentina que queremos.
En este aniversario y en el umbral de los 30 años de la Cons-

titución nacional reformada, sumamos los presentes apor-
tes a la discusión colectiva
Noviembre 2023 - Volumen 2 - Número 4

Editorial
Anabella Lucardi Bienvenidas y bienvenidos al cuarto número de la Revista

Decana del Depto. de Ciencias Derecho, Universidad y Justicia. Esta publicación es produc-
Sociales de la Universidad to de una colaboración entre el Departamento de Ciencias
Nacional de Avellaneda Sociales de la Universidad Nacional de Avellaneda (UNDAV)
y el área de Ediciones de la Dirección Nacional del Sistema
Argentino de Información Jurídica del Ministerio de Justicia
y Derechos Humanos de la Nación.
La Revista ya cuenta con tres números publicados, dos de

ellos durante 2022 y el tercero en el primer semestre de este
año, y a lo largo de estos dos años logró forjarse como un
espacio genuino y valioso para el debate e intercambio aca-
démico sobre temáticas vinculadas con el derecho y la jus-
ticia desde la perspectiva de la universidad y sus actores y
actoras.
Cuando nos propusimos desarrollar este proyecto pensa-

mos en una revista de acceso abierto y digital, que además
contara con la publicación en papel de los tres volúmenes,
que tuviera características federales y pudiera reflejar una
mirada crítica de los temas que aborda, conjugando la in-
vestigación científica y la reflexión pedagógica y profesional.
En estos recientes, pero intensos años de trabajo, presenta-

mos una serie de dossier temáticos en los que recogimos
interesantes debates sobre la reforma judicial feminista; la
pandemia y pos pandemia desde el enfoque del derecho pú-
blico; y el derecho de las nuevas tecnologías, la comunica-
ción y la inteligencia artificial. En cada uno de ellos presenta-
mos una docena de artículos de destacadas personalidades,

que se sumaron a las colaboraciones de la sección vincula-

da con la enseñanza del derecho.
Este número es, acaso, el que mayores desafíos nos presen-

tó, tanto por la temática que se propone presentar, un con-
junto de debates en torno a la celebración de los 40 años
de democracia en nuestro país, como por la oportunidad
en la que nos toca editarlo, la de una Argentina en vilo por
el devenir del cambio de gobierno y sus circunstancias. La
temática que escogimos exige algunos comentarios, dado
que si la conversación pública durante la campaña electoral
estuvo atravesada por la cuestión democrática, fue porque la
vicepresidenta electa es una categórica negacionista de los
crímenes de lesa humanidad acontecidos en nuestro país
durante la última dictadura cívico militar y, lamentablemente,
las declaraciones públicas de buena parte de los exponentes
de la propuesta que cosechó la elección mayoritaria contie-
nen expresiones de odio y discriminación, cuestionamientos
de los derechos reconocidos –especialmente, de las muje-
res y otros grupos desaventajados, personas con discapaci-
dad, migrantes e integrantes de la comunidad LGBTIQ–. En
este contexto, para el equipo editorial de la revista resultó
fundamental promover la publicación de este volumen, que
enfatiza el respeto irrestricto por los derechos humanos y el
Estado de derecho, en el contexto de la celebración de los
primeros 40 años de la democracia en nuestro país. A todas
y todos ellos el reconocimiento por el trabajo denodado para
cumplir con los objetivos en estos días aciagos.
Para finalizar, me gustaría describir brevemente el contenido

del ejemplar que están visualizando en la Biblioteca Digital

10 Editorial
del SAIJ. Como ya mencionamos, el dossier reúne un con-

junto de artículos que discurren sobre aspectos relevantes
en torno a los 40 años de democracia en la Argentina: el
juzgamiento de los crímenes de lesa humanidad cometidos
durante la dictadura cívico militar, la cuestión del trabajo y
la normativa laboral, los debates en torno a la problemática
de la vivienda, las reflexiones en torno a la composición del
máximo tribunal judicial, la defensa del ambiente y la con-
solidación de una democracia ambiental y el abordaje de la
cuestión electoral.
La sección “El futuro ya llegó”, el espacio para noveles gra-

duados y graduadas y resúmenes de tesis de grado y pos-
grado, tiene como protagonista a un egresado de la carrera
de abogacía de la Universidad Nacional de Avellaneda quien
presenta un resumen de su tesis de grado, que aborda la
cuestión de la resolución de controversias en el Mercosur
desde una mirada sobre la integración regional.
Por su parte, nuestra sección “Entrevista” es en esta opor-

tunidad un lujo, un honor y un enorme placer, dado que pre-
sentamos las palabras en primera persona de Taty Almeida:
Madre de Plaza de Mayo, incansable defensora de los dere-
chos humanos y testigo de estos 40 años de luchas y reivin-
dicaciones.
Finalmente, la revista también alberga un apartado dedica-

do a la discusión de datos estadísticos, efemérides y peque-
ñas informaciones que habiliten preguntas e interrogantes
para seguir reflexionando. Así, la sección “Hacé click” de
este volumen refiere al Documento Rector elaborado por
el el Consejo Asesor Ad Honorem en Género y Diversidad
para la Enseñanza del Derecho –integrado por destacadas
profesoras de diversas universidades nacionales de todo el

país–, de la Dirección Nacional de Políticas Transversales

de Género (DNPTG), anclada en el Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos de la Nación. La sección ofrece un link
desde el cual acceder a dicho documento, que fue publica-
do como libro con el título Tansversalizar para transformar.
Perspectiva de géneros y diversidades en la enseñanza del
derecho.
Con este breve adelanto de los temas que trata el cuarto

número de la Revista Derecho, Universidad y Justicia espe-
ramos haberles despertado el interés por su lectura. Me des-
pido de esta breve presentación con el anhelo que nuestras
reflexiones, prácticas y quehaceres en la universidad, espe-
cialmente aquellas vinculadas con el derecho y la justicia,
entre las que sin duda se encuentra esta revista, tengan la
potencia para posicionarse en el debate y la conversación
pública, y sostener las bases de nuestra democracia, nues-
tros derechos y nuestro futuro

Dossier
40 años
de democracia
Avances y desafíos del sistema de justicia,
a 40 años de la recuperación democrática
María Roqueta
Abogada (UBA). Jueza de Cámara del Tribu-
nal Oral en lo Criminal Federal N° 6 de Capital
Federal (1993-2017). Exprofesora de Derecho
Constitucional (Facultad de Derecho, UBA) y
actualmente docente de Derechos Humanos
(Facultad de Periodismo, UNLP). Veedora en
Guatemala, para el seguimiento de juicios por
lesa humanidad. Personalidad destacada en
derechos humanos (CABA, 2019).
mroqueta@gmail.com
Resumen: A 40 años de la recuperación democrática Abstract: Forty years after Argentina's return to de-
argentina, el artículo revisa las materias pendientes mocracy, the article reviews the pending issues of
del sistema de justicia –oralidad en todos los fueros; the justice system –orality in all jurisdictions; greater
mayor transparencia y agilidad en los procesos–, transparency and agility in the processes–, but also
pero también se detiene en uno de sus logros más focuses on one of its most significant achievements:
significativos: los juicios a los responsables por los the trials of those responsible for the crimes commit-
crímenes cometidos en el marco del terrorismo de ted in the framework of State terrorism implemented
Estado implementado por la última dictadura militar. by the last military dictatorship.
Palabras clave: democracia; Poder Judicial; oralidad Key words: democracy; Judiciary; orality in criminal
en los procesos penales; juicios de lesa humanidad. proceedings; trials against humanity.
1. Introducción la sociedad a enfrentarse a engorrosos pro-

cesos cuando deben recurrir a los estrados
Los desafíos democráticos sobre una jus-
judiciales, ello no ha sido suficiente. En tal
ticia moderna y ágil mantienen la aspira-
sentido, resulta urgente seguir revisando y
ción social y continúan intactos. A 40 años
avanzando en las formas del proceso, pues
de haberse iniciado el período de recons-
si no se cumplen los plazos, si la infraes-
trucción democrática, siguen vigente.
tructura está caduca, si no existen herra-
Si bien durante estas cuatro décadas se ha mientas novedosas, no se llega a cumplir
reconocido un amplio abanico de derechos con uno de los presupuestos fundamenta-
y garantías, y se han introducidos diversos les que integra nuestra Constitución Nacio-
mecanismos para concretar una mejor nal –la agilidad en los procesos–.
administración de justicia e implementar
instrumentos procesales ágiles y transpa- Por ejemplo, aunque en la década del 90,
rentes que no obliguen a los miembros de en el fuero penal, se avanzó en la incorpo-
Ediciones SAIJ-INFOJUS < Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación
ración de la oralidad en los procesos, los volvimiento en la reconstrucción demo-

fueros civil, comercial, laboral y adminis- crática de la administración de justicia.
trativo siguen desarrollando juicios con la Ello resulta verificable en su gravitación
modalidad escrita. democrática en los juicios por delitos de
lesa humanidad, lo cual se sigue concre-
Por ello, resulta un verdadero desafío se-
tando hoy: la oralidad permite que todos
guir trabajando en pos del mejoramiento
los juicios que se han hecho y se siguen
de la administración de justicia.
haciendo sean más transparentes y que
Pese a que vivimos una época atravesa- los jueces no estén ocultos para la socie-
da por las nuevas tecnologías, en la que, dad. Es decir, se puede conocer la voz de
por ejemplo, a través de un teléfono inte- quienes tienen la compleja tarea de decidir
ligente –si podemos seguir diciéndole te- sobre el destino del justiciable.
léfono– realizamos compras, resolvemos
contratos, giramos dinero, estamos comu- La tarea llevada a cabo por todos los jue-
nicados con todas y cada una de las per- ces y juezas federales ha sido y sigue sien-
sonas de este planeta, el Poder Judicial de do importante. Los juicios se han hecho
la Nación parece no haber ingresado a los con las mejores herramientas del debido
nuevos tiempos. Si bien sabemos que, en proceso y de la defensa en juicio.
el campo del derecho, las formas son im- El sistema se fue amoldando al desafío del
portantes y deben trascender a la vorágine proceso en causas complejas, por momen-
cotidiana, es importante que el sistema de tos extremadamente largos en el tiempo,
justicia supere todo estatismo y se mues- debido a que se han escuchado centenares
tre adaptado a los tiempos que corren. de testigos, muchísimos de ellos sobrevi-
No obstante, aun sabiendo las materias vientes de las cárceles clandestinas de la
pendientes, corresponde resaltar todo lo dictadura. Estas personas han testimonia-
logrado en el campo del derecho durante do —muchas veces prestando su voz en au-
la etapa democrática. diencias presenciales—, rememorando los
momentos oscuros que tuvieron que vivir.
Dentro del marco constitucional, a partir
de la reforma de 1994, tratados y conven- Los testimonios constituyen pruebas fun-
ciones internacionales que amparan el damentales, pues el Estado argentino no
pleno ejercicio de los derechos humanos conserva archivos de la dictadura —ni prue-
adquirieron jerarquía constitucional. Ello bas documentales, ni informes—, salvo
importó un significativo avance en la ma- los legajos personales y profesionales de
teria, que coadyuvó a que se generara una los miembros de las Fuerzas Armadas, de
jurisprudencia moderna en la región y que seguridad y policiales. En tal sentido, cabe
Argentina reciba reconocimiento interna- señalar, a modo de ejemplo, que en la ex
cional por el juzgamiento de aquellas per- ESMA existía un lugar donde se guardaban
sonas que se impusieron por la fuerza, y los legajos de cada uno de los posibles
no por el estado de derecho, en el manejo miembros de las organizaciones políticas
de las instituciones del Estado. de aquellos tiempos. Eso se replicó en cada
oficina estatal de inteligencia y en cada
2. Los juicios de lesa humanidad centro clandestino de detención y extermi-
Corresponde ponderar que la introducción nio donde se llevaba a las personas para
del proceso oral permitió un mejor desen- que, mediante tortura, dieran información.

16 Dossier
Pese a la ausencia de archivos de la dicta- este podrá disponer, por un plazo que no
dura, muchos testimonios hacen referen- exceda de diez días”.
cias al respecto. Así, se ha escuchado en
Los avances y retrocesos en esta materia
las salas de audiencia a muchos sobrevi-
de la búsqueda de la verdad y la justicia
vientes narrar haber visto organigramas en
fueron delineando un acontecer que gene-
la ESMA, en El Olimpo, en La Perla, entre
ró una jurisprudencia rica y contundente.
otros, donde se reproducían los nombres
Cabe señalar en tal sentido que, a poco de
de las organizaciones y de los detenidos,
haberse anulado las leyes de Punto Final y
y sus apodos. También, que se volcaba en
Obediencia Debida, y de la jurisprudencia
“fichas” la fecha del secuestro y que se di-
de la Corte Suprema de la Nación, se inició
bujaba una cruz al lado del nombre de quie-
el desafío dentro del Poder Legislativo de
nes habían sido muertos por las fuerzas
la Nación de legislar sobre la materia.
militares. Asimismo, han señalado que el
fichaje empezaba con el nombre de quien En el año 2003, por iniciativa de la dipu-
ocupaba el cargo superior de la agrupación tada nacional Patricia Walsh se aprobó el
política, que se iba completando en forma proyecto de ley que declaraba insanable-
descendente con la información obtenida mente nulas a las leyes 23.492 y 23.521,
mediante tortura y que un último recuadro circunstancia esta que finalmente ocurrió
decía “traslado” o “destino final” –expresión mediante la ley 25.779 promulgada por el
también usada en el régimen nazi–. entonces presidente de la Nación, Dr. Nés-
tor Carlos Kirchner.
Los juicios de lesa humanidad fueron re-
construyendo una etapa histórica social y En el año 2005, la Corte Suprema de Jus-
política del pasado, así como el rigor y la ticia de la Nación, en el fallo “Simón, Ju-
clandestinidad en la cual el Estado dicta- lio Héctor s/ sustracción de menores”
torial llevó adelante la sistematización de convalidó el dictado de dicha ley y, con
la represión de los integrantes de la socie- posterioridad, en el fallo “Arancibia Clavel
dad argentina. s/ homicidio y asociación Ilícita”, declaró
la imprescriptibilidad de delitos de lesa
En la causa a los comandantes de las Jun-
humanidad. Ello permitió que, a pesar del
tas Militares en el año 1985 quedó expues-
tiempo transcurrido, los responsables pe-
ta la forma en que se emplearon y utilizaron
nales de los crímenes horrendos de la dic-
los resortes estatales en la persecución sin
tadura sean juzgados en juicios justos y
juicio y sin el debido proceso a miembros
con las mismas herramientas procesales
de la comunidad argentina, pese a que las
aplicables a cualquier justiciable.
autoridades dictatoriales contaban con he-
rramientas legales. En tal sentido, no debe Todo este acontecer requirió del esfuerzo
olvidarse que el Código Penal había sido cotidiano de quienes, dentro de los estra-
modificado por ley 21.338 y que se había dos judiciales, se encontraron con la tarea
incluido la pena de muerte en el art. 5°, de juzgar. En tal sentido, es importante
agregando un art. 5° bis que decía: “La pena destacar el trabajo de jueces y juezas, fun-
de muerte será cumplida por fusilamiento cionarios y funcionarias, empleados y em-
y se ejecutara en el lugar y por las fuerzas pleadas, quienes fueron diseñando un es-
que el Poder Ejecutivo designe, dentro de pecial cronograma de atención sobre las
las cuarenta y ocho horas de encontrarse causas; un reconocimiento que también
firme la sentencia, salvo aplazamiento que es extensible a los equipos del Ministerio
Público Fiscal y al Ministerio Público de la ... I. Desaparecidos: La Comisión esti-

Defensa, que han estado a la altura de un ma que el problema de los desapare-
momento histórico, asumiendo la respon- cidos es uno de los más graves que en
sabilidad que conlleva el juzgamiento a los el campo de los derechos humanos
responsables de la dictadura militar. confronta la República Argentina. En
tal sentido la Comisión recomienda lo
La última Junta Militar –integrada por
siguiente: a) Que se informe circuns-
Cristino Nicolaides, Rubén Franco y Au-
tancialmente sobre la situación de
gusto Hughes, y en su carácter de presi-
personas desaparecidas, entendién-
dente de la Nación, Reynaldo Bignone (el
dose por tales aquellas que han sido
cuarto hombre)– intentó cerrar o finalizar
aprehendidas en operativos que por
los reclamos de los familiares de desapa-
las condiciones en que se llevaron a
recidos a través de un Documento Final
cabo y por sus características, hacen
y una Ley de Amnistía. Para ello ordenó
presumir la participación en los mis-
–tanto de forma pública como clandes-
mos de la fuerza pública. b) Que se
tina– a las distintas áreas funcionales y
impartan las instrucciones necesarias
operacionales que estaban en la órbita del
a las autoridades competentes a fin
poder estatal –tanto militares como políti-
de que los menores de edad desapa-
cas– la destrucción de toda documenta-
recidos a raíz de la detención de sus
ción existente sobre la represión llevada a
padres y familiares y los nacidos en
cabo, con la pretensión de eliminar cual-
centros de detención, cuyo paradero
quier dato que pudiera existir sobre el pa-
se desconoce, sean entregados a sus
radero de quienes habían sido detenidos y
ascendientes naturales u otros fami-
privados de su libertad ilegalmente.
liares cercanos. c) Que se adopten las
Esa destrucción y quema de documenta- medidas pertinentes a efecto de que
ción obstaculizó el hallazgo de todo dato no continúen los procedimientos que
e información que permitiera dar con el han traído como consecuencia la des-
paradero de los desaparecidos; de niños aparición de personas. Al respecto, la
y niñas que habían sido secuestrados con Comisión observa que se han produ-
sus padres, como así también de aquellos cido recientemente casos de esta na-
bebés que nacieron durante el cautiverio turaleza que como todos los demás
de sus madres. deben ser esclarecidos lo antes posi-
ble... (CIDH, 1980, cap. “Recomenda-
Por último, cabe agregar que el desconoci- ciones”)
miento aludido por quienes tuvieron a car-
go el aparato estatal de nuestro país entre A 40 años de democracia nadie debe du-
los años 1976-1983 en relación al desti- dar que se ejecutó el terrorismo con el
no de los desaparecidos y de los meno- aparato del Estado con el objetivo de des-
res desaparecidos que estaban vivos, no truir la identidad de las personas
puede considerarse válido, toda vez que
la Comisión Interamericana de Derechos Referencias
Humanos, con motivo de su vista in loco Comisión Interamericana de Derechos Hu-
a la República Argentina, había efectuado manos [CIDH]. (11 de abril 1980). Informe
al gobierno argentino de entonces las si- sobre la situación de los derechos huma-
guientes recomendaciones preliminares: nos en Argentina. OEA/Ser.L/V/II.49
Libertad y autodeterminación
en sociedades plurales, democráticas
e interconectadas
Marta Maule
Abogada (UNC). Magíster en Administración
y Políticas Públicas (UDESA). Máster en Eco-
nomía de las Telecomunicaciones (UNED).
Especialista en Abogacía del Estado (ECAE).
Diplomada en Gobierno Abierto y Gobierno
Electrónico (UTN). Posgraduada en Econo-
mía y Finanzas para Abogados (I+E/Pompeu
Fabra) y en Gobernabilidad y Gerencia Política
(UDESA). Docente de Derecho Público Provin-
cial y Municipal en UNDAV y titular del curso
de posgrado Plataformas Digitales y Socie-
dad Interconectada de la misma institución.
Coordinadora del Módulo de Políticas TIC en
el Observatorio de Políticas Públicas de la Uni-
versidad Nacional de Avellaneda.
mmaule@undav.edu.ar
Resumen: A partir de la premisa de que, a 40 años Abstract: Based on the premise that, after 40 years of
de democracia, es necesario incorporar como varia- democracy, it is necessary to incorporate as a variable
ble de análisis el impacto que las tecnologías tienen of analysis the impact that technologies have on indi-
en las individualidades y en cómo se genera comuni- vidualities and on how community, meaning and sto-
dad, sentido e historias, la autora reflexiona sobre los ries are generated, the author reflects on the changes
cambios en la concepción y alcances de las nociones in the conception and scope of the notions of freedom
de libertad y autodeterminación en el marco de una and self-determination in the framework of an inter-
sociedad interconectada y en tiempos de la llamada connected society and in times of the so-called "fourth
“cuarta revolución industrial” –era fuertemente mar- industrial revolution" –a time strongly marked by data,
cada por los datos, los algoritmos y la información–, algorithms and information–, as well as on the con-
así como en las consecuencias de dichas transforma- sequences of such transformations on subjectivities,
ciones en las subjetividades, y los nuevos interrogan- and the new questions and demands it opens up in
tes y demandas que abre en el campo jurídico y de the legal field and in the protection of personal rights..
protección de los derechos personalísimos.
Palabras clave: democracia; libertad; autodetermina- Keywords: democracy; freedom; self-determination;

ción; TIC (Tecnologías de la Información y la Comu- ICT (Information and Communication Technologies);
nicación); Internet de Todo; humanismo; metaverso; Internet of Everything; humanism; metaverse; perso-
protección de datos personales; derechos. nal data protection; rights.

1. Introducción o plano virtual– avanza, se transforma y

nos transforma vertiginosamente; en este
Asistimos a un fenómeno en nuestras so-
raid la realidad de los hechos se impone y
ciedades en el que movimientos de dere-
nos va quedando pendiente comprender
cha vuelven a poner en discusión reglas y
y aprender conceptual, simbólica y técni-
consensos democráticos que pensamos
camente el mundo que habitamos. Na-
superados. El pluralismo y la diversidad
turalizamos nociones tech, tales como el
otorgan ventajas a los movimientos auto-
big data, el data mining, el deep learning, la
ritarios cuando la cohesión y cooperación
inteligencia artificial o los algoritmos y las
social se encuentran constantemente so-
redes o plataformas digitales, que cree-
cavadas por el impacto aislante que tiene
mos entender solo porque comprende-
la virtualización de los vínculos y la co-
mos su concepto e intuimos –quienes no
mercialización de las narrativas.
provenimos del campo de los hacedores
En este sentido, en los países que hemos de tecnología– su funcionamiento.
aceptado las reglas de acceso al poder
Estas nociones, que en lo discursivo se
mediante el voto popular, generamos
presentan objetivas y distantes de nuestra
determinados consensos y reglas funda-
socialidad, hibridan nuestra actualidad y
mentales respecto del proceso electoral
han pasado inadvertidamente ante nues-
y la representación de las minorías, las
tros ojos por las urgencias de la pandemia
libertades civiles, el funcionamiento y
y la precipitada adaptación a la virtualidad
responsabilidad del gobierno, las con-
producto de las condiciones de aislamien-
diciones para la participación política y,
to social. Se trata de fenómenos de escala
todo ello, en el marco de una determi-
global que, en lo estructural, replican cier-
nada cultura política que es producto de
tas condiciones a las que se le suman las
la historia de todo un sistema y, a la vez,
particularidades de lo regional y lo local
de cada uno de sus componentes como
al momento de delimitarlo para su aná-
miembros participantes –activos o no–
lisis. El fenómeno es complejo en varias
de la comunidad.
dimensiones, no solo en las dificultades
El fenómeno cultural, en todas sus dimen- propias de la intervención multidisciplina-
siones, incluso la política, se encuentra ria para modelarlo, sino también en la su-
permeado por el avance de la tecnología perposición de actores con diversos roles
y, en particular, las tecnologías de la infor- e intereses provenientes de todos los sec-
mación y las comunicaciones (TIC), que tores; la distorsión de los límites formales
son una realidad en nuestra vida cotidiana. o tradicionales dispuestos, tanto por el de-
A este escenario complejo se suma la co- recho como por la economía, la geografía,
nectividad y su ubicuidad que se encuen- la física y la ética, por mencionar algunas;
tra íntimamente vinculada al smartphone la evolución de la tecnología y la propie-
como instrumento de primera necesidad dad concentrada de las grandes platafor-
y a las plataformas digitales como sopor- mas digitales; la multiplicidad de brechas
te de múltiples posibilidades de vincula- que profundizan desigualdades estruc-
ción entre personas, entre objetos, y entre turales que van desde la posibilidad de
personas y objetos. La tecnología que he- acceso a infraestructura a la generación
mos desarrollado en este mundo físico –y de capacidades reales de entendimiento;
que nos ha permitido crear la dimensión la falta de planes a mediano y largo plazo
20 Dossier
para la educación universal vinculadas al temas. Les propongo que reflexionemos

fenómeno tecnológico y un largo etcétera sobre nociones tales como la libertad y la
que se suma a los problemas propios de autonomía en clave pospandémica con-
una sociedad cada vez más polarizada, siderando nuestra nueva normalidad y la
desigual, intolerante y con crisis globales dimensión digital como parte activa y par-
en lo económico, lo social y lo político. ticipante de nuestra socialidad en estos
40 años de democracia.
El panorama, aun mencionando una pe-
queña cantidad de aristas que vuelven
2. Libertad y autodeterminación:
súper complejo al fenómeno de las pla- diversas nociones desde
taformas digitales y la sociedad inter- la modernidad a la pospandemia
conectada, parece desolador en lo que,
como seres individuales, podemos idear La libertad es un concepto en términos
como respuesta. Considero que ahí se de representación mental; se trata de
encuentra gran parte de cómo iniciar un una categoría de pensamiento presente
largo proceso en búsqueda de solucio- desde el surgimiento mismo de la convi-
nes; la respuesta a un problema global y vencia social y que responde al contexto
colectivo no podrá nunca encontrarse in- histórico y político determinado en el que
dividualmente, porque cuando ello suce- procura explicarse. Así como, en su ca-
de parece primar el interés privado y las rácter de derecho, no deviene absoluto,
soluciones benefician –y mucho– a unos en lo que respecta a su definición y re-
pocos, mientras que nos excluye del en- presentación simbólica –o incluso como
tendimiento y las ganancias del sistema a valor moral– carece de un concepto único
la mayoría. El capitalismo de plataformas, o estático y ha estado sujeto a diversas
como lo han llamado algunos autores, definiciones a lo largo del tiempo. En este
opera en ese sentido y se vale de la exalta- trabajo propongo retomar las nociones
ción de la libertad individual para justificar más modernas, las cuales pueden servir
el consumo y la generación de datos que como herramientas para (re)pensar nues-
retroalimenta este sistema que parece ca- tras percepciones y entendimientos en la
recer de aquello que se jacta. sociedad interconectada. Para ello, parti-
remos de lo propuesto por Rawls (1971)
Con esta breve introducción pretendo dar en su Teoría de la Justicia, principalmente
cuenta de la complejidad de la problemá- por dos motivos: primero, por la época en
tica que intentaré abordar, y advertir sobre la que se desarrolla, que coincide con la
la diversidad de variables que pueden to- génesis del capitalismo de plataformas, al
marse para ello, adelantando la obligada menos en lo que explica Srnicek (2018), y
parcialidad con la que propongo aproxi- esta circunstancia, al menos a mi parecer,
marnos al tema. En las próximas páginas adquiere sentido en términos de justifica-
me atrevo a sintetizar algunas reflexiones ción o validación del sistema; en segundo
de diversos autores que abordan el fenó- lugar, porque Rawls toma nociones de au-
meno desde distintas realidades, profe- tores previos, pero también provoca res-
siones y objetivos y que se encuentran, puestas en otros autores, generando así
por supuesto, mediados por mi completa debates académicos interesantes y que
subjetividad como abogada, docente, ser- se actualizan sobre qué entendemos por
vidora pública y curiosa lectora de estos libertad en los tiempos que corren.

Para comenzar, recordemos que los prin- En la teoría de la justicia, los valores socia-
cipios sobre los que Rawls articula su teo- les sujetos a pujas distributivas incluyen
ría de la justicia contemplan a la libertad y la libertad al igual que la oportunidad, el
a la igualdad, a la vez que establece priori- ingreso, la riqueza y las bases del auto-
dades entre ellos, respeto, considerándose injusto aquello
que genera desigualdades que no bene-
Primero: Cada persona ha de tener un fician a todos. De este modo, en el plan
derecho igual al esquema más exten- racional de vida de una persona, los prin-
so de libertades básicas que sea com- cipales bienes primarios en la convivencia
patible con un esquema semejante de social son los derechos, las libertades, las
libertades para los demás. oportunidades, el ingreso, la riqueza y el
Segundo: Las desigualdades sociales autorespeto,(1) considerando como bienes
y económicas habrán de ser confor- naturales a aquellos cuya posesión no se
madas de modo tal que a la vez que: encuentra bajo el control del sujeto y que
a) se espere razonablemente que forman parte de la estructura básica de la
sean ventajosas para todos, b) se vin- sociedad, como la inteligencia, la salud,
culen a empleos y cargos asequibles el vigor, la creatividad, entre otros. A ello
para todos. (pp. 67-68) debemos sumarle que, idealmente, no po-
drían intercambiarse libertades por venta-
jas económicas; las mismas resultarían
Es de destacar que estos principios resul-
posibles en determinadas condiciones.(2)
tan de aplicación a la estructura básica
Voy a cerrar este acotado pasaje sobre la
de la sociedad y establecen las directri-
ces distributivas ante las (des)ventajas
económicas y sociales. Respecto del al- (1) Al respecto nos dice Rawls (1971): “La base de
la autoestimación, en una sociedad justa, no es,
cance de la libertad –es decir, de estas
por tanto, la parte de beneficios que correspon-
libertades básicas que se mencionan en da al individuo, sino la distribución públicamente
el primer principio– contempla la libertad confirmada de derechos y libertades individuales
política, la que incluye el derecho a votar (…) En una sociedad bien ordenada, pues, el res-
peto propio está asegurado por la pública afirma-
y ser elegido para ocupar puestos públi- ción del status de igual ciudadanía para todos”
cos; la libertad de expresión y reunión; la (p. 492). El autor sostendrá que, aun en un escena-
libertad de conciencia y de pensamiento; rio competitivo por las riquezas y las pujas distri-
butivas, se garantiza la existencia del autorespeto
la libertad frente a la opresión ideológica, como bien primario y necesario de la unión social
física y el desmembramiento; el derecho mediante la garantía de igual libertad, es decir, la
a la propiedad personal y la libertad res- de que todos tienen las mismas libertades básicas
que les confiere el mismo estatus.
pecto del arresto y detención arbitrarios
(2) Sostiene Rawls “Solamente cuando las cir-
“tal y como está definida por el concep-
cunstancias sociales no permitan el estableci-
to de estado de derecho” (p. 68). A ello miento efectivo de esos derechos básicos, puede
agrega que ninguna de estas libertades concederse su limitación, pero incluso entonces
tales restricciones pueden justificarse sólo en la
es absoluta, pero que forman parte de un
medida en que sean necesarias para allanar el ca-
sistema –libertades de igual ciudadanía– mino hacia unas condiciones en que ya no puedan
que debe garantizar su vigencia para to- justificarse (…) de modo que la prioridad de los pri-
dos los que forman parte, siendo objeto meros principios señala los cambios más urgen-
tes e identifica la mejor vía hacia el estado social
de límites solo cuando entran en conflicto en el cual se puedan instituir plenamente todas las
entre sí. libertades básicas” (p. 149).

22 Dossier
libertad en la teoría de la justicia toman- no pueden interferir ni el Estado ni los ter-

do la noción de persona libre que el pro- ceros. Este tipo de libertad es la que se
pio autor nos ofrece al sostener que son asocia fuertemente con las ideologías
aquellas que “se ven a sí mismas como libertarias que han retomado impulso en
seres que pueden revisar y alterar sus ob- los últimos años, tanto que han sido ele-
jetivos finales y que dan una primera prio- gidos democráticamente como fuerza
ridad a la conservación de sus libertades política para dirigir los próximos años del
en estos asuntos” (p. 149). Al respecto, si gobierno de nuestro país.
bien Rawls no lo reconoce explícitamente,
en su teoría existe influencia del pensa- Por su parte, en lo que respecta a la li-
miento de Isaiah Berlin (1958) en lo con- bertad positiva, el autor nos explica que
cerniente a sus nociones sobre los alcan- se trata de la “libertad para”, en el sentido
ces del concepto de libertad: de la autorrealización en un plan de vida.
Pero el tema aquí no resulta sencillo, dado
El grado de libertad que goce un hom- que entran en tensión las categorías de
bre, o un pueblo, para elegir vivir como autonomía actual y autonomía disposicio-
quiera tiene que estar medido por con- nal(3) y, por consiguiente, la viabilidad de la
traste con lo que pretendan significar intervención de un tercero –persona o Es-
otros valores, de los cuales quizá sean tado– para resguardar al “yo del futuro” de
los ejemplos más evidentes la igual- las consecuencias de la autonomía del “yo
dad, la justicia, la felicidad, la seguri- del presente”.(4) Estas ideas nos permiten
dad o el orden público. (Berlin, p. 36) volver a Berlin (1958), puesto que el autor
reconoce en el pluralismo –caracterizado
Estas distinciones resultan relevantes en por un elevado grado de libertad negati-
un mundo en el que las decisiones públi- va– una multiplicidad de fines humanos,
cas se justifican con los valores de la li- una variedad de planes de vida y, como
bertad, de la igualdad o bien de la justicia consecuencia, una rivalidad de unos con
en términos de equidad o justo equilibrio otros. Repensemos estas ideas en clave
de valores compartidos; siempre recor- de nueva normalidad, es decir una realidad
dando que el contexto social, económico en la que transcurre el pacto social, pero
y político impacta en la consideración y que se conforma tanto del plano físico
ponderaciones que socialmente se acep- como del plano virtual. En esta nueva reali-
tan de aquellos. dad signada por el complejo fenómeno de
Retomando las nociones sobre la liber- lo digital, las concepciones que tengamos
tad, vale traer a este texto los desarrollos sobre los alcances de nuestra libertad in-
de Farrell (1989), quien arroja claridad cluyen nuestro ser digital e impactan en la
para la distinción de diversos aspectos vinculación intersubjetiva que tengamos
o alcances de la libertad, a partir de la
consideración de su faz negativa y su faz (3) Se trata de considerar la autonomía mirando la
positiva. vida autónoma de la persona como un todo.
(4) Podemos pensar en drogodependientes, ludó-
En relación con la libertad negativa, nos patas y alcohólicos; no obstante, permitámonos
dice que se trata de la libertad respecto pensar en términos de adicciones en general, que
menoscaban nuestra capacidad, voluntad y dis-
al contenido de las normas, las que crean cernimiento, y situémonos en nuevas adicciones,
un ámbito propio del individuo en el que tales como la adicción a las redes sociales.

en cualquiera de tales planos; ello, al me- de gobernar los datos referidos a noso-
nos desde la curiosidad académica, debe tros mismos.
interpelarnos a indagar nuevos terrenos
tales como la vinculación humana y no- Va de suyo que el pleno ejercicio de la au-
humana mediada por tecnología. todeterminación informativa requiere de
la autonomía de la voluntad del titular de
los datos y de su consentimiento informa-
3. La autodeterminación informativa
do, por lo que en el estado actual de avan-
en la protección de datos personales
ce tecnológico que tenemos en materia
En el campo de los datos personales, el de recolección y procesamiento de datos
objeto de protección se encuentra en los y metadatos, pensar que estos extremos
derechos humanos fundamentales a la –voluntad y consentimiento informado–
autodeterminación informativa, a la pri- se cumplen al dar un click en una larga
vacidad y a la intimidad. De este modo, nómina de cláusulas y declaraciones que
al régimen de protección lo entendemos se nos presenta al momento de ingresar
como el sistema de derechos y garantías a algún sitio web, es cuanto menos ino-
que posibilita que las personas dispongan cente, y quienes estamos formados en
y controlen sus datos de carácter per- derecho no podemos seguir sosteniendo
sonal, lo que les permite decidir a quién livianamente que esas prácticas resguar-
proporcionan sus datos, conocer quién dan los derechos de las personas sobre
los posee y para qué o con qué finalidad sus datos. Reconocer la dificultad regu-
los almacena y/o gestiona; a ello se suma latoria para proteger ciertos derechos
también el derecho de oponerse a esa implica legitimar lagunas normativas que
posesión y/o tratamiento de datos so- muchas veces se vinculan –erróneamen-
bre la propia persona (Faliero, 2021). En te– a la incompetencia del sector público
nuestro sistema de garantías, este régi- y terminan avalando autorregulaciones en
men tiene raigambre constitucional con las que priman los derechos vinculados
la figura del habeas data presente en el con la libertad de mercado por sobre los
art. 43 de nuestra Constitución Nacional, derechos personalísimos.
que formalmente consiste en una acción
que puede interponer toda persona para Entonces, aquí hay otro punto crucial
que todo registro o banco de datos le in- para la reflexión y el debate que debemos
forme los datos que posee de ella, con darnos de cara a redefinir reglas en este
qué finalidad los posee y, en caso de fal- campo, que está relacionado con el tipo
sedad o discriminación, exigir que sean de consentimiento que da el titular de los
suprimidos, rectificados, actualizados o datos, con los alcances de la información
declarados como confidenciales. que brindan quienes recaban estos datos
y con la dinámica que le imprime el estado
De este modo, uno de los derechos me- actual de la tecnología al procesamiento
dulares del sistema de garantías es el de masivo de todo tipo de datos, generando
la autodeterminación informativa, enten- información sobre nuestros perfiles –que,
dida como el derecho que tenemos todas a veces, como titular de datos también
las personas de controlar la información desconocemos–. En este punto ingre-
nuestra en manos de terceros, o dicho de san al debate cuestiones complejas que
otro modo, el derecho que todos tenemos no pueden pasarse por alto y que están
24 Dossier
íntimamente vinculadas con prácticas po o la salud; también nuestros pensa-

que podemos denominar como perfila- mientos, creencias, hobbies, pasatiempos
miento, entendiendo que nuestra interac- y un largo etcétera. Y en este punto, desde
ción con la tecnología deja rastros y datos la rigurosidad de la regulación, es delgada
que, según cómo se procesen, brindan in- la línea que delimita la fuerte protección
formación valiosa sobre nosotros (Corva- de lo que se clasifica como dato sensible
lán, 2020). En otras palabras, cuando inte- de aquellos otros datos e información que
ractuamos en la web dejamos rastros de también pueden vulnerar de manera irre-
las páginas que visitamos, del contenido parable los derechos personalísimos.
que buscamos, de las interacciones que
tenemos en las redes sociales, de nues- Es cierto que el riesgo que implica el uso
tros gustos o preferencias cuando com- masivo de datos e información personal
pramos online. Pensemos también en un —potenciado por los avances tecnológi-
futuro no muy lejano que se desarrolla en cos en su recolección y procesamiento–
el paradigma del internet de las cosas con en un principio encontró en el derecho a
dispositivos vinculados al seguimiento de la intimidad una fuente desde la cual tu-
nuestra salud o electrodomésticos que telar su vulneración y reparar daños. No
recopilan o recopilarán información so- obstante, la creciente e imparable masi-
bre qué consumimos o cómo manejamos vidad y publicidad que adquiere nuestra
nuestro hogar o nuestras finanzas. huella digital –la que, en algún momento
debemos reconocer jurídicamente, como
Siguiendo estas ideas, entramos también componente de nuestra identidad– ame-
en la esfera de otros derechos funda- rita que comencemos a analizar y pro-
mentales que subyacen en este régimen fundizar la trascendencia del derecho de
de protección, como son los derechos a autodeterminación, en tanto puede otor-
la intimidad y a la privacidad, que en de- gar un margen protectorio mayor al de la
finitiva resguardan el derecho que todos intimidad o de la vida privada. El elemen-
tenemos de mantener reservadas cues- to volitivo en la construcción de la propia
tiones de nuestra vida privada, porque se identidad, el plan de vida y la vida privada
entiende que ello es condición necesaria de las personas se diluye ante la vorágine
para vivir libremente en sociedad y que del avance tech y profundizar en los alcan-
está asociado con una necesidad básica ces de la autodeterminación informativa
que se magnifica en un época como la podría devolvernos a un lugar desde el
nuestra, en la que los datos se encuentran cual, si nos interesa, volvamos a gobernar
sistematizados en gran escala, así como nuestra propia identidad.
informatizados, por lo que –podemos in-
tuir–, el riesgo de naturalizar las intromi- A modo de reflexión en este punto, quie-
siones en la vida privada de las personas ro destacar que, en esta era fuertemente
aumenta exponencialmente. marcada por los datos, los algoritmos y la
información, junto a nuestras concepcio-
En definitiva, el derecho a la intimidad se nes de libertad, también adquiere especial
ejerce excluyendo del conocimiento de relevancia lo que entendemos por auto-
terceros aspectos de la vida privada tales nomía; y si bien resulta valioso definir los
como las relaciones y vinculaciones ínti- márgenes legales en términos de capaci-
mas o cuestiones referidas al propio cuer- dad jurídica, es relevante su análisis como
principio ético contemporáneo. En este siones físicas, digitales y biológicas, al ge-

sentido, simplemente recordar que, desde nerar nuevas formas de producir, pensar
el campo de la ética formal, las personas la economía, comerciar y vincularnos –al
nos caracterizamos por ser sujetos mora- punto de modificar incluso el quiénes so-
les en tanto contamos con la capacidad mos (Echeverría Samanes y Martinez Cla-
para darnos a nosotros mismos el impe- res; 2018)–. Esta cuarta revolución indus-
rativo categórico de la ley moral. Se trata trial es protagonizada por la Industria 4.0,
de lo que en el imaginario social se nos una industria informatizada cuyos proce-
representa como aquello que es correcto sos se encuentran interconectados gra-
universalmente y que nos viene dado por cias a Internet, que detenta componentes
una autoridad superior. Sin embargo, la de la cadena de valor inteligentes (smart)
pluralidad de estilos de vida aceptados en y evoluciona sobre los avances de la in-
nuestras sociedades actuales nos obliga formática, la electrónica, la innovación y el
a romper con la idea de la norma universal desarrollo del software.
y muchas veces se confunde a la autono-
mía propia de un mundo diverso y plural En la industria 4.0
con el relativismo moral. Estas ideas que
... la ingeniería de software y la produc-
parecen fuera de contexto comienzan a
ción de sistemas de información son
gravitar con menor sutileza a medida que
el núcleo que, junto a las máquinas,
nuestra capacidad de tomar decisiones
prometen una nueva era en donde la
es atravesada por el fenómeno tecnológi-
capacidad de administrar y generar in-
co como medio para incidir en lo social, lo
formación se potencian exponencial-
económico y lo político.
mente. (Tapia, 2014, p. 52)
4. Sociedad interconectada En esta era, la tecnología adquiere ca-

en la cuarta revolución industrial racterísticas de autonomía, con su nave
insignia en los sistemas de inteligencia
La cuarta revolución industrial(5) nos atra-
artificial y aprendizaje automático, los que
viesa y diluye los límites entre las dimen-
adquieren mayor presencia e importan-
cia en la vida de las personas y se vuelve
(5) “Se hace referencia a la Industria 4.0 como la imprescindible la conectividad (entendida
emergente cuarta revolución industrial, es decir, se en términos de disponibilidad permanen-
estaría advirtiendo un gran salto en el proceso de
transformación económica, social y tecnológica te para el acceso y uso de internet). La
que se inició en la segunda mitad del siglo XVIII nueva era se desarrolla en un mundo in-
con la llamada primera revolución industrial y que terconectado y automatizado en el que se
representa la introducción de medios de produc-
ción mecánicos accionados por el agua y el vapor
fusionan el plano físico y el virtual/digital.
en lugar de los procesos de producción manual y No solo los objetos smart se integran a las
el uso de la tracción animal. El ascenso continúa redes de información, nosotros –las per-
con la segunda revolución industrial, un proceso
sonas– también nos estamos integrando
de innovaciones tecnológicas, científicas, econó-
micas y sociales, sus inicios se fijan entre 1850 y
1870 cuando se empieza a observar el surgimien- con la tercera revolución llamada también la re-
to de nuevas y mejoradas técnicas de producción volución inteligente, que se inicia con la llegada
y nuevas industrias como la química, eléctrica y del siglo XXI, pues representa el surgimiento de
la automovilística; se basa fundamentalmente en nuevas tecnologías de la comunicación apoyadas
la producción en masa a través del trabajo impul- con nuevos sistemas de energía” (Tapia, 2014,
sado por la energía eléctrica. El proceso avanza pp. 52-53).

26 Dossier
a estas redes; aunque no sucede de ma- bio de información entre usuarios y ello
nera explícita como se muestra en la pe- fue posible gracias a las incipientes redes
lícula Matrix,(6) es posible que el proceso sociales, los blogs, las wikis, entre otras.(8)
se nos presente sigilosa y progresivamen- En la web 3.0, de la que se habla a partir de
te a medida que vamos cediendo ante la 2014, se pone el foco en la semántica de
nueva racionalidad digital que parece im- los contenidos, es decir, en la intercomuni-
ponerse. cación mediante metadatos que agregan
valor a la información, por lo que surgen
En este punto, es necesario hacer un re- las aplicaciones web conectándose con
paso de la historia de la World Wide Web, otras aplicaciones web. Finalmente, se uti-
no solo por su valor histórico, sino como liza el término de web 4.0 cuando se refie-
muestra de la evolución e innovación re a una web universal, aquella que une las
incremental de todo tipo de tecnología inteligencias intercomunicando personas
desarrollada sobre la red de redes que y cosas.
conocemos como Internet. Advierto que,
dadas las limitaciones formales de este En los tiempos que corren, algunos auto-
ensayo, este recorrido será breve y fugaz, res hablan ya del Internet de Todo (Inter-
pero lo suficientemente preciso para con- net of Everything) donde las conexiones se
textualizar las ideas propuestas. dan entre personas, personas con máqui-
nas(9) y entre máquinas: son los datos que
Si bien Internet surge en los años 1960, generan tanto personas como objetos los
vamos a partir de la llegada del hipertex- que representan la información útil y valio-
to(7) –HTML– en la década de los años sa para las propias personas, las organi-
1990 y lo que denominamos la web 1.0, zaciones, las instituciones y las mismas
caracterizada por la presentación visual- máquinas. La capacidad de esta conver-
mente amigable de la web con el usuario, gencia e integración incluye el “análisis de
de solo lectura, pero que permitía interac- datos multidimensionales en tiempo real
tuar con su contenido, dándole a la web el (Inteligencia de Negocio o BigData), cola-
carácter de punto de información estática. boración integrada por video (videocon-
Pasamos rápidamente a la web 2.0, que ferencias o telepresencia) y seguimiento
históricamente se ubica en el año 2004 remoto de recursos físicos (RFID o GPS)”
y presentó a la web como una platafor- (Ramírez, 2015, p. 23).
ma que se nutría de la inteligencia colec-
tiva y que permitía la participación en su De este modo llegamos al suceso tecno-
arquitectura. En esta etapa de la web se lógico que ha sido presentado como el
fomentaba la colaboración y el intercam- metaverso. Aunque por ahora genera más
(6) Película de acción y ciencia ficción de 1999 en (8) Aquí la web es sintáctica o, dicho de otro modo,
la que la humanidad se encuentra atrapada por las se trata de una web literal, en la que los ingresos
máquinas inteligentes dentro de una realidad si- o búsquedas que se realizan son tomados por su
mulada mientras sus cuerpos son utilizados como sintaxis sin el proceso que conocemos actual-
fuente de energía en un campo de cultivo. mente que agrega valor mediante metadatos para
mejorar nuestra experiencia.
(7) Documento digital con información que permi-
te, mediante enlaces asociativos, generar, adicio- (9) Máquina en el sentido de objeto inanimado in-
nar y/o compartir información de diversa índole. tegrado con componentes electrónicos y software
En términos sencillos se trata de un texto que con- suficiente para intercambiar datos en la red a la
tiene hipervínculos a otros textos. que se conecta.

expectativas que cuestiones concretas, metaverso, para los fines de este ensayo,
sabemos que se trata de un mundo vir- la descripción precedente resulta suficien-
tual o múltiples mundos virtuales que se te para comprender la relevancia de los te-
constituyen como punto de encuentro en mas que desarrollaremos seguidamente,
tiempo real para interactuar sin fronteras los que están íntimamente vinculados con
físicas por medio del avatar(10) que repre- la inmersión en el plano virtual, pero que
senta a cada una de las personas usuarias los antecede erigiéndose como una suerte
en la virtualidad.(11) Esta primera aproxi- de proceso preparatorio e inhibitorio de la
mación descriptiva que pretende oficiar autodeterminación en el camino hacia la
de concepto inicial, es la más cercana a la racionalidad digital.
actualidad. No obstante, el metaverso po-
tencialmente podría brindar experiencias 5. La codificación de los vínculos
inmersivas y multidimensionales donde en la sociedad interconectada
se involucren los sentidos de las personas
Como introducción a los temas de este
que participan del entorno y en el que se
subtítulo quiero referirme al abordaje que
replicarían todo tipo de acciones cotidia-
realiza Van Dijck (2016), puesto que devie-
nas del mundo físico –trabajar, estudiar,
ne esclarecedor al momento de describir
asistir a eventos, formalizar contratos di-
la relación simbiótica entre los planos de
versos, realizar trámites, y un largo etcé-
interacción usuario-tecnología y la estruc-
tera– y donde, a su vez, existirían gemelos
tura socioeconómica en la cual se desa-
digitales que refieren a las réplicas de pro-
rrolla el fenómeno de las plataformas digi-
ductos, servicios o procesos que se en-
tales.(12) La autora propone desmontar los
cuentran en el plano físico; las posibilida-
seis microsistemas que identifica como
des de desarrollo aún se están explorando
componentes de estas plataformas: el
y las limitaciones de la física pueden no
tecnológico, los contenidos, los usuarios,
presentarse en el mundo virtual.
el régimen de propiedad, el régimen de go-
Si bien podríamos continuar detallando bierno y su modelo de negocio; para que
las posibilidades –actuales y futuras– que una vez comprendidos estos componen-
ofrece esta nueva dimensión denominada tes por separado se vuelva a reconstruir
–analíticamente– el ecosistema de plata-
formas interoperantes y ello nos permita
(10) La disciplina informática usa el término ava- comprender las normas –en términos de
tar para describir al modelo que representa a una
persona en el mundo virtual. Su utilización se po- reglas de juego– y “los mecanismos que
pularizó en la década de los años 1990 con una fomentan la construcción de la socialidad
de las novelas más vendidas de ciberpunk “Snow y la creatividad” (p. 49). La propuesta es
Crash”. Se trata de un personaje tridimensional
que puede ser personalizado por su usuario y que la de un abordaje analítico integral para
puede ser controlado por diversas técnicas a dis-
posición del usuario como son el teclado, el mou-
(12) Considero personalmente que este abordaje
se o incluso hardware de realidad virtual, como por
debe necesariamente combinarse con el análisis
ejemplo Oculus o gafas de realidad virtual.
que realiza Nick Srnicek sobre el actual capitalis-
(11) Dejo un link de acceso a la información que mo de plataformas y su evolución histórica, al me-
aporta uno de los principales promotores del menos, desde la década de los años 1970. No obstan-
taverso, a tal punto que aun siendo una marca te, en honor a la brevedad, solo dejo la referencia
reconocida globalmente ha cambiado su nombre para el lector que guste de complementar: Srnicek,
recientemente de Facebook a Meta: about.meta. N. (2018). Capitalismo de plataformas (1ª ed., 2ª
com/ltam/metaverse/ reimp.). Caja Negra.

28 Dossier
examinar la relación entre las tecnologías tente en la cantidad de clics acumulados

y las personas, la forma en que estas re- mediante el botón de “Me gusta” (Like),
laciones intervienen en las conductas y disponible en las plataformas digitales
moldean las subjetividades, reconociendo más utilizadas a nivel global(15) (Van Dijck,
en el análisis la participación de actores 2016). Esta dinámica de emociones y pre-
humanos y no-humanos.(13) Esta hibrida- ferencias instantáneas que pueden ser
ción en un contexto de hiperconectividad cuantificadas y procesadas en tiempo
creciente –que luego analizaremos en el real –veremos seguidamente la relevan-
marco del dataísmo y del paradigma de cia del flujo de información en estos con-
Internet de Todas las Cosas–(14) descansa textos– exacerba estados viscerales que
en una retórica de lo social y de lo comuni- se convierten en tendencias e influencias
tario que se ha instalado junto a la idea de sociales, sobreponiendo lo cuantitativo a
la neutralidad de la tecnología. lo cualitativo en esta socialidad mediada
por tecnologías que todo lo registran, que
Aquí ya ingresamos en el campo de la co- nada olvidan y que procesan velozmente
dificación de los vínculos en términos de para distribuir información mediada por
conexiones humanas, la cual consiste en algoritmos.(16)
la recolección automatizada de informa-
ción acerca de relaciones sociales signi- En este devenir de codificación y cuantifi-
ficativas –incluidas las preferencias y los cación de las experiencias y vinculaciones,
deseos–, las cuales se codifican en con- Han (2021) advierte que nuestro frenesí
ceptos algorítmicos y se cuantifican. Este de comunicación e información provoca
proceso, a su vez, descansa en el principio la desaparición de las cosas, es decir de
de popularidad –mientras más contactos lo físico, de lo tangible. Aquello que con-
y conexiones tenga un usuario, más valio- siderábamos real se digitaliza, la cosa se
so resulta para el sistema– y el valor de la vuelve información y se convierte en no-
gustabilidad como virtud new age consis- cosa (recordemos que en el plano del me-
taverso ya se habla de gemelos digitales
para referir a la representación digital de
(13) Aquí la propia autora refiere a la teoría del
un objeto del plano físico).
actor-red como una de sus fuentes, destacando,
además de la incorporación del actor no humano,
la ventaja que ofrece para explicitar la fluidez de El filósofo sostiene que la digitalización
las relaciones entre humanos, tecnologías e ideas desmaterializa el mundo, suprime los re-
(Van Dijck, 2016, p. 50, nota 23). Sin perjuicio de cuerdos y falsea los acontecimientos so-
ello, también refiere, en el análisis de la estructura
socioeconómica a los desarrollos realizados por bre la base del estímulo constante de la
Castells (1996, 1997, 1998), a la evolución de las sorpresa como cazadores de información.
redes de información hasta posicionarse como De este modo, en un mundo en el que
fuertes actores industriales –agrego yo que hoy
han podido constituirse en fuertes actores globa-
les con incidencia en lo social, lo económico y lo (15) Si bien lo popularizó Facebook, también lo tie-
político–, a la que la autora le suma el valor de su nen YouTube, Twitter, Instagram, Google, LinkedIn,
reinterpretación en un contexto de creciente cultu- entre otras.
ra de la conectividad.
(16) Entendido como una serie de instrucciones
(14) Aunque la denominación técnica actual es definidas para calcular una función matemática
Internet de las Cosas (IoT, Internet of Things), en que posibilita el procesamiento automático que
este ensayo seguimos a Harari (2014, 2016, 2018) ordena al sistema informático produciendo un de-
quien refiere a este moderno paradigma en térmi- terminado output (información) a partir de deter-
nos de Internet de Todas las Cosas. minado input (datos).

el dato y la información se imponen, las tal donde reina el imperativo sistémico de

narraciones que crean significado y con- la transparencia:(18)
texto comienzan a menguar, en tanto el
big data y su procesamiento mediante Lo digital remodela radicalmente la
inteligencia artificial, que se basan en las tríada lacaniana de lo real, lo imagina-
correlaciones,(17) generan información es rio y lo simbólico. Suprime la realidad,
aditiva (no narrativa). En esta línea, como y para favorecer lo imaginario hace
preludio del entendimiento de la racio- que desaparezca lo simbólico, que es
nalidad digital, el autor explica que estas lo que encarna los valores y normas
tecnologías, por más sofisticadas que comunitarios. Finalmente, acarrea la
resulten, solo pueden proporcionar un erosión de la comunidad. (Han, 2023,
conocimiento rudimentario considerando p. 79)
que no hay saber en el reconocimiento de En este sentido, Danesi (2022) encuen-
patrones, no hay comprensión ni entendi- tra una analogía con el panóptico de
miento puesto que solo a partir del con- Bentham, una suerte de panóptico 4.0 en
cepto puede comprenderse plenamente el que subyace la idea de la hipervigilancia
la relación entre los datos. permanente y omnipresente que, gracias
al avance tecnológico, registra compor-
Es por ello que ha de destacarse que el
tamientos, recolecta datos y los procesa
pensamiento humano es más que cálcu-
con una infinidad de propósitos y fines.
lo y solución de problemas, así como que
simplificar el proceso en tales términos Por su parte, en este régimen de la infor-
implicaría reducir y transformar la rique- mación que Han (2022) denomina “info-
za de nuestro pensamiento en uno de ca- cracia” –en el que se impone la racionali-
rácter maquinal. Respecto de esto, Han dad digital– el flujo de datos no se detiene.
(2021) sostiene que no importa cuánta Este régimen digitaliza ingentes datos del
inteligencia se le impute a la tecnología: plano físico, se apodera de la mente de
ello no cambiará que no puede darse a sí las personas –ya no del cuerpo: el cuerpo
misma nuevos hechos y que, por tanto, al ahora está mercantilizado, para ser exhi-
carecer de totalidad, no puede evolucio- bido y datificado–, impone el pluralismo,
nar hacia lo intransitado. ya no en sentido filosófico o político, sino
en el de la customización o personaliza-
De este modo, nos presenta a la raciona-
ción y el microtargeting(19) para publicidad
lidad digital como aquella que prescinde
personalizada, y se transiciona a un nuevo
de la comunicación y del discurso y, por
estado de (no)cosas.
tanto, cancela el proceso de aprendizaje
y la argumentación. Esta racionalidad es
la que se impone en lo que denomina ré-
gimen de la información, caracterizado (18) El sistema es posible en tanto todo debe ser
mostrado, pues de este modo todo se transforma
como forma de dominación que se apo-
en datos e información que ingresan al sistema.
dera de la psique mediante la prisión digi- Nada se oculta, pues si no está en el sistema no
es relevante.
(19) Herramienta de segmentación basada en
(17) Aquí Han (2021) nos recuerda que Hegel sos- grandes cantidades de datos que permite crear
tenía que la correlación representa la forma más perfiles o grupos de interés para personalizar
baja de saber (p. 57). mensajes según las preferencias.

30 Dossier
6. La racionalidad digital en el imperio En su recorrido histórico, ya para el si-

de los algoritmos glo XVIII, la revolución humanista incor-
poró como valor los ideales de la libertad,
En Carta sobre el humanismo (1946) Hei-
la igualdad y la fraternidad y con ellos un
degger(20) reflexiona sobre lo dañoso que
derrotero de corrientes –según se le otor-
pueden resultar los títulos y sobre la des-
gue preponderancia a un determinado
confianza que le generan los “ismos”, no
valor cuando estos entran en conflicto–,
obstante reconoce un “mercado de la opi-
tales como el liberalismo, el socialismo y
nión pública” que demanda constantemen-
el humanismo evolutivo.
te etiquetas y títulos. Y henos aquí, más de
siete décadas después, ya en la era de los Sin ánimos de resultar simplista, considero
datos, reconociendo explícitamente que que lo expuesto resulta suficiente contra-
nos etiquetan y rotulan constantemente. punto del dataísmo: visión del mundo en
la que se venera a los datos y que encuen-
Es por ello que en este apartado propon- tra en la información el sustituto de los
go repasar algunas ideas fuerza sobre el deseos y las experiencias como fuente de
humanismo, de modo tal que nos permita todo sentido y autoridad. En este sentido
profundizar en el nuevo “ismo” de la era de Harari (2016) nos habla de una nueva reli-
las redes digitales, los datos y la informa- gión, de base científica, en la que confluyen
ción y esto resulta relevante en tanto impli- la informática y la biología y según la cual el
có un cambio en la forma de ver el mundo universo consiste en flujos de datos(21) con
a partir del siglo XV, permitiéndonos salir un nuevo valor: la libertad de información.
del teocentrismo para ingresar al antropo-
centrismo. Ello importó superar la idea de En este punto, los dataístas consideran
una entidad superior y divina como fuen- que todo lo bueno depende de la libertad
te de sentido y autoridad, para encontrar de información, destacando que no se
en la experiencia humana y en nuestros trata del conocido derecho de acceso a
sentimientos el sentido de la vida privada la información, sino de la libertad que se
–como también de la comunitaria y de los concede a la información como entidad:
procesos sociales y políticos–. El huma- aquí “el valor no consiste en tener expe-
nismo nos permitió claudicar de la creen- riencias, sino en transformar dichas expe-
cia de un gran plan cósmico que daba sen- riencias en datos que fluyan libremente”
tido a la vida y “según esto, la revolución (p. 420-421). Esto último adquiere sentido
religiosa fundamental de la modernidad en una realidad hiperconectada que res-
no fue perder la fe en Dios; más bien, fue ponde al Internet de Todas las Cosas, que,
adquirir fe en la humanidad” (Harari, 2016, tal como anticipamos, conecta y da sen-
p. 249). tido a las vinculaciones entre personas,
personas y máquinas y entre máquinas;
que equipara las experiencias humanas a
(20) Esta brevísima referencia a uno de los pensa- patrones de datos, tal como vimos en el
dores más relevantes del siglo XX obedece a su proceso de codificación de los vínculos y
concepción de la facticidad y al retorno a las ex- que nos corre de la visión homocéntrica
periencias concretas como fuente de sentido pero
que a la vez rechaza la noción de mundo como
totalidad objetiva, a ello se suma que es referencia
del pensamiento de Han y de Harari a quienes sigo (21) Los organismos vivos, inclusive, son conside-
en este ensayo. rados algoritmos bioquímicos.

del mundo para dar paso a la data céntri- cas del cerebro y que estimulan o inhiben
ca(22) (p. 423). actividades cerebrales determinadas (Ha-
rari, 2016). De este modo, solo pensando
A esta visión del mundo no la encontra- en la faz comercial de estos estimulado-
mos plenamente desarrollada de la nores, la conclusión inevitable es que el libre
che a la mañana: el humanismo germinó albedrío se convierte en una nueva mer-
hace siglos y, a nuestros días, mantiene cancía, un producto que podremos ad-
su vigencia aún con sus matices; de he- quirir como cualquier otro en el mercado
cho, el dataísmo logra expandirse en tan- y que, pensando en la posibilidad de ser
to mantiene aspiraciones humanistas de conectado a la red, nos vuelve vulnerables
felicidad, salud y poder en la medida que, ante la información que sale para el siste-
mientras más datos del mundo tengamos ma, pero también en la que ingresa.
y mejores algoritmos utilicemos para pro-
cesarlos, mayores serían los beneficios Sin ir tan lejos, pensemos en los electro-
para la humanidad toda. domésticos smart de nuestros hogares: la
red(23) sabe qué contenido audiovisual mi-
Ingresamos así en la vorágine de registrar ramos, cuándo estamos o no en nuestros
y conectar las propias experiencias al gran hogares, nuestras horas de sueño, nuestros
flujo de datos, donde los algoritmos nos in- anhelos e inquietudes volcados en un bus-
dicarán si resultan valiosas en términos de cador web durante noches de insomnio, y
popularidad o porque retroalimentan una esto es solo el principio; en esta línea, Han
necesidad inmediata de intercambiar in- (2021) nos recuerda que el smartphone es
formación en esta aldea global interconec- un “informante muy eficiente que vigila per-
tada. De este modo, perdemos de vista el manentemente a su usuario” (p. 39).
efecto que, sobre nuestras subjetividades,
tiene la socialidad online, la vinculación 7. Reflexiones finales
mediada por tecnología y las decisiones
facilitadas por algoritmos cada vez más ro- El presente ensayo, fruto del dictado de
bustos, que nos corren progresivamente de clases de posgrado que presenté en la
las capacidades de observación, reflexión y Universidad Nacional de Avellaneda y en
contemplación, de la generación de cono- la Universidad de Buenos Aires, pretendió
cimiento, de nuestra autodeterminación y situarnos reflexivamente ante las costum-
privacidad, datificando la cotidianidad para bres de consumo virtual, las vinculaciones
un mundo posthumanista. mediadas por las tecnologías y el impacto
que esto podría tener en el modo en que
Sirva de ejemplo cercano a la máquina de generamos socialidad y convivencia co-
las experiencias de la que nos habló No- munitaria. Este ensayo se corre intencio-
zick (1974) para indagar sobre la libertad nalmente del análisis de los impactos de
y la autodeterminación y pensemos en los las TIC en el discurso público o en el orden
actuales estimuladores transcraneales político o económico: pretende poner el
con corriente continua que generan cam- foco en lo que nos sucede internamente
pos electromagnéticos en áreas específi-
(23) Por las limitaciones propias de este ensayo

(22) Que, además de representar una revolución fi- hablo de la red como una terceridad, pero no es
losófica, es una revolución práctica que se instala posible desconocer que existen grupos económi-
a consecuencia de la cuarta revolución industrial. cos que moldean el sistema.

32 Dossier
como sujetos y en hasta dónde compren- presentan como cuestiones de sentido

demos o cedemos libertad y autonomía. común y se dan respuestas sencillas
Es en este sentido que la protección de que pueden entenderse con un simple
los datos y la información como entidad video de YouTube. (p. 17)
jurídica necesariamente deben anclarse
al ejercicio de derechos personalísimos y En lo personal, considero a este trabajo
al reconocimiento pleno de las personas como un esfuerzo por actualizar, revisio-
como eje de toda innovación, desarrollo nar y repensar marcos teóricos y analíticos
y progreso. Ello implica reconocer el tras- que se acerquen cada vez más a la prác-
fondo de un sistema que nos automatiza y tica y, sobre todo, a la realidad dinámica y
que profundiza todo tipo de brecha y ses- flexible –no quiero hablar de modernidad
gos mientras fomenta la concentración líquida– que necesariamente debemos
del capital, de la información y del poder. contemplar para que las generaciones
futuras no relativicen la importancia de
Estas observaciones no se direccionan conocer y comprender pensamientos y
a cuestionar la legitimidad del sistema, teorías de las diversas épocas junto con
en absoluto. Más bien considero que hay su valor cuando las ponemos en contex-
algo de inevitable, siempre que no se to. En nuestro carácter de generación de
cuestionen –en clave actual– los valores, transición, teniendo como tarea mejorar
principios y consensos sociales necesa- las condiciones de convivencia con justi-
rios para convivir y desarrollar planes de cia y equidad, si no hacemos un esfuerzo
vida respetuosos de las diversidades, sin por traspasar aquello que los algoritmos
caer en el individualismo y el relativismo no computan, perderemos gran parte de
que fomenta el sistema. Considero que, a nuestra fuerza innovadora, que se nutre
40 años de democracia, se vuelve necesa- de la riqueza del razonamiento reflexivo, la
rio incorporar, como variable de análisis, observación del entorno y la comprensión
el impacto que las tecnologías tienen en del contexto
nuestras individualidades y en cómo ge-
neramos comunidad, sentido e historias.
Referencias
Relativizar nuestra vinculación por redes
sociales y plataformas ha abierto una Agostinelli, G. (2023). Falacias Libertarias.
enorme brecha que obsta a la sana cons- Fundación CICCUS.
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Cuesta arriba: el derecho a la vivienda
en 40 años de democracia
Germán Hiralde
Docente Adjunto regular de la carrera
de Abogacía (UNDAV)
ghiralde@yahoo.com.ar
Tamara Damonte
Docente JTP del Departamento
de Sociales (UNDAV)
tamara.damonte@gmail.com
Solo desde una nueva cultura que revalorice la comunidad, la igualdad

y la diversidad, la autonomía y la solidaridad,
será posible echar a andar el camino de la democracia sin fin.
Diego Duquelsky (2019)
Resumen: El artículo propone un análisis de la dispu- Abstract: The article proposes an analysis of the dis-
tas en torno al derecho a la vivienda que se suscitaron putes surrounding the right to housing that arose in
en los años que siguieron a la recuperación democrá- the years following the democratic recovery. Thus,
tica. Así, luego de dar cuenta de qué se entiende por after explaining what is understood by the right to
derecho a la vivienda, indaga algunas de sus facetas, housing, it explores some of its facets, such as the
tales como la vulneración de los derechos de las per- violation of the rights of homeless people, the cons-
sonas en situación de calle, el auge de la construc- truction boom, the social integration of working class
ción, la integración social de los barrios populares; el neighborhoods, the tenancy process, idle housing and
proceso de inquilinización; las viviendas ociosas y la the dispute over the rent law, and housing as a space
disputa por la ley de alquileres; y la vivienda como es- of violence, among others. Finally, in the conviction
pacio de violencias, entre otros. Finalmente, en la con- that the right to housing should be thought of as a
vicción de que el derecho a la vivienda debe pensarse collective and not an individual issue, it points out the
como una cuestión colectiva y no individual, puntua- challenges for the State to avoid extractivist views
liza los desafíos que le cabe al Estado para evitar las governed by mercantile logic and anchored in the ex-
miradas extractivistas regidas por la lógica mercantil change value of spaces.
y ancladas en el valor de cambio de los espacios.
Palabras clave: derecho a la vivienda; Ley de Alquile- Keywords: right to housing; Rent Law; homeless peo-
res; personas en situación de calle; barrios populares; ple; popular neighborhoods; urban extractivism.
extractivismo urbano.

1. Introducción 2. La vivienda
El presente trabajo se propone un análisis 2.1. Es una necesidad básica

de las disputas en torno al derecho a la
Para abordar la noción de vivienda con-
vivienda durante los 40 años de régimen
viene previamente realizar algunas con-
democrático en Argentina.
sideraciones referidas al concepto de
La intención no es elaborar una histori- necesidad básica. Las necesidades bási-
zación detallada sobre las luchas que se cas se distinguen de los deseos, ya que
presentaron en este período, sino anclar el no son intencionales y no dependen de
análisis en algunas de ellas para reflexio- un estado mental, sino de la realidad. Se
nar sobre los impactos e intervenciones denomina necesidades absolutas o cate-
estatales que generaron. góricas a aquellas que están supeditadas
a fines que no dependen de los deseos o
Con este objetivo, como punto de parti- preferencias de los sujetos por tratarse de
da se establecerá una conceptualización recursos indispensables para sobrevivir
acerca del derecho a la vivienda; paso (Nino, 1990). En esta categoría, se encuen-
necesario para una puesta en común que tran la alimentación, la salud y el cobijo. En
recupere saberes y categorizaciones de otras palabras, las necesidades básicas
diversos universos sobre su alcance, mu- como la vivienda constituyen una condi-
chas veces ausentes en los abordajes de ción de supervivencia.
los dogmas liberales, que parecen anqui-
losados a la hora de reflexionar sobre con- Hay quienes sostienen que las necesida-
flictos particulares. des básicas son independientes de las
circunstancias o condiciones sociales. Al
Luego, se repasarán algunas de las cues- mismo tiempo, hay quienes afirman que
tiones vinculadas a la vivienda que atra- las necesidades comportan estándares
viesan el debate actual: las personas en que dependen de la sociedad en la que ten-
situación de calle; el auge de la construc- gan lugar. En cierto sentido, ambos puntos
ción y la integración social de los barrios de vista se complementan. Existe, sin du-
populares; el proceso de inquilinización; das, una serie de recursos indispensables
las viviendas ociosas y la disputa por la ley para sobrevivir como la alimentación, la
de alquileres; y la vivienda como espacio salud, el agua o el cobijo. Pero la forma en
de violencias. Cada apartado llevará como que dichos bienes se suministran o se ob-
título uno de los lemas utilizados en las tienen depende del entorno social en el que
luchas por el sentido del derecho a la vi- se viva. Lo que en un contexto es impres-
vienda. cindible, en otro puede resultar superfluo.
Con posterioridad, se vincularán estas Lo que constituya un hogar o una vivien-
cuestiones entre sí, a partir de la noción de da segura, asequible, habitable, razona-
extractivismo urbano. blemente situada –adecuada, en suma–,
está en última instancia supeditado
Finalmente, se formularán algunas pala- lo que se considere aceptable en un ám-
bras conclusivas con la intención de se- bito espacial y temporal determinado. Por
ñalar desafíos desde los cuales continuar consiguiente, podría identificarse un nú-
disputando el derecho a la vivienda. cleo de necesidades básicas absolutas,

36 Dossier
más allá de que los recursos que permitan la protección del derecho a una vivienda
satisfacer esas necesidades estén social- adecuada, reconoce “el derecho de toda
mente determinados (Pisarello, 2003). persona a un nivel de vida adecuado para
sí y su familia, incluso alimentación, vesti-
2.2. Es la puerta de entrada do y vivienda adecuadas, y a una mejora
a otros derechos continua de las condiciones de existencia”
Las necesidades categóricas cobran rele- (art. 11).
vancia, además, porque son condición de
En tal sentido, el art. 2. 1 del PIDESC esta-
acceso a otros recursos. En el campo de
blece para el Estado la obligación de adop-
los derechos, son la puerta de entrada a
tar medidas de aplicación de los derechos
otros derechos (Rolnik, 2021). Así, el dere-
allí consagrados:
cho a la vivienda es un derecho compues-
to; en caso de verse vulnerado se hará ... hasta el máximo de los recursos
peligrar el desarrollo de otros derechos de que disponga, para lograr pro-
fundamentales. Resulta prácticamente gresivamente, por todos los medios
imposible gozar de un nivel adecuado de apropiados, inclusive en particular la
educación, salud, trabajo, si no se tiene un adopción de medidas legislativas, la
acceso efectivo a una vivienda adecuada plena efectividad de los derechos (...)
(Pisarello, 2003). reconocidos.
Esta característica se puso de manifiesto
El principio de progresividad en materia
con claridad a partir de la pandemia del
de DESC, como el derecho a la vivienda,
coronavirus. No era posible protegerse del
dispone: a) la prohibición de adoptar me-
virus sin un lugar donde vivir. La Relatora
didas regresivas; b) la obligación de adop-
Especial de la ONU sobre el derecho a una
tar medidas progresivas hasta el máximo
Vivienda Adecuada, Leilani Farha, declaró
de los recursos disponibles; y c) asegurar
que “La vivienda se ha convertido en la
un contenido mínimo de efectivización de
primera línea de defensa frente al corona-
estos derechos.
virus. Pocas veces anteriormente el hogar
ha supuesto un asunto de vida o muerte” El Comité de Derechos Económicos,
(ACNUDH, 2020, párr. 2). Sociales y Culturales, que es el órgano
encargado de la interpretación de las dis-
2.3. Es un derecho humano posiciones del Pacto, determinó el conte-
nido del derecho a la vivienda en la Obser-
El derecho a una vivienda adecuada es
vación General 4 (en adelante, OG 4). Ese
un derecho humano reconocido en los
instrumento establece que el derecho
tratados internacionales de los derechos
a la vivienda no se debe interpretar en
humanos, como un elemento que integra
un sentido restrictivo que lo equipare al
el derecho a un nivel de vida adecuado. Es
mero hecho de tener un techo; se lo debe
inherente a toda persona por el solo he-
considerar más bien como el “derecho a
cho de ser humano, sin distinción de raza,
vivir en seguridad, paz y dignidad en algu-
sexo, religión, etc.
na parte”. La OG 4 recuerda el concepto
El Pacto Internacional de Derechos Econó- elaborado por la Comisión de Asentamien-
micos, Sociales y Culturales (en adelante, tos Humanos de las Naciones Unidas y
PIDESC), instrumento indispensable para la Estrategia Mundial de Vivienda hasta
el Año 2000, que se adoptó en 1998, en constitucional a una cantidad de tratados

cuanto el derecho a la vivienda adecuada internacionales de derechos humanos en
significa el 75, inc. 22, complementando el alcan-
ce del derecho a la vivienda con esos ins-
... disponer de un lugar donde poderse
trumentos. En este sentido, el derecho a
aislar si se desea, espacio adecuado,
la vivienda se encuentra reconocido en la
seguridad adecuada, iluminación y
Declaración Universal de Derechos Huma-
ventilación adecuadas, una infraes-
nos (art. 2510), la Declaración Americana
tructura básica adecuada y una situa-
sobre Derechos y Deberes del Hombre
ción adecuada en relación con el tra-
(art. XI), la Convención Americana sobre
bajo y los servicios básicos, todo ello
Derechos Humanos (art. 2615), el Pacto
a un costo razonable.
Internacional de Derechos Económicos,
El Comité identifica en la OG 4 los aspec- Sociales y Culturales (art. 11), la Conven-
tos del derecho que deben ser tenidos en ción para la Eliminación de Todas las For-
cuenta en cualquier contexto para que la mas de Discriminación Racial (art. 511), la
vivienda sea considerada adecuada: a) se- Convención para la Eliminación de Todas
guridad jurídica en la tenencia; b) disponi- las Formas de Discriminación contra la
bilidad de servicios, materiales, facilidades Mujer (art. 1412) y la Convención de los
e infraestructura; c) gastos soportables; Derechos del Niño (art. 2713).
d) habitabilidad; e) asequibilidad; f) lugar; y,
g) adecuación cultural.
2.5. Es un derecho exigible
2.4. Es un derecho constitucional La Corte Suprema de Justicia de la Na-

ción, en el caso “Q.C.” (2012), estableció:
El texto de la Constitución de 1953 recono- a) que el derecho a la vivienda no es una
ció expresamente el derecho a la propie- mera declaración, sino una norma opera-
dad privada en los arts. 14 y 17; sin em- tiva con vocación de efectividad; b) que di-
bargo, no hay ninguna mención en el texto cha operatividad es de carácter derivado,
constitucional originario del derecho a la en la medida que consagra obligaciones
vivienda. De todos modos, podría conside- de hacer a cargo del Estado; c) que las po-
rárselo como uno de los derechos implíci- líticas del Estado se encuentran sujetas a
tos a los que alude el art. 33. un control de razonabilidad por parte del
Poder Judicial.
La consagración explícita del derecho a la
vivienda digna se introdujo con la Consti- A criterio de la Corte, si dichas políticas de
tución de 1949, que reconoció el derecho Estado son decisiones políticas discrecio-
a la vivienda del trabajador, la familia y la nales, hay una garantía mínima indispen-
ancianidad (art. 37), así como la función sable que debe resguardarse para que una
social de la propiedad (art. 38). De ese tex- persona sea considerada como tal en si-
to, únicamente subsistió una mención al tuaciones de extrema vulnerabilidad. Pues,
“acceso a una vivienda digna” en la parte
es lógico que los funcionarios elec-
final del art. 14 bis, aún vigente.
tos por el voto popular tengan la pre-
Posteriormente, la reforma de 1994 re- rrogativa en el diseño de las políticas
presentó un avance al otorgar jerarquía públicas en la materia, pero no pueden

38 Dossier
ejercerlas soslayando las exigencias alguna de las siguientes situaciones:

derivadas de las normas constitu- a) residan en establecimientos públicos
cionales y del reconocimiento de las o privados –sean médicos, asistencia-
situaciones de mayor vulnerabilidad. les, penitenciarios u otros–, de los cua-
(Caramelo Díaz, 2012) les deban egresar por cualquier causa en
un plazo determinado y no dispongan de
La postura adoptada por el máximo tribu-
una vivienda para el momento del egreso;
nal representó un avance en el sentido de
b) se encuentren debidamente notificadas
que entendió que el derecho a la vivienda
de una situación inminente de desalojo o
ya no puede considerarse un derecho in-
de una resolución administrativa o senten-
completo o programático, sino que un de-
cia judicial firme de desalojo, y no tengan
recho exigible judicialmente y ejecutable.
recursos para procurarse una vivienda; y,
Sin embargo, quedó limitado a los casos
c) habiten en asentamientos precarios o
en que los tribunales entiendan que se
transitorios sin acceso a servicios públicos
configura una “vulnerabilidad extrema”,
esenciales o en condiciones de hacina-
presupuesto sujeto al arbitrio judicial.
miento que afecten su integridad psicofísi-
ca, que no califiquen como barrios popula-
3. Las principales disputas res conforme la ley 27.453.
por la vivienda
Tanto la situación de calle y el riesgo a
De lo expuesto más arriba se comprueba
la situación de calle son estados de vul-
que el derecho a la vivienda se encuentra
nerabilidad social extrema y generan una
robustamente garantizado por el ordena-
restricción grave para ejercer los derechos
miento jurídico. Sin embargo, basta con
de la Constitución Nacional y los tratados
andar por las grandes ciudades de nues-
internacionales de derechos humanos.
tro país para ver gente viviendo en la calle;
adentrarse en los barrios populares para Si bien la ley 27.654 y el decreto 183/2023
ver que sus habitantes viven hacinados y configuran un avance normativo en pos de
sin los servicios básicos. Transitando a lo la ampliación de los derechos de las per-
largo del país, se advierte que se constru- sonas que atraviesan esa situación y de
yen barrios privados y torres de lujo mien- las obligaciones a cargo del Estado, en el
tras cada vez más personas enfrentan último tiempo se advierte un crecimiento
dificultades para acceder a una vivienda de esta población.(1)
por alquiler –en especial, las mujeres y las
disidencias son quienes más padecen la (1) Los datos oficiales de CABA arrojan que, en
falta de acceso a la vivienda que les per- abril de 2023, se relevaron 3511 personas en si-
tuación de calle, de las cuales 2268 pasaron la
mita vivir “en seguridad, paz y dignidad”–.
noche en un Centro de Inclusión Social (CIS) y
1243 personas pasaron la noche en situación de
3.1. La calle no es un lugar para vivir calle propiamente dicha. Este resultado muestra
un incremento del 34% respecto del relevamiento
La ley 27.654 define como “personas en del 2022, con mayor presencia de familias en esta
situación de calle” a quienes habitan en condición. Cfr. estadisticaciudad.gob.ar/eyc/wp-
content/uploads/2023/06/ir_2023_1771.pdf
la calle o en espacios públicos en for-
Sin embargo, desde las organizaciones sociales se
ma transitoria o permanente. Además,
alega que las cifras reales son mayores. En tal sen-
establece que son “personas en riesgo tido, cabe recordar que en el Segundo Censo Po-
de situación de calle” quienes estén en pular de Personas en Situación de Calle (CPPSC),

Con agudeza, Francisco (2014) advierte El ordenamiento urbano quedó librado al

sobre el uso de eufemismos: mercado y se registró un boom inmobilia-
rio vinculado con las necesidades del ca-
No se dicen las palabras con preci-
pital y de las clases más adineradas que
sión, y la realidad se busca con el eu-
cambió la estructura urbana. Las inversio-
femismo. Una persona, una persona
nes se dirigieron hacia la promoción inmo-
segregada, una persona apartada,
biliaria de oficinas y centros comerciales
una persona que está sufriendo la mi-
que expandieron el centro de las ciudades,
seria, el hambre, es una persona en si-
a la par que comenzaron a proliferar los
tuación de calle: palabra elegante, no?
alojamientos de alta gama, con la cons-
Ustedes busquen siempre; por ahí me
trucción de countries y barrios privados.
equivoco en alguno, pero, en general,
Estas megaoperaciones inmobiliarias se
detrás de un eufemismo hay un delito.
ubicaban en zonas periféricas de los cen-
tros urbanos, que antes habían sido ba-
3.2. Tierra, techo y trabajo
rrios obreros, pero que, por el declive del
La hiperinflación de 1989-1990 y la crisis desarrollo industrial, eran de bajo valor. El
económica de los años siguientes multi- Estado apoyó estas iniciativas privadas
plicó las tomas de tierras y la autocons- acondicionando estas áreas relegadas
trucción en los barrios populares. En el con obras viales y redes de servicios públi-
período de neoliberalismo, iniciado con la cos para facilitar el traslado hacia los cen-
dictadura cívico-militar, el Estado abando- tros de las ciudades (Storch y Caropresi,
nó definitivamente su rol como garante 2023).
de los derechos y descentralizó la política
Es paradójico que muchos de los ba-
social y habitacional hacia las provincias,
rrios cerrados de las clases más aven-
provocando situaciones muy disímiles, se-
tajadas se encuentren en situación de
gún los recursos locales y la capacidad de
irregularidad.(2) Sin embargo, a diferencia
movilización y gestión de las organizacio-
de las urbanizaciones cerradas, a los ba-
nes. Hasta la crisis del 2001, las políticas
rrios populares no se les extendió la red de
de vivienda se concentraron fundamen-
servicios y transporte. Esta diferencia pro-
talmente en la regularización dominial,
vocó grandes desigualdades urbanas en-
con un descenso de la importancia de los
tre los barrios de distintas clases sociales;
programas de construcción y mejora habi-
y, en muchas ocasiones, los barrios ricos
tacional. Al mismo tiempo, se implemen-
construyeron muros o alambrados para
taron políticas de revalorización del suelo
evitar tener contacto o siquiera ver a los
que beneficiaron al capital inmobiliario y
barrios pobres (Storch y Caropresi, 2023).
se profundizó la problemática de la falta
de suelo urbano destinado a vivienda so- En 2016, a partir de una articulación en-
cial (Storch y Caropresi, 2023). tre Cáritas Argentina, Techo Argentina,
(2) El titular de ARBA denunció, en el año 2020,

que el 25% de los barrios cerrados de la provin-
realizado en 2019, se registraron 7251 personas cia de Buenos Aires pagaba impuesto inmobilia-
en situación de calle, mientras que en los datos rio como baldío o tierra rural. Cfr. telam.com.ar/
oficiales se informaron que eran 1169 personas. notas/202010/529116-titular-de-la-agencia-de-
Cfr. proyecto7.org/wp-content/uploads/2019/07/ recaudacion-bonaerense-impuesto-inmobiliario.
Informe-Ejecutivo-CPPSC2019.pdf html

40 Dossier
Barrios de Pie, la Corriente Clasista y Com- villa deje de ser –en palabras de César
bativa (CCC) y la Confederación de Traba- González– “otro mundo” (2010).
jadores de la Economía Popular (CTEP),
se realizó el primer Relevamiento Nacional El término de “integración urbana” fue acu-
de Barrios Populares. En esa oportunidad, ñado por el Equipo de Sacerdotes para las
se registraron 4416 barrios populares, en Villas de Emergencia para aludir a la for-
los cuales la mitad de sus habitantes no ma en la que el Estado debe trabajar, res-
contaban con título de propiedad ni acce- petando “la idiosincrasia de los pueblos,
so regular de, al menos, dos de los servi- sus costumbres, su modo de construir, su
cios básicos (red de agua corriente, red de ingenio para aprovechar tiempo y espacio,
energía eléctrica con medidor domiciliario respetar su lugar, que tiene su propia his-
y/o red cloacal). toria” (2007).
Además, la ley 27.453 establece que el

Ese relevamiento dio lugar al decreto 358/17
25% de la obra pública en barrios popula-
por el cual se creó el Registro Nacional de
res debe ser adjudicada a cooperativas y
Barrios Populares (RENABAP), con el fin
trabajadores de la Economía Popular. De
de implementar mecanismos de regula-
este modo, se fortaleció la relación entre
rización dominial de las tierras donde se
la vivienda y trabajo mediante la inclusión
ubican las villas y asentamientos. Ade-
de un mínimo obligatorio de participación
más, se creó el Certificado de Vivienda Fa-
de la economía popular en el desarrollo de
miliar, que permite acreditar domicilio para
las obras en los barrios, “entendiendo que
la realización de trámites como el DNI y
el ámbito del trabajo es parte del desarro-
vinculado a servicios públicos.
llo integral de los barrios” (Storch y Caro-
A su vez, se sancionó la ley 27.453 que presi, 2023, p. 35).
creó el Régimen de Regularización Domi- Por otro lado, ley 27.453 crea un fideico-
nial para la Integración Socio Urbana, cuyo miso para financiar las obras a través del
objetivo principal es relevar e identificar Fondo Integración Socio Urbana (FISU),
los inmuebles públicos o privados donde cuyos fondos provienen del impuesto PAIS
se asientan barrios populares, declarando a la compra de dólares y del impuesto a
dicho inventario como la antesala del de- las grandes fortunas, del Banco Interame-
sarrollo de políticas públicas que tiendan ricano de Desarrollo (BID) y otros fondos
a la integración de esos barrios. La norma nacionales.
declaró de utilidad pública y sujeto a ex-
propiación a las tierras donde estén asen- En el 2021, la Secretaría de Integración
tados los barrios populares y suspendió Socio Urbana (SISU) reabrió el RENABAP
los desalojos por cuatro años. para actualizar la información sobre los
barrios existentes en el país. En la actua-
Esta normativa convierte “al paradigma de lidad, se encuentran relevados 5687 ba-
la integración sociourbana en política de rrios, en los que viven alrededor de 5 millo-
Estado, a través de la lucha por leyes que nes de personas.
amparen a los barrios populares” (Storch
y Caropresi, 2023, p. 35). Se trata de una En el 2022 se dictó la ley 27.694 que pro-
perspectiva distinta a la idea de erradica- rrogó el plazo de la suspensión de los des-
ción o urbanización, de modo tal que la alojos.

3.3. No más casas sin gente, ni gente la actualización anual del canon y el índice
sin casas de actualización.
El alquiler es, para muchas personas, la Finalmente, en el 2023 se reformó la Ley

única posibilidad de acceder a una vivien- de Alquileres. Luego de un encendido de-
da. Por causa de condiciones sociales, bate, si bien se mantuvo el plazo de loca-
económicas y jurídicas, cada vez más ho- ción, se redujo el plazo de las actualizacio-
gares que alquilan se encuentran en una nes a seis meses y se modificó el índice
situación habitacional deficitaria, que no por el coeficiente Casa Propia.
satisface las características de una vivien-
Al respecto, cabe recordar que, en el infor-
da adecuada (CELS/IDAES, 2021).
me sobre el derecho a la vivienda adecua-
La población inquilina tiende a empeo- da en Argentina de 2012, la Relatora Espe-
rar sus condiciones habitacionales en un cial de la ONU recomendó una política de
contexto en que los precios de los alqui- regulación de los alquileres y el estableci-
leres aumentan en forma desproporcio- miento de un programa de subsidio a los
nada respecto de los ingresos y el empleo alquileres.
es muy inestable si quienes alquilan no
Por otro lado, en los últimos años se han
cuentan una adecuada protección estatal
presentado diversos proyectos con la fi-
(CELS/IDAES, 2021).
nalidad de regular las vivienda ociosas,
Señala Vázquez Duplat (2021) que como sucede en las legislaciones de Fran-
cia, Reino Unido, Alemania, Italia, España,
La persistencia del fenómeno de gen-
entre muchos otros; sin embargo hasta el
te sin casa (caso extremo del déficit
momento ninguno ha prosperado.
habitacional) y casas sin gente (forma
explícita de la especulación inmobi- Otro fenómeno habitual en los centros y
liaria) es el fracaso latente de dejar la periferia urbana del país es el de los
en manos del mercado el acceso a la desalojos. En términos de Vázquez Du-
vivienda. plat (2021), los desalojos son la “cara
latente de un modelo urbano en el que
Durante la pandemia se sancionó la Ley la vivienda ha perdido absolutamente
27.551 de Alquileres, que prevé –entre su calidad de derecho a manos de una
otras cuestiones– un plazo de contrato de mercantilización que se expande hasta
tres años y un aumento anual por el RIPTE, el paroxismo”. No es casual que durante
que se encuentra conformado por un pro- la década del 90 se haya instaurado un
medio entre inflación y salarios. modelo de desalojo sumarísimo y de des-
ocupación anticipada, tanto en el Código
Desde entonces, señalan Gago, Cavallero
Procesal Civil y Comercial de la Nación
y Muñoz (2023), la politización de lo que
(arts. 679-688) como en el de la provincia
significa alquilar una vivienda no ha para-
de Buenos Aires (arts. 676-678 bis).
do, pues desde 1985 que no se legislaba
sobre la renta inmobiliaria y mucho menos La Relatora Especial de la ONU, en su in-
por impulso de las organizaciones inquili- forme sobre Argentina, también exhortó
nas. En especial, los tres aspectos más a la adecuación de la legislación nacional
cuestionados por el sector inmobiliario con los estándares internacionales en ma-
fueron el plazo de duración de tres años, teria de desalojo; en particular, recomendó
42 Dossier
la derogación de los arts. 680 bis y 684 bis demuestra una “infantilización de la po-
del Código Procesal Nacional, del art. 238 breza”. Esta mayoría de población joven en
del Código Procesal Penal y del Título V los barrios populares se vincula también
de la ley 24.441, así como la reforma del con una expectativa de vida menor, donde
art. 181 del Código Penal para evitar que la población de adultos y adultas mayores
sea utilizado para criminalizar a las perso- es proporcionalmente baja. Respecto de
nas sin hogar. la organización familiar, no solo se identifi-
có un importante porcentaje de mujeres a
Los desalojos deben efectuarse de acuer- cargo de sus hogares, sino que el 85% de
do con las disposiciones de los pactos las familias monoparentales están a cargo
internacionales de derechos humanos, de mujeres. A pesar de esa preeminencia
en especial la Observación General 7 del de las jefas de hogar, cuando se observan
Comité DESC. Más aun cuando habiten los ingresos, esta relación se invierte, lo
en la vivienda mujeres, niños/as, jóvenes, que da cuenta de una “feminización de la
adultos/as mayores, pueblos originarios, pobreza” (Aranovic y Algorta, 2023, p. 123).
minorías étnicas y de otro tipo, así como
otros individuos y grupos vulnerables, A lo anterior se suma la cuestión del en-
quienes pueden verse afectados en forma deudamiento para bienes básicos. Ya no
“desproporcionada” por la medida (párr. 10 se trata del endeudamiento para la adqui-
de la OG 7). sición de un bien específico, sino que se
transformó en la necesidad de “endeudar-
Pues, aunque la debida protección proce-
se para vivir” (Gago y Cavallero, 2022). Este
sal y el proceso con las debidas garantías
endeudamiento no es neutro en términos
son aspectos esenciales de todos los de-
de géneros, se encuentra directamente re-
rechos humanos, tienen especial pertinen-
lacionado con quienes tienen a su cargo el
cia para la cuestión de los desalojos de
trabajo reproductivo y de cuidados y, por
personas en situación de vulnerabilidad,
tanto, también quedan en los eslabones
que guarda relación directa con muchos
más precarizados del trabajo asalariado
de los derechos reconocidos en los pactos
(Gago y Cavallero, 2022).
internacionales (CNCiv., 2023).
3.4. Ni una menos sin vivienda 4. Extractivismo urbano
Según surge del RENABAP, en el 64% de ¿Qué tienen en común los fenómenos a los
las viviendas de los barrios populares las que se aludió precedentemente? Detrás
responsables de las viviendas son muje- de las disputas por la vivienda subyace el
res. Además, como la mayoría de las ac- tufillo del extractivismo. Harvey acudió a la
tividades desarrolladas por mujeres están noción de acumulación por desposesión
vinculadas a la vivienda y la comunidad, para comprender los cambios en los mo-
la falta de acceso a los servicios básicos dos explotación y maximización aconteci-
afecta en mayor medida a mujeres. dos desde 1970 a esta parte. Esta noción
ampliada de acumulación permitió dar
De los datos relevados se constata que, cuenta de los modos en que el capitalis-
en comparación con el promedio nacio- mo genera valor y ganancia desbordando
nal, hay más niños, niñas y adolescentes los modos establecidos por el marxismo,
viviendo en los barrios populares, lo que a partir de la relación de explotación en-
tre proletariado y burguesía. El capitalis- inversión y resguardo de los ahorros y ga-

mo genera ganancia realizando procesos nancias de los sectores sociales de mayor
de subsunción, de extracción de valor de ingreso (Vázquez Duplat, 2021).
lógicas de apropiación y desposesión de
El modelo de proceso de desalojos suma-
tierras y sujetos. El desalojo de poblado-
rísimos y anticipados instaurado desde
res y la extracción de bienes comunes de
los años 90 profundiza el modelo de ex-
la naturaleza ya no remiten a los orígenes
tractivismo urbano.
de capitalismo y a su acumulación origina-
ria. Por el contrario, el sistema genera sus Una porción enorme de las viviendas que
propias externalidades (lugares fuera de la se construyen no son habitadas; perma-
lógica del capital) donde extraer, despojar, necen vacías como objeto de transacción,
desposeer de manera voraz y depredado- especulación o resguardo de capital. Y así,
ra. bajo este fenómeno, sigue creciendo el
desfasaje de la oferta privada y la deman-
Esta lógica del extractivismo de la mega- da que permite que el mercado inmobilia-
minería, el agronegocio, el fracking y las rio continúe incrementando el valor de la
energías extremas también se instaló en tierra y la vivienda (Vázquez Duplat, 2021).
las ciudades. El “extractivismo urbano” es
una variante extrema de urbanismo neoli- Además, advierten Gago, Cavallero y Mu-
beral, que se nutre de las mismas dinámi- ñoz (2023), los aumentos en los alquileres
cas de los monocultivos y la megaminería funcionan como un mecanismo de extrac-
y provoca, igual que ellos, acumulación, ción directa sobre los salarios: es decir, a
destrucción de la multiplicidad y recon- más alquiler, menos salario. Esto es clave
figuración negativa del tejido urbano. La porque los alquileres son una dimensión
entrega de los bienes comunes como fundamental de la precarización generali-
tierras, inmuebles y espacios verdes que zada.
pertenecen al Estado convierte a la espe-
culación inmobiliaria en la pata urbana de 5. Desafíos
la acumulación por desposesión. Así, los Derecho fuerte, respuestas débiles. El de-
barrios pierden sus identidades, sin que recho a la vivienda, ya se señaló, tiene un
sus habitantes participen en la toma de reconocimiento robusto en el sistema nor-
decisión de las políticas de planeamiento mativo. Sin embargo, las necesidades en
urbano. El extractivismo urbano impulsa la materia son acuciantes. El acceso a una
la mercantilización de la vivienda hasta vivienda digna y adecuada seguirá siendo
el paroxismo, convirtiendo los inmuebles cuesta arriba, en tanto no se comprenda
en una especie de commodity, una mera que lo que está en jaque no son bienes
mercancía, mera especulación (Svampa y sino derechos. Esto llevará a comprender
Viale, 2020). que las respuestas no son individuales
(que cada uno lo resuelva individualmente
En nuestro país, donde además los pre-
como pueda), sino que deben ser colecti-
cios de las viviendas y de las tierras están
vas y esto implica repensar el rol del Es-
dolarizados, ya no se construyen y com-
tado.
pran viviendas como bien de uso y para
atender el déficit habitacional existente, En este sentido, pensar los contextos ur-
sino como activo principal, como fondo de banos en clave de extractivismo permite

44 Dossier
la posibilidad de abordar los fenómenos bienes, dadas por la cultura, usos,

concretos bajo la lupa del modelo econó- costumbres y creencias de cada pue-
mico-financiero que las sostiene y produ- blo, equivaldría a sostener que sólo
ce (Vázquez Duplat, 2017). existe una forma de usar y disponer
de los bienes, lo que a su vez signi-
Más arriba se señaló que en Argentina
ficaría hacer ilusoria la protección del
hay alrededor de 5 millones de personas
artículo 21 de la Convención para mi-
que viven en barrios populares. Eso sig-
llones de personas.
nifica que sufren diferentes grados de
precariedad habitacional y que no tienen En sentido similar, es preciso repensar
garantizado su derecho al acceso a la tie- también los límites del derecho de pro-
rra y al techo. Pero también significa que piedad y la intervención del Estado. A la
son parte de una trama de solidaridad y explotación ampliada, con su bastión en
organización social, que ha permitido dar el extractivismo urbano o urbanismo neo-
respuestas creativas a las más diversas liberal hay que oponerle el derecho a la
necesidades (García Monticelli y Violeta ciudad y el problema es que, como dice el
Pastoriza, 2023, p. 13). propio Harvey, todos piensan que tienen
a ese derecho, incluso los detentores del
La organización popular entiende que al
mercado inmobiliario. Junto a la disputa
capitalismo de hoy no es posible superarlo
por lo territorial, la construcción de senti-
sin disputar la vivienda –material y simbó-
dos respecto de qué es lo público, quién
licamente–, en tanto se reconoce es uno
decide la planificación urbana, para qué
de los nuevos y más atractivos campos
y para quién se construye, el carácter de
de expansión del capital globalizado. En
bien de una vivienda, la relación de la ciu-
el marco de esta disputa, la función social
dad con la naturaleza, el sentido de las
de la vivienda, el derecho a la ciudad y el
grandes obras urbanas, qué es una pla-
urbanismo feminista se apuestan en las
za y para qué sirve, son grandes desafíos
calles con las banderas en alto para pe-
para repensar nuestras ciudades (Viale,
lear el control de los territorios (Vázquez
2007). En este sentido, en su concep-
Duplat, 2021).
tualización sobre el derecho a la ciudad,
Es imperioso repensar el derecho de pro- Harvey aporta la noción de lo común la
piedad en perspectiva de derechos huma- cuál opera como soporte para las luchas
nos, reconociendo distintas formas pro- urbanas. El geógrafo distingue entre lo
piedad. La Corte IDH ha reconocido que público, lo privado y lo común. Este últi-
hay nociones del dominio y de la posesión mo remite a espacialidades construidas y
sobre las tierras, como las de las comuni- apropiadas por una comunidad organiza-
dades indígenas, que no necesariamente da, la cual está en condiciones de deman-
corresponden a la concepción clásica de dar, poner en agenda y operativizar sus
propiedad, pero merecen igual protección. derechos. Lo común aparece tensionan-
En los términos de la Corte IDH (2006, do las lógicas de apropiación del espacio
párr. 120, y 2010, párr. 87): en términos mercantilizados, discute con
las miradas extractivistas y ancladas en
Desconocer las versiones específi- el valor de cambio de los espacios. Rom-
cas del derecho al uso y goce de los pe con la destrucción creativa del capi-

talismo actual. Lo común emerge desde Duquelsky Gomez, D. (2019). Entre la ley y
abajo, desde las clases populares, como el derecho. Una aproximación a las prácti-
los espacios donde organizar la vida de cas jurídicas alternativas. Olejnik.
manera comunitaria y colectiva, los espa-
Oficina del Alto Comisionado para los
cios donde la reproducción de la vida dis-
Derechos Humanos [ACNUDH]. (2020)
puta sentidos y materialidades al despojo
“La vivienda, la primera línea de defensa
y la desposesión del sistema.
frente al brote de COVID-19”, afirma un
En esta misma línea, el urbanismo femi- experto de la ONU". Comunicado de pren-
nista aporta una una clave fundamental sa del 18 de marzo del 2020. ohchr.org/
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Libertad de expresión y protección
de ambientalistas: asuntos esenciales
para la democracia
Análisis de la Opinión Consultiva
del fallo “Baraona Bray vs Chile”
Mariana Salgado
Abogada (UNDAV). Diplomada en Derecho
Ambiental (UBA). Ayudante de la cátedra De-
recho del Ambiente y los Recursos Naturales
(UNDAV). Militante ambientalista.
marianasalgado18@gmail.com
Resumen: En este artículo se expone el abordaje Abstract: This article discusses the approach of
del “Caso Baraona Bray” por la justicia chilena y la the “Baraona Bray Case” by the Chilean justice sys-
Comisión Interamericana de Derechos Humanos. tem and the Inter-American Commission on Human
Luego, se aborda la decisión de la Corte Interameri- Rights. Then, it addresses the decision of the Inter-
cana de Derechos Humanos, haciéndose énfasis en American Court of Human Rights, emphasizing what
lo dicho por el tribunal internacional sobre los asun- the international court said about environmental is-
tos ambientales, la protección de los defensores de sues, the protection of human rights defenders and
derechos humanos y la relación entre los derechos the relationship between the rights to the environment
al ambiente y a la libertad de expresión. Ello, con la and freedom of expression. The intention is that what
intención de que lo aquí escrito sirva como insumo is written here will serve as an input for reflection on
para la reflexión sobre la importancia de la discusión the importance of environmental discussion in the
ambiental en el ámbito democrático y para sistemati- democratic sphere and to systematize the opinion of
zar la opinión de la Corte IDH sobre estas cuestiones. the IACHR Court on these issues.
Palabras clave: Caso Baraona Breu vs Chile; Comi- Keywords: Case of Baraona Breu vs Chile; Inter-
sión Interamericana de Derechos Humanos; Corte American Commission on Human Rights; Inter-
Interamericana de Derechos Humanos; derechos am- American Court of Human Rights; environmental
bientales; derecho a la libertad de expresión; defenso- rights; right to freedom of expression; environmen-
res y defensoras ambientales. tal defenders.
1. Introducción nal comenzó a reconstruirse fortalecido

con una muy completa convención que
El regreso de la democracia vino acompaña- contribuyó a determinar con amplitud las
da de la ratificación de la República Argen- obligaciones del Estado con relación al
tina a la Convención Americana sobre De- ejercicio y goce de los derechos humanos
rechos Humanos (en adelante, CADH). De por parte de todas las personas que se en-
esa forma, el sistema democrático nacio- cuentran bajo su jurisdicción.
Con la ratificación de la CADH, el Estado El Acuerdo Regional sobre el Acceso a la

argentino aceptó también la competencia Información, la Participación Pública y el
de la Corte Interamericana de Derechos Acceso a la Justicia en Asuntos Ambien-
Humanos (en adelante, Corte IDH), in- tales en América Latina y el Caribe (Acuer-
térprete principal de la Convención cuya do de Escazú), aprobado por Argentina en
jurisprudencia es la principal fuente para 2020, retoma lo dicho en Río y establece
entender el alcance de todas las obligacio- como objetivo garantizar la implementa-
nes en materia de derechos humanos que ción plena y efectiva en América Latina y
surgen de la CADH. Esto es de especial re- el Caribe de los derechos de procedimien-
levancia si consideramos que dicha Con- to. Además, es el primero en el mundo en
vención pasó a integrar el cuerpo constitu- contener disposiciones específicas sobre
cional a partir de la reforma de 1994. personas defensoras de derechos huma-
nos en asuntos ambientales, y reconoce la
Al mismo tiempo, la recuperación demo-
importancia de su trabajo para el fortaleci-
crática importó el regreso del debate so-
miento de la democracia, los derechos de
bre los asuntos públicos. Entre ellos, poco
acceso y el desarrollo sostenible.
a poco, fue tomando protagonismo el cen-
trado en los asuntos ambientales. Cómo La jurisprudencia de la Corte IDH ayuda
jerarquiza cada sociedad este tipo de a entender el rol especial que tienen en
asuntos, cómo se desarrolla el debate en el sistema democrático las defensoras
torno a ellos, cómo se toman las decisio- y los defensores del derecho humano al
nes que atañen al ambiente, de qué forma ambiente sano y, también, la especial re-
se protege a las personas que lo defien- lación entre el ejercicio de la libertad de
den, son todas cuestiones que hablan de expresión y la protección de ese derecho
la calidad democrática de cada país. humano. Según la ONG Global Witness,
La estrecha relación entre ambiente, de- en 2022, al menos 177 personas defen-
mocracia, libertad de expresión y partici- soras del ambiente perdieron la vida por
pación fue plasmada en la Declaración de proteger nuestro planeta y un 88% de las
Río sobre Medio Ambiente y Desarrollo de muertes fueron en América Latina. Homi-
1992. Según el principio 10 de este instru- cidios como el de la activista ambiental
mento, relativo a la democracia ambiental, hondureña Berta Cáceres,(1) tras oponer-
“el mejor modo de tratar las cuestiones
ambientales es con la participación de to- (1) Berta Isabel Cáceres Flores (4 de marzo de
1971, 2 de marzo de 2016) fue una líder indígena
dos los ciudadanos interesados, en el nivel lenca, feminista y activista del medio ambiente hon-
que corresponda”. Para lograr ese objeti- dureña. Cofundó el Consejo Cívico de Organizacio-
vo, el principio contempla la necesidad de nes Populares e Indígenas de Honduras (COPINH)
para luchar por los derechos de los lencas y ganó
garantizar derechos como la participación el Premio Medioambiental Goldman. Fue asesina-
en asuntos ambientales, el derecho a la da después de años de haber recibido amenazas
información y el acceso a la justicia (lla- contra su vida.Su asesinato fue ampliamente
condenado a nivel internacional, en toda América
mados derechos de procedimiento o ac-
y parte de Europa. En 2022 la justicia de Honduras
ceso): derechos fundamentales en toda condenó 22 años y seis meses de prisión a Rober-
democracia y que están particularmente to David Castillo, coautor del asesinato de la líder
indígena. El fallo del tribunal indicó que el crimen
ligados al ambiente porque, en su ejecu-
de Cáceres ocurrió por su oposición a la construc-
ción, hacen posible el acceso al derecho al ción de una hidroeléctrica por la empresa DESA. El
ambiente sano. COPINH todavía reclama la falta de judicialización

50 Dossier
se a la concesión hidroeléctrica en el río 2. La denuncia contra Baraona Bray

Gualcarque, ponen en tensión los pactos
democráticos en nuestro continente y tor- Para comprender el “Caso Baraona Bray”
nan fundamentales nuevas lecturas de los es necesario comenzar hablando sobre el
instrumentos jurídicos que consagran y Alerce, uno de los acervos naturales más
protegen los derechos humanos; nuevas valiosos del patrimonio nacional chileno.
lecturas estas que den respuesta y sirvan Un árbol milenario que, debido a sus ca-
como herramienta para afrontar los nue- racterísticas naturales, es una especie na-
vos desafíos que la crisis climática y el ex- tiva que puede crecer en los terrenos cor-
tractivismo traen en la región. dilleranos y pantanosos del sur de Chile.
En 1976 fue declarado monumento natu-
Teniendo en cuenta ello, en este artícu- ral en Chile, lo que conllevó la prohibición
lo se exponen las consideraciones que de su tala ilegal. Dicho decreto reconoció
la Corte IDH realizó en el caso “Baraona la “explotación intensa e irracional” que,
Bray”, donde el tribunal realizó un clásico en las últimas décadas, había tenido este
análisis sobre el derecho a la libertad de árbol.
expresión, pero al verse implicado un de-
fensor del ambiente y al relacionarse los A finales del año 2003 y principios del 2004,
dichos con un tema de debate público rela discusión pública respecto a la proble-
lacionado a un asunto ambiental, concibió mática de la tala ilegal del alerce se veía
el discurso en defensa del medio ambien- influenciada por denuncias de presuntas
te como “discurso protegido” y abordó la actuaciones ilícitas de funcionarios públi-
relación entre el derecho a la libertad de cos que facilitaban este delito. Lo anterior
expresión y al ambiente. tuvo como consecuencia un fuerte debate
público en Chile y la creación de una Co-
En los siguientes párrafos se describe, en misión Investigadora de la tala ilegal del
primer término y a modo de contextualiza- alerce en la Cámara de Diputados.(2) .
ción, el abordaje del “Caso Baraona Bray”
por la justicia chilena y la Comisión Intera- En este contexto, Carlos Baraona Bray,
mericana de Derechos Humanos (en ade- abogado y defensor ambiental, realizó di-
lante, CIDH). Luego, se aborda la decisión versas declaraciones ante los medios de
de la Corte IDH, haciéndose énfasis en lo comunicación, donde se refirió principal-
dicho por el tribunal internacional sobre mente a que el senador Sergio Páez Ver-
los asuntos ambientales, la protección de dugo de la Región de Los Lagos ejercía
los defensores de derechos humanos y la presiones políticas sobre las autoridades
relación entre los derechos al ambiente y a encargadas en la conservación del alerce,
la libertad de expresión. Ello, con la inten- para que se mantuviera una situación de
ción de que lo aquí escrito sirva como in- ocupación ilegal en un predio de la región
sumo para la reflexión sobre la importan- y que no se detuviera la tala ilegal. El 14
cia de la discusión ambiental en el ámbito de mayo de 2004 el Senador presentó una
democrático y para sistematizar la opinión querella penal contra Baraona Bray por la
de la Corte IDH sobre estas cuestiones.
(2) En el presente caso, tanto los representantes
de Baraona Bray como el Estado chileno recono-
de los autores intelectuales del crimen y señala a cieron que la tala ilegal del alerce era una cuestión
una de las familias más poderosas del país. de interés público dentro de Chile.

comisión de los delitos de calumnia e inju- ley 19.733, en sus arts. 29 y 30(4) establece
rias graves con publicidad. las normas pertinentes a los delitos come-
tidos a través de medios de comunica-
A continuación, una breve digresión nor-
ción. Además, el art. 12, inc. 13 del Código
mativa para la acusación (y posterior con-
dena) realizada contra Baraona Bray: el
cunstancias, las penas serán reclusión menor en
delito de injuria y de injuria grave está regu-
su grado mínimo y multa de seis a diez unidades
lado en el Código Penal de Chile y en la Ley tributarias mensuales.
19733, relativa a Libertades de Opinión e (4) Artículo 29.- Los delitos de calumnia e injuria
Información y Ejercicio de Periodismo. En cometidos a través de cualquier medio de comu-
el marco de este caso, tanto la CIDH como nicación social, serán sancionados con las penas
corporales señaladas en los artículos 413, 418, in-
la Corte IDH se refirieron especialmente a ciso primero, y 419 del Código Penal, y con multas
la utilización del derecho penal como me- de veinte a ciento cincuenta unidades tributarias
canismo para establecer responsabilida- mensuales en los casos del N°1 del artículo 413
y del artículo 418; de veinte a cien unidades tribu-
des ulteriores en casos de interés público tarias mensuales en el caso del N° 2 del artícu-
contra funcionarios y/o figuras públicas. lo 413 y de veinte a cincuenta unidades tributa-
Además, la defensa del senador invocó rias mensuales en el caso del artículo 419. No
constituyen injurias las apreciaciones personales
el agravante del art. 12 del Código Penal que se formulen en comentarios especializados
de Chile, ya que las expresiones injuriosas de crítica política, literaria, histórica, artística, cien-
además de estar “dirigidas para desacre- tífica, técnica y deportiva, salvo que su tenor pusie-
re de manifiesto el propósito de injuriar, además
ditar y deshonrar a la víctima, [fueron] he-
del de criticar.
chas en desprecio y con ofensa de la au-
Artículo 30.- Al inculpado de haber causado inju-
toridad pública de que est[aba] investida el ria a través de un medio de comunicación social,
[senador]” (CIDH, 2019, párr. 31). no le será admitida prueba de verdad acerca de
sus expresiones, sino cuando hubiere imputado
El artículo 416 del mismo Código Penal hechos determinados y concurrieren a lo menos
expone: “[e]s injuria toda expresión profe- una de las siguientes circunstancias: a) Que la
imputación se produjere con motivo de defender
rida o acción ejecutada en deshonra, des- un interés público real; b) Que el afectado ejercie-
crédito o menosprecio de otra persona”. re funciones públicas y la imputación se refiriere
Asimismo, los arts. subsiguientes esta- a hechos propios de tal ejercicio. En estos casos,
si se probare la verdad de la imputación, el juez
blecen las agravantes de dicho delito.(3) La procederá a sobreseer definitivamente o absol-
ver al querellado, según correspondiere. Para lo
dispuesto en el presente artículo se considerarán
(3) Artículo 417.- Son injurias graves: 1.° La imputa- como hechos de interés público de una persona
ción de un crimen o simple delito de los que no dan los siguientes: a) Los referentes al desempeño de
lugar a procedimiento de oficio. 2.° La imputación funciones públicas; b) Los realizados en el ejerci-
de un crimen o simple delito penado o prescrito. cio de una profesión u oficio y cuyo conocimiento
3.° La de un vicio o falta de moralidad cuyas con- tenga interés público real; c) Los que consistieren
secuencias puedan perjudicar considerablemente en actividades a las cuales haya tenido libre ac-
la fama, crédito o intereses del agraviado. 4.° Las ceso el público, a título gratuito u oneroso; d) Las
injurias que por su naturaleza, ocasión o circuns- actuaciones que, con el consentimiento del inte-
tancias fueren tenidas en el concepto público por resado, hubieren sido captadas o difundidas por
afrentosas. 5.° Las que racionalmente merezcan algún medio de comunicación social; e) Los acon-
la calificación de graves atendido el estado, dig- tecimientos o manifestaciones de que el interesa-
nidad y circunstancias del ofendido y del ofensor. do haya dejado testimonio en registros o archivos
Artículo 418.- Las injurias graves hechas por es- públicos, y f) Los consistentes en la comisión de
crito y con publicidad, serán castigadas con las delitos o participación culpable en los mismos. Se
penas de reclusión menor en sus grados mínimo considerarán como pertinentes a la esfera priva-
a medio y multa de once a veinte unidades tribu- da de las personas los hechos relativos a su vida
tarias mensuales. No concurriendo aquellas cir- sexual, conyugal, familiar o doméstica, salvo que

52 Dossier
Penal establece, entre las circunstancias En este fallo acusatorio, el juez de primera
agravantes de cualquier delito: “ejecutarlo instancia penal concluyó que el problema
en desprecio o con ofensa de la autoridad jurídico era la colisión de derechos, así
pública o en el lugar en que se halle ejer- como que Baraona Bray imputó al Sena-
ciendo sus funciones”. dor “sin que contara con antecedentes
que dieran cuenta de ello (...) [por lo que,
Teniendo en cuenta este marco normati-
resulta] desproporcionado sacrificar el
vo, en los siguientes párrafos se resume
derecho al honor frente a la libertad de
brevemente el tratamiento que le dio al
expresión cuando las afirmaciones no tie-
caso la justicia chilena. El juzgado de ga-
nen el respaldo que se dice” (CIDH, 2019,
rantía que decidió en la denuncia del se-
párr. 41). El juzgado destacó que el art.
nador tuvo por acreditado que Baraona
420 del Código Penal y el art. 30 de la ley
Bray realizó variadas declaraciones que
19.733 permitían al inculpado, excepcio-
fueron recogidas y difundidas por diver-
nalmente, la prueba de la verdad en la in-
sos medios de comunicación, en las cua-
juria, siendo este y no el querellante quien
les acusó al senador Verdugo de ejercer
tenía el peso de la prueba.
presión a autoridades de la décima Región
de Chile, con la finalidad de permitir la La Defensoría Penal Pública, en represen-
ocupación ilegal de propiedades y la tala tación de Baraona, presentó un recurso de
ilícita de alerces, mediante el saneamiento nulidad en contra de la sentencia del juz-
irregular de títulos de dominio y la obten- gado de garantía de Puerto Montt, el cual
ción ilegal de planes de manejo de aler- fue elevado a la Corte Suprema. El recurso
ces, “dado que, ello obedec[ía] a promesas se sustentó en la infracción sustancial del
electorales adquiridas por el senador en derecho de defensa, del debido proceso y
su campaña política, de todo lo cual [tenía] del derecho a la libertad de expresión, así
pruebas” (CIDH, 2019, párr. 37). Y conclu- como en la errónea aplicación del dere-
yó que los dichos del señor Baraona no cho. Añadió que la veracidad o verosimi-
podían considerarse como revestidos de litud de la información no es sinónimo de
la seriedad y razonabilidad requerida ya verdad absoluta, sino que el ordenamiento
que no existía proporcionalidad entre el jurídico ampara la información obtenida
sacrificio del derecho al honor y los benefi- con la necesaria diligencia y actuación de
cios que se pudieran obtener con la crítica. buena fe, a pesar de que después se deter-
Por ello, mediante sentencia de 22 de junio mine que dicha información, si bien no fue
de 2004, el juzgado de garantía de Puer- transmitida con reconocida falsedad, fue
to Montt condenó a Carlos Baraona Bray errónea o inexacta.
como autor del delito de injurias graves a
La Segunda Sala de la Corte Suprema re-
través de medios de comunicación social
chazó el recurso de nulidad interpuesto y
en perjuicio de Sergio Páez Verdugo.
concluyó que si bien la libertad de opinión,
por su naturaleza intrínseca, no podía ser
ellos fueren constitutivos de delito. Al acusado de
injuria no se admitirá prueba sobre la verdad de las calificada como abusiva o delictiva, no
imputaciones, sino cuando éstas fueren dirigidas ocurría lo mismo con la libertad de infor-
contra empleados públicos sobre hechos concer- mación respecto de conductas o hechos
nientes al ejercicio de su cargo. En este caso será
absuelto el acusado si probare la verdad de las que eran comprobables, como los hechos
imputaciones. narrados en el presente caso con respecto

al senador Sergio Páez. Estableció que la de conclusiones y formuló distintas reco-

libertad de información no incluía la trans- mendaciones al Estado.
misión de hechos falsos, ya que la Cons-
La CIDH analizó el conflicto existente entre
titución no protegía el derecho a la desin-
el derecho a la libertad de expresión, con-
formación ni al insulto. De este modo, la
sagrado en el art. 13 CADH, y la protección
Corte Suprema concluyó que
de la honra y la reputación, consagrada
[Carlos Baraona] temerariamente di- en el art. 11 del mismo instrumento. Con
vulgó como hechos verdaderos, sien- esos fines, aplicó las reglas fijadas por la
do falsos y en este aspecto no te[nía] CADH en su art. 13.2, que exige que todas
la protección constitucional que las limitaciones a la libertad de expresión,
exig[ía], pero además, dañó a otra per- para ser legítimas, deben satisfacer un es-
sona, quien también tenía [el derecho] tricto test tripartito, el cual exige que las
a la honra. (CIHD, 2019, párr. 43) sanciones:
Con posterioridad a la condena, Baraona 1. estén definidas en forma precisa y clara a

dejó de pronunciarse sobre la tala ilegal través de una ley formal y material preexis-
del alerce, o sobre la participación del se- tente;
nador Páez o de cualquier otro funcionario 2. estén orientadas al logro de objetivos le-
público en relación con el tema, hasta que, gítimos autorizados por la Convención (el
en el año 2006, fue contactado por el Ca- respeto a los derechos o a la reputación de
nal de Televisión Nacional de Chile con el los demás o la protección de la seguridad
fin de que contara la historia sobre el pro- nacional, el orden público o la salud o la
ceso penal de 2004 y las razones por las moral públicas); y
cuales había sido condenado. En virtud de 3. sean necesarias en una sociedad demo-
ello, el 14 de noviembre de 2006, en el pro- crática (para lo cual deben cumplir con los
grama “Piel de Jaguar”, se entrevistaron a requisitos de idoneidad, necesidad y pro-
distintas personas vinculadas con la tala porcionalidad).
del alerce. Baraona relató lo ocurrido en su Además, abordó la temática contenida en
proceso penal y las razones por las cuales los dichos de Baraona de la siguiente for-
fue condenado por injurias. Debido a ello, ma:
el 19 de junio de 2006, el senador Paéz
La Comisión considera importante re-
presentó una nueva querella por injurias
saltar que el discurso objeto de análi-
graves. El juzgado de garantía decidió ab-
sis en el presente caso, está dirigido a
solver a Baraona el 4 de octubre de 2007.
la defensa del alerce, una especie de
Ya agotada la vía de apelación en el ámbi- árbol milenario y preservada en Chile,
to nacional, el 4 de marzo de 2005 la Clí- es decir que el discurso tiene como
nica de Interés Público y Derechos Huma- intención no solo contribuir con el de-
nos de la Universidad Diego Portales, en bate sobre la existencia de presuntos
nombre de Carlos Baraona Bray, presentó actos irregulares, sino también a la
la petición inicial ante la CIDH por la de- protección y fiscalización de los asun-
cisión de la justicia chilena. El 4 de mayo tos relacionados con el medio am-
de 2019 la Comisión aprobó el Informe de biente. Este tipo de discurso, por su
Fondo 52/19, en el cual llegó a una serie propia naturaleza, se refiere a temas

54 Dossier
de interés público y generalmente, público. Para estos casos, recomendó que

como ocurre en el caso que nos ocu- las sanciones civiles solo deberían aplicar-
pa, está dirigido a criticar y fiscalizar se cuando se pruebe que el comunicador
las políticas públicas adoptadas en la tuvo intención de infligir un daño, o pleno
materia, así como las actuaciones de conocimiento de que estaba difundiendo
los funcionarios públicos responsa- información falsa o se condujo con ma-
bles. En este sentido, el ejercicio de la nifiesta negligencia en la búsqueda de la
libertad de expresión en defensa del verdad o falsedad de las noticias.
medio ambiente, pertenece a la esfera
El 11 de agosto de 2020, la CIDH sometió a
de discursos de interés común de la
la Corte IDH la totalidad de los hechos y vio-
sociedad y no debería ser sancionado
laciones a derechos humanos del presente
a través de la vía más lesiva del siste-
caso, al considerar que existía la necesidad
ma de justicia, como lo es la vía penal.
de obtención de justicia y reparación.
(CIDH, 2019, párr. 63)
La CIDH concluyó que el Estado de Chi- 3. Fallo de la Corte IDH

le violó, en perjuicio de Baraona Bray, los
derechos reconocidos en los arts. 13 3.1. Defensor del medio ambiente
(libertad de pensamiento y expresión);
En primer lugar, la Corte IDH dedicó un
9 (principio de legalidad y retroactividad)
apartado especial a la condición de defen-
y 25.1 (protección judicial) de la CADH, en
sor del ambiente de Baraona Bray, aspec-
relación con los arts. 1.1 (obligación de
to interesante porque él fue funcionario
respetar los derechos) y 2 (deber de adop-
público y luego abogado de una empresa
tar disposiciones de derecho interno) de
forestal, cuestiones que el Estado recalcó
dicho instrumento. Sobre esa base, reco-
en su defensa para desacreditarlo. A pesar
mendó dejar sin efecto la condena penal
de no cumplir con el estereotipo clásico
impuesta a Baraona Bray; reparar integral-
de ambientalista, la Corte IDH desestimó
mente las violaciones de derechos huma-
los argumentos del Estado aportando una
nos declaradas en el informe, tanto en el
definición amplia y flexible de defensor y
aspecto material como inmaterial; ade-
defensora del ambiente:
cuar la normativa penal interna, de acuer-
do con las obligaciones estatales deriva- La definición de la categoría de de-
das de la CADH en materia de libertad de fensoras o defensores de derechos
expresión, despenalizando los delitos de humanos es amplia y flexible debido a
difamación, injurias y calumnias cuando la propia naturaleza de esta actividad.
se trate de casos en que la persona ofen- Por ello, cualquier persona que realice
dida sea un funcionario público o persona una actividad de promoción y defensa
pública, o particular que se haya involucra- de algún derecho humano, y se auto-
do voluntariamente en asuntos de interés denomine como tal o tenga reconoci-
público; adecuar el régimen de sanciones miento social de su defensa, deberá
civiles en materia de libertad de expresión ser considerada como persona defen-
respecto de casos en que la persona ofen- sora. En esta categoría se incluyen,
dida sea un funcionario público o persona por supuesto, los defensores ambien-
pública, o particular que se haya involucra- tales, también llamados defensores
do voluntariamente en asuntos de interés de derechos humanos ambientales o

defensores de derechos humanos en Americana, en tanto se trate de per-

asuntos ambientales. (2022, párr. 71) sonas bajo su jurisdicción, reviste es-
pecial importancia pues estos desem-
Para sostener esta afirmación, la Corte IDH
peñan una labor fundamental para el
acudió al Acuerdo de Escazú, al cual Chi-
fortalecimiento de la democracia y el
le había adherido. Es una de las primeras
Estado de Derecho. (2009, parr. 87; y
sentencias de la Corte IDH que utilizan este
2014, parr. 128)
novedoso instrumento legal. El Acuerdo
incorporó una definición general de los de- Por la importancia de esta labor, la Corte
fensores ambientales, basada en la labor aseveró, recordando los casos “Noguei-
que estos desempeñan y también brinda ra de Carvalho y otro vs Brasil” y “Digna
una definición amplia de ellos/as: “perso- Ochoa y familiares vs México”, que los
nas, grupos y organizaciones que promue- Estados deben crear las condiciones lega-
ven y defienden los derechos humanos en les y fácticas para el desarrollo de la acti-
asuntos ambientales” (art. 9.1). Además, la vidad de estas personas (2006, párr. 6; y
Corte IDH destacó que el art. 9 del Acuer- 2021, párr. 99). Asimismo, citando el caso
do de Escazú prevé la obligación de los “Kawas Fernández vs Honduras”, la Corte
Estados parte de garantizar “un entorno IDH (2009) destacó que esto es particu-
seguro y propicio” para que los defensores larmente relevante si se tiene en cuenta la
de los derechos humanos en asuntos am- interdependencia e indivisibilidad entre los
bientales “puedan actuar sin amenazas, derechos humanos y la protección del me-
restricciones e inseguridad” y que los Es- dio ambiente y las dificultades asociadas
tados deben tomar “las medidas adecua- a la defensa del medio ambiente en los
das y efectivas para reconocer, proteger y países de la región, en los que se obser-
promover” todos sus derechos; incluidos va un número creciente de denuncias de
los derechos a la vida, a la integridad per- amenazas, actos de violencia y asesinatos
sonal, la libertad de opinión y expresión. de ambientalistas con motivo de su labor
(Corte IDH, 2022, párr. 79).
En relación con la Agenda 2030 para el De-
sarrollo Sostenible y los Objetivos de Desa- Por último, y refiriéndose directamente
rrollo Sostenible (ODS), la Corte IDH recalcó a los argumentos del Estado sobre las
que el Acuerdo de Escazú pone de presente funciones públicas y privadas de Baraona
el documento final de la Conferencia de las Bray, la Corte volvió a referirse a la com-
Naciones Unidas sobre el Desarrollo Soste- prensión amplia y flexible de la labor de
nible de 2012 titulado “El Futuro que quere- los/as defensores/as ambientales, y pun-
mos”, donde se reconoce la democracia, la tualizó que: “la defensa de los derechos
buena gobernanza y el Estado de derecho humanos no es incompatible con el car-
son esenciales para el desarrollo soste- go de un funcionario público o con el ejer-
nible. Al respecto, la Corte IDH consideró cicio de la abogacía en el ámbito privado”
que: (Corte IDH, 2022, párr. 80).
El respeto y garantía de los derechos

3.2. Relación entre la libertad de expre-
de los defensores de derechos huma-
sión y la defensa del ambiente
nos en asuntos ambientales, además
de ser un compromiso adquirido por Tras recordar los principales estándares
los Estados parte de la Convención sobre la libertad de expresión y de pensa-

56 Dossier
miento en una sociedad democrática,(5) la es un elemento esencial para asegu-

Corte abordó particularmente este aspec- rar la participación de la ciudadanía
to, pero en materia de asuntos ambienta- en los procesos relativos a dichos
les. asuntos y, con ella, el fortalecimiento
del sistema democrático a través de la
Para estos fines, recordó lo afirmado en
vigencia del principio de democracia
la Opinión Consultiva 23/17 sobre los dos
ambiental. (Corte IDH, 2022, párr. 100)
grupos de derechos especialmente vincu-
lados al medio ambiente: por un lado, los Dentro del análisis respecto de las restric-
derechos cuyo disfrute es particularmen- ciones permitidas a la libertad de expre-
te vulnerable a la degradación del medio sión y la aplicación de responsabilidades
ambiente, también identificados como ulteriores, la Corte afirmó que para deter-
derechos sustantivos (por ejemplo, los de- minar la convencionalidad de una restric-
rechos a la vida, a la integridad personal, a ción a la libertad de expresión cuando esta
la salud o la propiedad); por otro lado, los colisiona con el derecho a la honra, es de
derechos cuyo ejercicio respalda una me- vital importancia analizar si las declara-
jor formulación de políticas ambientales, ciones efectuadas poseen interés público,
también identificados como derechos de toda vez que en estos casos el juzgador
procedimiento. En esta última categoría debe evaluar con especial cautela la ne-
se encuentran las libertades de expresión cesidad de limitar la libertad de expresión
y asociación, el derecho a la información, (toda vez que las expresiones que versan
a la participación y a un recurso efectivo sobre cuestiones de interés público gozan
(Corte IDH, 2017, párr. 64). de mayor protección, de manera tal que
se propicie el debate democrático). Así,
En este aspecto, la Corte apeló al Acuerdo
detalló la concurrencia de, al menos, tres
de Escazú, para destacar el compromiso
elementos(6) para que una determinada
que han asumido los Estados en torno a
nota o información haga parte del deba-
los derechos de procedimiento (llamados
te público, y determinó que el acceso a la
“derechos de acceso”, en Escazú), par-
información sobre actividades y proyec-
ticularmente al derecho a la participación
tos que pueden afectar el medio ambiente
pública en los procesos de toma de de-
constituyen asuntos de evidente interés
cisiones ambientales. Al respecto, consi-
público, por lo que gozan de una protec-
deró que
... el respeto y garantía de la libertad
(6) En cita a la Opinión Consultiva OC-23/17, supra,
de expresión en asuntos ambientales
párr. 214: “a) el elemento subjetivo, es decir, que la
persona sea funcionaria pública en la época re-
(5) La Corte ha establecido que la libertad de expre- lacionada con la denuncia realizada por medios
sión, particularmente en asuntos de interés públi- públicos; b) el elemento funcional, es decir, que
co, “es una piedra angular en “la existencia misma la persona haya ejercido como funcionario en los
de una sociedad democrática” (Corte ID, 1985, hechos relacionados, y c) el elemento material, es
párr. 70) y “Caso Moya Chacón y otros vs Costa decir, que el tema tratado sea de relevancia públi-
Rica, supra, párr. 63). De esta forma, cualquier con- ca. Bajo los estándares que la Corte ha estableci-
dición, restricción o sanción en esta materia deben do, el acceso a la información sobre actividades y
ser proporcionales al fin legítimo que se persigue. proyectos que pueden afectar el medio ambiente
Conforme a lo establecido en el art. 13.2 CADH, to- constituyen asuntos de evidente interés público,
das las limitantes a la libertad de expresión, para por lo que gozan de una protección especial de-
ser legítimas, deben satisfacer un estricto test tri- bido a su importancia en una sociedad democrá-
partito. tica”.

ción especial debido a su importancia en teria ambiental. Teniendo en cuenta ello,

una sociedad democrática (Corte IDH, concluyó que el Estado violó el derecho a
2017, párr. 108). la libertad de pensamiento y de expresión
consagrado en los arts. 13.1 y 13.2 CADH,
En ese sentido, afirmó:
en relación con las obligaciones estable-
Las opiniones, manifestaciones, ideas cidas en los arts. 1.1 y 2° del mismo ins-
e información relativas a la protec- trumento, en perjuicio de Carlos Baraona
ción o gestión del medio ambiente, Bray (Corte IDH, 2022, párr. 117).
así como aquellas sobre los riesgos e
impactos ambientales de actividades 3.3. Reparaciones
o proyectos, deben ser considerados Como medida de restitución, ordenó que
asuntos de interés público en lo que el Estado chileno adopte las medidas ne-
respecta a la protección de la libertad cesarias para que, en el expediente judicial
de expresión debido a que, como lo de la causa y en la condena dictada con-
ha reconocido en su jurisprudencia, tra Baraona, aparezca una anotación en la
el respeto y garantía de los derechos cual se indique que la causa penal y la con-
humanos no puede escindirse de la dena impuesta fue objeto de un análisis en
protección del ambiente. Asimismo, una sentencia emitida por la Corte IDH, en
cabe señalar que Corte ha reconocido la cual declaró la responsabilidad interna-
la existencia de una relación innegable cional del Estado de Chile. Como medida
entre la protección del medio ambien- de satisfacción, estableció que el Estado
te y la realización de otros derechos deberá dar a conocer a la población el con-
humanos, en tanto la degradación tenido de la sentencia.
ambiental y los efectos adversos del
cambio climático afectan el goce Como garantía de no repetición, estable-
efectivo de los derechos humanos. ció que el Estado deberá adoptar las medi-
En consecuencia, para este Tribunal das legislativas relacionadas con la tipifi-
no cabe duda de que los temas am- cación de los delitos de injuria conforme a
bientales deben considerarse asuntos los parámetros establecidos en la senten-
de interés público en una sociedad de- cia. Como parte del cumplimiento de esta
mocrática y que corresponde a los Es- medida, ordenó que el Estado establezca
tados proteger la libertad de expresión vías alternativas al proceso penal para la
y fomentar la participación por parte protección del honor de los funcionarios
de los ciudadanos en estos asuntos. públicos respecto de opiniones relaciona-
(Corte IDH, 2022, párr. 114) das con su actuación en la esfera pública.
Analizando el caso concreto, la Corte IDH Como medida de capacitación, la Corte

puntualizó que no existe controversia so- consideró pertinente la adopción de pro-
bre la presencia de un tema de interés pú- gramas específicos para formar y capa-
blico y reiteró que, tratándose de asuntos citar a funcionarios públicos en derechos
ambientales, las declaraciones bajo estu- de acceso a la información y a la partici-
dio revisten un claro interés público lo que pación pública en asuntos ambientales,
implica un análisis más estricto de las res- sobre la base de los aspectos abordados
tricciones que se impongan al ejercicio del en la Sentencia. En este sentido, la Corte
derecho a la libertad de expresión en ma- ordenó al Estado adoptar, en el plazo de un

58 Dossier
año, programas de educación y formación ciones permitidas a esta, es la inclusión de

dirigidos a funcionarios públicos, durante los temas ambientales dentro del interés
un período de tres años. Estableció que, público. Es por esto que la Corte considera
específicamente, estos programas debe- que los Estados deben proteger la libertad
rán abordar los contenidos establecidos de expresión en relación a estos discursos
en la jurisprudencia de la Corte y, en par- y, aun más, fomentar la participación en
ticular, en la Opinión Consultiva OC-23/17 torno a ellos.
sobre el acceso a la información ambien-
Como el respeto y garantía de los dere-
tal, participación pública en asuntos am-
chos humanos no puede escindirse de la
bientales y acceso a la justicia en asuntos
protección del ambiente, es claro que las
ambientales, entre otros.
manifestaciones en torno a un conflicto
Como indemnización compensatoria, or- ambiental dentro de la agenda pública
denó el pago de la suma USD $60.000,00 son, para la Corte, parte del interés públi-
por daños materiales e inmateriales y la co. Por esto, frente al derecho a la honra,
suma de USD $20.000,00 por concepto en este caso, prevaleció para este tribunal
costas y gastos sobre los trámites ante la el de la libertad de expresión.
jurisdicción interna, a favor de Carlos Ba- También es importante destacar la carac-
raona Bray. terización que realiza la Corte de defensor
ambiental, porque no la limita al típico es-
4. Conclusión
tereotipo de activista ambiental “anti sis-
Las defensoras y los defensores de los tema”, sino que afirma que esta debe ser
derechos humanos ambientales tienen un amplia y flexible, y que basta la autodeno-
especial rol en el sistema democrático y el minación “defensor de los derechos hu-
ejercicio que hacen de la libertad de expre- manos”, donde los defensores del ambien-
sión requiere de una especial protección. te quedan comprendidos. Aun más, hasta
afirma que esta actividad no es incompa-
En el fallo abordado en este artículo, la
tible con el cargo de funcionario público o
Corte IDH se explaya acerca de la relación
abogado del ámbito privado.
entre el derecho a la libertad de expresión
y al ambiente. En la OC 23/17 ya había Esto último va en línea con lo establecido
sentado precedente acerca de la estrecha en el Acuerdo de Escazú y en la jurispru-
relación del derecho al ambiente con otros dencia de la Corte IDH (2009, 2013 y 2014),
derechos humanos, y había caracterizado en torno a la importancia de la labor de los
a la libertad de expresión como un dere- activistas ambientales como defensores
cho de procedimiento en relación con el de los derechos humanos en las democra-
ambiente, porque su ejercicio respalda cias latinoamericanas y al serio riesgo que
una mejor formulación de políticas am- esta actividad implica para la vida e integri-
bientales. Aquí profundiza en el análisis de dad física de estas personas
este vínculo entre derechos.
Referencias
El eje central para comprender por qué los
dichos de un defensor ambiental con rela- Comisión Interamericana de Derechos
ción a la temática están protegidos por el Humanos [CIDH]. (4 de mayo de 2019).
ejercicio de la libertad de expresión y no Informe N° 52/19. Caso 12.624. Fondo.
se halla comprendido dentro de las limita- Carlos Baraona Bray. Chile.
Corte Interamericana de Derechos Hu- Fondo. Serie C N° 161, Sentencia de 28 de

manos [Corte IDH], “Caso Baraona Bray noviembre de 2006.
vs Chile”. Excepciones Preliminares, Fon-
Corte IDH, “Caso Valle Jaramillo y otros vs
do, Reparaciones y Costas, Serie C N° 481,
Colombia”. Interpretación de la sentencia
sentencia de 24 de noviembre de 2022.
de Fondo, Reparaciones y Costas. Serie C
Corte IDH, “Caso Defensor de Derechos N° 201, 7 de julio de 2009.
Humanos y otros vs Guatemala”. Excep- Corte IDH, Opinión Consultiva OC-5/85,
ciones Preliminares, Fondo, Reparaciones solicitada por el gobierno de Costa Rica.
y Costas, Serie C N° 283, 28 de agosto de “La Colegiación Obligatoria de Periodistas
2014. –Arts. 13 y 29 Convención Americana
sobre derechos humano–, Serie A N° 5”,
Corte IDH, “Caso Digna Ochoa y familiares 15 de noviembre de 2017. corteidh.or.cr/
vs México". Excepciones Preliminares, Fon- docs/opiniones/seriea_05_esp.pdf
do, Reparaciones y Costas. Serie C N° 447,
25 de noviembre de 2021. Corte IDH, Opinión Consultiva OC-23/17,
solicitada por la República de Colombia.
Corte IDH, “Caso Kawas Fernández vs- “Medio ambiente y derechos humanos:
Honduras”. Fondo, Reparaciones y Cos- (obligaciones estatales en relación con el
tas. Serie C N° 196, 3 de abril de 2009. medio ambiente en el marco de la protec-
ción y garantía de los derechos a la vida y a
Corte IDH, “Caso Luna López vs Hondu- la integridad personal - interpretación y al-
ras”. Fondo, Reparaciones y Costas. Serie cance de los artículos 4.1 y 5.1, en relación
C N° 269, 10 de octubre de 2013 con los artículos 1.1 y 2 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos”),
Corte IDH, “Caso Nogueira de Carvalho y 15 de noviembre de 2017. corteidh.or.cr/
otro vs Brasil”. Excepciones Preliminares y docs/opiniones/seriea_23_esp.pdf

A 40 años de la democracia, el juzgamiento
de los crímenes de lesa humanidad(1)
Ana María Figueroa

Jueza de la Cámara Federal de Casación
Penal (2011-2023). Doctora en Ciencias Jurí-
dicas y Sociales. Abogada (Facultad de Cien-
cias Jurídicas y Sociales, UNL). Doctora en
Derecho (UNR). Profesora Titular Ordinaria de
Derecho Constitucional 2 y Derechos Huma-
nos y profesora Titular de Derechos Humanos
en la Especialización en Magistratura Judicial
(todas en Facultad de Derecho, UNR).
Resumen: A partir de lineamientos teóricos propios Abstract: Based on theoretical guidelines of interna-
del derecho internacional de los derechos humanos y tional human rights law and domestic law, the text
del derecho interno, el texto analiza el estado actual analyzes the current state of the prosecution of cri-
del juzgamiento en los crímenes de lesa humanidad mes against humanity perpetrated during the military
perpetrados durante la dictadura militar (1976-1983) dictatorship (1976-1983) in Argentina, focusing on its
en Argentina, deteniéndose en sus avances y retroce- progress and setbacks, as well as on the efforts made
sos, así como también en los esfuerzos que jueces, by judges, prosecutors, defense attorneys, plaintiffs,
fiscales, defensores, querellantes, víctimas, familiares, victims, family members, human rights organizations,
organismos de derechos humanos, peritos, testigos, experts, witnesses, in the investigation and reconstruc-
en la investigación y reconstrucción de pruebas, ONG tion of evidence, human rights NGOs, citizens, mem-
de derechos humanos, ciudadanas/os, miembros bers of civil society and politicians committed to the
de la sociedad civil y política comprometidos con la matter in the federal oral courts, to carry out debates
materia realizaron (y realizan) en los tribunales orales and trials that have earned toArgentina international
federales, impulsando debates y llevando adelante jui- recognition in the field of human rights.
cios que le han valido a Argentina el reconocimiento
internacional en el ámbito de los derechos humanos.
Keywords: democracy; crimes against humanity;
Palabras clave: democracia; crímenes de lesa huma- neoconstitutionalism; international human rights
nidad; neoconstitucionalismo; derecho internacional law; trial of the military juntas; international human
de los derechos humanos; juicio a las Juntas Militares. rights law.
(1) El presente trabajo es la actualización y am- Derecho Público 19, de la Facultad de Derecho de
pliación de otro anterior, publicado en la Revista de la Universidad Nacional Rosario.

1. Introducción y frentes electorales, como el surgimiento

de nuevos partidos de derecha que alcan-
Debemos reflexionar sobre tantos hechos y zaron el Ejecutivo nacional, como el PRO y
acciones que se desarrollaron en la dictadu- LLA, que logran la adhesión del electorado
ra militar (24/03/1976-10/12/1983), como mediante el voto universal, con propuestas
los que se sucedieron con la recuperación y discursos del liberalismo decimonónico,
de la democracia, condicionada en función desconociendo el rol que hoy corresponde
de cómo se había arrasado con el Estado constitucionalmente ejecutar en las políti-
de derecho, sus instituciones y la vida en la cas públicas a la actual democracia.
sociedad democrática civilizada, conforme
O sea, en política y en el derecho discutimos
los estándares del mundo occidental y cris-
y rediscutimos las mismas cuestiones y, de
tiano al que se afirma pertenecemos.
manera cíclica, se imponen dos modelos:
Fueron, a su vez, sistemáticas las graves más participación del Estado, logrando en el
violaciones a los derechos humanos en marco jurídico la constitucionalización con
dictadura, como la resistencia –al princi- igual jerarquía de convenciones y tratados
pio, circunscripta a las víctimas, familiares, sobre derechos humanos, consagrados en
algunos y pocos abogadas/os que nos in- la reforma de la Constitución Nacional en
volucramos con la defensa de esos compa- 1994 en su artículo 75, inciso 22, surgimien-
triotas–, hasta que la derrota de la guerra to de nuevos derechos de género, sexuales
de Malvinas terminó con el escaso prestigio y reproductivos, rol activo del Estado en los
que a ese tiempo tenían las Fuerzas Arma- derechos económicos, sociales, culturales
das y se generalizó su rechazo, abriendo y ambientales (en adelante, DESCA), versus
paso a su derrocamiento e instauración de gobiernos con menos Estado o Estado mí-
la democracia. nimo, donde se retrotraen derechos al libe-
ralismo clásico, típicos de la etapa de nues-
El 10 de diciembre de 1983 comenzó este
tro surgimiento constitucional de 1853.
largo camino de reconstrucción ética, jurí-
dica, sociológica, donde aún hoy persisten Dentro de los avances y retrocesos hoy nos
sectores que continúan trabajado a favor de encontramos con que existen sectores polí-
la memoria, verdad, justicia y reparación, y ticos que argumentan negacionismo, hasta
otros que reclaman libertad, perdón, reco- el punto de cuestionar la cantidad de vícti-
nocimiento a favor de quienes se encuen- mas del terrorismo de Estado; el número de
tran condenados, imputados y enjuiciados muertos y desaparecidos; la legitimidad de
como autores y en distintos niveles de par- los juzgamientos y condenas de los respon-
ticipación criminal en los procesos de lesa sables de graves violaciones a los derechos
humanidad. humanos por crímenes de lesa humanidad;
si hubo una guerra; si fueron dos faccio-
Si pretendemos analizar qué modelo de Es-
nes con igualdad de armas; y nuevamente,
tado se aplicó en estos 40 años de demo-
cuando parecía un tema saldado las políti-
cracia ininterrumpida, se pueden observar
cas de memoria, verdad, justicia y repara-
las mismas contradicciones en los distintos
ción, otra vez fundar, enjuiciar, resistir y con-
períodos gubernamentales y su incidencia
tinuar en las investigaciones y juzgamiento
en el derecho; también encontramos poca
con respeto al debido proceso, para que
uniformidad desde la hegemonía bipartida-
NUNCA MAS nuestro país vuelva a repetir la
ria peronismo y radicalismo con alianzas
trágica historia de la dictadura.
62 Dossier
En este breve artículo pretendo recordar En esta etapa, y durante la década del 70,
los esfuerzos que se realizaron y se reali- cuando en la distribución del mundo se
zan desde los tribunales federales, jueces, comprendió que la proclamación de las in-
fiscales, defensores, querellantes, vícti- dependencias de los nuevos Estados y del
mas, familiares, organismos de derechos tercer mundo, eran insuficientes para auto-
humanos, peritos, testigos, en la investi- determinarse, se comenzaron a construir
gación y reconstrucción de pruebas para nuevos esquemas teóricos sobre los de-
llevar adelante en todo el país los debates rechos de los pueblos, como mecanismos
ante los tribunales orales federales, razón para hacer frente a las mayores concentra-
por la que en todo el mundo se reconoce ciones del poder.
a Argentina como el ejemplo a seguir en
Paralelamente, en este período se instaura-
la materia.
ron los autoritarismos en el Cono Sur, don-
Desde el ámbito jurídico debemos advertir de sectores de la sociedad civil, ONG, las/os
que, desde 1853, se incorpora en nuestro ciudadanas/os comprometidas/os con los
sistema constitucional, en el art. 102 (ac- derechos humanos, militantes, opositores a
tual 118), el derecho de gentes, el principio las diversas modalidades de las derechas,
de extraterritorialidad y la aplicación de la usamos del discurso jurídico y la llave del
justicia universal y su competencia federal. monitoreo supranacional que prevén los
Dicha norma se ha mantenido inalterable a tratados, para hacer frente a la ilegitimidad
través de las sucesivas reformas. de un sistema fascista.
Paralelamente a los cambios políticos y Lejos de servir solo como mecanismo para
jurídicos internos, operaron transformacio- esa etapa, la fuimos profundizando con la
nes internacionales que obligarán a nuestro instauración de las democracias, prácticas
país y le generarán responsabilidades ante que cada vez tienen más fuerza en el con-
su incumplimiento. texto regional y global, por la incidencia en
el derecho interno y su obligación de cum-
En el siglo XX, con la Carta de Naciones
plimiento de las opiniones consultivas y fa-
Unidas (1945) y la “Declaración Universal
llos de la Corte Interamericana de Derechos
de los Derechos Humanos” (1948), nacerá
Humanos (Corte IDH).
el nuevo paradigma jurídico de los dere-
chos humanos, aunque recién en este siglo Otra incidencia en el derecho interno, que
hayamos advertido su nueva construcción cambia la mirada e interpretación jurídica
teórica. Las declaraciones, pactos, tratados a finales del siglo XX, fue el advenimiento
que se elaboran a partir de ella, constitu- del neoconstitucionalismo, que consti-
yen una nueva legalidad internacional y del tuye la superación de la concepción de-
derecho interno, a partir de la cual esta di- cimonónica del Estado liberal de derecho
ferente construcción habilita a la sociedad que funciona con una constitución en
al control a los gobernantes y al derecho, donde sus procedimientos y formas se
por lo que puede afirmarse que ya no habrá encuentran establecidos, por la etapa
ningún acto de poder que pueda ser admiti- del Estado constitucional de derecho, en
do ni aceptado como legítimo, si no pasa el donde, además, es significativo el conte-
test de los estándares mínimos de cumpli- nido, al decir de Luigi Ferrajoli (2005), que
miento de los derechos humanos y el rol de corresponden a dos modelos normativos
garante del Estado. diferentes:

... el modelo paleo-iuspositivista del Es- solo los más poderosos –estados y grupos
tado legislativo de Derecho (o Estado económicos- son los que tienen derecho a
legal), que surge con el nacimiento del decidir por la humanidad.
Estado moderno como monopolio de
Frente al ejercicio del poder económico
la producción jurídica, y el modelo neo-
transnacional y violento, donde la minoría
iuspositivista del Estado constitucional
que lo detenta lo hace a costa de la mayoría
de Derecho (o modelo constitucional).
de la población mundial; que es pobre, vul-
(pp. 13-14)
nerable, donde tres mil millones subsisten
Esta nueva concepción del neoconstitu- con dos dólares por día, padecen hambre,
cionalismo, que amplía la incidencia del enfermedades evitables, falta de derechos
derecho internacional de derechos huma- esenciales, va creciendo la fuerza del glo-
nos en las normas internas y postula que balismo jurídico, en donde los derechos co-
todos los actos estatales deben aprobar el rresponden a los seres humanos, que nacen
estándar de los derechos humanos para libres e iguales, independientemente de su
su validez y legitimidad, incorporará a la nacionalidad, raza, condición social, educa-
organización interna de los Estados una ción, linaje, etnia, ciudadanía, género y que
nueva práctica, que traerá discusiones y no reconoce ningún tipo de fronteras, con-
desequilibrios si pretendemos abordarla forme el art. 1° de la Declaración Universal
con las viejas concepciones jurídicas. De de los Derechos Humanos y con jerarquía
ello resultará una síntesis que abre paso a constitucional en Argentina (art. 75, inc. 22).
la incorporación de tipologías que modifi-
Este globalismo jurídico se encuentra con-
carán lo actuado hasta ahora.
tenido en las declaraciones, pactos, trata-
Con dichos lineamientos teóricos analiza- dos, convenciones, internacionales y regio-
ré el estado actual del juzgamiento en los nales, que a su vez cada uno de ellos tienen
crímenes de lesa humanidad, perpetrados sus propios organismos políticos, jurídicos,
durante el período de la dictadura militar contenciosos y cuasi contenciosos de con-
(1976/1983) en Argentina, sus avances y trol del cumplimiento del contenido de esos
retrocesos, como así también los esfuerzos instrumentos, ratificados voluntariamente
realizados por las ONG de derechos huma- por los Estados que los suscriben.
nos, abogadas/os, ciudadanas/os y el com-
portamiento de la sociedad civil y política en El contenido de las normas del derecho
la materia, ya sea en el mismo momento del internacional de derechos humanos se en-
autoritarismo, como en democracia. cuentra basado en un consenso universal,
posee un positivismo convencional regula-
2. Desarrollo do en el texto de los artículos respectivos
en cada instrumento, que tienen en el caso
2. 1. Globalismo jurídico y derecho de de Argentina, jerarquía constitucional, si se
gentes trata de los instrumentos contenidos en el
Iniciamos el siglo XXI con el paradigma de art. 75, inc. 22 de la Constitución Nacional
la globalización, el poder de los medios de –once instrumentos reconocidos en la Con-
comunicación masivos e Internet y el dis- vención Constituyente en 1994 y dos poste-
curso único instalado, el que ha penetrado riormente, por el mecanismo que la propia
en su faz ideológica, para construir el con- CN determina–, o superior a las leyes inter-
vencimiento que nada puede hacerse, que nas –art. 75, inc. 24 CN–, de manera que

64 Dossier
todas las normas y actos de los poderes la inaplicabilidad de excepciones de inmu-

del Estado se deben adecuar a estos, de nidad a los jefes de Estado; la exclusión de
lo contrario la CSJN deberá resolver su in- cualquier mecanismo legislativo, político o
constitucionalidad en ejercicio del “control judicial para perpetrar la impunidad, como
de constitucionalidad y convencionalidad” serían las leyes de Obediencia Debida, Punto
de las leyes y actos de gobierno. Lo comple- Final, indultos, cosas juzgadas írritas o frau-
ta el derecho internacional consuetudinario, dulentas; su obligatoriedad de aplicación en
que a modo de ejemplo cabe recordar que tiempos de guerra o de paz, no habilitando
los cuatro Convenios de Ginebra del 12 de su derogación ni suspensión en excepciona-
agosto de 1949, determina la vigencia del lidades constitucionales, tales como estado
derecho de gentes, aún cuando se denun- de sitio, conmoción interna, leyes marciales
ciare el Convenio. y la competencia de la justicia universal.
También debe aplicarse el derecho de gentes Cabe señalar que la CSJN ha venido soste-
conforme surge del art. 43 de la Convención niendo en los casos “Giroldi”, “Bramajo”, “Ál-
de Viena del derecho de los Tratados, al esta- varez” y, más extensamente, a partir de su
blecer el deber de los Estados de cumplir las nueva conformación en “Arancibia Clavel”
obligaciones enunciadas en el tratado, o de –08/03/2005–; “Simón” –14/06/2005– y
las que surjan del derecho internacional inde- “Riveros” –13/07/2007–, entre otros, que es
pendientemente del tratado. Se refuerza con su obligación interpretar las normas del de-
el art. 53 al regular la nulidad de los tratados recho interno tomando como guía a la Corte
que se opongan a una norma imperativa del Interamericana sobre Derechos Humanos,
derecho internacional general. ya sea en los casos concretos contenciosos
En cumplimiento del derecho de gentes en como en las opiniones consultivas.
el art. 15 del Pacto Internacional de Dere- Deben analizarse las citas y la validez asig-
chos Civiles y Políticos, al regular el principio nada por la CSJN a los decisorios de la Co-
de legalidad penal internacional establece: misión Interamericana de Derechos Huma-
“1. Nadie será condenado por actos u omi- nos, especialmente de los casos “Barrios
siones que en el momento de cometerse Altos vs Perú” (14/03/2001) y “Almonacid
no fueran delictivos según el derecho na- Orellano y Otros vs Chile” (26/09/2006),
cional o internacional….”; completando con: cuando debieron decidir cuestiones seme-
“2. Nada de lo dispuesto en este artículo jantes a las ya resueltas por la Corte IDH
se opondrá al juicio ni a la condena de una en las planteados ante el Superior Tribunal
persona por actos u omisiones que, en el de Argentina, sobre la inconstitucionalidad
momento de cometerse, fueran delictivos de las leyes de impunidad 23.492 y 23.521
según los principios generales del derecho y la validez de la ley 25.779; como así tam-
reconocidos por la comunidad internacio- bién sobre la inconstitucionalidad del indul-
nal”, loque reafirma que las infracciones de to 1002/1989.
derecho internacional de jus cogens, consti-
tuyen una obligación de investigar, enjuiciar
2. 2. El nuevo paradigma de los
y sancionar para todos los Estados ante derechos humanos
estos delitos que constituyen graves viola-
ciones a los derechos humanos, acarrean- Como lo anticipara en la introducción, los
do la inderogabilidad de juicio; el deber de derechos contenidos en el sistema con-
procesar o extraditar; su imprescriptibilidad; vencional no constituyen un plus a los de-
rechos subjetivos del constitucionalismo res mínimos de derechos, de manera que si

decimonónico. un Estado en su derecho interno tiene ma-
yores reconocimientos, funciona el princi-
Posen una construcción epistemológica
pio “pro homine” y se aplica siempre lo más
distinta, en primer lugar cuanto a su origen
favorable al ser humano, pero a la vez los
los derechos humanos surgen a partir de
Estados que lo ratifican no pueden alegar
la Carta de UN y la “Declaración Universal
cuestiones domésticas para incumplirlo,
de los Derechos Humanos”, son construc-
siempre deben respetar el piso mínimo. Es-
ciones convencionales realizadas entre los
tos instrumentos luego de ser sometidos a
Estados que las elaboran en los primeros
su aprobación en el organismo internacio-
momentos con formato de declaraciones,
nal o regional que corresponda, posee otro
donde se discutía su exigibilidad, hasta
proceso igualmente formal por los poderes
perfeccionarlas en Pactos y Convenciones
de cada Estado para su nueva validación en
exigibles por quienes las ratifiquen. En la ac-
el derecho interno y una vez que se logra el
tualidad los derechos humanos son acepta-
voto positivo, nuevamente vuelve al trámite
dos por sus características de supralegali-
internacional hasta culminar con el depósi-
dad interna, de orden público, indivisibilidad,
to del instrumento ratificado.
exigibilidad, irrenunciabilidad, no regresivi-
dad y se aplica el principio pro homine. Los derechos subjetivos de cada Estado
solo poseen un trámite interno previsto
Los derechos subjetivos surgen como exi-
para la sanción de las leyes ya sean cons-
gencia de los propietarios ante el poder ab-
titucionales u ordinarias, son formulacio-
soluto, donde los derechos a la propiedad
nes generales que conforman las consti-
y las modalidades de libertad eran los ejes,
tuciones, legislaciones internas, normas
solo los que más cotizaban en la tributación
del sistema jurídico, que contemplan las
por detentar propiedades inmuebles ejer-
particularidades de cada país, que pue-
cían los derechos políticos plenamente, en
den ser cambiadas con mayor frecuencia,
esa etapa constituyó un avance del linaje de
dado que depende únicamente del poder
sangre al de propiedad, pero no aceptaba la
político de cada Estado.
igualdad de todos los seres humanos, máxi-
mo si tomamos en cuenta la discriminación En tercer lugar se diferencian en cuanto al
por género, donde las mujeres no poseían sujeto, los derechos humanos son violados
derechos políticos. El Estado cumplía con- por acción u omisión realizadas por los
tractualmente con la sociedad civil, si se Estados, de manera que no solo incumple
abstenía de intervenir y proclamaba los una convención cuando en sus prácticas
derechos y libertades en sus normas, espe- las vulnera o desconoce directamente, sino
cialmente en su constitución. también cuando frente a una situación de
desposesión generalizada no adopta políti-
En segundo lugar, en cuanto a la formalidad,
cas públicas para que las/os ciudadanas/
los derechos humanos son construcciones
nos tengan acceso a los derechos, de ma-
normativas convencionales que se reali-
nera que se reconoce la antijuridicidad ob-
zan entre Estados ya sean de una misma
jetiva ante el no accionar de la garantía de
pertenencia internacional o regional (NU,
cumplimiento.
OEA, Unión Europea, Unión Africana) que, a
pesar de las diferencias culturales, étnicas, En cambio, los derechos subjetivos son vul-
geopolíticas, poder, se consensúa estánda- nerados por particulares, personas físicas o
66 Dossier
jurídicas, grupos, sociedades, que se encuen- a la Comisión de Derechos Humanos de la

tran en el circuito económico y poseen una NU, o ante el desconocimiento de los dere-
base contractual privada o efectivizan una chos del Pacto Internacional de Derechos
conducta disvaliosa tipificada como ilícito. Económicos Sociales y Culturales, se puede
reclamar ante el ECOSOC, y así podemos
En cuarto lugar, se diferencian en cuanto al
seguir enumerando según cada tratado.
objeto, los derechos humanos son derechos
y garantías que constituyen necesidades hu- Por su parte, si la vulneración es de dere-
manas internacionalmente objetivadas en chos subjetivos se pone en funcionamiento
los respectivos instrumentos convenciona- el aparato jurisdiccional cuando los particu-
les, se parte de la concepción que todo ser lares incumplen contratos, frente a obliga-
humano es un sujeto de derecho internacio- ciones insatisfechas, ante la turbación
nal y cada Estado como parte integrante de ilegítima de un derecho o frente a la despo-
la comunidad internacional debe velar por sesión arbitraria, porque lo que se reclama
ellos, independientemente de su capacidad es reponer al estado anterior al litigio o en
de adquirirlos frente al mercado. Deben ocu- caso de imposibilidad, como es la muerte de
parse los Estados del acceso al derecho, una persona por otro particular, ya sea ante
remover los obstáculos cuando los seres delitos o cuasi delitos, se reclamará el daño
humanos no pueden tener derechos. y perjuicio o la sanción punitiva o ambas.
Los derechos subjetivos tienen como objeto En sexto lugar se diferencian en cuanto a
la defensa y protección del derecho de pro- la legitimación, frente a la vulneración de
piedad, las cosas, los objetos susceptibles derechos humanos el particular lesionado,
de una apreciación patrimonial reconocidos las ONG, los grupos sociales, el Estado y la
por las leyes del sistema jurídico interno. comunidad internacional tienen legitima-
ción para accionar ante la justicia para el
En quinto lugar, se diferencian en cuanto al cumplimiento de derechos convencionales,
sistema de garantías, los derechos huma- máximo cuando las investigaciones, juzga-
nos contenidos en el sistema convencional, miento y sanciones se refieren a crímenes
cuando son violados las/os ciudadanas/ de lesa humanidad.
os disponen de un accionar jurisdiccional
La legitimación frente a los derechos sub-
en los tribunales de justicia de su país, pero
jetivos, generalmente están reservados al
si el reclamo no es receptado y se sienten
afectado, a quienes tienen un interés legíti-
agraviadas/os, subsidiariamente pueden
mo, y a funcionarios específicamente desig-
reclamar ante el organismo de control de
nados por la ley para asumir dichos roles.
cada instrumento convencional, por ejem-
plo ante el incumplimiento de las normas de En séptimo lugar, se diferencian en cuanto
la Convención Americana sobre Derechos a la jurisdicción, los derechos humanos son
Humanos (CADH), una vez que se agota subsidiariamente internacionales o regio-
la vía interna y dentro de los seis meses se nales, según del instrumento convencional
puede acudir a la CIDH y por intermedio de del que se trate. Se aplica la subsidiaridad
esta o como medidas provisionales ante la porque primero deben reclamarse ante el
Corte Interamericana sobre Derechos Hu- propio Estado donde se ha producido la vio-
manos; igualmente puede citarse ante el lación y una vez que se agota la vía dentro
incumplimiento del Pacto Internacional de del sistema jurisdiccional de cada país, se
Derechos Civiles y Políticos se puede acudir habilita el reclamo o demanda internacional.
Los derechos subjetivos tienen jurisdicción Como sostuvo la CIDH en el caso “La Can-
interna, deben ser judicializadas en los tribu- tuta vs. Perú” (29/11/2006): no constituye
nales competentes de cada país y el supe- cosa juzgada un proceso para asegurar la
rior tribunal de justicia es el que resuelve en impunidad con leyes que así lo consagra;
definitiva y la sentencia es inapelable. Solo debe cumplirse con los estándares míni-
cuando el litigio versa sobre cuestiones de mos de exigibilidad de los derechos hu-
derechos humanos es posible someter el manos. Se incorpora con este decisorio el
decisorio a análisis de otro organismo su- deber de los Estados de desterrar la impu-
pranacional, pero este no podrá revisar un nidad. Para que exista cosa juzgada debe
fallo de los tribunales de otro país, ni sus le- culminar con una sentencia que le atribuya
yes internas, sino que sólo entenderá cuan- esa eficacia: definición del derecho, intangi-
do el caso viola normas convencionales. bilidad, definitividad, solo sobre esa hipóte-
sis se construye la garantía ne bis in idem.
Esta construcción acerca de los derechos
humanos trae consecuencias en la teoría La sentencia es el resultado del debido pro-
de los derechos subjetivos, porque frente a ceso, reprobándose la simulación de enjui-
determinadas violaciones sobre los prime- ciamientos, cuyo propósito o resultado es la
ros, no podemos analizar únicamente los vulneración de las normas convencionales
contenidos del derecho interno, sino que sobre derechos humanos, para consagrar
debemos efectuar el control de convencio- la impunidad de los imputados y la vulnera-
nalidad. Ello implica que se debe revisar el ción de los derechos de las víctimas.
derecho penal de los imputados y agregarle
el derecho de las víctimas, así el debido pro- En el fallo “Riveros” de la CSJN el Procura-
ceso debe asegurar que se cumplan las eta- dor de la Corte aludió a esta cuestión, pero
pas procesales para recorrer el camino de debe diferenciarse la “cosa juzgada írrita”
investigación, verdad, juzgamiento, sanción del derecho interno a la concepción teórica
y reparación, la cual no sólo es la reparación de invalidez de cosa juzgada cuando no se
de las víctimas directas, sino también de la respetan los estándares del sistema con-
sociedad cuando nos encontramos frente vencional de los derechos humanos.
a crímenes de lesa humanidad, genocidio,
crímenes de guerra, crímenes contra la paz, 2. 3. Neoconstitucionalismo en el sistema
jurídico argentino
torturas, apharteid.
Con la reforma de la Constitución Nacional
De esta manera, el debido proceso es ana-
en 1994 y la jerarquía asignada a los trata-
lizado como el “derecho judicial eficaz”, de
dos sobre derechos humanos, al sistema
manera que no es posible aceptar la cosa
de los tratados internacionales y a los de
juzgada, típica garantía del imputado en el
integración, se estaba asumiendo la de-
derecho penal liberal clásico, además debe
cisión política que se iniciaba la etapa del
respetarse el estándar internacional de va-
neoconstitucionmalismo, constituciona-
lidez de una sentencia, para que se admita
lismo de derechos avanzado, o del Estado
como cosa juzgada debe ser el resultado
constitucional de derecho, siendo esta la
de un proceso de investigación y enjuicia-
coalición de democracia y constitución,
miento para arribar a la verdad, sanción y
donde observamos una refundación de la
reparación, por lo que incluye analizar dere-
legalidad: ordinaria y constitucional, estatal
chos y garantías de ambas partes: imputa-
y supraestatal.
dos y víctimas.
68 Dossier
nismos supraestatales de monitoreo de los

Muchos teóricos plantean un constitucio-
tratados sobre derechos humanos, de los que
nalismo ampliado a escala internacional. A
el Estado es parte;
pesar que algunos intentos –como el de la
Constitución europea–, han tenido sus obs- ●● la subordinación del sistema jurídico de los
táculos, se tiene la convicción que sus apa- Estados nacionales a los derechos humanos.
rentes fracasos estriban en que los cuestio-
namientos no son teóricos ni de contenidos, Se parte de la observación que en el mun-
sino estrictamente políticos. No puede do globalizado nos encontramos con un
pensarse como imposible la construcción vacío del derecho público, el cual no puede
de un Estado internacional de derecho; es ponerle límites al poder económico de las
probable que las cartas regionales, que son corporaciones ni a la fuerza de los Estados
organizativas del poder, comercio, justicia con mayor poder militar, dado que estos
(UE, Mercosur), también se profundicen en se atreven a desobedecer la legalidad in-
los derechos de los seres humanos que son ternacional cuando bienes estratégicos se
sujetos de derecho internacional, pero no encuentran en territorios de otros Estados,
es menos cierto que debemos estar aten- dando inicio a las “guerras preventivas” si
tos a las cuestiones de geopolítica y espe- con ellas se pueden apoderar de petróleo,
cialmente de cómo operan los países con gas, agua potable, minerales estratégicos,
mayor poder económico y militar dentro de como el litio, oro, plata, cobre, entre otros.
estos contextos, porque asignarle mayor Ante la ausencia del derecho público, el de-
validez y eficacia a esta nueva modalidad recho de la globalización viene rigiéndose
de globalismo jurídico, podrá traer conse- por las formas contractuales y las autono-
cuencias en el nuevo orden mundial. mías de las voluntades de los grupos de po-
La etapa del neoconstitucionalismo implica der económico, corporaciones financieras,
asegurar: mediáticas, fondos buitres, se colocan por
encima de las autodeterminaciones de los
●● el contenido de la Constitución debe ajustarse pueblos, en franca violación a los derechos
a los estándares del derecho internacional de humanos (Rodotá, 2000). Ante el gran poder
los derechos humanos; económico y militar es posible la imposición
de límites con nuevas construcciones jurídi-
●● el carácter político vinculante de la Constitu- cas, adaptadas a estos tiempos, por lo que
ción; el neoconstitucionalismo puede ser más
efectivo.
●● el control de constitucionalidad y convencio-
nalidad de las leyes y actos de gobierno;
2. 4. Neoconstitucionalismo y crímenes
●● la interpretación directa (operatividad) de la del derecho penal internacional
Constitución por el aparato jurisdiccional del
Este globalismo jurídico puede ser eficaz en
Estado;
el momento que deban juzgarse crímenes
●● El garantismo jurídico, no sólo de los imputa- de lesa humanidad, genocidios, apharteid,
dos sino también de las víctimas y la garan- torturas, crímenes de guerra, contra la paz.
tía de cumplimiento estatal; Porque al constituir graves violaciones a los
derechos humanos habilita que ante los ilíci-
●● la validez en el derecho interno de las interpre- tos mencionados, se aplique el principio de
taciones, OC, fallos, resoluciones de los orga- “nulum crimen sine jure”, a diferencia del de-
recho penal liberal del derecho interno, don- en uso del sistema judicial federal, en es-
de la garantía es el “nulum crimen sine lege”. tricta aplicación del sistema jurídico cons-
titucional y de los tratados sobre derechos
En nuestro sistema jurídico cuando se san-
humanos, en aplicación del positivismo ju-
ciona la Constitución Nacional en 1853,
rídico convencional corresponde enjuiciar,
disponía en su texto en el art. 102 (actual
investigar, sancionar a los imputados con
art. 118 CN, 1994) “… los juicios criminales
todas las garantías de debido proceso, para
(…) cuando éstos se cometan fuera de los
concluir con el derecho a la verdad y repa-
límites de la Nación, contra el Derecho de
ración de las víctimas.
Gentes, el Congreso determinará por una
ley especial el lugar en que haya de seguir- Debemos insistir en esta etapa del globa-
se el juicio”, por lo que desde el propio inicio lismo jurídico, no solo debe asegurarse las
del Estado de derecho nos sometíamos a la garantías de los imputados, sino también
juridicidad internacional, al respeto del dere- el de las víctimas, sus familiares y de la so-
cho de gentes, que en su evolución implica ciedad para que crímenes atroces y abe-
la subordinación a los derechos humanos rrantes no vuelvan a perpetrarse, de esta
de contenido convencional. manera sin impunidad se cumple con la
garantía de cumplimiento estatal.
Al Estado argentino se lo ubica como pione-
ro en esta práctica, porque es uno de los po- El globalismo jurídico debe utilizar nuevas
cos, porque lo habilita nuestra Constitución, prácticas de cooperación judicial para evi-
que de manera generalizada asumió su res- tar que crímenes del derecho penal inter-
ponsabilidad y se presenta el Poder Ejecu- nacional, al producirse en cualquier lugar
tivo por intermedio del Secretario de Dere- del mundo ofenden a toda la raza humana,
chos Humanos del Ministerio de Justicia y ponen en vilo a las democracias, constitu-
Derechos Humanos de la Nación, a asumir yen una amenaza para la perdurabilidad del
el rol de querellante en los juicios donde se Estado de derecho, queden en impunidad.
investigan los crímenes de lesa humanidad
sucedidos en el territorio del país por las 2.5. Los procesos de juicios
fuerzas de represión estatal. de lesa humanidad
Puede afirmarse que existe judicialización Recuperada la democracia el 10 de diciem-
y aplicación de los principios de universa- bre de 1983, uno de los temas esenciales
lidad, imprescriptibilidad, obligación de juz- era afrontar las investigaciones sobre las
gamiento y sanción en otros países sobre graves violaciones a los derechos huma-
los delitos cometidos en otros lugares del nos, el accionar de las instituciones estata-
mundo con sus propios nacionales (Espa- les de las fuerzas armadas y de seguridad,
ña, Italia, Francia, Alemania, Guatemala, para lo cual el Presidente Raúl Alfonsín crea
Chile, entre otros), pero no hay un desarro- la Conadep, la que luego de un intenso tra-
llo tan avanzado como el caso argentino bajo recolectando pruebas y testimonios
del juzgamiento en su territorio, de críme- en todo el país, elabora el famoso informe
nes del derecho penal internacional donde revelador del funcionamiento del terroris-
sus autores son ex gobernantes del país y mo de Estado con miles de desaparecidos,
bajo la jurisdicción de los tribunales federa- cientos de niños apropiados ilegalmente
les de la Nación. No creamos juzgados es- que nacieron en cautiverio, ejecuciones su-
peciales, no son jurisdicciones ad hoc, sino marias, más de 600 centros clandestinos
70 Dossier
de detención, aplicación de torturas, ausen- niños, donde a pesar de las leyes de impuni-
cia de control judicial, o sea la sustitución dad quedaban excluidas.
del Estado de derecho por el Estado de poli-
Recién a partir del año 2003, con la asun-
cía descontrolado.
ción del presidente Néstor Kirchner, y pos-
Constituía una deuda irrenunciable la in- teriormente bajo la presidencia de Cristina
vestigación y enjuiciamiento de lo sucedi- Fernández de Kirchner, se abordó en su
do (25/03/76-10/12/1973), pero las Fuer- complejidad como política de Estado, la
zas Armadas eran un poder que, ante los problemática de los enjuiciamientos de los
avances del gobierno democrático, y con crímenes de lesa humanidad, para lo cual
los levantamientos de Monte Caseros y Se- se produjo una nueva composición de la
mana Santa, logró la sanción de dos leyes Corte Suprema de Justicia de la Nación, se
para obtener impunidad: la Ley 23.492 de sancionaron las leyes 25.778 sobre la cons-
Punto Final (29/12/1986) y Ley 23.521 de titucionalidad de la Convención contra la
Obediencia Debida (09/06/1987) durante la Imprescriptibilidad de los Crímenes de Gue-
endeble democracia, por lo que durante el rra y de los Crímenes de Lesa Humanidad;
gobierno de Alfonsín se sancionó un cepo la ley 25.779, que declaró insanablemente
legislativo por el cual la primera clausura- nulas las leyes 23.492 y 23.521 de Punto
ba la posibilidad de enjuiciamiento a la de- Final y Obediencia Debida (corroborada por
nuncia dentro de los 60 días corridos de su la CSJN en el fallo “Simón”, F 328:2056); la
sanción, o sea 1/3/1987) y la segunda por ley 27.362, que establece que no es apli-
obediencia debida permitía la responsabili- cable el art. 7° de la ley 24.390, para las
dad penal a los jefes y su jefes quedando conductas delictivas que encuadren en la
excluidos todos los demás. Completando categoría de los delitos de lesa humanidad,
el esquema de impunidad durante el go- genocidio o crímenes de guerra,(2) se anali-
bierno de Carlos Menem, se dicta el decreto zaron los delitos sexuales independientes
1002/1989 por el cual indulta a los que ha- de las torturas.
bían quedado afuera del esquema.
Hasta el 06/11/2023 se pueden contar
Este complejo sistema provocó reacciones 1492 condenas; 1163 personas condena-
de los organismos de derechos humanos das; 178 personas absueltas; 419 personas
el acompañamiento de una parte impor- procesadas; 312 juicios celebrados; 22 jui-
tante de la población con manifestaciones cios en trámite ante los tribunales orales
en las calles y utilización de las vías inter- federales; al tiempo que las cantidades de
nacionales, ante la CIDH que termina con víctimas superan 10.500, los niños apropia-
la resolución 28 estableciendo que las le- dos recuperados son 133, la cantidad de de-
yes 23.492, 23.521 y el indulto 1002/1989 tenidos, 678 (96 en el Servicio Penitenciario
son violatorios del sistema interamericano Federal y otros establecimientos estatales
de derechos humanos. y 62 en la Unidad 34 Campo de Mao, 520
personas en arresto domiciliario –continúa
Fue posible continuar con las investigacio-
consolidándose el arresto domiciliario por
nes y juicios en las causas 13 conocida
la cuestión etaria y las condiciones de salud
como el “Juicio a las Juntas” con 5 conde-
de las personas en detención–).
nas a los responsables jefes; la causa 44
como la “Causa Camps”, con otras 5 conde-
nas y algunas condenas por apropiación de (2) BO 12/05/2017.

Una referencia especial a la cuestión de gé- Este paradigma implica que deben revisar-
nero y lesa humanidad: la primera condena se los principios del derecho liberal y dar
fue en el año 2010 en la causa “Molina” del paso a los aportes del derecho internacio-
TOF de Mar del Plata, a las que siguieron nal de los derechos humanos.
las causa “Musa Azar” del TOF de Santiago
Las magistraturas, los ejecutivos, los legisla-
del Estero; “Martel” del TOF de San Juan;
dores, los actos de gobierno deben también
“Sambuelli” del TOF de Santa Fe, “Arsena-
subordinarse a este nuevo globalismo jurídi-
les” del TOF de Tucumán, entre otras, tota-
co, implementar el “control de constitucio-
lizando a la fecha 46 sentencias por delitos
nalidad y convencionalidad”, dado que, de
sexuales donde se condena a los autores
lo contrario, serán demandados los Estados
directos por mano propia y a los mediatos
ante la comunidad internacional y se tendrá
por su nivel de participación y se conside-
que responder ante el incumplimiento.
ran delitos independientes de las torturas.
Estos números revelan el trabajo intenso de El derecho deberá ser usado como un es-
la justicia federal, fiscales, defensores, víc- pacio más de resistencia y construcción,
timas, organismos de derechos humanos en la esperanza que la globalización tam-
que nos posicionan como el país del mundo bién puede ser encaminada hacia un nuevo
ejemplo en el juzgamiento de los crímenes mundo posible, con vigencia plena de los
de lesa humanidad. derechos humanos. Para ello es imprescin-
dible unir los esfuerzos públicos y privados
3. Síntesis comprometidos con este objetivo, dentro
de un contexto regional e internacional.
Ante nuevos paradigmas del poder con la
globalización instalada, el derecho consti- En sociedades con fuerte exclusiones y
tucional debe readecuarse en su estructura, desigualdades, se generarán diversas mo-
desarrollo y eficacia al derecho internacio- dalidades de violencia, en las que nadie
nal de los derechos humanos. El neocons- quedará exento de padecerlas. Por ello se-
titucionalismo se puede evaluar como una rán inseguras para todos; por ello es impres-
herramienta de equilibrio para ponerle fre- cindible cumplir con la vigencia de los ere-
nos al avance de la economía sobre la po- chos humanos, articular políticas públicas
lítica y del mercado sobre la esfera pública. para su acceso y disfrute. Y para ello será
importante el rol de las universidades y den-
El derecho privado es ineficaz para hacerle
tro de las profesiones el de la abogacía para
frente a estos poderes concentrados, don-
favorecer su uso, interpretación y garantía
de cada vez existe más mercado en desme-
de cumplimiento
dro del ciudadano.
El paradigma del derecho internacional de los Referencias
derechos humanos puede avisorarse como
Ferrajoli, L. (2005). Pasado y futuro del Es-
la faz progresista de la globalización: impone
tado de Derecho. En Neoconstitucionalismo
un globalismo jurídico en el que, por un lado,
(2da ed.), M Carbonell (Ed.). Trotta.
se protege a los seres humanos como suje-
tos de derecho internacional y, por el otro, se Rodotá, S. (2000). Sobre el derecho en la
habilita la utilización de nuevas herramientas globalización. Diritto, diritti, globalizzazione.
de resistencia al poder económico concen- Rivista giuridica del lavoro e della previdenza
trado y a los Estados más poderosos. sociale. (4), pp. 765-777.

Avatares y perspectivas
de la normativa laboral a 40 años
del restablecimiento de la democracia
Gustavo A. Ciampa
Abogado laboralista. Presidente honorario
de la Corriente de Abogados y Abogadas
Laboralistas “7 de Julio”. Profesor Titular de
Derecho del Trabajo II (Facultad de Ciencias
Sociales, UBA). Profesor invitado en maes-
trías, diplomaturas y cursos de posgrado.
gusciampa@gmail.com
Resumen: Centrado en el estudio del derecho al tra- Abstract: Focusing on the study of the right to
bajo a lo largo de los 40 años de la democracia, el work throughout the 40 years of democracy, this
presente artículo se interna en el análisis minucioso article delves into the detailed analysis of labor leg-
de la legislación laboral en cinco periodos históricos: islation in five historical periods: the dictatorial years
los años dictatoriales (1976-1983); los del restable- (1976-1983); those of the restoration of democracy
cimiento democrático (1983-1989); los de la flexibili- (1983-1989); those of labor flexibilization (1989-2001);
zación laboral (1989-2001); los del restablecimiento those of the restoration and expansion of labor rights
y ampliación de derechos laborales (2002-2015); los (2002-2015); those of the return of neoliberalism
del retorno del neoliberalismo (2015-2019); y los co- (2015-2019); and those corresponding to the period
rrespondientes al periodo 2019-2023, en los que la 2019-2023, in which the administration of labor regu-
administración de la normativa laboral en el marco de lations in the framework of the COVID-19 pandemic
la pandemia del COVID-19 logró amortiguar sus efec- managed to cushion its effects on the labor sphere,
tos sobre ámbito del trabajo, pero no generó derechos but did not generate rights that surpassed those al-
superadores de los ya existentes ni mejoró la situa- ready in place, nor did it improve the economic situa-
ción económica de amplios sectores de la población. tion of broad sectors of the population.
Palabras claves: democracia; derecho del trabajo; le- Keywords: democracy; labor law; labor legislation.
gislación laboral.
1. Normativa laboral al estado existente en el punto de inicio del

restablecimiento de la democracia recorrido (diciembre de 1983). Resulta evi-
dente que tal punto de inicio del inicio está
A fin de analizar los vaivenes del derecho
constituido por la normativa emanada por
del trabajo en los 40 años de democra-
–o subsistente a– la dictadura cívico-mili-
cia estimamos atinado efectuar una bre-
tar, tanto en materia de derecho individual
ve mención a la forma en que se llegó al
como de derecho colectivo.

Apenas un año y medio antes del golpe exigiendo ratificación personal y homolo-
cívico-militar había sido sancionada la Ley gación judicial (art. 277).(2)
de Contrato de Trabajo (LCT), elaborada
En el mensaje con el que el ministro de
por el Dr. Norberto Centeno, receptando,
Trabajo de facto, Horacio T. Liendo, elevó
sistematizando y enriqueciendo la más
el proyecto de norma estatal 21.297 al en-
avanzada jurisprudencia emanada de la
tonces presidente de facto, Jorge R. Vide-
Justicia Nacional del Trabajo en sus casi
la, se inauguró, al menos en materia labo-
30 años de existencia –desde su creación
por decreto-ley 32.347/44, del 13 de enero
de 1945–; condensaba en un solo cuerpo (2) Los abogados/as laboralistas no hemos ja-
más cuestionado los contenidos normativos
la normativa laboral regulatoria de las rela-
destinados a proteger a los trabajadores ante
ciones laborales en la actividad privada. La situaciones de estados de necesidad (límite al
LCT constaba de 301 artículos y fue apro- pacto de cuota litis, requerimiento de su denuncia
bada por la ley 20.744.(1) y homologación judicial, pago de juicio a través
de instituciones bancarias), pero en el presente
se señala la incorporación de la norma indicada
No había transcurrido aún un mes des-
porque constituye una muestra de la correspon-
de el golpe cívico-militar cuando el 23 dencia existente entre los embates contra los
de marzo de 1976 la dictadura emitió la derechos de los trabajadores, buscando su supre-
norma estatal 21.297, derogando 25 ar- sión o degradación, y los embates contra quienes
asesoramos y representamos a trabajadores/as
tículos y modificando otros 96 de la LCT. en el marco de las relaciones laborales. Esta co-
Esta afectación del 40% de su articulado rrespondencia actualmente se mantiene vigente
(121 sobre 301 artículos) tuvo un claro en cada oleada reaccionaria; por ejemplo, por las
más altas autoridades del Gobierno nacional del
sentido “desprotectorio”, es decir, suprimió año 2017 que llevaron a que desde la Corriente de
o redujo derechos que la LCT otorgaba a Abogados Laboralistas "7 de Julio", en conjunto
los trabajadores e incrementó los poderes con otras entidades de la sociedad civil (CELS) y
organizaciones sindicales (Corriente Federal de
patronales. Solo una norma introdujo para Trabajadores, CTAA y CTAdT), presentáramos
proteger en algo a los trabajadores, pero denuncia contra el Gobierno nacional de Mauricio
paradójicamente no frente a los poderes Macri ante la Comisión Interamericana de Dere-
chos Humanos, confluyendo con otros denuncian-
patronales, sino frente a los abogados que tes (AAL) sobre violación a los derechos humanos
los representaran en juicio, imponiendo el consistentes en hostigamiento y criminalización
pago mediante depósito bancario de los de los representantes sindicales, jueces del fue-
ro laboral y abogados involucrados en la defensa
pagos que debieran realizarse en juicio de los trabajadores, como también violaciones a
y limitando el pacto de cuota litis al 20%, la autonomía sindical a través de la intervención
ilegal de asociaciones sindicales y represión del
derecho de protesta y derecho a huelga para in-
(1) A fin de aclarar una confusión generalizada timidar a los trabajadores. Todo ello fue recepta-
–quizás irrelevante–, señalamos que la LCT no do por la Comisión Interamericana de Derechos
es la ley 20.744, sino que es un cuerpo normati- Humanos (CIDH) en la audiencia celebrada en el
vo aprobado por la ley 20.744. La ley 20.744 solo marco del 165° Período Ordinario de Sesiones en
contenía 11 artículos, el primero de los cuales la ciudad de Montevideo (23 al 27 de octubre de
aprobaba: “... el régimen de contrato de trabajo 2017). La demostración más patente y grave de
(LCT)...”, por lo cual las citas que se efectúen a artí- tal correspondencia fue el secuestro y asesinato o
culos de la LCT deben referenciarse a esta y no a la desaparición de abogados laboralistas durante la
ley 20.744, en su caso adicionando “aprobada por dictadura cívico-militar (entre aquellos, de Norber-
ley 20.744”, ya que los artículos de aquella no tie- to Centeno) por el hecho de ser tales –abogados
nen correspondencia con los de esta. Por ejemplo, representantes de trabajadores y organizaciones
no existe el art. 245 de la ley 20.744 (que, reitero, sindicales–; esto denota con meridiana claridad la
solo tenía 11 artículos), pero sí existe el art. 245 de existencia de la “pata civil” y sus intereses econó-
la LCT (aprobada por ley 20.744). micos en la composición y accionar la dictadura.

74 Dossier
ral, la metodología –¿cínica?– de afirmar merma de las fuentes de trabajo y de

la necesidad de la existencia de normas la producción de bienes, con la conse-
que garanticen derechos a los trabajado- cuente afectación del interés general
res como enunciado genérico que da paso de la comunidad.
a las afirmaciones huérfanas de respaldo
en torno a que los derechos existentes Luego de enumerar algunos de los aspec-
son abusivos, causan distorsiones o cons- tos contra los que su contenido arremete,
piran contra la equidad, etc., que justifican culminaba –dando involuntariamente res-
su supresión. puesta al interrogante planteado en el pá-
rrafo anterior– afirmando que:
En algo así como un principio “protectorio Las modificaciones propuestas al ré-
invertido”, dirigido a desproteger a quien gimen de contrato de trabajo en modo
debe ser sujeto protegido y pasar a prote- alguno lesionan el principio protecto-
ger al sujeto frente a quien debe proteger- rio ínsito en el Derecho Laboral, ni cer-
se a aquel, el referido mensaje comenzaba cenan ningún derecho inalienable del
diciendo: “La existencia de una normativi- trabajador. Solo constituyen un ins-
dad específica destinada a establecer y trumento dirigido a corregir excesos y
regular las relaciones armónicas entre tra- vicios y a reconstituir la armonía en el
bajadores y empleadores, no debe consti- campo laboral a través de las relacio-
tuir materia cuestionable”. Párrafo segui- nes individuales de trabajo.
do continuaba con una descalificación de
la LCT al afirmar que: Cabe puntualizar que esos argumentos
encontraban su marco en el diseño esbo-
Sin embargo, dicho régimen contie- zado por el ministro de Economía de facto,
ne disposiciones susceptibles de José A. Martínez de Hoz, en su discurso
configurar situaciones que generen del 2 de abril de 1976, en el que al presen-
excesos respecto del equilibrio del tar el programa económico del ilegal go-
comportamiento a observar en las bierno que integraba afirmaba: “Se abre,
relaciones antes citadas. Tales aspec- señores, un nuevo capítulo en la historia
tos son reacondicionados o deroga- económica argentina. Hemos dado vuelta
dos por el proyecto, mereciendo igual una hoja del intervencionismo estatizan-
tratamiento aquellas disposiciones te y agobiante de la actividad económica
que aparecen satisfaciendo pretendi- para dar paso a la liberación de las fuerzas
das necesidades que en su esencia productivas”.(3)
no son tales, provocando distorsiones
socioeconómicas. El proyecto, enton- (3) Las transcripciones aquí efectuadas no han
ces, tiende a resguardar el principio sido realizadas solo con valor de recordar la histo-
ria, sino con la deliberada intención de resaltar que
de equidad, contenido esencial de la 40 años atrás solo tuvo finalización algún aspecto
norma jurídica en cuanto regulado- de la dictadura, pero que el restablecimiento de la
ra de conductas. En consecuencia, democracia no ha tenido la suficiente fortaleza y
eficacia para finalizar con la filosofía y matriz ideo-
se derogan o modifican las normas lógica que la inspiró, moldeó y fue, a su vez, bene-
que por violentar ese principio, llevan ficiaria, que se mantiene aún vigente a 40 años.
inexorablemente al deterioro de las Asimismo, ha continuado reiterando argumentos
inherentes a su matriz ideológica tanto en proyec-
relaciones en el campo empresario-
tos de ley del proceso neoliberal y flexibilizador de
laboral, con su secuela inevitable de la década del 90 (por ejemplo, en el anteproyecto

En la mención que sigue de algunas de las variaciones del costo de vida sin admitirse
afectaciones que produjo la dictadura al quitas zonales;
entramado de la LCT –que en su particular
●● el salario mínimo profesional;
visión no afectaban el principio protecto-
rio ni derechos inalienables de los traba- ●● la posibilidad de aplicar, en el caso del traba-
jadores– distinguiremos las derogaciones jador varón, el recargo indemnizatorio –equi-
y modificaciones sobre distintos tópicos, valente a un año de remuneraciones– por
distinguiendo aquellos que considera- despido dentro del período de protección por
mos de contenido económico directo de matrimonio.
aquellos otros que carecen de contenido
económico –o al menos no tienen conte- 1.1.2. Modificaciones
nido económico directo, puesto que todo La norma estatal 21.297 modificó la LCT
puede tenerlo de manera indirecta–, ya en cuanto a:
que ello hace evidente que tras de esas
reformas y derogaciones no solo se bus- ●● tiempo de servicio: excluyó del cómputo de
caba cambiar la ecuación económica en la antigüedad el plazo de preaviso omitido
beneficio del capital y perjuicio de la fuerza (el plazo de preaviso otorgado se computa
de trabajo, sino también las relaciones de como antigüedad del trabajador, pero si el
“poder” hacia el interior de la empresa, in- empleador decide no otorgarlo y abonar una
crementando la discrecionalidad y arbitra- indemnización sustitutiva, dicho lapso no
integra la antigüedad, con lo cual la “sustitu-
riedad patronal en detrimento de la razo-
ción” no es tal y ello tiene efecto de reducir la
nabilidad y el equilibrio y de los derechos
indemnización por despido;
de los trabajadores.
●● tercerización: limitó la responsabilidad de
1.1. Con contenido económico directo las empresas principales (contratantes de
otras), suprimiendo la atribución legal de su
1.1.1. Derogaciones
calidad de empleadores cuando la contrata-
La norma estatal 21.297 derogó de la LCT: ción en terceras empresas se realizara para
cumplir tareas o ejecutar obras que hicieran
●● el imperativo de actualización periódica del a la actividad normal y específica propia del
salario mínimo vital y móvil conforme a las establecimiento y dentro de su ámbito; y su-
primiendo su responsabilidad solidaria cuan-
do la contratación o subcontratación fuera
de reforma laboral de 1993) como en el período de de tareas u obras que hicieran a su actividad
gobierno "Macri-Radical" del 2016/2019, en cuyo
transcurso se llegó, incluso, a proyectar una “re- “accesoria”;
forma laboral” en cuya declaración de objetivos se
incluía una mixtura entre el discurso de Martínez ●● grupos económicos: limitó la solidaridad de
de Hoz y los fundamentos de la ley 21.297 (así todos los integrantes de un grupo económi-
fue inserto en el primer anteproyecto de noviem- co frente a los dependientes de alguno de
bre de 2017, que se dio a conocimiento general,
pero luego de ser evidenciado públicamente, fue estos solo a cuando existieran maniobras
suprimido al ser enviado como proyecto de ley al fraudulentas o conducción temeraria;
Congreso de la Nación); finalmente, al momento
de escribir estas líneas, fue enarbolada en el mar- ●● vacaciones: derogó la sanción consisten-
co de la campaña electoral presidencial por las te en una compensación equivalente a dos
fuerzas de Juntos por el Cambio y La Libertad
Avanza, cuyo acceso al Poder Ejecutivo Nacional
veces y media el valor del salario correspon-
es inminente. diente a los períodos de vacaciones adeuda-

76 Dossier
dos cuando, al momento de la extinción del incapacidad (de la indemnización completa

contrato, el trabajador tuviera pendiente de a solo la mitad cuando no tuviera tareas para
goce vacaciones correspondientes a perío- otorgarle acordes a su capacidad residual; y
dos anteriores; de la indemnización completa, con más el
equivalente a 13 salarios, a solo la indemni-
●● feriados: suprimió la consideración y los zación completa cuando tuviera tareas acor-
efectos como “feriado” de los dispuestos des pero no se las otorgara);
como tales en los convenios colectivos de
trabajo; ●● suspensiones: incorporó un plazo de cadu-
cidad de 30 días para impugnar la suspen-
●● protección por maternidad o embarazo: re- sión disciplinaria, disponiendo que, vencido
dujo a la mitad (de dos años de remuneracio- dicho plazo, la suspensión queda consentida
nes a uno) el agravante indemnizatorio para e impide cuestionarlo como antecedente y
el supuesto de despido de la mujer dentro de reclamar el salario descontado por los días
los períodos de protección por maternidad o de suspensión;
embarazo, y limitó a un período no superior a
un año los descansos diarios por lactancia; ●● preaviso: para los trabajadores con antigüe-
dad mayor a 10 años, redujo de tres a dos
●● excedencia: redujo el período de un mínimo meses el período de preaviso; y otorgó vali-
de seis meses y un máximo de un año a un dez al preaviso otorgado durante el goce de
mínimo y máximo de tres y seis meses, res- licencias o en períodos de interrupción de la
pectivamente; prestación laboral, que la LCT declaraba nulo;
●● protección por matrimonio: redujo el perío- ●● indemnización por despido: agregó la exigen-
do de protección por matrimonio, que era cia de normalidad y habitualidad a los rubros
de seis meses anteriores a su celebración y remuneratorios para integrar la base de cál-
hasta doce meses después de este, y lo fijó culo de la indemnización por despido –supri-
en tres y seis meses, respectivamente; miendo de esta a aquellos que no reunieran
tales exigencias–; derogó el incremento del
●● trabajo por equipos y jornada de trabajo: fa-
50% para las indemnizaciones por despido de
cultó a los empleadores a disponer por sí, sin
los estatutos particulares; y eliminó la indem-
autorización previa y aun por conveniencia
nización en caso de despido por vencimiento
económica, el sistema rotativo de trabajo
del plazo en el contrato a plazo fijo cuando el
por equipos que habilita a apartarse de los
tiempo de este hubiera sido inferior a un año;
límites diarios y semanal a la jornada de tra-
bajo y permite computarlos en períodos no ●● despido del trabajador en condiciones de ju-
inferiores a tres semanas; también dificultó bilarse: derogó la obligación de preavisar al
la declaración de insalubridad de actividades trabajador en condiciones de jubilarse como
o lugares de trabajo que conllevaría a reducir exigencia previa a la intimación para el inicio
la jornada de trabajo a 6 horas diarias o 36 de los trámites jubilatorios y eliminó la pre-
semanas sin afectación del salario; visión de continuidad de la relación laboral
cuando, vencido el plazo de un año previsto
●● enfermedades y accidentes inculpables: para el otorgamiento del beneficio previsio-
eximió al empleador de la obligación de in- nal, este no hubiera sido otorgado sin que
demnizar al trabajador despedido a la finali- mediara responsabilidad del trabajador;
zación del período de reserva del puesto (que
constituía un despido incausado) y redujo la ●● prescripción: redujo a dos años el plazo de
indemnización por despido ante el alta con prescripción de los créditos laborales (que

era de cuatro años); prohibió su ampliación aplicación de una sanción disciplinaria, no se

vía convenio colectivo de trabajo o contrato la podrá tener en cuenta a ningún efecto (por
individual; redujo de 1 año a lo que dura el trá- ejemplo, como antecedente disciplinario), y el
mite, con un máximo de 6 meses, la suspen- derecho a considerarse en situación de despi-
sión de la prescripción (convirtiendo el efecto do indirecto ante suspensiones agraviantes o
en interrupción) por reclamación adminis- injuriosas del empleador cuando estas fueran
trativa; derogó como causal de suspensión impuestas por un plazo inferior a 30 días;
de la prescripción las gestiones o reclamos
hechos por el sindicato con personería gre- ●● derecho de huelga: suprimió tres artículos
mial en representación del trabajador o del de la LCT relativos al derecho de huelga, que
personal de uno o varios establecimientos llevaban los números 243, 244 y 245, los
o empresas determinados, aun cuando no cuales establecían que la huelga solo sus-
contase con mandato expreso al respecto y pendía los efectos de la relación laboral (no
por demanda promovida contra un tercero a la extinguían), que la participación del traba-
quien el trabajador atribuyese erróneamente jador en la huelga en ningún caso constituía
la calidad de empleador; así como también causa de despido y que era trato desigual y
suprimió la previsión de que la inactividad discriminatorio la no reincorporación de par-
procesal no puede afectar derechos indispo- te del personal involucrado en una huelga
nibles para el trabajador. una vez que esta hubiera cesado. También
prohibía al empleador concertar durante la
1.2. Sin contenido económico directo huelga nuevos contratos tendientes a susti-
tuir o reemplazar a los huelguistas, adoptar
1.2.1. Derogaciones medidas disciplinarias en su contra y alterar
La norma estatal 21.297 derogó de la LCT: la situación o condición en que se encontra-
ran revistando en la empresa. Asimismo, re-
●● desigualdades: suprimió del texto de la LCT conocía derecho a percibir la remuneración
la expresión del sentido de la normativa labo- correspondiente a los días de huelga cuando
ral inserta en el otrora art. 19, que decía: “Las esta obedeciera a culpa del empleador.
desigualdades que creará esta ley a favor de
1.2.2. Modificaciones
una de las partes solo se entenderán como
formas de compensar otras que de por sí se La norma estatal 21.297 modificó la LCT
dan en la relación”; en lo relativo a:
●● usos y costumbres: suprimió la previsión ●● aplicación a estatutos particulares: supri-

que establecía la prevalencia de los usos y mió la aplicación de la LCT a las relaciones
costumbres más favorables al trabajador o laborales regidas por estatutos particulares
los usos de empresa sobre las normas de la cuando las disposiciones de aquella fueran
ley, convenciones colectivas y contratos de más favorables que las de estos;
trabajo;
●● LCT como norma más favorable: excluyó la
●● controles personales: suprimió el deber pa- aplicación de la LCT a contratos celebrados
tronal de poner en conocimiento del trabaja- en la Argentina para ser ejecutados en el ex-
dor los controles personales adoptados por tranjero, aun cuando resultara más favorable
la empresa; que la ley extranjera;
●● suspensiones: derogó la previsión que es- ●● in dubio pro operario: suprimió la aplicación
tablecía que, transcurridos 12 meses de la del principio in dubio pro operario en materia

78 Dossier
probatoria (que obligaba al juez a tener por remuneración cuando le fuera exigido traba-
acreditados los hechos invocados por el tra- jar en condiciones que no respetaran las nor-
bajador cuando existieran dudas en la apre- mas sobre higiene y seguridad en el trabajo,
ciación de la prueba); cuando existiera peligro inminente de daño
o incumplimiento del empleador en cuanto a
●● participación de trabajadores y sindicato en la adopción de las medidas necesarias para
la empresa: eliminó las normas que otorga- preservar la integridad psicofísica, y previa
ban participación a los trabajadores y a su constitución en mora, o cuando no hubiera
representación sindical en la organización realizado los trabajos o proporcionado los
de la empresa –que les otorgaban derecho elementos dispuestos por la autoridad admi-
al libre acceso a los libros y documentación nistrativa al declarar la insalubridad del lugar
para controlar las ventas y utilidades en sis- de trabajo;
temas de comisiones o porcentajes sobre
las ventas– y el derecho del sindicato a ser ●● licencia por enfermedad o accidente incul-
consultado sobre los sistemas de control del pable: suprimió la prevalencia del certificado
personal; médico del trabajador cuando ante la discre-
pancia de criterios médicos el empleador no
●● sistemas de control del personal: eliminó la promoviera el pronunciamiento de junta mé-
exigencia de su aprobación por parte de la dica oficial.
autoridad administrativa del trabajo y la fa-
cultad de esta de dictar reglamentaciones y Cabe agregar a lo señalado en torno a la
de resolver en casos particulares en consulta LCT que, al momento de restablecimiento
con los sindicatos. de la democracia, se encontraba prohibi-
da la negociación colectiva y el derecho
●● ius variandi: suprimió el derecho del trabaja- de huelga –que había sido convertido en
dor a promover acción judicial para ser resta- delito por la norma estatal 21.400–, vién-
blecido en sus condiciones de trabajo ilegal- dose seriamente limitada la actividad sin-
mente modificadas por el empleador; dical y con muchas entidades sindicales
●● potestades disciplinarias patronales: eliminó
aún intervenidas por las autoridades de la
el derecho de defensa del trabajadores en los dictadura. Asimismo, desde noviembre de
procesos disciplinarios (el derecho a ser oído 1979 se hallaba sancionado un régimen
previo a la aplicación de una sanción); de “asociaciones gremiales de trabajado-
res” (norma estatal 22.105) caracterizado
●● encuestas y pesquisas: eliminó la prohibi- por su direccionamiento a debilitar a la or-
ción de realizar encuestas o pesquisas a los ganización sindical, atomizar o fragmentar
trabajadores sobre las opiniones políticas, las organizaciones de primer grado; impe-
religiosas o sindicales, y suprimió el derecho dir la concentración sindical en entidades
de los trabajadores a expresar libremente de grado superior; prohibir su actividad o
sus opiniones sobre tales aspectos en los vinculación con actividad política; limitar
lugares de trabajo, que se encontraba per-
la actividad sindical a la representación
mitido en la LCT en tanto no constituyera un
de intereses gremiales y laborales –sindi-
factor de indisciplina o interfiriera en el nor-
calismo “de pan y manteca”, en la gráfica
mal desarrollo de las tareas;
expresión de Lucio Garzón Maceda–, que
●● retención de tareas: suprimió el derecho a limitaba la protección de los represen-
rehusarse a la prestación de tareas (negarse tantes gremiales en su empleo al simple
a trabajar) sin pérdida o disminución de su pago de una indemnización agravada (sin

garantizarles estabilidad en sus empleos) la ley 23.041, sancionada el 22 de diciem-

y que se caracterizaba, además, por una bre de 1983, que modificó el sistema de
clara impronta intervencionista por parte cálculo del aguinaldo estableciéndolo en
de la autoridad administrativa del trabajo el 50% de la mayor remuneración mensual
a quien llegaba a posibilitarle la interven- de los semestres que culminan en junio
ción directa de las entidades gremiales y y diciembre, a fin de conjurar los efectos
el desplazamiento de sus genuinas auto- perniciosos de la inflación sobre su resul-
ridades. tado, que se derivarían de mantener como
forma de cálculo la doceava parte de cada
2. Restablecimiento de la democracia y remuneración mensual.
normativa laboral (1983-1989)
En materia de derecho colectivo del tra-
El hasta aquí reseñado es el cuadro de la bajo, uno de los primeros actos legislati-
normativa laboral vigente al 10 de diciem- vos del gobierno del Dr. Raúl Alfonsín fue
bre de 1983. No obstante habría sido salu- el envío al Congreso de la Nación, a solo
dable al estado de derecho y al respeto a una semana de su asunción, del que fue
la democracia la inmediata derogación de denominado “Proyecto Mucci” –apellido
la normativa de la dictadura y el restable- de quien ocupaba la cartera de “Trabajo”
cimiento de la que se encontraba vigente en el inicio del gobierno– o, como algunos
al momento del golpe del 24 de marzo de eufemísticamente pretendieron llamarlo,
1976, ello no ha sido así. “de democratización sindical”, que dejaba
subsistente, con modificaciones, la norma
Sin perjuicio de señalar la relevancia que estatal 22.105; este tuvo ingreso por la Cá-
adquirió la recuperación del estado de de- mara de Diputados en la que el partido de
recho y de las garantías constitucionales, gobierno tenía una holgada primera mino-
es de resaltar que en materia de normativa ría (48% de su composición) y que contó
de derecho del trabajo transcurrieron algu- con fuerte resistencia sindical –no había
nos años –y obviamente algunos sucesos sido consultada por el gobierno sobre su
políticos relevantes– para la sanción de contenido y alcance, ni intentado con ella
normativa de la democracia en materia el logro de consenso previo a su envío al
de derecho colectivo del trabajo (Ley de Poder Legislativo–. El proyecto obtuvo
Asociaciones Sindicales, Ley de Conven- sanción de la Cámara de Diputados el día
ciones Colectivas de Trabajo y Ley de Pro- 10 de enero de 1984; el día 14 de marzo
cedimiento de Negociación Colectiva) que tuvo tratamiento en el recinto del Senado
permitiera salir de la normativa estatal de de la Nación y fue rechazado por 24 votos
la dictadura. contra 22.
En materia de derecho individual, cabe A solo tres meses de haber asumido le-
señalar que no fue recuperado ninguno gítimamente, el gobierno nacional en-
de los derechos laborales suprimidos por contraba una primera derrota política de
el tenebroso proceso; es más, continuó magnitud y la encontraba en una temática
vigente durante todo el gobierno de Raúl sobre la cual se había embanderado des-
Alfonsín el plexo normativo emanado o de la campaña electoral y a la que había
subsistente de la dictadura cívico-militar. dedicado un desgastante esfuerzo desde
La única norma de derecho individual dic- su asunción; ello, contra un adversario –el
tada por el gobierno de Raúl Alfonsín fue movimiento obrero y la dirigencia sindi-
80 Dossier
cal– al que creyó más debilitado que lo Agregaba el senador Solari Yrigoyen
que realmente estaba. (UCR):
Esta derrota política en torno al modelo En primer lugar, la ley tiene que instituir
de organización sindical pretendido por el y fomentar la unidad del movimiento
gobierno nacional abrió paso, tiempo des- obrero (...) el capital es el factor pode-
pués, a un proceso de negociación a partir roso de la producción, mientras que el
de dos proyectos de ley originados en cada trabajo es el factor débil. Para lograr la
uno de los partidos mayoritarios (del se- paridad el trabajo necesita de la uni-
nador Luis Brasesco, del radicalismo, y del dad. Un movimiento obrero atomiza-
senador Oraldo Britos, del peronismo), los do otorga siempre preeminencia a las
cuales, largamente discutidos con quienes decisiones patronales. Todo, absolu-
constituyen su objeto de regulación –las tamente todo, lo que tienda a resque-
organizaciones sindicales– arrojaron el brajar la unidad de los trabajadores, a
amplio consenso que derivó en la sanción, nuestro juicio, es una actitud divisio-
en marzo de 1988, de la ley 23.551. nista y en definitiva, pro patronal, que
está en contra del equilibrio por el cual
Todos los sectores políticos con repre- bregamos. La unidad del movimiento
sentación parlamentaria –a excepción de obrero es lo que permite mejorar la ca-
uno solo– votaron en sentido favorable a lidad de vida de los trabajadores: las
su sanción, haciendo eje tanto en la sa- condiciones de trabajo, su salario y su
tisfacción con el logro del consenso que dignidad en general.
permitiera dejar en el pasado la norma
estatal 22.105 de la dictadura –consenso En tanto que en la discusión en la Cámara
que, por definición, había implicado resig- de Diputados, sostenía el diputado Esté-
nación de las pretensiones de máxima de vez Boero (Partido Socialista):
cada sector en aras de la consolidación Los países dependientes, que luchan
pretensiones satisfactorias– como, espe- permanentemente contra los factores
cialmente, en la consagración normativa que tratan de desintegrarlos, tienen en
de un modelo que fortaleciera a las orga- la unidad del movimiento de los traba-
nizaciones gremiales como condición ne- jadores una de las bases de la unidad
cesaria para la más eficaz representación nacional, que es algo que debemos de-
y defensa del interés de los trabajadores. fender por encima de todas las cosas.
En tal sentido, durante el debate parlamen- El diputado Manrique (Partido Intransigen-
tario en la Cámara de Senadores, decía el te), por su parte, indicó que:
senador Brasesco (UCR):
... surgen iniciativas que pretenden de-
Es bueno que los argentinos recor- nostar la unidad sindical, que es uno
demos que sostenemos el sindicato de los mayores logros que ha conse-
único (...) nosotros consagramos un guido la lucha obrera en la Argentina
sindicato único pero democrático por- (...) lo único que puede haber es uni-
que se concede la personería gremial dad sindical. Mediante la ley 22.105
a una organización, pero el ministerio Martínez de Hoz intentó fragmentarla,
puede quitarla cuando aparece otra otorgándoles un exceso de atribucio-
que tiene mayor cantidad de afiliados. nes a las asociaciones simplemente
inscriptas (...) Es decir que pretendió Lo que quiero señalar con las transcrip-
instaurar lo que se conoce como plu- ciones efectuadas es que la ley 23.551 es
ralismo sindical. También la mal lla- una ley que recepta uno de los grandes
mada Revolución Libertadora dictó el consensos de la democracia argentina,(6)
decreto 9270, por el que se pretendió y que en tanto tal, la primera regla de inter-
consagrar la pluralidad sindical. pretación de la ley 23.551 es que es una
norma legal de consenso que recoge un
La diputada Fernández de Quarracino
amplio acuerdo político y social en torno
(Partido Demócrata Cristiano) señaló que:
a la forma de organización de los traba-
“Una atomización sindical solo llevaría
jadores.(7) Como se advierte, más allá de
al debilitamiento de los gremios obreros
los errores terminológicos utilizados en
frente a poderosas organizaciones em-
el debate, los amplios sectores del gran
presarias, y ya se sabe que una libertad de
consenso reseñado han sido concordan-
este tipo es un sofisma”.(4)
tes en la voluntad de consolidar el siste-
Solo el bloque de la Unión de Centro De- ma de organización sindical denominado
mocrático (UCeDe), partido liberal cuyo de “unidad promocionada”, que consiste
fundador y líder era el Cap. Ing. Álvaro en: unificar la representación de los intere-
Alsogaray, se pronunció en contra de la ses colectivos en la entidad sindical más
aprobación de la ley 23.551, invocando, representativa; adoptar mecanismos que
desde su concepción liberal, que el texto contribuyan a promover la unidad de los
que se estaba por sancionar trabajadores en organizaciones sindicales
poderosas y disuadir su fragmentación o
... está violando el espíritu y la letra atomización; y fortalecer a las organiza-
del artículo 14 bis de la Constitución ciones sindicales y garantizar la eficacia
Nacional y de los Convenios 87 y 54(5) del accionar sindical.(8)
de la Organización Internacional del
Trabajo, porque en todos los casos y
con justeza se declara que debe regir
(6) Suelo asignarle, con asumido margen de error,
la libertad en materia sindical, pero no- la calidad de “Segundo Gran Consenso de la De-
sotros estamos a punto de sancionar mocracia Argentina”, dejando para el “Primer lugar”
definitivamente un proyecto de ley que la Defensa de la Democracia frente a los alzamien-
tos de sectores de las Fuerzas Armadas contra el
nuevamente consagra el monopolio gobierno nacional, que encontró tanto al principal
sindical en la República Argentina. partido de oposición al entonces gobierno como a
la dirigencia del movimiento obrero –además de
al pueblo en su conjunto– en un franco apoyo al
gobierno nacional, haciendo un “paraguas” sobre
(4) Se efectúan solo citas de legisladores ajenos
las diferencias y conflictos en aras de defender al
al Partido Justicialista, precisamente para resaltar
sistema democrático.
el amplio consenso obtenido en la sanción de la
ley 23.551, presumiendo que el lector descuenta (7) Coincidimos en dicha apreciación con Ricardo
con acierto el apoyo que el proyecto obtuvo de la Cornaglia (2004, p. 87).
bancada peronista.
(8) Tomamos a este respecto la expresión utili-
(5) Ignora el actor si la referencia a este número zada recientemente por la Corte Interamericana
de Convenio es un error involuntario del citado de Derechos Humanos en la Opinión Consulti-
diputado, del cuerpo de taquígrafos de la Cámara va 27/21, del 05/05/2021: “... los Estados deben
de Diputados o de la transcripción en el Diario de adoptar todas aquellas medidas de carácter polí-
Sesiones, pero de todos modos no parece un error tico, administrativo y cultural, con perspectiva de
relevante que tenga aptitud para desviar del senti- género, que promuevan la salvaguarda de la liber-
do del discurso. tad sindical, fomenten el fortalecimiento de las or-

82 Dossier
Algunas notas que caracterizan a la nueva La ley 23.551 fue parte de un “paquete” de
ley de asociaciones sindicales, además de normas de restablecimiento de derechos
la recientemente señalada, son la manda sindicales –más allá del relevante proce-
de resguardo y protección de la libertad sin- so de normalización sindical que se había
dical y de los derechos de esta derivados llevado a cabo a partir de la ley 23.071, de
(particularmente relevantes son el amplio julio de 1984, que había establecido un
imperativo de su art. 1°, que ordena garan- régimen de elecciones para que fueran
tizar la libertad sindical a todas las normas los propios afiliados, y no las autoridades
que se refieran tanto a los aspectos inter- militares, quienes volvieran a elegir a las
nos de la vida sindical como a la actividad conducciones sindicales–, en las que se
externa –otorgando así un triple mandato destacan la ley 23.545 (BO, 15/01/1988),
de interpretación y aplicación de la normati- modificatoria de la Ley 14.250 de Conven-
va existente, de inspiración a la normativa a ciones Colectivas de Trabajo (CCT), que
crear y de integración para la resolución de restableció el régimen de negociación co-
situaciones no previstas– y el mecanismo lectiva resguardando sus características
de protección genérica de todos los dere- tradicionales principales (eficacia erga
chos derivados de dicho principio, consa- omnes de las CCT y ultraactividad de las
grado en su art. 47, que, a la luz de aquella cláusulas normativas de los CCT y de las
manda, debe ser interpretado en su sentido obligacionales a cargo de los empleado-
más amplio y que de mejor manera proteja res), y la ley 23.546 de procedimiento de
el bien jurídico a cuya tutela se encuentra negociación colectiva (BO, 15/01/1988);
dirigido); el refuerzo de la autonomía sindi- a estas, un año después, se le sumaron
cal (arts. 6°, 56 y 57) frente a las posibles la Ley 23.660 de Obras Sociales y la Ley
injerencias de terceros en la vida interna 23.661 del Sistema Nacional del Seguro
y actividad de las organizaciones sindica- de Salud.
les; la fuerte restricción y limitación a las
facultades de la autoridad administrativa 3. El proceso de flexibilización
del trabajo y su desplazamiento hacia la (1989-2001)
autoridad judicial; y la protección de los
El segundo período que intentaremos sinte-
representantes gremiales a través de la
tizar es el que comprende a los 10 años de
implementación efectiva de la garantía de
gobierno de Carlos Menem (1989-1999) y
estabilidad sindical de los representantes
los dos de Fernando de la Rúa (1999-2001),
gremiales.(9)
que en materia laboral pueden ser com-
prendidos como una línea de continuidad.
ganizaciones sindicales y la eficacia del accionar
colectivo” (párr. 112).
En julio de 1989 se produjo la asunción
anticipada del gobierno de Carlos Menem
(9) Que motivó fuertes presiones de sectores em-
presariales al gobierno nacional a fin de que este que, no obstante haber sido elegido bajo la
vetara la ley. Estas presiones fueron zanjadas a propuesta de “revolución productiva” y “sa-
través del dictado del notoriamente inconstitucio- lariazo”, ya en ejercicio del poder instauró
nal art. 30 del decreto 467/88, reglamentario de
la ley, que, al crear la facultad patronal de “liberar un nuevo proceso de degradación de dere-
de prestar tareas” a los representantes sindicales chos laborales bajo el influjo de la entonces
titulares de la garantía de estabilidad, abre una denominada política de “flexibilización la-
autorización reglamentaria a violar la norma legal
que dice reglamentar. En este sentido, ver Ciampa boral”, profundizando el retroceso de dere-
(2007). chos actuado al respecto por la dictadura.
Sin perjuicio de los nefastos efectos que, Otro de los lineamientos característicos
en el entramado social y laboral, provoca- de la etapa en materia laboral fue despro-
ron las dos normas ómnibus sancionadas teger a los trabajadores contra el despido,
al inicio del gobierno de Carlos Menem –las reduciendo o eliminando el derecho a in-
leyes de reforma del Estado (ley 23.696) y demnización contra el despido. Ello, cabe
de emergencia económica (ley 23.697), aun aclarar, no solo afecta al trabajador frente
cuando en esta se derogó el tope a la real despido, sino que condiciona el ejercicio
muneración base de cálculo de la indemni- de todos los derechos laborales, ya que
zación por despido regulada en el art. 245 cuanto menos gravosa es la indemniza-
LCT–, puede señalarse como inicio del ción por despido, no solo menos poder di-
proceso de flexibilización laboral el dictado suasivo posee para desalentar el despido
de los decretos 1477/1989 y 1478/1989 incausado, sino que, además, incrementa
que dieron comienzo a la “desalarización” el poder de discrecionalidad y hasta de
de la contraprestación, a la puesta a dis- arbitrariedad patronal durante la vigencia
posición de la fuerza de trabajo privando de la relación laboral; esto, en tanto una
de carácter remuneratorio a los vales/tic- fuerte protección contra el despido arbi-
kets de la canasta familiar y restaurante; trario constituye condición de ejercicio y
esto implicaba que sobre su monto no se de autotutela de cualquier derecho laboral.
realizaban aportes ni contribuciones a los El trabajador que no está suficientemente
subsistemas de la seguridad social, y que protegido contra el despido no está en
su monto (que podía llegar al 20% de la re- condiciones reales de hacerse respetar en
muneración percibida por el trabajador) no otros derechos por el temor a la pérdida
integraba la remuneración a ningún efecto de su empleo ante un empleador que no
(no integraba la base de cálculo de adicio- deba afrontar carga indemnizatoria de en-
nales, no se computaba para el pago del tidad que lo disuada de poner fin a la rela-
aguinaldo ni para las vacaciones, no se ción laboral.
percibían durante el goce de licencias, ni
La afectación peyorativa de la protección
integraba la remuneración para el cálculo
contra el despido fue establecida por di-
de indemnizaciones).
ferentes y superpuestos mecanismos,
Esta política de “desalarización” tuvo con- entre los que cabe mencionar: el restable-
tinuidad en sucesivas normas, a saber: cimiento del tope a la remuneración base
decreto 333/1993 y ley 24.700 (que inde cálculo de la indemnización por despi-
corporó los arts. 103 bis y 105 a la LCT). do (la ley 24.013, de diciembre de 1991,
No obstante que su inconstitucionalidad restableció el tope a dicha base de cálculo
parecía ser manifiesta, su declaración por en tres (3) veces el salario promedio del
parte del máximo tribunal del país debió CCT aplicable al trabajador despedido o
aguardar hasta el año 2009,(10) que fue dic- a la empresa); la creación de modalida-
tado una vez que, a través de la ley 26.341 des de contratación a plazo sin derecho
(BO, 24/12/2007), había ya derogado los a indemnización a su finalización, o bien
incisos b y c del art. 103 bis LCT, que priva- con indemnización reducida (ejemplo de
ban de carácter remuneratorio a los vales ello son las modalidades de contratación
canasta y tickets restaurante. creadas por la ley 24.013, de diciembre de
1991, y las creadas por la ley 24.465, de
marzo de 1995; o el contrato de “aprendi-
(10) Véase CSJN (2009).
zaje” insertado por la ley 25.013, de sep-
84 Dossier
tiembre de 1998, así como la consecuen- del monto de las asignaciones familiares
cia derivada de la artificiosa privación de (DNU 770/96 y 771/96 y ley 24.714, de
carácter laboral a formas de contratación octubre de1996); la reducción de las in-
como “pasantías” establecida por el de- demnizaciones derivadas de accidentes
creto 340/92 y la posterior y ya citada ley y enfermedades de trabajo (ley 24.028)
25.013). Asimismo, también está la intro- y su posterior supresión y reemplazo por
ducción del “período de prueba” como pla- ínfimas rentas mensuales pagaderas a
zo inicial de toda contratación por tiempo través de nuevos agentes –las asegurado-
indeterminado y por el cual, durante su ras de riesgos de trabajo– en un sistema
lapso, no había protección alguna contra perverso que hace prevalecer al lucro (las
el despido ni indemnización a favor del tra- ART pueden tener fin de lucro) por sobre la
bajador (incorporado por la mencionada prevención para que no ocurran acciden-
ley 24.465, modificado por la ley 25.013 de tes ni se deriven enfermedades, como así
septiembre de 1998, y ampliado su plazo también la reparación en el supuesto de
por la ley 25.250, de junio de 2000), o la lisa producirse y generar incapacidades, prohi-
y llana reducción de la indemnización por biendo a los trabajadores incapacitados el
despido (tal como dispuso la ley 15.013 ejercicio del derecho humano de acceder a
que, además de modificar su forma de cál- la jurisdicción (hacer juicio) en procura de
culo y derogar el instituto de la integración la reparación integral de los daños sufri-
del mes de despido, redujo el mínimo in- dos (salvo en supuestos de dolo patronal,
demnizatorio a solo 5 jornales –2/12avas ello es, la improbable situación de que el
partes de la remuneración mensual–), y daño se hubiera generado en la deliberada
hasta, incluso, la previsión de sustituir la intención del empleador de ocasionarles
indemnización por despido como método una incapacidad –ley 24.557, de octubre
de protección contra el despido arbitrario de 1995–). Asimismo, también se pueden
por cuentas de capitalización individual mencionar como notas características la
(mecanismo que fue habilitado para ser obstrucción de acceso a la justicia a los
incorporado por negociación colectiva trabajadores, sea imponiéndoles el previo
para el ámbito de las pequeñas empresas agotamiento de una instancia cuasiadmi-
por la ley 24.467, de marzo de 1995). nistrativa previa de conciliación en el ámbi-
to de la Capital Federal (ley 24.635, de abril
En materia de derechos de titularidad inde 1996), que no mantiene ningún tipo de
dividual de los trabajadores, otras notas equilibrio entre las partes (el trabajador
características de la política del período tramita la instancia ya sin empleo y sin
en materia de normativa laboral pasaron haber percibido las indemnizaciones que
por el congelamiento del salario mínimo, reclama –en muchos casos ni siquiera
vital y móvil; las rebajas nominales de la liquidación final– y el empleador la tra-
salarios (decretos 290/1995, 430/2000 y mita sin tener que mantener el puesto de
926/2001), que si bien fueron dispuestos trabajo y sin siquiera tener que caucionar
para el sector público, abrieron camino a ante la eventualidad de ser ulteriormente
medidas de igual tipo en el sector privado condenado), o bien afectando la garantía
–ello sin señalar que las políticas públicas del juez natural, ya que cuando la emplea-
condujeron, además, a la pérdida del poder dora estuviera en concurso o en quiebra,
adquisitivo de los salarios–; la supresión el juez que resolvería el reclamo laboral no
del derecho a percibir o bien la reducción sería ya un juez con versación laboral, sino

el juez comercial del concurso o quiebra incorporado por la ley 24.013 de diciembre
(ley 24.522, de agosto de 1995); la limita- de 1991).
ción de la responsabilidad solidaria de las
empresas que contraten o subcontraten En el período bajo análisis también fueron
tareas o servicios que hagan a la actividad objeto de reiterados embates diferentes
normal y específica propia (modificación instituciones del derecho colectivo del tra-
al art. 30 LCT a través de la ley 25.013, de bajo. Así, en materia de negociación colec-
septiembre de 1998), disminuyendo así tal tiva, las afectaciones se dieron a través del
responsabilidad –aún más de lo que ya la avasallamiento a los convenios colectivos
había disminuido la dictadura a través de de aplicación en las empresas sujetas a
la norma estatal 21.297, de abril de 1976–, privatización, derogando las cláusulas
y permitiendo los despidos discriminato- que, a criterio de las empresas, establecie-
rios a un recargo indemnizatorio del 30% ran “... condiciones laborales distorsivas
sobre la indemnización por despido, cuyo de la productividad o que impidan o difi-
monto había sido reducido (ley 25.013 ya culten el normal ejercicio del poder de di-
citada). rección y administración empresario” (de-
cretos 1757/1990 y 817/1992). Todo ello,
No obstante la clara regresión en materia imponiendo a la autonomía de las partes
de derechos de los trabajadores, es de –que resultaba así violentada– conteni-
señalar que se crearon algunos nuevos dos para la negociación colectiva (la ya
mejores derechos para trabajadores que citada ley 24.013, de diciembre de 1991);
son parte de relaciones de trabajo no re- limitando la autonomía colectiva median-
gistradas y deficientemente registradas te la obstrucción a acuerdos de incremen-
al establecerse sanciones a cargo de los tos salariales que no se correspondieran
empleadores incumplimientes y en bene- con incrementos de productividad, acorde
ficio de los trabajadores víctimas de tales a parámetros de medición previamente
situaciones (leyes 24.013, de diciembre de acordados y aprobados por autoridad
1991, y 25.323, de octubre de 2000); se pública (decreto 1334/1991); otorgando
dispuso un agravamiento de las indemni- facultades a la autoridad administrativa
zaciones derivadas de un despido incau- para imponer el nivel de la negociación co-
sado (que la jurisprudencia plenaria de lectiva cuando algún empleador solicitara
la Justicia Nacional del Trabajo entendió negociar en nivel inferior al de actividad
solo aplicable a los trabajadores compren- (decretos 470/1993 y 1554/1996) y habi-
didos en la LCT) cuando el empleador no litar la creación de “módulos particulares”
hubiere abonado las indemnizaciones per- en los CCT atados al “... ritmo de la acti-
tinentes dentro del plazo legal (la ya citada vidad económica del establecimiento, em-
ley 25.323); se crearon 10 juzgados de pri- presa o grupo de empresas donde se haya
mera instancia y 2 salas de segunda ins- pactado” y, por tanto, de vigencia limitada
tancia en la Justicia Nacional del Trabajo; y sujeto a caducidad, y que resultaría solo
y se impuso –aún con deficiente técnica– aplicable para “... los empleadores firman-
la obligación de agotar un procedimiento tes del convenio…” (decreto 470/1993)
de negociación colectiva para evitar despi- –disposiciones estas del citado decreto a
dos colectivos con carácter previo a dispo- través de las cuales se pretendía imponer
nerlos (procedimiento preventivo de crisis, la descentralización de la negociación co-

86 Dossier
lectiva–; habilitando la “disponibilidad cola representación del sector), que era impo-
lectiva” a fin de que los CCT se negociaran sible de ser reunida a tal fin.
en perjuicio de los hasta entonces pisos
legales –que dejarían de funcionar como Asimismo, como herramienta para pro-
tales– (ley 24.013 al incorporar el art. 198 pender a la negociación colectiva a la baja,
a la LCT, permitiendo fijar la jornada de se buscó derogar el efecto de ultraactivi-
trabajo en parámetros temporales diferen- dad de los CCT(11) en diversas y sucesivas
tes al diario y semanal, estableciendo la normas que fueron operando como “arie-
“jornada promedio” como método de me- te” para su pretendida eliminación total
dición, o la también ya citada Ley 24.467 (ley 24.467 para los CCT de aplicación en
de Pequeñas Empresas, que habilitaba la pequeñas empresas; decreto 1555/1996;
disponibilidad colectiva tanto para deter- ley 25.013 para los convenios de las ron-
minación de qué es una “pequeña empre- das de negociación de los años 1975 y
sa” como en materia de pago de SAC en 1988/1990; y ley 25.250 para todos los
cuotas, fraccionamiento de vacaciones, CCT) y se facultó a que los delegados de
provisión de ocupación en función de la personal o miembros de comisiones inter-
categoría o calificación profesional, e in- nas negociaran colectivamente en el ám-
cluso sustituyendo la protección contra el bito de cada empresa en reemplazo de la
despido arbitrario por cuentas de capitali- entidad sindical (decreto 1555/1996).
zación individual-); disponiendo la pérdida
Por otra parte, fue afectado también el
de vigencia de los convenios colectivos al
derecho de huelga a través del dictado de
ser declarado abierto un concurso preven-
decretos que declamaron reglamentar-
tivo (ley 24.522, de agosto de 1995 y de-
lo para los servicios esenciales pero que
creto 1553/1996 que habilitó al MTEySS a
tuvieron un alcance que excedía este res-
“deshomologar” un CCT vigente).
trictivo concepto y cuya aplicación en la
Se dispuso, además, la prevalencia del CCT realidad impedía el ejercicio de tal derecho
menos favorable en caso de concurrencia constitucional (decreto 2184/1990), aun
de CCT de diferente nivel –por ejemplo, de cuando posteriormente fue morigerado su
actividad y de empresa– al apartarse de la alcance (decreto 843/2000 y resolución
regla tradicional de prevalencia de la norma MTEyFRH 480/2001).
más favorable para optar por la prevalencia
de la norma convencional de ámbito menor
(Ley 25.250); se habilitó el “descuelgue” del
(11) El efecto de “ultraactividad” es aquel por el
CCT a fin de que las empresas pudieran cual las cláusulas de una convención colectiva
desobligarse de aplicar el CCT que corres- de trabajo mantienen su vigencia más allá del
pondiera ser aplicado; y en el marco de la término de vigencia pactado y hasta tanto entre
en vigencia una nueva convención colectiva que
intención de descentralizar la negociación la sustituya. Su importancia radica, en primer tér-
colectiva, se obstaculizó la posibilidad de mino, en preservar los derechos de los sujetos
negociar CCT por actividad (ley 25.250 alcanzados por la norma convencional evitando
su pérdida por el mero transcurso del tiempo sin
y decreto 1172/2000), exigiendo una re- acuerdo de renovación y, en segundo lugar –un
presentación efectiva del sector patronal lugar tan relevante como el anterior–, en preservar
(dada por la cantidad de empresas afilia- un relativo poder negocial de las partes, ya que la
alteración del contenido del acuerdo a renegociar
das a la cámara patronal negociadora o por constituye un factor de desplazamiento de poder
la sumatoria de empleadores que asumiera entre los sectores en la mesa de negociación.

Más allá de haber existido proyectos de 4. Período de restablecimiento

modificación de la Ley 23.551 de Aso- y ampliación de derechos laborales
ciaciones Sindicales que no obtuvieron (2002-2015)
sanción (por ejemplo, en el año 1993), a
Luego de los sucesos de diciembre de
través del decreto 1040/2001 –viciado
2001 y el estrepitoso fracaso de las polí-
de grosera inconstitucionalidad en tanto
ticas neoliberales que, regresión de dere-
permite la intromisión patronal en asuntos
chos laborales mediante, provocaron un
intersindicales–, se habilitó la participa-
enorme retroceso en los derechos y la
ción de los empleadores en los conflictos
situación económica de las clases traba-
de encuadramiento sindical en los que se
jadoras argentinas, el gobierno provisional
declara cuál es el sindicato que posee la
de Eduardo Duhalde dictó algunas medi-
titularidad de la representación de los in-
das que comenzaron a revertir la política
tereses colectivos de los trabajadores del
en torno a los derechos laborales.
establecimiento o empresa.
Así, en el marco de la Ley de Emergencia,
Por último, debe ser señalado que dentro dictada el 6 de enero de 2002, se dispu-
del período también fueron afectados los so: la duplicación de la indemnización por
recursos de la seguridad social, tanto a tra- despido sin causa (ley 25.561); la obliga-
vés de sucesivas reducciones o exencio- ción de pago de una asignación no remu-
nes del pago de contribuciones patronales neratoria de carácter alimentario a todos
como de las medidas de “desalarización” los trabajadores del sector privado com-
de prestaciones abonadas o entregadas prendidos en los convenios colectivos de
por los empleadores como consecuencia trabajo, que comenzó siendo de $ 100
de los contratos de trabajo; también me- mensuales (decreto1273/2002) –a fin de
diante la privatización de la administración representar su significación económica,
de sus recursos a través del sistema de se señala que era equivalente a casi el 25%
Administradoras de Fondos de Jubilacio- del salario promedio del convenio colecti-
nes y Pensiones. vo de Empleados de Comercio—, que fue
incrementándose a través de sucesivos
Es dable finalizar remarcando que, no decretos hasta la suma de $ 200; y, final-
obstante que todas las medidas regre- mente, en materia de derecho colectivo de
sivas dispuestas en el período tuvieron trabajo se incorporó la obligatoriedad de
como objetivo declamado que ellas con- respetar el cupo femenino en los órganos
tribuirían a la creación de puestos de tra- internos de las entidades sindicales y en
bajo y a elevar los niveles de ocupación, la integración de su sector en la negocia-
la desocupación en el período diciem- ción colectiva (ley 25.674, de noviembre
bre/1991 –momento de sanción de la de 2002, y decreto 514/2003).
ley 24.013 paradójicamente denominada
“Ley de Empleo”– hasta la caída del go- Los tres períodos de gobierno a cargo de
bierno de De la Rúa se disparó desde el Néstor Kirchner y Cristina Fernández de
6% al 21,5%. Ello demuestra el total fra- Kirchner (2003-2015) estuvieron caracte-
caso de las políticas de flexibilidad en la rizados por la recuperación de derechos
generación de empleo en tanto no con- otrora conculcados y la creación de nue-
tribuyen a generarlo pero facilitan la des- vos derechos ampliatorios; logros en los
trucción del empleo existente. que la decisión política a tal fin fue acom-

88 Dossier
pañada por la iniciativa político-técnica cual el dirigente sindical Hugo Moyano la

de laboralistas comprometidos como el había bautizado como “Ley Banelco”, con
entonces diputado nacional Héctor Recal- motivo de expresiones que refirió haber
de (autor o propulsor de muchos de los sido dichas por el entonces ministro de
proyectos que en el período se convirtie- Trabajo, Alberto Flamarique).
ron en ley y de muchos otros que lamenta-
Fueron restablecidas algunas de la normas
blemente no lograron igual resultado) y el
conculcadas por la dictadura cívico-militar
subsecretario de Trabajo Álvaro Ruiz (con
tales como el derecho del trabajador víc-
fundamental rol en la elaboración de los
tima de ejercicio ilegal del ius variandi a
Estatutos del Régimen de Trabajo Agra-
optar por el reclamo del restablecimiento
rio –ley 26.727– y del Personal de Casas
de las condiciones de trabajo, modificadas
Particulares –ley 26.848–) durante la ges-
mediante acción judicial que tramita por la
tión del Ministerio de Trabajo a cargo del
vía sumarísima, y la previsión legal de pro-
ministro Carlos Tomada y la secretaria de
hibición de innovar sobre las condiciones
Trabajo Noemí Rial.
de trabajo hasta el dictado de la senten-
En estos períodos, en materia de derecho cia definitiva (art. 66 LCT restablecido por
individual del trabajo, se dispuso la in- ley 26.088, de abril de 2006); la aplicación
corporación a los salarios básicos de los del principio in dubio pro operario en ma-
$ 200 de asignaciones no remunerativas, teria de apreciación de la prueba en juicio
convirtiéndolos en $ 224 mensuales, a (art. 9° LCT restablecido por la ley 26.428,
fin de no afectar el ingreso de bolsillo de de diciembre de 2008); la manifestación
sus beneficiarios (decreto 392/2003); se del espíritu inspirador de la legislación la-
mantuvo el agravamiento indemnizato- boral de crear desigualdades con la finali-
rio por despido, disminuyendo a medida dad de compensar las desigualdades que
que descendía el índice de desocupación, se dan en la relación de trabajo (art. 17 bis
hasta la eliminación del agravamiento LCT restablecido por ley 26.592, de mayo
al descender esta por debajo del 10% en de 2010); la prohibición al empleador de
septiembre de 2007 (decreto 1224/2007); efectuar encuestas, averiguaciones o in-
se restableció la indemnización por despi- dagaciones sobre las opiniones políticas,
do en 1 sueldo por año de antigüedad y se religiosas, sindicales, culturales o de pre-
limitó el período de prueba a 3 meses sin ferencia sexual del trabajador, garantizán-
admitir su ampliación y estableciendo la dole el derecho a expresar libremente sus
obligación del empleador de preavisar el opiniones (art. 73 LCT restablecido por
despido dispuesto durante tal lapso con ley 26.911, de diciembre de 2013); e, in-
15 días de anticipación, o bien abonar incluso, se mejoraron los niveles de protec-
demnización sustitutiva (ley 25.877, de ción que estaban dispuestos por normas
marzo de 2004, que derogó íntegramente que no habían sido afectadas anterior-
la ley 25.250 y fue promovida por el Pre- mente, tal como la inclusión dentro del
sidente Néstor Kirchner después de haber principio de irrenunciabilidad de derechos
declarado el otrora Secretario Parlamenta- de aquellos provenientes del contrato indi-
rio del Senado de la Nación que la sanción vidual de trabajo que superaran los pisos
de la ley 25.250 de flexibilización laboral legal y convencional (art. 12 LCT modifica-
del año 2000 había sido obtenida median- do por ley 26.574, de diciembre de 2009),
te el pago de sobornos; extremo por el que incorpora el principio de progresividad

y no regresión al marco del contrato indivi- encubrir verdaderas relaciones laborales,

dual de trabajo, tal como fue señalado con estableciendo, además, su conversión en
precisión por Amanda Caubet. contratos de trabajo cuando no se hubieran
respetado los requisitos legales para evitar
Se efectuaron modificaciones legales tam-
su deformación (ley 26.427, de diciem-
bién a normas regresivas dictadas duran-
bre de 2008); la reforma a la modalidad
te el período neoliberal 1989-2001, tales
de trabajo a tiempo parcial limitándolo a
como la reforma a la Ley 24.522 de Con-
cuando la jornada pactada no superara las
cursos y Quiebras, devolviendo la com-
2/3 partes de la jornada diaria o semanal
petencia para resolver las controversias
habitual –suprimiendo el parámetro men-
en materia de relaciones del trabajo a los
sual– y estableciendo la obligación patro-
jueces con competencia en lo laboral (ley
nal de abonar remuneración mensual por
26.086, de abril de 2006) y restableciendo
jornada completa tanto cuando la jornada
el mantenimiento de la vigencia y obliga-
pactada superara dicho umbral o, cuando
toriedad del convenio colectivo de traba-
pactada por debajo de este en su ejecu-
jo, no obstante la apertura del concurso
ción, se superara tal límite (ley 26.474, de
preventivo o la declaración de la quiebra
enero de 2009). Asimismo, la modificación
(ley 26.684, de junio de 2011, que tam-
de regulaciones del perverso sistema de
bién creó los mecanismos para facilitar la
la Ley de Riesgos de Trabajo elevando sus
adquisición de la empresa quebrada por
indemnizaciones, derogando los topes a la
parte de sus trabajadores); la derogación
reparación y sustituyéndolos por pisos mí-
de los incisos del art. 103 bis LCT que pre-
nimos indemnizatorios y garantizando a
tendían privar de carácter remuneratorio
los trabajadores víctimas de incapacidad
a los vales de la canasta familiar y tickets
temporaria el derecho a percibir una remu-
restaurante y reconociendo a tales pres-
neración mensual igual a la que habrían
taciones su naturaleza remuneratoria (ley
percibido de no haber mediado tal incapa-
26.341, que fue la primera ley promulgada
cidad la percepción (decreto 1694/2009);
por Cristina Fernández de Kirchner);(12) la
posteriormente, elevación del monto de
sanción de una nueva norma de pasan-
los mínimos indemnizatorios, sustituyen-
tías educativas dirigida a que estas sean
do el sistema de pago en renta por pago
tales y no un mecanismo fraudulento para
único, estableciendo un método de actua-
lización periódica de las indemnizaciones,
(12) La ley 26.341 tuvo, además, una particulari- incorporando el derecho al cobro de un
dad de política legislativa que fue la de disponer
su aplicación escalonada y progresiva debiendo plus indemnizatorio en reparación de cual-
los empleadores ir reconociendo el carácter remu- quier otro daño que excediera de la inca-
neratorio de los vales y tickets a razón de un diez pacidad laborativa y agilizando aspectos
por ciento (10%) de su valor pecuniario por cada
bimestre calendario –al que deberían adicionar procedimentales. Todas ellas son mejoras
un “grossing up” a fin de evitar impacto negativo al sistema aun a pesar de la polémica y las
en las sumas percibidas por los trabajadores–, de objeciones que le fueron formuladas por
resultas de lo cual, sin que nada de ello impidiera
a los trabajadores formular cuestionamientos por haber restablecido el sistema de opción
el saldo de las sumas a incorporar en los plazos excluyente para el acceso a la vía del dere-
futuros, se evitó un impacto intempestivo en los cho civil, procurando la reparación integral
costos de las empresas, y en el corto lapso de 20
meses, su valor en dinero ya se encontraba com-
de los daños padecidos (ley 26.773, de
pletamente integrado a la remuneración de todos octubre de 2012); y el restablecimiento de
los trabajadores que venían percibiéndolos. la administración por parte del Estado de
90 Dossier
los recursos de la seguridad social garanti- dedores de diarios y revistas de la indus-

zando empleo en el Estado a todos los tra- tria periodística (ley 26.540, de diciembre
bajadores no jerárquicos dependientes de de 2009), el Día del Trabajador del Estado
las AFJP (ley 26.425, de diciembre de 2008). (ley 26.876, de agosto de 2013) y el Día del
Abogado Laboralista (ley 27.115, de enero
Fue en este período en que se elevó la de 2015).
edad mínima para trabajar, de 14 a 16
años de edad (ley 26.390, de junio de Se dispuso, además, la actualización
2008) y se categorizó como delito el apro- periódica de las multas previstas en el
vechamiento económico del trabajo de Pacto Federal del Trabajo, aprobado por
un niño o niña en violación de las normas ley 25.212, refiriéndolas a porcentajes
nacionales que prohíben el trabajo infantil sobre el monto del salario mínimo, vital
estableciendo una pena de prisión de uno y móvil (ley 26.941, de junio de 2014); se
a cuatro años a quien incurriera en dicha creó el REPSAL (Registro Público de Em-
conducta (ley 26.847, de abril de 2013); pleadores) con sanciones laborales en el
se reemplazaron estatutos particulares que quedan inscriptos los empleadores
“desprotectorios” de subuniversos labora- que no hubieran registrado a sus depen-
les por nuevos estatutos particulares con dientes o hubiesen violado las normas
considerables mejoras en sus niveles de de protección del trabajo infantil que les
protección tales como el Régimen de Tra- impide acceder a programas y subsidios
bajo Agrario (ley 26.727, de diciembre de implementados o financiados por el Esta-
2011) y el Estatuto del Personal de Casas do nacional, acceder a líneas de crédito
Particulares, anteriormente denominado de bancos públicos, celebrar contratos u
“servicio doméstico” (ley 26.844, de abril obtener concesiones del Estado nacional,
de 2013); se dictaron normas que bien ni participar en obras públicas o conce-
implicaron nuevos estatutos particulares siones de obras públicas o de servicios
o determinaron protecciones específicas públicos y licencias (ley 26.940, de mayo
para otros subuniversos, tales como el Ré- de 2014), y se calificó como conducta “te-
gimen Federal de Empleo Protegido para meraria y maliciosa”, con el consiguiente
Personas con Discapacidad (ley 26.816, incremento de la pena prevista para esa
de enero de 2013); de Protección de Per- figura en el art. 275 LCT,(13) la conduc-
sonas Trasplantadas (ley 26.928, de enero ta del empleador de no cumplir con un
de 2014); la Ley de Ejercicio de la Profe- acuerdo conciliatorio.
sión de Terapistas y Terapeutas Ocupacio-
Entre otros mejores derechos más se in-
nales (ley 27.051, de enero de 2015); Ley
cluyó a un gran universo de trabajadores
para el Ejercicio Profesional del Trabajo
que hasta ese entonces eran considera-
Social (ley 27.072, de diciembre de 2014);
dos como personal de dirección o vigilan-
de la Musicoterapia (ley 27.153, de enero
cia –y, por ende, sin límite en su jornada
de 2015), de los Guardavidas (ley 27.155,
de trabajo– dentro de los límites máximos
de julio de 2015) y la Ley Marco Laboral
y Previsional para la Actividad Actoral
(13) La sanción máxima dispuesta por el art. 275
(ley 27.203, de noviembre de 2015). Se ins- LCT para la “conducta maliciosa y temeraria” es
tituyeron por ley días conmemorativos de la aplicación de una tasa de interés equivalente
a 2½ veces la que apliquen los bancos oficiales
diferentes actividades tales como el Día
para operaciones corrientes de descuento de do-
Nacional del Canillita - Trabajadores ven- cumentos comerciales.

diario y semanal a la jornada al modificar gue” y la limitación temporal del descuel-

el art. 3° de la ley 11.544, dejando fuera de gue (ley 25.877, de marzo de 2004).(14)
tales límites únicamente a “los directores y
La ley 25.877 también reguló sobre el
gerentes” (ley 26.597, de junio de 2010), se
derecho de huelga en los servicios esen-
estableció la gratuidad de la cuenta sueldo
ciales, derogó el decreto 843/2000 al
(ley 26.590, de mayo de 2010), y se dispu-
momento de entrar en vigencia su regla-
so el adelantamiento de la segunda cuota
mentación, que fue efectuada a través
del sueldo anual complementario al día 18
del decreto 272/2006, y estableció una
de diciembre de cada año (ley 27.073, de
regulación acorde a los parámetros a tal
enero de 2015).
fin fijados en dictámenes del Comité de
Por último, en materia de derecho colec- Libertad Sindical de la OIT, a los que expre-
tivo del trabajo y, en particular, del régi- samente remite. En tal sentido, determina
men de convenios colectivos de trabajo, cuáles son los únicos servicios esencia-
señalando solo los aspectos principales, les en sentido estricto que justifican una
afirmamos que se restablecieron sus pi- reglamentación al ejercicio del derecho
lares tradicionales, los cuales generan el de huelga (los servicios sanitarios y hos-
escenario dirigido a que la negociación pitalarios, la producción y distribución de
colectiva arroje como resultado una mejo- agua potable, energía eléctrica y gas y el
ra en las condiciones de trabajo y vida de control de tráfico aéreo) y delega en una
las personas que trabajan. En tal sentido, Comisión Independiente (Comisión de Ga-
se restableció la regla de ultraactividad de rantías) la determinación excepcional de
la CCT; se derogaron las limitaciones a servicios esenciales por extensión cuando
la negociación colectiva por actividad; se la duración y extensión territorial de la inte-
determinó la prevalencia de la norma con- rrupción pudiera poner en peligro la vida, la
vencional más favorable en caso de con- seguridad o la salud de toda o parte de la
currencia conflictiva de CCT, derogando la población, o bien cuando se tratare de un
regla de prevalencia del convenio de ám- servicio público de importancia trascen-
bito menor; se dejó en manos del CCT de dental; estableciendo como única restric-
ámbito mayor la determinación de su arti- ción al ejercicio del derecho de huelga el
culación con CCT de ámbito menor –salvo deber de garantizar la prestación de servi-
que estos mejoren las condiciones pacta- cios mínimos para evitar su interrupción.
das en aquel–; se dispuso que la sucesión
Es dable puntualizar que el índice de
de CCT solo se produce entre CCT del
desocupación en el período de recupe-
mismo nivel y ámbito (en caso de ser de
ración y ampliación de derechos labo-
diferentes niveles o ámbitos, no resultan
rales descendió del 21,5% en su inicio
aplicables las reglas de sucesión de con-
al 6,5% a diciembre de 2015; datos que
venios colectivos, sino las de prevalencia
desmienten la afirmación de que los de-
de la norma convencional más favorable);
rechos laborales impiden la creación de
y se limitó la posibilidad de “descuelgue”
puestos de trabajo y la contratación de
del CCT requiriendo, entre otros recaudos,
trabajadores.
la conformidad de los signatarios del CCT
del que se pretende efectuar el “descuel-
(14) Para un análisis profundizado de los alcances
de la reforma efectuada por la ley 25.877, nos re-
mitimos a Recalde et al. (2005).

92 Dossier
5. El retorno del neoliberalismo de la Superintendencia de Riesgos de Tra-

(2015-2019) bajo dispuso crear un registro público de
trabajadores incapacitados que promovie-
Diciembre de 2015 se encontró signado
ran juicio peticionando la declaración de
por el regreso del neoliberalismo a la Pre-
inconstitucionalidad de la norma legal in-
sidencia de la Nación, esta vez de la mano
dicada y de sus abogados/as patrocinan-
de la alianza tejida entre el PRO, liderado
tes, en lo que funcionaría como una “lista
por Mauricio Macri, y la Unión Cívica Ra-
negra” tendiente a desalentar el inicio de
dical.
acciones o recursos judiciales.(15)
Detrás de afirmaciones de campaña elec-
En la misma finalidad apuntada –la es-
toral que declamaban que nadie perdería
tigmatización y persecución como me-
los derechos conquistados, asumido el
dio para generar el clima que permitiera
gobierno nacional comenzó la avanzada
avanzar contra los derechos laborales– se
hacia los derechos de trabajadores, co-
insertaron los pedidos de juicio político o
menzando por despidos en la planta del
manifestaciones públicas de pretendida
Estado y la pretensión de estigmatizar so-
estigmatización, promovidos por el go-
cialmente a los trabajadores despedidos.
bierno o personas al mismo vinculadas,
En el plano normativo, en materia laboral contra magistrados/as que en sus pro-
el primer acto del gobierno nacional fue el nunciamientos judiciales hubieran recono-
dictado del decreto 701/2016, que vetó en cido derechos a sectores laborales contra
su totalidad la ley 27.251 que el Congreso el gobierno nacional o sectores afines a
Nacional había sancionado, estableciendo este,(16) y contra los abogados/as labora-
la emergencia ocupacional y prohibiendo
los despidos sin justa causa por un lapso (15) La vigencia de la resolución SRT 760/2017
fue suspendida por medio de una medida caute-
de 180 días. lar dictada por el Juzgado de Primera Instancia
del Trabajo N°. 4, confirmada por la Sala VIII de la
Dos normas sancionadas simbolizan la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, en
política laboral del gobierno nacional en- las actuaciones judiciales caratuladas “Asociación
Civil Corriente de Abogados Laboralistas 7 de Ju-
cabezado por el ingeniero Macri. En pri- lio c/ Superintendencia de Riesgos de Trabajo s/
mer término, el DNU 54/2017 y la poste- Medida Cautelar” (expediente 51793/2017).
rior ley 27.348, por los cuales se modificó (16) En esta orientación se encuentran los pedidos
la Ley de Riesgos del Trabajo, obstaculi- de juicio político a los entonces magistrados de la
Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo Enri-
zando a los trabajadores incapacitados
que Arias Gibert y Graciela Marino, por haber dis-
el acceso a la jurisdicción, aun cuando puesto cautelarmente la manda de cumplimiento
optaran por la vía del derecho civil con del acuerdo colectivo para la actividad bancaria
por el mes de enero/2017; de sus colegas Luis
exclusión o renuncia a la vía especial; a
Raffaghelli y Diana Cañal, por haber dispuesto la
quienes, de todos modos, se los obligó a reincorporación en un organismo estatal de tra-
transitar la laberíntica y desalentadora vía bajadores despedidos con motivación discrimina-
de las comisiones médicas, cuya actua- toria por razones políticas; de la jueza de primera
instancia Mirta González Burbridge, por haber
ción se declaró “obligatoria y excluyente”. ordenado, también cautelarmente, la reincorpora-
Se establecieron recaudos formales obs- ción de un trabajador despedido por una empresa
tructivos en torno a las vías recursivas estatal sin haber cumplido con el procedimiento
previsto a tal fin; e incluso las expresiones públi-
de lo dispuesto por aquellas instancias cas con pretensiones de estigmatización de fun-
administrativas; y la resolución 760/2017 cionarios del gobierno contra la jueza de primera

listas a quienes se los calificaba de inte- criterios por las facultades casatorias(20)
grar una “mafia”; así como las maniobras del Superior Tribunal de la Ciudad– como
que llevó a cabo para intervenir asocia- de instalar como instancia de apelación
ciones sindicales de manera fraudulenta de las sentencias de la Cámara Nacional
y en violación a la prohibición legal a tal de Apelaciones del Trabajo al Tribunal Su-
fin.(17) Situaciones todas estas que ameri- perior de la Ciudad Autónoma de Buenos
taron que el gobierno nacional de Mauri- Aires.
cio Macri fuera denunciado por violación
Y no puede ser soslayado, aunque no se
a los derechos humanos ante la Comisión
convirtió en ley, el proyecto de reforma
Interamericana de Derechos Humanos y
laboral que el gobierno nacional envió al
fuera citado a rendir explicaciones en la
Congreso en noviembre de 2017, el cual
audiencia celebrada en el marco del 165°
pretendía “deslaboralizar” relaciones labo-
Período Ordinario de Sesiones en la ciu-
rales –privarlas de protección legal–; dero-
dad de Montevideo (23 al 27 de octubre de
gar las sanciones por trabajo no registrado
2017).(18)
o deficientemente registrado; derogar par-
En el mismo sentido se inspiraron sus rei- cialmente el principio de irrenunciabilidad
terados intentos sea de traspasar la Jus- para habilitar la renuncia de los trabajado-
ticia Nacional del Trabajo al ámbito de la res a sus derechos –renuncia que nunca
Ciudad Autónoma de Buenos Aires –con es un acto libre y voluntario–; disminuir
lo cual los magistrados/as de aquel que- aún más la responsabilidad de las grandes
daban a merced de ser removidos por ma- empresas en los casos de tercerización o
yoría simple del Consejo de la Magistratura subcontratación de obras o tareas inhe-
de la Ciudad(19) o bien condicionados sus rentes a su actividad normal y específica
propia; suprimir el derecho de los trabaja-
dores a accionar por el restablecimiento
instancia y aspirante a jueza de Cámara de Apela- de sus condiciones de trabajo ilegalmente
ciones, Dra. Dora Eva Temis, por haber ordenado
cautelarmente al gobierno nacional la convocato-
modificadas por su empleador; introducir
ria a la paritaria nacional docente que constituía el sistema de “banco de horas” suprimien-
una obligación legal que el gobierno no cumplía. do, así, el derecho de los trabajadores a
(17) Este tipo de maniobras fueron, en algunos percibir recargo por horas extras que
casos, desbaratadas en sede judicial –aun cuan- serían compensadas con el otorgamien-
do, en algunos casos, lograron complacencia de
sectores del Poder Judicial–. Al respecto resulta to de “tiempo” sin recargo en épocas de
elocuente la sentencia dictada por la CSJN el día 4 disminución de necesidad patronal de
de abril de 2023 –referida a una intervención frau- mano de obra; reducir la indemnización
dulenta del gobierno nacional en una asociación
sindical dispuesta en diciembre/2016– en los au- por despido arbitrario o incausado; reducir
tos "García, Ángel Alberto y otro c/ Ministerio de el período de prescripción de los créditos
Trabajo, Empleo y Seguridad Social s/ ley de aso- laborales a 1 año; reducir la tasa de interés
ciaciones sindicales” y “Unión Personal de Seguri-
dad República Argentina c/ Ministerio de Trabajo, accesoria a los créditos laborales –la que
Empleo y Seguridad Social s/ ley de asociaciones deben pagar los empleadores por no ha-
sindicales”. ber abonado oportunamente los créditos
(18) Ver al respecto nota 2 a este artículo.
(19) En el Consejo de la Magistratura de la Nación (20) Disponer doctrina judicial de acatamiento
es exigible una mayoría calificada para disponer la obligatorio para todos los magistrados inferiores;
remoción de los magistrados/as, lo que dificulta inexistente en el Poder Judicial de la Nación con la
su logro. sola excepción de los fallos plenarios.

94 Dossier
a sus dependientes–; propender a reem- la obligación del empleador de poner en

plazar el sistema de indemnización por conocimiento del trabajador la existencia
despido como disuasivo contra el despi- de los sistemas de controles personales;
do arbitrario por un sistema permisivo del y al art. 75 LCT que restableció la facultad
despido arbitrario libre a través de aportes de los trabajadores de rehusarse a prestar
a cuentas de capitalización; y fomentar el tareas sin pérdida de salario ante peligro
uso de seudopasantías sin derechos labo- inminente para su salud o integridad psi-
rales en lugar de contrataciones de trabajo cofísica o ante el incumplimiento patronal
dentro del marco de la legislación laboral. a medidas de seguridad, previa constitu-
ción en mora, o ante la falta de realización
Todo esto estaba inspirado, conforme re- de los trabajos o entrega de elementos de
zaba el art. 1°, inc. b, del primer antepro- seguridad que se requirieran ante la decla-
yecto elaborado por el Poder Ejecutivo ración de insalubridad por parte de la auto-
Nacional, en el objetivo de “Promover la li- ridad competente.
beración de las fuerzas de la producción y
del trabajo de todos aquellos mecanismos Estas cuatro reformas fueron sancio-
regulatorios y fenómenos distorsivos que nadas por igual número de leyes –leyes
impiden el desarrollo de las empresas”, 27.320, 27.321, 27.322 y 27.323– por la
frase que constituye una curiosa mixtura cámara revisora –el Senado de la Nación–
–pero reveladora– del discurso de José el mismo día 11 de diciembre de 2016.
Alfredo Martínez de Hoz del 2 de abril de Todas ellas habían sido sancionadas por
1976 y de los fundamentos del mensaje la cámara de origen –Cámara de Diputa-
de elevación de la norma estatal 21.297 dos– durante el año 2015; todas ellas ha-
que mutiló la LCT en el mismo mes de bían sido promulgadas de hecho el 12 de
abril de 1976. diciembre de 2016 (por vencimiento del
plazo del que goza el Poder Ejecutivo para
Por último, en relación al cuatrienio ma- vetar una ley sancionada por el Congreso)
crista y su incidencia en la normativa labo- y todas ellas –y he aquí lo más significati-
ral, es necesario señalar que en tal lapso vo– de sentido contrario a la política labo-
entraron también en vigencia reformas ral del gobierno nacional encabezado por
legislativas, a saber: al art. 147, en tanto Mauricio Macri. La firme sospecha de este
respecto de los embargos sobre salarios autor –que no deja de ser una especula-
se prohíbe su traba sobre la cuenta sueldo ción, pero que es afirmada como hipótesis
e impone que se traben ante el empleador más probable– es que tales sanciones ha-
de aquel (que constituye una forma de yan pasado “desapercibidas” por las auto-
garantizar la no violación del límite de em- ridades del gobierno nacional y así queda-
bargabilidad); al art. 54 LCT, incorporando ron promulgadas de hecho.(21)
la obligación de dar cumplimiento a los
recaudos exigidos para los registros o pla- (21) Hipótesis que, además, se entiende refor-
nillas dispuestos por normas reglamen- zada al apreciar que otra sanción de solo unos
días después de la de aquellas cuatro, la de la
tarias –tales como el registro de horas Ley 27.331 sobre Salario Mínimo Profesional,
extraordinarias–, cuya omisión constituye sancionada el 23 de noviembre de 2016, fue veta-
presunción a favor del trabajador sobre da íntegramente por el Poder Ejecutivo Nacional
por decreto 1283/2016, del día 20 de diciembre
los datos que debieron encontrarse allí de 2016, solo ocho días después de la promulga-
asentados; al art. 71 LCT, estableciendo ción de hecho de aquellos cuatro.

6. La oportunidad del “sabor a poco” de las empresas privadas (Programa de

(2019-2023) Asistencia de Emergencia al Trabajo y la
Producción –ATP–); también se habilitó a
Altas expectativas despertó la victoria
que se negociara colectivamente el pago
electoral del Frente de Todos y la asun-
de “prestaciones no remunerativas” en los
ción del gobierno nacional en diciembre
términos del art. 223 bis LCT.(22) Estas pre-
de 2019 para quienes entendemos que
visiones fueron dispuestas a través de su-
una sociedad es más justa y equitativa
cesivos decretos de necesidad y urgencia
cuando mejores derechos son reconoci-
que se iban renovando –a veces con pe-
dos a los trabajadores –y ello concurrien-
queños matices– hasta que, vacunación
do, además, con la mejora en los dere-
mediante, fue dispuesto el regreso a los
chos de otros universos o subuniversos
puestos de trabajo.
de la población–.
Simultáneamente, el día 31 de marzo
Estas expectativas comenzaron siendo
de 2020, el PEN dictó el DNU 329/2020
satisfechas con las normas laborales san-
mediante el cual dispuso la prohibición
cionadas en los primeros meses de go-
de los despidos sin justa causa y por
bierno. Así, la duplicación de las indemni-
las causales de falta o disminución de
zaciones derivadas del despido, dispuesta
trabajo y fuerza mayor, así como de las
por el DNU 34/2019, a solo 3 días de ha-
suspensiones por causales de fuerza ma-
ber asumido el gobierno nacional (12 de
yor o falta o disminución de trabajo; todo
diciembre de 2019) frente a los anuncios
ello por el plazo de sesenta (60) días, que
agoreros de despidos colectivos que se
posteriormente fue prorrogado por suce-
producirían por el supuesto temor empre-
sivos decretos de necesidad y urgencia
sarial frente a la política que adoptaría el
hasta el 31 de diciembre de 2021.
flamante gobierno, marcaban un camino
que entendimos auspicioso. Por su parte, la duplicación de las indem-
nizaciones por despido sin justa causa
Poco tiempo después, ante el surgimiento
fue siendo sucesivamente prorrogada; y
de la pandemia del COVID-19 y ante sus
en tanto fueron recuperándose los nive-
imprevisibles duración y consecuencias, el
les de empleo, fue disminuyendo el agra-
Poder Ejecutivo Nacional, encabezado por
vamiento porcentual sobre el momento
Alberto Fernández, dictó el DNU 297/2020
de aquellas (se redujo en una primera
que establecía el “aislamiento social, pre-
etapa al 75%, luego al 50% y luego al 25%)
ventivo y obligatorio” por un lapso de 12
hasta la supresión de todo agravamiento
días; a través de su art. 8° garantizó a to-
a partir del 1 de julio de 2022.
dos los trabajadores del sector privado,
durante la vigencia del ASPO, el derecho Tales medidas normativas apuntadas fue-
al goce íntegro de sus ingresos habitua- ron de gran importancia para contener la
les. La prolongación en el tiempo de la situación social, en particular las de los
pandemia y de las limitaciones a la cir- trabajadores y de las empresas emplea-
culación conllevaron a que también fuera doras, durante la pandemia del COVID-19.
prorrogada la garantía del derecho al goce
íntegro de los ingresos habituales, a la par (22) Para un análisis más amplio sobre la permi-
sión del pago de “prestaciones no remunerativas”
que se dispusieron medidas por las cua-
en los términos del art. 223 bis LCT durante el
les el Estado pagaba parte de los salarios ASPO, véase Ciampa (2020a).

96 Dossier
La única ley sancionada en materia labo- reducción de la jornada de trabajo, solo

ral en todo el período, y con independencia fueron objeto de reuniones consultivas
de la ratificación de los DNU señalados, con los sectores involucrados en las rela-
fue la Ley de Teletrabajo (Ley 27.555, de ciones laborales y no llegaron, siquiera, a
agosto de 2020). Quizás su mayor méri- ser dictaminados en comisión al término
to sea reconocer como trabajadores, con del período presidencial en análisis.
iguales derechos que cualquier trabajador,
De tal forma, el gobierno nacional de Al-
a las personas que prestan tareas bajo la
berto Fernández, si bien pudo administrar
modalidad de teletrabajo, en tanto que el
adecuadamente la normativa laboral en el
objetivo de arribar a acuerdos con sec-
marco de la pandemia del COVID-19 para
tores políticos y las relaciones laborales
amortiguar sus efectos más nocivos so-
contrarias a la ampliación de derechos en
bre los ingresos de la población y la exis-
favor de los trabajadores derivó en un sig-
tencia de puestos de trabajo y empresas,
nificativo vaciamiento de contenidos res-
no logró –si hubiera estado en su inten-
pecto de lo que eran los proyectos de ley
ción– generar derechos superadores de
presentados para la regulación de tal mo-
los ya existentes a su arribo ni mejorar la
dalidad de prestación de tareas. La nor-
situación económica de amplios sectores
ma legal quedó así limitada a una mera
que, aun con trabajo, poseen ingresos que
declamación de cáscaras de derechos a
no les permiten superar la línea de pobre-
ser rellenadas de contenidos a través de
za.
la negociación colectiva, o bien a la fija-
ción de contenidos que podían ser supri-
7. Las nubes sobre el futuro inmediato
midos o modificados peyorativamente a
través de la negociación colectiva o, aun, Al momento de finalizar estas líneas dis-
de la decisión unilateral del empleador, tan solo cinco días para que se produzca
alterando así –aunque sea solo para esta el recambio presidencial y la asunción
regulación– la idiosincrasia tradicional como máxima autoridad política de nues-
de nuestra técnica legislativa en materia tro país de quien calificó a la justicia so-
laboral en resguardo del orden público la- cial —principio consagrado por el art. 75,
boral, que impone que las normas legales inc. 19, de la Constitución Nacional como
dispongan el contenido de los derechos finalidad de las leyes– como “una aberra-
y que la autonomía colectiva solo pueda ción”, comparándola a la acción de “robar-
operar para mejorar los niveles de protec- le a alguien para darle a otro”, y de quien
ción ya fijados en la ley.(23) propugna, entre otras modificaciones, la
supresión de la protección contra el despi-
Otros proyectos de ley que comenzaron
do arbitrario para consagrar un sistema de
su tratamiento en la Cámara de Diputados
“despido libre” no indemnizable, y de quien
de la Nación y que hubieran implicado un
ha mostrado, asimismo, una veta negacio-
avance para los derechos de los trabaja-
nista en materia de derechos humanos.
dores, tales como los referidos a las licen-
cias parentales o los relacionados con la Resta esperar que los actores sociales
–principalmente el movimiento obrero y
los organismos de derechos humanos–,
(23) La opinión ampliada del autor en torno a la quienes integran partidos políticos que
Ley 27.555 de Teletrabajo puede consultarse en
Ciampa (2020b). propugnan una sociedad integrada, equi-

tativa, justa y con inclusión social y el su relación con otros derechos, con pers-
pueblo en su conjunto sepan articular las pectiva de género (interpretación y alcan-
medidas necesarias para no permitir que ce de los artículos 13, 15, 16, 24, 25 y 26,
nuestro país padezca retrocesos que nos en relación con los artículos 1.1 y 2 de la
arrastren nuevamente a un modelo de Convención Americana sobre Derechos
país para unos pocos en detrimento de las Humanos, de los artículos 3, 6, 7 y 8 del
condiciones de vida de las grandes mayo- Protocolo de San Salvador, de los artículos
rías, que creímos haber ya superado hace 2, 3, 4, 5 y 6 de la Convención de Belem
40 años do Pará, de los artículos 34, 44 y 45 de la
Carta de la Organización de los Estados
Referencias Americanos, y de los artículos ii, iv, xiv, xxi
y xxii de la Declaración Americana de los
Ciampa, G. (2007). El art. 30 del decre- Derechos y Deberes del Hombre.corteidh.
to 467/88 y sus excesos. La Causa Labo- or.cr/docs/opiniones/seriea_27_esp1.pdf
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por la Comisión Interamericana de De- sulta.csjn.gov.ar/sjconsulta/documentos/
rechos Humanos Derechos a la libertad verDocumentoByIdLinksJSP.html?idDocu
sindical, negociación colectiva y huelga, y mento=7827051&cache=1680695427110

Reflexiones sobre el sistema
electoral argentino
La integridad institucional de un sistema perfectible
Pablo Rodríguez Masena

Magíster en Diseño y Gestión de Programas
Sociales (FLACSO) y Lic. en Ciencia Política
(UBA). Director de Información Inclusión y Ca-
pacitación Electoral en la Dirección Nacional
Electoral. Coordinador de la publicación Elec-
ciones y Sistema Electoral en Argentina (2023,
Ministerio del Interior de la Nación).
prmasena@yahoo.com.ar
Resumen: En este artículo se evalúa la gestión opera- Abstract: This article evaluates the operational mana-
tiva del proceso electoral 2023 en función del sistema gement of the 2023 electoral process in terms of the
electoral vigente, destacando sus aspectos estructu- current electoral system, highlighting its structural as-
rales, planteando dilemas y proponiendo debates que pects, raising dilemmas and proposing debates that
aporten a la continuidad de un sistema electoral cada contribute to the continuity of an increasingly streng-
vez más fortalecido e íntegro. Asimismo, pone en va- thened and integral electoral system.It also highlights
lor los logros de dicho sistema electoral, desarrollan- the achievements of said electoral system, develo-
do aspectos claves de sus procesos y su normativa, ping key aspects of its processes and regulations, as
así como de la participación y la transparencia, a lo well as participation and transparency, throughout 40
largo de 40 años de continuidad democrática. years of democratic continuity.
Palabras clave: sistema electoral; elección de auto- Keywords: electoral system; election of authorities;
ridades; principios democráticos; derechos políticos. democratic principles; political rights.
1. Introducción aumentan la brecha de representatividad al

punto de potenciar una crisis de la represen-
Cuando el 19 de noviembre de 2023 se tación política que no parece resolverse, el
realizaba el ballotage, la segunda vuelta sistema electoral (tanto en el nivel nacional
electoral, en Argentina se estaba cons- como subnacional) sorteó exitosamente el
truyendo historia: nunca antes en nuestra desafío de volver a dotar de la legitimidad de
historia habíamos transitado un período origen necesaria para que las autoridades
tan largo de continuidad institucional y de legítimamente electas por el pueblo argen-
elecciones regulares. tino puedan gobernar el país.
A pesar de las recurrentes crisis económi- Era una incógnita al inicio del proceso
cas y frustraciones político-electorales que electoral 2023 si la regulación de los con-
flictos y tensiones propias de una socie- Los sistemas electorales expresan la for-
dad compleja, desigual y heterogénea se ma por la cual las distintas sociedades
iba a poder canalizar a través de sus cau- definen el qué, cómo, quiénes, dónde y
ces institucionales y si la sociedad iba a cuándo eligen a las autoridades y repre-
aceptar participar de las elecciones o por sentantes que conducirán política y ad-
el contrario, si la decepción iba generar ministrativamente los gobiernos, a través
desafección o directamente rechazo. de la participación institucionalizada de la
ciudadanía en el proceso de toma de deci-
Hoy, con el diario del lunes y a cuarenta
siones sobre lo público.
años de democracia ininterrumpida y con-
solidada, la sociedad valorizó la política En ese sentido el sistema electoral es un
como una práctica colectiva que funciona conjunto de reglas y procedimientos que
como “un seguro colectivo que las comu- operativizan el método democrático de se-
nidades asumen contra la amenaza -más o lección que se regulan a través de:
menos probable- de un derrumbe del edifi-
●● la distribución de las circunscripciones, las
cio social” especialmente cuando las otras
secciones que dividen o agrupan electores
formas de regulación del conflicto, como la
según los fines de la votación y el cómputo
cooperación, la transacción o la fidelidad no
de votos a los que se asignan los cargos en
logran que las decisiones resueltas gene- disputa;
ren obligaciones para todos los miembros
●● las formas de las candidaturas;
de la comunidad (Valles, 2007, pp. 18-22).
●● los procesos y procedimientos de votación; y
Otra vez más (y es una gran lección de la
historia reciente), las crisis las transita- ●● el método de conversión de votos en esca-
ños (Nohlen, 1994, pp. 47-86).
mos haciendo valer las instituciones y las
procesamos dentro de ellas.
Conformar un sistema electoral supone
No es poco para un país con una convul- procesos histórico-sociales que se van
sionada historia político-institucional. desarrollando en una sociedad determi-
nada a lo largo del tiempo en la clave de
Este documento evaluará la gestión opera-
construcción de institucionalidad, para
tiva del proceso electoral 2023 en función
que las decisiones colectivas sobre las
del sistema electoral vigente, destacando
preferencias electorales que adopta la
sus aspectos estructurales, planteando di-
ciudadanía se vean genuinamente repre-
lemas y proponiendo debates que aporten
sentadas. De esa manera, otorga al sis-
a la continuidad de un sistema electoral
tema político la legitimidad que requiere
cada vez más fortalecido e íntegro.
para que sus decisiones obliguen a to-
2. El sistema electoral vigente como dos.
construcción histórico-social
Por lo tanto, esa construcción está ci-
Partimos del hecho que no existe el siste- mentada en la experiencia acumulada, en
ma electoral perfecto, ni la sociedad per- saberes compartidos, en acuerdos gene-
fecta. En el mejor de los casos, hay mode- rales sobre el juego y sus reglas, lo que
los más o menos exitosos en cuanto a si impone un ejercicio práctico de reflexión
cumplen con la función de legitimación de permanente sobre ambos para ajustarlo
las autoridades. Y esto es clave. sin romperlo ni desnaturalizarlo.

100 Dossier
Para salir del gobierno de facto, en 1983, ●● 23.476 de Confección y distribución de pa-
la dictadura cívico-militar dio fuerza de ley drones. Constitución de confederaciones
a tres decretos ley que dieron marco a la (BO, 03/03/1987);
elección:
●● 24.007 de Voto de los argentinos residentes
en el exterior (BO, 05/11/1991)
●● ley 22.838 sobre sistema electoral a aplicar
en las elecciones de diputados nacionales, ●● 24.012 de Cupo femenino (BO, 03/12/1991);
de electores de presidente y vicepresidente
de la Nación y de electores de senadores por ●● 24.444 sobre Sistema electoral nacional,
la Capital Federal (junio 1983); elección del presidente y vicepresidente y
de senadores y diputados nacionales (BO
●● ley 22.847 sobre representación de diputa- 19/01/1995);
dos nacionales, comicios generales para la
elección de autoridades, convocatoria a elec- ●● 24.904 de Electores inhabilitados (BO,
ciones (julio 1983); 18/12/1997);
●● 25.610 sobre Cantidad de electores por

●● ley 22.864 sobre fallecimiento de electores,
mesa, campaña electoral, publicidad de ac-
inhabilitados, límites de los circuitos, mesas
tos de gobierno y en medios de comunica-
electorales, conformación de juntas electora-
ción (BO 08/07/2002);
les, no emisión del voto, proclamación de los
electos (agosto 1983). ●● 25.658 de Elección directa de los senadores
Luego, ya sin el peso del “partido militar” (BO 16/10/2002);
como actor relevante llamado especial- ●● 25.858 sobre Accesibilidad electoral y voto
mente para dirimir los conflictos que la de los procesados con prisión preventiva;
política no podía, se fue construyendo un (BO 06/01/2004);
sistema electoral, organizado en torno a la
ley 19.945 (Código Nacional Electoral) que ●● 25.983 sobre Unificación fechas de eleccio-
fue recibiendo modificaciones que lo fue- nes nacionales (BO 30/12/2004);
ron moldeando:(1) ●● 26.215 de Financiamiento de los Partidos
Políticos (BO 17/01/2007);
●● •23.168 de Impresión y exhibición de listas
provisionales (BO, 17/01/1985); ●● 26.571 de Democratización de la represen-
tación política, la transparencia y la equidad
●● 23.247, Formato y características de bo-
electoral (BO 14/12/2009);
letas. Fondo Partidario Permanente (BO,
25/09/1985); ●● 26.744 sobre Prohibición de agregados al pa-
drón, constancia de emisión de voto, sancio-
●● 23.298; Ley Orgánica de los Partidos Políti- nes para el no voto de empleados públicos
cos (BO, 25/10/1985); (BO 11/06/2012);
●● 26.774 de Voto a los 16 años (BO

(1) En esta clasificación no se consideraron, por 02/11/2012);
ejemplo, las leyes que por distinto motivo cam-
biaron las fechas de las elecciones, ni aquellas ●● 27.120 de Elección directa de Parlamenta-
que amnistiaron a votantes que no concurrieron
rios del Mercosur (BO 08/01/2015);
a votar en una elección determinada y por motivos
particulares o las que suspendieron los plazos de
●● 27.337 de Debate presidencial obligatorio
las suspensiones de las caducidades de los parti-
dos políticos en pandemia, entre otras. (BO 13/12/2016);

●● 27.412 de Paridad de Género en ámbitos de ●● impedir la precandidatura de toda persona

representación política (BO 15/12/2017); procesada y/o condenada por genocidio,
crímenes de lesa humanidad o de guerra,
●● 27.504 de Transparencia en el financiamien- hechos de represión ilegal, violaciones de de-
to de los partidos políticos (BO 31/05/2019). rechos humanos, torturas, desaparición for-
Dentro de las transformaciones que estas zada de personas, apropiación de niñas/os,
leyes consagraron se destacan: por hechos acaecidos en la dictadura cívico
militar de los ‘70,
●● pasar del voto indirecto del presidente al voto
●● modificar la distribución de los aportes pú-
directo de una fórmula indivisible, en distrito
blicos de campaña, pasando del 30% iguali-
único nacional, a través de un sistema de do-
tario y 70% proporcional al voto obtenido en
ble vuelta, el acortamiento del mandato de 6
la anterior elección de Diputados, a un 50-50,
a 4 años y la posibilidad de reelección por un
con devolución del dinero sobrante en caso
período inmediato,
que las agrupaciones políticas no acrediten
●● el voto directo de senadores/as nacionales y el gasto en el informe final de campaña que
la institución del tercero por la minoría, están obligadas a presentar,
●● instituir originalmente un cupo mínimo de ●● crear un registro de autoridades de mesa vo-

30% de mujeres en las listas de los candi- luntarios para personas no afiliadas a ningún
datos a elegir con posibilidad de ser electas, partido político,
para pasar luego a la paridad, con candidatu-
●● facilitar la renuncia a la afiliación a un partido
ras intercaladas por género,
a través de un telegrama gratuito dirigido di-
●● unificar la fecha de las elecciones nacionales rectamente a la Justicia electoral y obligar a
en todo el país, los partidos al mantenimiento de un mínimo
de afiliaciones anuales,
●● incorporar como categoría electiva la elec-
ción directa de los 43 Parlamentarios del ●● establecer que cada agrupación política defi-
Mercosur a través de un sistema mixto, na el color de las boletas con las que compe-
tirán, facilitándole al elector la identificación
●● modernizar el registro de electores unificán- de la oferta electoral,
dolo, actualizándolo y digitalizándolo confor-
me a las nuevas tecnologías, ●● disponer la cesión gratuita de espacios en los
medios de comunicación para publicidad elec-
●● prohibir que una persona no inscripta previa- toral durante la campaña y su asignación por
mente en los padrones pueda ser anotada sorteo público con criterios objetivos (más allá
manualmente en una mesa para votar allí, que en 2019 esos espacios fueron reducidos y
la mitad de ese tiempo cedido haya sido consi-
●● eliminar la separación entre mesas mascu-
derada como a cuenta del pago de impuestos),
linas y femeninas y reducir de 450 a 350 la
cantidad de electores por mesa, ●● establecer la obligatoriedad del subtitulado
en los mensajes políticos en las campañas,
●● prohibir la realización de actos de gobierno
15 días antes de las elecciones para limitar la ●● crear cuartos oscuros accesibles para perso-
ventaja competitiva de los candidatos oficia- nas con discapacidad que lo requiera,
listas al publicitar sus actos de gobierno en
tiempos de campaña, confundiendo actos ●● originalmente, un financiamiento mixto
de gestión con proselitismo electoral, público-privado, pero con prohibición del fi-

102 Dossier
nanciamiento de empresas privadas a las los especialistas en cuestiones electora-

campañas políticas, lo que en 2019 cambió les, a lo largo de este largo período hubo
al eliminarse ese impedimento, aunque esta- decisiones de las autoridades electorales
bleciendo topes, (políticas y de distintas gestiones guber-
namentales y judiciales) que también han
●● identificar a los donantes privados a las cam-
formateado el sistema en pos de la mejora
pañas, certificando las donaciones con com-
probantes que las respalden,
de los procesos, entre otras:
●● definir criterios objetivos para distribuir el ●● La creación de la figura del Delegado de la

aporte público monetario para cada catego- Justicia Nacional Electoral, un ciudadano
ría en disputa y los fondos para la impresión designado por el Juzgado Federal con com-
de las boletas de sufragio, petencia electoral en el distrito para actuar
como nexo entre la Justicia electoral, las au-
●● crear un registro de empresas de encuestas toridades de mesa, los fiscales partidarios, la
y sondeos de opinión para transparentar el ciudadanía y el personal del Comando Gene-
funcionamiento y la difusión de los estudios ral Electoral, con la función de verificar e infor-
electorales, así como prohibir la publicación mar sobre el local de votación, recibir la do-
de resultados de encuestas o pronósticos cumentación y el material electoral, identificar,
electorales, ocho días antes de la elección, a organizar y acondicionar los lugares de vota-
fin de minimizar el riesgo de su influencia en ción, incluyendo el cuarto oscuro accesible e
el comportamiento del electorado, instrumentar los mecanismos de sustitución
de autoridades de mesa en caso de ausencia.
●● instaurar las Primarias Abiertas, Simultáneas
y Obligatorias (PASO) como forma de prese- ●● En las elecciones realizadas en 2021 duran-
lección de candidatas/os y el ordenamiento te la pandemia del COVID, la institución de la
de la oferta electoral para todas las catego- figura del “facilitador sanitario”, una persona
rías nacionales y establecer que no pueda ubicada en los ingresos a los establecimien-
competir en la elección general quien no lo tos de votación para ordenar la circulación.
haya hecho en las PASO,
●● La institución de un tablero de control el día
●● obligar a la realización de dos debates entre de la elección, provisto por la DINE a la CNE
candidatas presidenciales, uno previo a las y a los Juzgados Federales con competencia
elecciones generales y otro entre los dos electoral con información en tiempo real so-
candidatos que queden en ballotage, esta- bre el desarrollo del comicio.
bleciendo criterios claros para su desarrollo.
●● La aplicación de tecnología en el proceso
●● crear el Consejo de Seguimiento de las elec- de transmisión y recuento en el escrutinio
ciones en la Dirección Nacional Electoral el provisorio que permitió que el telegrama de
cual, integrado con los apoderados de las una mesa (documento electoral confeccio-
agrupaciones competidoras, es un ámbito nado por la autoridad de mesa, acompañado
que informa sobre la marcha de los procedi- con la firma de los fiscales partidarios) ya no
mientos de la financiación de las campañas, deba esperar, para ser transmitido al Centro
la asignación de espacios en los medios, las Nacional de Operaciones Electorales, a que
modalidades y difusión del recuento provi- finalizaran los escrutinios de todas las me-
sional de resultados, etc. sas de un establecimiento y recién ahí ser
Por otra parte, atendiendo a las demandas recopilado y enviado para su transmisión en
de la sociedad civil, los actores políticos y Centros ubicados en las capitales, que se

transmitían inicialmente por teléfono y lue- del Correo Argentino, el correcto escaneo y
go por fax hacia la Capital del país. Actual- transmisión del telegrama.
mente se ha logrado un esquema en donde
en más del 70% de los establecimientos de ●● La realización de pruebas de integración y
todo el país y gracias a la entrega de un kit escenarios antes de cada elección, donde se
de transmisión, se transmite telegrama por prueba el funcionamiento de los procesos de
telegrama de manera directa hacia el Centro transmisión y recuento forzándolos para de-
Nacional de Operaciones Electorales. tectar posibles errores. Estas pruebas cuen-
tan con la apertura a la participación de los
●● La modificación de las rutas de los vehículos fiscales partidarios.
del Correo a los efectos de acortar los tiem-
pos de repliegue de la documentación y de ●● La entrega de boletas electorales de contin-
llegada del material a los Centros de Trans- gencia para disminuir su falta o su robo en los
misión de Datos. cuartos oscuros, boletas que provistas por las
agrupaciones políticas son custodiadas du-
●● El monitoreo del repliegue de las urnas a tra- rante el acto comicial por las fuerzas de segu-
vés de GPS en los vehículos utilizados por el ridad que se encuentran en el establecimiento
Correo Argentino. de votación y son distribuidas por el delegado
de la Justicia Nacional Electoral.
●● La provisión de un sobre inviolable para el
traslado de los telegramas a los efectos de
El transcurrir por el período de continuidad
garantizar con un precinto, la seguridad de democrático más largo de nuestra histo-
que las actas trasladadas sean efectivamen- ria contemporánea pone de manifiesto los
te las que salieron del lugar de votación, sin acuerdos sociales y políticos alcanzados
ningún tipo de alteración. y las continuidades y rupturas que le dan
forma al sistema electoral que reconoce-
●● La acreditación de fiscales partidarios (fisca- mos como propio.
les informáticos) para observar los procedi-
mientos realizados en el Centro Nacional de Sin negar ni minimizar la existencia de las
Operaciones Electorales y monitorear todo el tensiones propias de una práctica política
ciclo de vida de los telegramas. muy rica, activa, inserta en una cultura de
participación política donde “la calle” (a
●● La provisión de claves para que las agrupa- través de la movilización popular) ejerce
ciones políticas competidoras (lo que se ex- influencia (Pasquino, 1989, p. 180),(2) y
tendió en el ballotage también a los juzgados donde ciertos actores a veces se sienten
federales con competencia electoral) pue- tentados a preferir romper y/o no impulsar
dan realizar la fiscalización remota (en los acuerdos básicos, no hay actor político en
distintos distritos, en sus propios bunkers de el país que seriamente ose cuestionar que
campaña, etc.) con la misma información y
rigen los principios y procedimientos de la
en el mismo momento que los fiscales infor-
máticos acreditados en el Centro Nacional
(2) “La participación política es aquel conjunto de
de Operaciones Electorales. actos y de actitudes dirigidos a influir de manera
más o menos directa y más o menos legal sobre
●● La institución de la figura del fiscal de trans- los detentadores del poder en el sistema político
misión, una persona propuesta por cada o en cada una de las organizaciones políticas, así
agrupación competidora para que fiscalice como en su misma selección, con vistas a con-
servar o modificar la estructura (y por lo tanto los
en el establecimiento de votación y en cada valores) del sistema de intereses dominante” (Pas-
una de las sucursales electorales digitales quino, 180).

104 Dossier
concepción liberal pluralista de la demo- ¿tiene sentido analizar un proceso electo-

cracia y que las elecciones son una garan- ral particular sin tomar en cuenta que se
tía de resultados transparentes que permi- encuentra en el marco de un sistema polí-
ten su reconocimiento (Nohlen, 1994. pp. tico partidario local que lo contiene?
10-11). Esto significa que en Argentina:
La integridad electoral es un concepto
●● las propuestas electorales son libres y sin esencial para el sistema democrático ya
condicionamientos, que es un indicador que clasifica socie-
dades políticas, por ser inherente a los
●● hay garantías para y de una competencia ge-
principios de la democracia al contribuir
nuina, real y efectiva entre una variada oferta
a la administración de elecciones libres y
electoral que cuentan con un piso de igual-
transparentes.
dad de oportunidades para que la ciudadanía
pueda acceder a ella, y que aseguran que los En un sentido amplio, integridad electoral
competidores tengan incentivos para volver a hace referencia a los “principios y normas
competir, especialmente en caso de derrota y internacionales acordados sobre las elec-
no desconozcan los resultados del comicio, ciones, que tienen carácter universal y se
●● el voto individual y secreto garantiza la liber- aplican a todos los países del mundo du-
tad de elección y su carácter obligatorio pro- rante el ciclo electoral, incluido el período
mueve que toda la ciudadanía participe de la preelectoral, la campaña, el día de la vota-
toma de decisiones sobre lo que le incumbe, ción, y tras la celebración de los comicios”
(Norris, 2012. p. 4).
●● los mandatos electivos están limitados en el
tiempo. Dentro de los tres períodos del ciclo elec-
toral se incluyen once procesos. En la
●● las reglas de juego, fácilmente reconocidas
etapa previa a las elecciones se relevan
por la totalidad de la ciudadanía que no ob-
las leyes electorales, los procedimientos
serva limitaciones para poder expresar su
electorales, la delimitación de los distritos,
preferencia, permiten una dinámica política
el registro de votantes, el registro de parti-
sin mayores obstáculos,
dos y candidatos, la cobertura mediática
●● hay derechos consagrados y fundamental- y el financiamiento de campañas. Durante
mente garantizados, a la libertad de expre- el día mismo de las elecciones se evalúa la
sión, de reunión, de asociación y de prensa. votación en sí. En la etapa posterior al acto
En momentos donde ciertos consensos electoral, el recuento de votos, el anuncio
parecen romperse, la fortaleza del conde los resultados y el desempeño de las
senso sobre el carácter liberal pluralista de autoridades electorales (Norris, 2012).
nuestra democracia, aún con sus peculiari- Así, según Proyecto ACE, la integridad
dades, es un valor a destacar y a preservar. electoral “implica un conjunto de normas
basadas en principios democráticos y un
3. Caracteristicas principales sistema jurídico e institucional que proteja
del sistema en clave integridad
y promueva elecciones justas y equitati-
electoral
vas”, sistemas que “deben ser adaptados
¿Se puede entender un proceso electoral al contexto político y social de cada país,
en abstracto sin darle dimensión a la cul- pero los objetivos básicos son los mis-
tura política de la comunidad que elige?, mos y se desprenden de la necesidad de

asegurar la práctica de elecciones libres y 3.1. Cobertura y cabalidad

transparentes”(3) .
En línea recta, la distancia entre el punto
Los principios guía de la integridad electo- más austral del país, Ushuaia en la provin-
ral son: cia de Tierra del Fuego, Antártida e Islas
●● respeto por los principios de la democracia
del Atlántico sur y el más norteño, La Quia-
electoral; ca en la provincia de Jujuy, es de 3.643,38
km, mientras que entre la capital europea
●● conducta ética;
más al oeste (Lisboa, Portugal) y la más
●● precisión; al este (Moscú, Rusia), hay 3.906,67 km(4) .
●● protecciones institucionales (un sistema de
En esa Argentina continente de los cua-
pesos y contrapesos);
tro climas y más larga que Europa, el día
●● vigilancia y cumplimiento; y del ballotage 104.520 mesas de votación
●● transparencia. se abrieron simultáneamente a la hora
estipulada, a las 08:00 horas tal como lo
El concepto trabaja parámetros básicos indica el Código Electoral, sin mayores
de cuestiones vinculadas a aspectos y retrasos ni inconvenientes y salvo casos
variables organizativas, logísticas, proce- excepcionales y marginales, se estaba
dimentales y normativas del proceso elec- votando en todo el territorio nacional, sin
toral, siendo deudor de esa manera modé- restricciones, libremente y sin que las per-
lica de ver la realidad. sonas corrieran riesgos de vida por sus
No obstante, se propone pensar el con- decisiones o por el mero acto de concurrir
cepto y abordarlo en un sentido más am- a sufragar.
plio e integral incorporándole cuestiones A su vez, como se agrupan a los electores
vinculadas a la lógica de la competencia en función a la proximidad con los domi-
política, la representatividad del sistema cilios que las personas tienen declarados,
político-electoral, el reconocimiento de los los lugares donde se establecen las me-
actores de las reglas del juego democráti- sas receptoras de votos son cercanas a
co, la cultura cívica de la ciudadanía, el fi- esos domicilios, lo que configura un lími-
nanciamiento de la política y el acceso del te al acarreo electoral, al traslado forzoso
pueblo a información de calidad. para concurrir a votar y hasta de la nece-
Observemos el sistema electoral argenti- sidad de ayuda de transporte para poder
no desde la experiencia del último proceso ejercer ese derecho.
electoral en sentido amplio con perspec-
tiva histórica, comparativa y propositiva- 3.2. Participación de la ciudadanía
mente, mirándolo desde el comportamien- en el proceso operativo
to de esos indicadores. Solo en la organización se involucran cer-
ca de 1 millón de personas, lo que esa mo-
vilización ciudadana es un antídoto contra
(3) Proyecto ACE (Administración y Costo de Elec- toda posibilidad real de fraguar la voluntad
ciones) Red de conocimientos electorales inte- popular a gran escala:
grada por ocho organizaciones: IDEA, EISA, Elec-
ciones Canadá, el Instituto Nacional Electoral de
México, IFES, el Centro Carter, NUD y la División de (4) Según el calculador de distancias https://
Asistencia Electoral de Naciones Unidas. es.distance.to/

106 Dossier
●● más de 250.000 autoridades de mesa, a pación que va mucho más allá del hecho
razón de dos por cada una de las mesas y de votar.
una autoridad suplente cada dos mesas, se-
leccionados entre ciudadanos no afiliados a Las elecciones suponen la movilización
ninguna fuerza política (ciudadanos que son cívica más importante en una sociedad
elegidos por sorteo y otros que se proponen moderna, exige multitudes que requieren
para hacerlo), un esfuerzo de organización y coordina-
ción para que durante la jornada electoral
●● el personal del Comando General Electo- la ciudadanía ejerza sus derechos sobe-
ral integrado por las fuerzas de seguridad ranos. Y esta masividad y civilidad de la
nacionales para cuidar el desplazamiento, convocatoria ciertamente garantiza la
distribución, repliegue y custodia de urnas y
transparencia y es dadora de confianza en
lugares de votación;
el sistema.
●● 17.000 delegados de la Justicia Nacional
electoral, uno por cada establecimiento de 3.3. Ciudadanía ampliada
votación para resolver rápidamente cual- Desde la recuperación democrática, la po-
quier situación conflictiva en las mesas de blación considerada como ciudadana se
votación; viene ampliando cada vez más a nivel na-
●● miles de empleados del Correo Oficial encar- cional e incluye a los jóvenes de 16 años,
gados de la entrega y repliegue del material las personas detenidas con prisión pre-
con monitoreo satelital de sus recorridos; ventiva, las que viven permanentemente
en el exterior y se registran, las personas
●● 1.800 data entry para la digitación de los te- dementes y las personas sordas. En estas
legramas del recuento provisional de resul- últimas elecciones el padrón electoral su-
tados en las elecciones primarias y en las peró los 35 millones de electores.
generales y 1.200 data entry en el ballotage;
3.4. Registro de Electores
●● fiscales partidarios en toda la jornada electo-
ral y en cada fase de la misma: Bajo responsabilidad de la Justicia Electo-
●● fiscales de mesa (en las PASO pueden ser ral, el padrón electoral nacional (que lo es
uno por lista), por provincias) es elaborado con datos del
●● fiscales generales de establecimientos,
elector aportados por el Ministerio del In-
terior, lo que muestra la colaboración y el
●● fiscales de transmisión (se registraron ante
trabajo articulado entre poderes.
la DINE 38.900 en las PASO 2023, 27.650
en las elecciones generales y 19.300 en el Su confección y actualización es au-
ballotage). tomática, aunque eso no termina de
●● fiscales informáticos remotos, más de 250 resolver errores ya que debe articular
en las PASO y Generales y casi 600 en el ba- diversos registros de órdenes distintos,
llotage, por lo que el ciudadano no debe regis-
trarse en el padrón para votar y el mis-
●● acompañantes cívicos de la ciudadanía re-
mo se cierra cuatro meses antes de la
gistrados ante la Cámara Nacional Electoral.
realización de las elecciones primarias.
Si hay una cuestión que caracteriza al sis- La persona tiene un tiempo determinado
tema electoral argentino es la participa- para verificar su inclusión en el padrón y
ción de la ciudadanía en el mismo, partici- los datos consignados, chequeando vía
web dicha información, pudiendo hacer- travestis que eran discriminadas en las
se las correcciones necesarias durante mesas.
ese período.
3.6. Periodicidad electoral
Para poder votar a partir de los 16 años
las personas deben haber efectuado el Desde 1983 las elecciones se vienen rea-
cambio del documento correspondiente lizando con la periodicidad que determi-
a los 14 años. Si cumplió con este re- na la ley. En el caso de las tres veces en
quisito hasta la fecha previa a las elec- que esto no sucedió, se sancionó una ley
ciones de cierre del padrón provisorio, específica, como fue el caso del adelan-
podrá quedar inscripto en el registro, en tamiento de las elecciones generales en
caso contrario, no. 2003 como salida de la crisis política del
2001; la del 2009 cuando se puso como
A las autoridades de mesa se les entrega
motivo evitar a la población votar en me-
un padrón impreso, troquelado (para que
dio de la crisis global, o en 2021 cuando
se le entregue al votante una constancia
se realizaron las elecciones generales
en papel de su participación electoral),
en pandemia por COVID-19 y para evitar
que contiene también las huellas dactila-
contagios, se decidió postergarlas un
res, firma y fotografía del DNI del elector,
mes, pasando de agosto a septiembre la
mientras a las fuerzas políticas se le en-
realización de las PASO y de octubre a
trega otro ejemplar sin esta información
noviembre las elecciones generales.
pero que contiene el resto de los datos
del elector.
3.7. Obligatoriedad del voto
A su vez, uno de los cambios importan-
Siendo el voto obligatorio, no quedan
tes de estos cuarenta años es la prohibi-
consignados en el registro de infracto-
ción del agregado a mano de electores al
res los electores que el día de la elección
padrón, algo que se solía hacer cuando
estén a más de 500 km. de su lugar de
se permitía que los fiscales partidarios
votación, los enfermos e imposibilitados
sufragaran en las mesas donde cum-
de concurrir a votar y los que trabajan en
plían su labor, situación que podía facili-
la organización del comicio, todos quie-
tar el doble voto, ya que si bien eso es un
nes tengan justificativos formales.
delito se lo castigaba después de hacer-
lo mientras que ahora directamente se Los menores de 18 y mayores de 70
impide que pueda hacerlo. años no necesitan justificar su falta de
voto, por lo que no queda constancia de
3.5. Organización de la mesa esa situación en el registro de electores
de votación haciendo de hecho optativa su participa-
La disminución de 450 a 350 la cantidad ción electoral, lo que no significa que se
máxima de electores por mesa facilitó el consagre formalmente el voto optativo.
sufragio, redujo los tiempos de espera Siendo tantas las posibilidades de jus-
para votar y agilizó el escrutinio de los tificar el no voto y tan pocos los casti-
votos. Los electores se agrupan por ape- gos por no votar (multas económicas de
llido y domicilio, ya no por sexo, lo que muy escaso valor, imposibilidad de reali-
disminuyó el desincentivo a la participa- zar trámites ante el Estado que no suele
ción electoral de la comunidad trans y ser controlado) los altos porcentajes de
108 Dossier
participación se potencian y no se explica de una crisis de la representación políti-

por la penalización del ausentismo. ca tradicional.
La obligatoriedad del voto obliga al ciu-
dadano a ejercer su derecho y al hacerlo 3.9. Alternancia política
hace realidad aquello de la igualdad efec- El del 2023 fue el décimo proceso electo-
tiva de la persona a la hora de la elección, ral para elegir presidente desde la recu-
poniendo coto a los planteos elitistas de peración democrática.
tener cualificaciones especiales para po-
der participar de la decisión sobre los De los ocho presidentes electos por el
asuntos públicos. voto popular desde 1983, cuatro fueron
de orientación peronistas, dos radicales
3.8. Participación electoral y dos que no se identifican con ninguna
El porcentaje de los ciudadanos habilita- de esas identidades, uno de carácter
dos para votar que concurrieron a hacerlo más liberal conservador y otro liberal li-
es comparativamente elevado, aun cuan- bertario, lo que demuestra que la norma
do viene disminuyendo sistemáticamente, es la alternancia política, en este caso
tal como se observa en el gráfico que se luego de una reelección. Desde que exis-
presenta a continuación referido a eleccio- te la posibilidad de reelección (a partir
nes presidenciales. de 1995) dos de los siete presidentes la
buscaron y la consiguieron: Carlos Me-
Gráfico 1. Participación electoral comparada en nem y Cristina Fernández. Tanto Néstor
elecciones presidenciales Kirchner como Alberto Fernández desis-
90
tieron de hacerlo, mientras Kirchner im-
85,61
85
85,31
82,32
81,07 81,31 pulsó a su esposa lo que era continuidad
79,39
80
75
82,08
78,22
76,2
78,66
80,77
77,65
del proyecto, aunque no de personas,
76,04 76,33
70
74,91
70,43
Fernández tuvo que desistir de su origi-
65
nal idea de postularse por el rechazo que
60
generó tal idea. Mauricio Macri, es el úni-
2011 gral.
2015 gral.
2019 gral.
2023 gral.
2023 ballotage
1983
1989
1995
1999
2003
2007
2011 paso
2015 paso
2019 paso
2023 paso
co que compitió por ser reelecto y perdió

en primera vuelta.
Elaboración propia sobre datos oficiales publicados por la
Cámara Nacional Electoral Por su parte Raúl Alfonsín y Fernando
De la Rúa dejaron el gobierno antes de
El proceso electoral 2023 fue el de me- la fecha de finalización de sus manda-
nor participación relativa comparado tos, Alfonsín, que no tenía posibilidad de
con los otros procesos presidenciales. ser reelegido y con mandato de 6 años,
Si bien en las elecciones legislativas ha- adelantó la entrega del gobierno luego
bía bajado. se especulaba con la inciden- de perder las elecciones presidenciales
cia de la pandemia de COVID-19 en ese convocadas en mayo cuando su man-
hecho, sin embargo, la continuidad en el dato finalizaba en diciembre y De la Rúa
tiempo de la disminución de la participa- renunció a los dos años de asumir, acti-
ción permite aventurar que sea un factor vándose los mecanismos constituciona-
explicativo más poderoso la persistencia les de la sucesión por acefalía.

Salvo en el caso de Menem y en el caso DINE, a través de un sorteo público entre

del proceso kirchnerista (gobierno de los medios habilitados por el Ente Na-
Néstor Kirchner y la continuidad con el cional de Comunicaciones. Se sortean
gobierno de Cristina Fernández de Kirch- módulos de 12 segundos de TV y de 9
ner y su reelección) todos los demás go- segundos de radio.
biernos implicaron alternancia en el po-
der de proyectos y personas, por lo que En las PASO 2023 se distribuyeron es-
en estos cuarenta años de democracia pacios en 2.751 medios de todo el país;
la norma es el cambio y no la continui- 2453 radios AM y FM y 298 a servicios
dad de los proyectos. de TV, mientras en las elecciones gene-
rales se distribuyó en 2777 medios, 2512
3.10. Competencia política con garantía radios y 265 servicios de TV.
de acceso de la ciudadanía
a la publicidad política 3.11. Cultura cívica de los ciudadanos y
de la política
La prohibición de contratación privada
en campaña electoral de espacios en los Más allá de denuncias mediáticas y de
medios de comunicación audiovisual y redes de posibles fraudes electorales
la distribución de espacios gratuitos en que quedan reducidas a sustracciones
ellos con criterios objetivos que nacieron y/o roturas de boletas electorales, utili-
de la reforma del 2009, permitió la de- zación indebida de dineros públicos para
mocratización de las campañas. campaña (“cancha inclinada”) o aportes
privados por fuera del sistema formal y
Eso fue así porque posibilita mostrar pu- violaciones de vedas, no hay denuncias
blicidad política en los medios masivos judiciales que se mantengan más allá
de comunicación a agrupaciones que si del día de las elecciones nacionales.
dependieran exclusivamente del dinero La norma es el reconocimiento del re-
para contratar espacios no podrían ha- sultado por parte de los actores, espe-
cerlo por falta de recursos económicos. cialmente de aquellos que pierden los
Gracias a ello su oferta pudo ser visua- comicios, quienes se preparan sin res-
lizada por ciudadanos poco informados tricciones para volver a competir, inclu-
en política a quienes de otra forma no so en elecciones muy ajustadas como
hubieran podido llegar con su mensaje. el ballotage de 2015 donde la diferencia
entre los competidores fue de 2,68% o
La reforma del 2019 redujo el tiempo de
la de las PASO 2023, donde la diferencia
cesión gratuita de espacios en los me-
entre la primera y la tercera fuerza fue
dios en campaña electoral del 10% al 5%
de 2,58%.
de 12 horas de transmisión que equiva-
len a 2160 segundos diarios y permitió Por otra parte, la oposición política no
que la mitad de ese 5% las empresas corre riesgos de vida ni ve amenazada
de medios puedan considerarla como a la seguridad personal de sus candida-
cuenta del pago de impuestos. tos, por lo que no se esperan represalias
personales por la participación del can-
La ejecución y asignación de espacios didato en contiendas electorales que se
de publicidad electoral durante la cam- caracterizan por la ausencia de hechos
paña está dispuesta por ley a cargo de la de violencia.
110 Dossier
Luego del magnicidio fallido a la vicepresi- Por otra parte, y para ejercer un voto ac-
denta Cristina Fernández de Kirchner y del cesible, en los establecimientos de vota-
lawfare, así como del aumento de las agre- ción la ciudadanía se encuentra con las
siones en redes sociales, algunas de las siguientes medidas de apoyo:
cuales se trasladan a la violencia verbal a
dirigentes y personalidades vinculadas al ● ● Votación en el Cuarto Oscuro Accesible
peronismo, lo anterior queda relativizado, (COA): cada establecimiento de votación
sin embargo, al momento de la elección; el tiene un COA para que voten las perso-
nas con discapacidad o con limitaciones,
día mismo de la elección, como que vuelve
como así también adultos mayores y per-
a convertirse en la tradicional “fiesta de la
sonas gestantes y/o con niños. El COA se
democracia”.
ubica generalmente en un espacio de fácil
acceso, cercano al ingreso del estableci-
3.12. Cuestiones de Accesibilidad
miento.
Electoral
La Accesibilidad Electoral es el conjunto ●● Voto asistido: si la persona tiene algún im-

de medidas, acciones, procedimientos y pedimento para realizar el procedimiento
normas que promueven el pleno ejerci- de votación, puede solicitar la asistencia
cio de los derechos político-electorales de la autoridad de mesa o de una perso-
de las personas con limitaciones y/o dis- na de su confianza, que debe presentar su
capacidad y grupos afines de atención documento de identidad, quedando regis-
preferente, en la integralidad del proceso trado.
electoral.
●● Perro de asistencia: si alguien concurre
Además de que hay información electo- a votar acompañado por un perro guía o
ral para toda la ciudadanía, teniendo en de asistencia, puede ingresar al estableci-
cuenta la diversidad del electorado que miento y acceder al cuarto oscuro con él.
se presentan en formatos accesibles y
●● Asistencia para la firma: si presenta dificul-
en lenguas originarias, la normativa vi-
tades para la firma del padrón, la autoridad
gente señala la obligatoriedad de que
de mesa cuenta con una Plantilla Guía que
las agrupaciones políticas realicen sus facilita el procedimiento. Se trata de una
spots en medios audiovisuales con sub- regla que posee un espacio con relieve que
titulado y mención en imagen y audio se ubica sobre el recuadro para la firma, fá-
de la propuesta partidaria, datos de las cilmente identificable al tacto.
agrupaciones políticas y primeros candi-
datos o candidatas para garantizar la ac- 3.13. Sobre la elección presidencial
cesibilidad de los mensajes. También el
debate presidencial cuenta con medidas Los presidentes electos en 1983 (Raúl Al-
de accesibilidad. fonsín) y 1989 (Carlos Menem), lo hicieron
antes de la Reforma Constitucional y fue-
A su vez se provee a las autoridades ron elegidos en elecciones indirectas, ya
electorales materiales con información que lo que el pueblo votaba era electores
específica vinculada a modalidad de por provincia quienes en definitiva consa-
trato, promoción de derechos político- graban al presidente y vicepresidente de la
electorales y detalle de las medidas de Nación a través de la conformación de un
apoyo. Colegio Electoral.

Tabla 1. Votos de las dos formulas en las elecciones presidenciales
Fórmula que le sigue

Elección Padrón Fórmula más votada
en votos
Carlos Menem 8.687.511 José Bordón 5.096.104
1995 22.178.201
(FREJUPO) (49,94) (PAÍS) (29,30%)
Eduardo
Fernando de la Rúa 9.167.220 Duhalde 7.253.902
1999 24.111.270
(Alianza) (48,37%) (Concertación (38,27%)
Justicialista)
Néstor
Carlos Menem 4.741.202 Kirchner 4.313.131
25.481.410
2003 (Frente por la Lealtad) (24,45%) (Frente para la (22,25%)
Victoria)
No se realizó el ballotage porque Menem no se presentó
Cristina Fernández Elisa Carrió

8.652.293 4.403.642
2007 27.137.536 de Kirchner (Coalición
(45,28%) (23,05%)
(Frente para la Victoria) Cívica)
Cristina Fernández Hermes Binner

11.865.055 3.684.970
2011 28.916.183 de Kirchner (Fte. Amplio
(54,11%) (16,81%)
(Frente para la Victoria) Progresista)
Daniel Scioli 9.338.490 Mauricio Macri 8.601.131

2015
(Frente para la Victoria) (37,08%) (Cambiemos) (34,15%)
32.130.853
Daniel Scioli
Mauricio Macri 12.989.349 12.309.575
2015 (Frente para
(Cambiemos) (51,34%) (48,66%)
la Victoria)
Mauricio Macri
Alberto Fernández 12.946.037 10.811.586
2019 34.231.895 (Juntos por
(Frente de Todos) (48,24%) (40,28%)
el Cambio)
Sergio Massa
Javier Milei 14.554.560 11.598.723
2023 35.405.398 (Unión por
(La Libertad Avanza) (55,65%) (44,35%)
la Patria)
A partir de la elección de 1995 (Carlos Me- y el resto de los países tienen criterios
nem) y luego de la Reforma Constitucional diferentes respecto al umbral de votos re-
de 1994, las elecciones se hicieron con el queridos.
criterio de ballotage. La mayoría requerida
para que la fórmula sea proclamada, es un Hubo, incluyendo la elección de 1995,
criterio mixto que implica obtener más del ocho elecciones presidenciales. En tres
45% de los votos afirmativos válidamente de ellas, 2003, 2015 y 2023 fue necesario
emitidos o superar el 40% y tener una dife- recurrir al mecanismo de la segunda vuel-
rencia mayor de diez puntos porcentuales ta ya que en el resto quien resultó electo
con la fórmula que le sigue en votos. ganó en primera vuelta mientras que, en
la elección de 2003, la segunda vuelta no
En el continente americano sólo dos paí- se realizó porque Carlos Menem desistió
ses eligen presidente por mayoría simple de competir.

112 Dossier
Otras de las modificaciones de la Refor- Gráfico 2. Cantidad de fórmulas presidenciales

ma Constitucional de 1994 fueron la dis- presentadas por elección
minución del plazo del mandato, acortado 30 27
de seis años a cuatro años y habilitar la 25
20 18
posibilidad de que quien ocupe la presi- 15 12 14 15
11 10
dencia pueda volver a postularse al mis- 10
10
14 7
10
5 6
mo cargo y por una única vez de manera 0
5
consecutiva. Menem y Fernández de Kir-
2011 gral.
2015 gral.
2019 gral.
2023 gral.
1983
1989
1995
1999
2003
2007
2011 paso
2015 paso
2019 paso
2023 paso
chner son los dos únicos presidentes que
lograron ser reelectos en este período lue-
go de la recuperación democrática. Fuente: elaboración propia sobre datos
oficiales publicados por la Cámara Nacional Electoral
3.14. Sobre el sistema de selección de Fueron las PASO con mayor cantidad de
candidatos agrupaciones (7) que utilizaron la prima-
rias para dirimir sus candidaturas y de
El sistema electoral argentino contempla
ellas, en tres de las cinco que pasaron el
que la elección de los cargos en disputa se
umbral y desde distintos lugares fueron
realice en un proceso electoral único de dos
efectivamente competitivas, por lo que
etapas que contempla dos tipos de elec-
disputar la candidatura dentro de la fuerza
ciones, tanto para los cargos legislativos
fue lógico y sensato.
como los ejecutivos de carácter nacional:
●● Primarias abiertas, simultáneas y obligato- Gráfico 3. Agrupaciones que compitieron en las

rias (PASO): donde se elige la oferta electo- PASO con internas
ral de cara a la elección general, o sea las 20
fuerzas políticas que quedan habilitadas a 15
11
15
10 10
10
competir en las elecciones generales, esto 5
7
3
es, aquellas que alcancen el 1,5% de los vo- 0 0 0
2011 paso 2015 paso 2019 paso 2023 paso
tos válidos emitidos en el distrito para la ca-
tegoría en disputa, sumadas la totalidad de Agrupaciones Agrupaciones con internas
listas que cada fuerza política presente y la Fuente: elaboración propia sobre datos
lista definitiva de candidatos con la que cada oficiales publicados por la Cámara Nacional Electoral
fuerza competirá finalmente.
Desde que se crearon las PASO, la del
●● Elecciones Generales: en dónde se eligen a 2023 fue la elección con mayor cantidad
quienes acceden a los cargos en disputa. de agrupaciones que no pasaron el umbral
fijado y a la vez la elección en donde ma-
Las PASO efectivamente ordenan la oferta yor cantidad de votos recibieron las agru-
electoral para la elección general ya que paciones que quedaron fuera de carrera
selecciona ofertas relativamente competi- (3,06% del voto válido emitido).
tivas. El problema está en la sobre oferta
que se anotan a competir y que no pue- Uno de los principales aportes de las PASO
den alcanzar el umbral mínimo. A nivel a la competencia partidaria es la prohibi-
presidencial en 2023 se presentaron 15 ción de la presentación en la elección ge-
agrupaciones con 27 candidaturas. Sólo 5 neral sin antes pasar por la competencia
superaron el umbral. legitimadora de las PASO. Esta cuestión

es relevante ya que es otra manera de or- concurrentes (en el mismo momento pero
denar la oferta evitando el transfuguismo. sin adherir a la simultaneidad costean por
su cuenta esa elección teniendo dobles
3.15. Sobre la simultaneidad mesas para poder votar, pudiendo hasta
mantener sus propios sistemas electora-
En este Estado Federal, los gobiernos de les), o hacerlas desdobladas, es decir, en
las provincias deciden por sí mismos, de una fecha distinta de las nacionales.
acuerdo a la ley que los regula, cuándo
hacen sus elecciones locales y bajo qué La decisión nunca es económica y tiene
sistema electoral. que ver con la conveniencia política para
el gobernador de cada distrito de realizar
Así pueden decidir, si su normativa se lo o no las elecciones provinciales junto a las
permite, hacer esas elecciones de mane- nacionales. Si el gobernador siente que se
ra simultánea con la Nación (si lo hacen beneficia (o sea mejora sus chances elec-
el coste de la elección corre por cuenta de torales) eligiendo junto a la elección na-
la Nación, pero se hacen bajo sus reglas cional, lo hará, si siente que las elecciones
y autoridades), también pueden hacerlas nacionales lo perjudicarán, la desdoblará.
Tabla 2. Elecciones simultaneas
2015 2019 2023

Buenos Aires
Catamarca
Chubut
Entre Ríos
Buenos Aires Buenos Aires,
Formosa
CABA CABA,
Jujuy
Catamarca Catamarca,
La Pampa
La Rioja Santa Cruz
Misiones
San Juan
San Luis
Santa Cruz
Fuente: elaboración propia sobre información publicadas en los Boletines Oficiales provinciales
Como se puede ver no se observa un cam- ●● El recuento provisional, que realiza la Di-
bio particularmente trascendental respecto rección Nacional Electoral a partir de los
a los distritos que decidieron hacer la elec- telegramas confeccionados por las autori-
ción de manera simultánea con la elección dades de mesa y transmitidos por el Co-
nacional en comparación a la elección de rreo Oficial.
2019. ●● El recuento definitivo, que lo hace la Justi-
cia electoral, comienza 48 horas después
3.16. Sobre el escrutinio y la especificidad de la elección y se realiza con la informa-
del provisorio ción que se desprende de actas de escru-
tinio de cada mesa y allí se resuelven las
En la Argentina se realizan tres escrutinios:
controversias que cada autoridad de mesa
●● El de mesa, que realiza la autoridad de cada no pudo resolver en el escrutinio de mesa
una de las mesas de votación. (votos impugnados, recurridos), se cuentan

114 Dossier
los votos de las mesas que en el proviso- ciones a la sociedad civil, partidos políticos,
rio no pudieron ser contadas porque hubo empresas tecnológicas; que esa apertura
errores en la confección del telegrama y se haya sido por un tiempo determinado y que
cuentan los votos que no son contados en se acepten e incorporen sugerencias al plie-
el escrutinio de mesa (votos del Comando go definitivo,
General Electoral, los de los argentinos en
●● la cotización del pliego sea fijada en nuestra
el exterior y los de las personas privadas
moneda nacional y no en dólar,
de su libertad).
El recuento provisorio se hace el mismo ●● la mejora de la matriz de evaluación técnica

día de la elección con los telegramas que de la oferta,
cada autoridad de mesa confecciona al
●● la fiscalización partidaria de la totalidad del
cierre del escrutinio, que contiene los de-
proceso de recuento y totalización, partien-
talles de los votos que se contó en cada
do de la creación de la figura del fiscal de
mesa y debe tener su firma y la de los fis-
transmisión encargado de controlar en los
cales partidarios. Ese documento se trans- establecimientos de votación y en las Su-
mite desde el mismo establecimiento o cursales Electorales Digitales la correcta
desde la Sucursales Electorales Digitales transmisión del telegrama, pasando por la
del Correo Argentino, a la Dirección Nacio- auditoría de códigos fuentes por los respon-
nal Electoral dependiente del Ministerio sables tecnológicos de las agrupaciones,
del Interior para su totalización y difusión, hasta la fiscalización remota en los bunkers
tal como lo establece el artículo 105 y 108 partidarios,
de la ley 19.945 Código Electoral Nacional.
●● la certificación de la trazabilidad del telegra-
El escrutinio provisorio es un sistema de ma, mostrándose el ciclo de vida en su totali-
conteo rápido, que tiene valor informativo dad al momento de la fiscalización, en donde
queda registrado cada actor que procesa la
La gestión iniciada en 2019 en la Direc-
información.
ción Nacional Electoral innovó en los
procedimientos y en las exigencias de ●● la realización de la auditoría completa del
calidad respecto a la realización integral código fuente de las aplicaciones utilizadas,
del escrutinio provisorio, marcando un algo que se implementó por primera vez en
estándar elevado que deberá preservarse 2021 y continuó con éxito en 2023,
en futuros comicios. Entre ellos se des-
tacan que: ●● la realización periódica de pruebas de inte-
gración y escenarios posibles para forzar
●● el Ministerio del Interior haya recuperado
el sistema de transmisión y recuento y los
la potestad sobre el procedimiento de se-
simulacros electorales para evaluar integral-
lección de la empresa contratada para las
mente el funcionamiento de los procesos
operaciones del recuento y difusión del es-
y probar los mecanismos de detección de
crutinio provisorio, que anteriormente se en-
errores documentando posibles fallas. Esas
contraba asignada al Correo Argentino,
pruebas y simulacros se realizaron, y es
●● la apertura del pliego de recuento y difusión central que continúe así, con la presencia de
a una instancia de observación, análisis y fiscales de las agrupaciones políticas inter-
presentación de propuestas de modifica- vinientes.

Tabla 3.
Síntesis elecciones 2023 Paso Generales Ballotage
Telegramas esperados 106.662 108.108 104.520
Telegramas procesados 106.506 108.100 104.191
Telegramas escrutados 97,38% 98,54% 99,28%
5:30 2:10 22:30

Hora de cierre del escrutinio provisorio
del lunes del lunes del domingo
Hora de apertura de datos 22:35 21:15 20:30

y % de escrutados 61,21% 76,12% 90%
Fiscales informáticos 38.900 27.650 19.300
Accesos a sistema de fiscalización remota 256 256 587
Fuente: elaboración propia sobre datos oficiales publicados por la Dirección Nacional Electoral
El resultado de los escrutinios provisorios bio) tenía una interna muy competitiva, los
del proceso 2023 marcará un hito en la resultados se hicieron públicos a las 22:35
historia electoral argentina. Se escrutó el horas con el 61,21% de los telegramas
99,28% de los telegramas esperados en escrutados. En el ballotage a las 20:30
el ballotage, un porcentaje inédito. Ya ve- horas, media hora antes de la tradicional
nía mejorando la performance a pasar del hora que se pueden publicar resultados de
97,38% de las PASO al 98,54% de la gene- estudios electorales, y con el 90% de los
ral, porcentajes altísimos considerando telegramas escrutados, la sociedad reci-
la enorme oferta electoral que hubo en bió los datos oficiales.
las PASO, que significó 27 candidaturas
presidenciales y ocho categorías de car- La velocidad con la que se procesó la in-
go en disputa en Buenos Aires que repre- formación y se pudo difundir los resulta-
senta al 38% del padrón y considerando dos, sumados a lo que fue la precisión del
que estas cuestiones maximizan las po- trabajo, otorgó la previsibilidad y certeza
sibilidades de errores en la confección del que una información de tal característica
telegrama. tenía.
Por otra parte, a medida que fueron pasan- En un contexto donde, previo al ballotage,
do las elecciones, la apertura al público en desde uno de los competidores se alimen-
general de los resultados fue adelantándo- taban versiones de posibles fraudes, la
se y cada vez con mayor porcentaje de te- contundencia de la claridad, transparen-
legramas escrutados. En las PASO, cuan- cia, cobertura y certeza de los resultados
do la distancia entre las tres principales acalló todas las dudas, siendo motivo de
fuerzas terminó a menos de tres puntos reconocimiento por parte de todos los ac-
y cuando una de ellas (Juntos por el Cam- tores intervinientes.

116 Dossier
Gráfico 4. Diferencia promedio Provisorio/definitivo Mirando históricamente las diferencias

0,13
entre los escrutinios provisorios y los de-
0,11
0,10 0,10 finitivos se observa cómo las mismas son
Diferencia %
0,10
0,08
0,08 0,09 0,07 mínimas y que se redujeron aún más en el
0,05
0,03 0,04
proceso 2023 a mínimos históricos.
0
2011 2013 2015 2017 2019 2021 2023
Año
En contextos donde se cuestiona todo,
Elaboración propia sobre datos oficiales publicados esta precisión fue un aporte notable a las
por la Dirección Nacional Electoral instituciones de la democracia.
Tabla 4.
Diferencia
Escrutinio
Elección Escrutinio provisorio definitivo-
definitivoi
provisorio
Scioli (Frente
9.002.242 36.86 9.338.490 37,08 0,22
para la Victoria)
Elecciones
2015ii
Macri (Cambiemos) 8.383.610 34.33 8.601.131 34,15 -0,18
Macri (Cambiemos) 12.903.301 51.40 12.989.349 51,34 -0,06

Ballotage
2015iii
Scioli (Frente
12.198.441 48,60 12.309.575 48,66 0,06
para la Victoria)
Fernández (Frente
12.473.709 48,10 12.945.990 48,24 0,14
de Todos)
Elecciones
2019iv
Macri (Juntos por
10.470.607 40,38 10.811.345 40,28 -0,10
el Cambio)
Massa (Unión
9.645.983 36,69 9.853.389 36.78 0,09
por la Patria)
Elecciones
2023v
Milei (La Libertad Avanza) 7.884.336 29,99 8.034.835 29,99 0,00
Milei (La Libertad Avanza) 14.476.462 55,69 14.554.560 55,65 -0,04

Ballotage
2023vi
Massa (Unión
11.516.142 44,30 11.598.723 44.35 0,05
por la Patria)
(i) Datos oficiales provistos por la Cámara Nacio- (iv) resultados.mininterior.gob.ar/resultados/2019/

nal Electoral. 2/1/0
(ii)resultados.mininterior.gob.ar/resultados/ (v) resultados.mininterior.gob.ar/resultados/2023/
2015/2/1/0 2/1/0
(iii)resultados.mininterior.gob.ar/resultados/ (vi) resultados.mininterior.gob.ar/resultados/2023/
2015/3/1/0 3/1/0

3.17. Sobre el acompañamiento derados, responsables tecnológicos y fis-

a las elecciones cales informáticos de las agrupaciones
políticas y a los medios de comunicación,
Argentina no cuenta con una reglamenta- entre ellos, noticias, calendarios, mensa-
ción que acepte misiones de observación jería, acceso al sistema de fiscalización,
electoral, sin embargo, la DINE y la Cáma- acreditación de fiscales, acceso a docu-
ra Nacional Electoral organizan conjunta- mentación, soporte, API y Widgets. Esta
mente un Programa de Visitantes interna- herramienta permitió tener una comuni-
cionales: El objetivo de ese programa es cación fluida, ordenada y sistemática con
que especialistas en cuestiones electoral, todos los actores del proceso involucra-
miembros de organismos electorales y de dos y fue de vital importancia a la hora de
organizaciones supranacionales compar- resolver un tema complejo como la acre-
tan la experiencia de participar del proceso ditación de los fiscales de transmisión de
electoral argentino. Para ello se realizan ac- las agrupaciones.
tividades y conferencias y se organizan visi-
tas a centros de votación y al centro de difu- Por otro lado, y pensando en la ciudadanía
sión de resultados. En las Elecciones PASO toda, se creó el Sistema de Publicación de
2023 hubo 25 invitados, en las Elecciones resultados electorales. Este fue un trabajo
Generales 36 y en la segunda vuelta, 24. realizado en conjunto con el Observatorio
Político Electoral del Ministerio del Inte-
Por otra parte hay otras dos instancias de rior, que presenta un estándar de preser-
“observación”, por un lado el acompaña- vación de datos electorales. Cuenta con
miento cívico que realizan organizacio- un buscador avanzado permitiendo con-
nes de la sociedad civil que se registran sultar a través de una interfaz amigable
ante la Cámara Nacional Electoral que los resultados provisorios obtenidos por
debidamente acreditadas pueden ingre- cada una de las agrupaciones políticas,
sar a los establecimientos y observar el organizados por categorías electorales
normal desenvolvimiento del acto elec- y ámbitos geográficos. También permite
toral, debiendo realizar un informe poste- generar informes personalizados. Se pue-
rior, y por otro lado el acompañamiento de acceder al sistema ingresando a: resul-
político de organismos y organizaciones tados.mininterior.gob.ar/
con intereses genuinos en el desarrollo
del proceso electoral. 3.19. Sobre generación de confianza
El art. 104 de la ley 26.571 crea el Conce-

3.18. Sobre información electoral jo de Seguimiento de las Elecciones Ge-
Más allá de la comunicación institucional nerales, que, funcionando operativamen-
en los diferentes formatos, es de destacar te en la Dirección Nacional Electoral, es
dos grandes hechos de gestión de la Di- un espacio de articulación e intercambio
rección Nacional Electoral que ponen la de experiencias e información entre los
vara alta también en estas cuestiones. apoderados de las agrupaciones compe-
tidoras. Una de las tareas principales sin
Por un lado, se creó una intranet electoral embargo no está reflejada en la norma-
como canal de integración de los diferen- tiva y es simplemente la generación de
tes servicios que la DINE ofrece a los apo- confianza política entre competidores.

118 Dossier
Aún en los momentos más álgidos de la La DINE tiene responsabilidad primaria

discusión política extra muros durante con el escrutinio provisorio, la adminis-
las 13 reuniones periódicas realizadas tración y gestión del Fondo Partidario, el
en 2023 la relación entre los participan- diseño, impresión y distribución de los
tes generó un marco de confianza que materiales de información y capacita-
permitió transitar los momentos com- ción electoral y demás materiales elec-
plejos y a la vez poder plantear todas las torales a todo el país y en la distribución
observaciones y sugerencias de mejoras de los espacios cedidos en los medios
sin suspicacias. de comunicación para campañas electo-
rales.
3.20. Sobre la articulación entre los
órganos electorales 4. Ideas de debates y reformas
La gestión operativa de las elecciones en La democracia consolidada, sus prácti-
Argentina tiene la particularidad de la exis- cas y dilemas respecto a los criterios de
tencia de múltiples actores interviniendo la representación, así como las reglas de
articuladamente. En ese sentido, la ad- juego político electoral son cuestiones
ministración electoral asume un carácter que están permanentemente en el deba-
mixto ante la presencia de dos órganos te público, especialmente cuando ante
electorales nacionales. los avances tecnológicos, los cambios
en el mundo de las relaciones salariales
Por un lado, la Dirección Nacional Electo-
y la complejización de la vida social co-
ral, una dependencia del Poder Ejecutivo y
munitaria, la satisfacción de las deman-
por otro la Justicia Federal con competen-
das y expectativas sociales en socieda-
cia Electoral, dependencia del poder Judi-
des cambian vertiginosamente.
cial cuya instancia central es la Cámara
Nacional Electoral. La política y sus instituciones tienen que
dar cuenta de las expectativas y deman-
Es el Poder Judicial de la Nación quien tie-
das colectivas de sus sociedades y es
ne la potestad sobre las funciones de con-
por ello que es lógico que ambas estén
trol, registral y cuestiones contenciosas
permanentemente reflexionando para
administrativas en temáticas electorales,
evitar o disminuir la distancia entre re-
mientras que el Poder Ejecutivo Nacional,
presentantes y representados, para que
a través de la Dirección Nacional Electoral
no se llegue a una desafectación que
del Ministerio programa y ejecuta la políti-
cuestione la legitimidad de los gober-
ca nacional electoral con el propósito de
nantes y la sustentabilidad del sistema.
implementar las herramientas necesarias
que garanticen la transparencia y seguri- Igualmente, ese análisis tiene un pro-
dad de cada proceso electoral. blema: la influencia de la coyuntura, que
hace prevalecer los intereses partidarios
Hay una relación de colaboración entre
de los actores frente a los del sistema.
poderes en donde el Poder Ejecutivo es
quien financia el grueso de las actividades Para romper este dilema es necesario
de la elección, pero participa proporcional- generar acuerdos políticos como políti-
mente poco en la definición de las líneas cas de Estado y en un país cuyos par-
troncales. tidos viven en una importante crisis de

representación es difícil, pero no sólo no que quite stress al sistema al elegir tantas
es imposible, sino que extremadamente veces en un año en una misma provincia y
necesario. tantos domingos en todo el país.
El resultado de las elecciones presiden- ●● La discusión sobre el instrumento de emi-

ciales del 2023 muestra que la sociedad sión del sufragio. Tiene dos aristas, uno el
le ha dado una nueva oportunidad a la clásico vinculado al argumento de que con la
política, que la llegada de un cierto out- boleta partidaria no todas las opciones están
sider, sin estructura partidaria, ni apoyos en igualdad de condiciones y a disposición
parlamentarios propios a la presidencia del elector al momento del voto, lo que nunca
de la República canalizando expectati- se ha cuantificado en su magnitud, pero es
una referencia constante de aquellos que la
vas de una parte importante de la socie-
critican. La otra la del financiamiento de las
dad que no se sentía representada por
boletas, el costo y la impresión.
las estructuras tradicionales abre un es-
cenario inédito. ●● Las opciones: cambiar el instrumento (bole-
ta única en papel por categoría, boleta única
En ese contexto, y a pesar de todo, o
electrónica, voto por correo, voto electrónico,
por las propias debilidades de origen, se
etc.), empoderar al Delegado de la Justicia
abre un escenario de debates posibles
Electoral para que haga un control para ex-
que pensando “por fuera de la caja” pue-
haustivo sobre la presencia de boletas en los
den incluir a las propias reglas de juego
cuartos oscuros y facultarlo a la reposición
político electorales, y considerando las de boletas, quitarle a los partidos la atribu-
novedades de la irrupción emergente ción de ser ellos los que deben aportar las
del nuevo fenómeno político se propone boletas financiadas por el Estado y que sea
pensar cuestiones sin que esto signifi- el propio Estado el garante de la presencia
que análisis de viabilidad de cada una, de toda la oferta electoral en el cuarto oscu-
simplemente como una enunciación de ro y hasta que las imprima; el envío de toda
cuestiones que podrían, hasta inespera- la oferta electoral directamente al ciudadano
damente, aparecer en agenda: por correo (al estilo francés) y que el ciuda-
dano concurra a votar con la boleta de su
●● La cuestión del federalismo electoral extre-
preferencia.
mo existente en el país, unificar o no los
calendarios electorales provinciales y mu- ●● Por otro lado, cambiar la lógica del finan-
nicipales con los nacionales o entre sí; la ciamiento para la impresión de las boletas;
enorme heterogeneidad de los sistemas pagarles a los competidores por voto obte-
electorales, la complicación del escruti- nido incluyendo en ese pago el costo de la
nio por la gran cantidad de categorías a impresión de las boletas para lo cual antes
contar (pueden llegar a ser 10, Catamar- se puede financiar con créditos del banco
ca en 2015, en Buenos Aires 2023 8). En público a los partidos para que impriman
el 2000 la discusión pasó por desdoblar las boletas y devuelvan el sobrante respec-
las elecciones cuando la crisis nacional to a los votos obtenidos bajo responsabili-
deslegitimaba a los gobiernos locales, esa dad penal del candidato.
tendencia se hizo fuerte en 2019 y 2023.
Quizá sea la oportunidad para una discu- ●● Potenciar la utilización de la tecnología en
sión federal sobre calendarios y sistemas distintas etapas del proceso electoral, para

120 Dossier
disminuir la incertidumbre, especialmente toria y que no se elija por fórmula sino abrir
en todo lo que tiene que ver con la confec- la candidatura presidencial facultando al
ción de las actas (para minimizar el error candidato a elegir a su compañero, acortar
humano) y lograr la transmisión de los tele- los tiempos entre las PASO y la elección ge-
gramas desde la totalidad de los estableci- neral y el traspaso de mando.
mientos de votación.
●● Romper o no el monopolio de los partidos
●● Hacer efectivas las penas por los delitos políticos sobre la postulación de los candi-
electorales. datos, ¿permitir las candidaturas indepen-
dientes y de corporaciones?
●● Reconocer por ley de la observación elec-
toral y que las organizaciones que lo efec- ●● Modificar en porcentajes, eliminar o man-
túen puedan participar de todo el proceso e tener los pisos de votos necesarios para
incluso del Consejo de Seguimiento. competir en las elecciones generales con-
siderados proscriptivos por algunos acto-
●● Hacer público el escrutinio de mesa para
res políticos (1,5% del voto válido afirmati-
que los medios de comunicación y los ob-
vo) y/o los pisos de voto para la asignación
servadores puedan presenciar y difundir
de bancas (3% del padrón).
imágenes del procedimiento del escruti-
nio lo que permitiría que entre el inicio del ●● La cuestión del órgano electoral: si debe
escrutinio y la difusión de los resultados seguir siendo mixta, o se avanza en un mo-
la ciudadanía esté informada y vea lo que delo de mayor independencia y autonomía
sucede en el cuarto oscuro, bajando la an- respecto al Poder Ejecutivo y su relación
siedad de la rapidez de la provisión de recon el Poder Judicial.
sultados y asegurando la transparencia del
procedimiento. ●● La cuestión del financiamiento de la po-
lítica, especialmente en campaña, pero
●● Si los ojos del mundo se posan en el es- no exclusivamente, los aportes privados,
crutinio provisorio que en un par de horas públicos, mixtos. ¿volver a la financiación
cuenta con precisión absoluta los telegra- pública?
mas de prácticamente la totalidad de las
mesas ¿por qué no pedir transparencia ●● Cuestiones de la campaña electoral como
y celeridad en el escrutinio definitivo que discutir la prohibición de contratación de
realiza la Justicia Electoral y empieza re- espacios en los medios de comunicación
cién 48 horas después, que demora días en audiovisual para campaña y la obligación
su finalización y que no publica inmediata- a los medios de la cesión de los espacios;
mente sus resultados? mantenerlo o no, las penalidades; mante-
ner la consideración de la mitad del tiempo
●● La legitimidad de la oferta electoral, dis- cedido como pago a cuenta de impuestos;
cutiendo si es la ciudadanía la que debe la campaña en las redes sociales, su re-
definirla en las primarias, o son los miem- gulación o no; la cuestión de las noticias
bros activos de los partidos, o incluso su falsa; la veda, duración y existencia. La sis-
dirigencia exclusivamente. También, en tematización normada de los debates en
caso de decidir mantenerlas, si, siendo una cada categoría de cargo en disputa, inclu-
interna el ciudadano no tendría que votar so en los niveles subnacionales.
en una sola interna partidaria y no elegir
libremente por categoría, impedir el corte ●● La representación territorial (sub y sobre
de boleta; si tiene que seguir siendo obliga- representación de las distintas provincias)

redefiniendo la cantidad de diputados na- ●● Cuestiones sobre los mandatos y candidatu-

cionales adecuándola al Censo último. ras: la revocatoria de mandato o como el sis-
tema político puede procesar exitosamente
●● La incorporación de cuotas de candidatos
crisis políticas terminales; la limitación o no
por edad para facilitar el ingreso al Congre-
de las reelecciones en diferentes categorías,
so de personas cada vez más jóvenes.
tanto para cargos ejecutivos como para le-
●● La incorporación como ciudadanos plenos gislativos, renovación de la dirigencia política
de derechos políticos a más sectores entre y la Imposibilidad de ser funcionario y a la
ellos: el voto de los extranjeros sin nacio- vez candidato, proponiendo que todo candi-
nalizarse en elecciones generales. El bajar dato oficializado para competir en las PASO
los requisitos de edad para ser elegido para renuncie a su cargo ejecutivo.
adecuarlo a la edad para elegir. Terminar
●● Ficha limpia sólo para hechos de corrup-
con la prohibición de que un ciudadano ar-
ción contra el Estado o también extenderlo
gentino nacido en el exterior no pueda ser
a otros delitos u otras situaciones como por
candidato a presidente.
ejemplo, ser parte de empresas off shore, te-
● ● Sobre el voto de los argentinos en el exte- ner dinero no declarado y en el exterior.
rior. De 450.000 electores habilitados para
●● Cuestiones sobre los partidos políticos:
hacerlo en 2023 sólo votaron un poco más
los requisitos de caducidad de los parti-
de 51.000. En 2019 cuando habían incor-
dos, especialmente el de la no participa-
porado por decreto la posibilidad del voto
ción en dos elecciones consecutivas, si no
por correo el padrón llegó a 400.000 pero
clasificar en las PASO siga significando
no votaron más del 10%. Tiene la particu-
una de ellas; la cantidad de afiliados nece-
laridad de ser optativo y sólo se lo realiza
sarias para ser considerado como partido
en las elecciones generales y no en las
político; la discusión sobre los requisitos,
PASO. ¿por qué sólo en las elecciones ge-
en general, subir la cantidad de provincias
nerales y no en las PASO?, si la definición
en las que se necesita reconocimiento le-
del distrito a dónde se asigna el voto es el
gal para ser partido de distrito y nacional;
último domicilio en el país y en realidad
la propiedad de la banca, si le corresponde
el lugar de voto en el país es el que está
a la persona o a la lista por la cual la per-
referido en el documento hay una contra-
sona ha sido electa. La cantidad de avales
dicción allí. ¿y si solo se vota la categoría
requeridos para presentar las listas con un
de distrito único?
criterio único y no en función a la cantidad
●● ¿por qué solo votan las personas privadas de afiliados que tenga cada agrupación.
de su libertad en prisión preventiva y no los
demás privados de libertad a quienes no le ●● La bicameralidad del Congreso y la discu-
cabe la accesoria de pérdida de derechos sión sobre el tercer senador por la minoría,
políticos si solo tienen restringida la liber- ya que el si el Senado es el espacio de la
tad ambulatoria? representación política de las provincias,
es la provincia la que tiene su representan-
●● La definición de reglas claras para el perío- te, no las fuerzas políticas, ¿es el gobierno
do de transición entre gobiernos que mini- provincial el que tiene que estar represen-
mice la incertidumbre y facilite el intercam- tado en una cámara compuesta por pares
bio de información para la continuación de que tienen el mismo peso? (lo que invalida
la acción gubernamental. por un lado la existencia misma del tercer

122 Dossier
senador por la minoría, los años de dura- Los resultados del escrutinio provisorio
ción de los mandatos, que son más que los difundidos con un porcentaje inicial muy
de los gobernadores, tanto como hasta el alto y luego demostrado extremadamente
voto directo de la categoría). precisos terminó siendo un garante de la
●● Discutir la obligatoriedad del voto. institucionalidad democrática en un mo-
mento en el cual la incertidumbre reinaba.
●● Hacer obligatorio el voto de los menores de
18 y de los mayores de los 70 años. La gestión operativa del proceso electoral
●● Ahora que se volvió a elegir la categoría por parte del Ministerio del Interior a tra-
de Parlamentarios del Mercosur y deberán vés de la Dirección Nacional Electoral dejó
volver a ser elegidos en 2027, discutir su la vara alta para las próximas gestiones
votación directa, volver a la elección indi- especialmente en lo referente a calidad
recta o mantener la elección directa. técnica, profesionalidad, precisión, trans-
●● Elegir en un único momento la renovación
parencia y participación.
total de ambas cámaras del Congreso, elimi-
nando las elecciones de término medio.
La experiencia demuestra que nuestro sis-
tema es sólido, que no es perfecto, sino
●● ¿y si el problema no son las PASO, sino el perfectible y que, con la alternancia como
ballotage porque genera comportamientos norma, tiene niveles de consenso entre los
electorales dicotómicos incluso antes de actores y la ciudadanía que no hay que
tiempo. descuidar y que los niveles de integridad
Esta enumeración no está cerrada ya que electoral son altos.
justamente es la realidad y la coyuntura, la
Si se constituyera un espacio permanente
que va introduciendo nuevas preocupacio-
de reflexión sobre el sistema electoral que
nes en un proceso eterno y dinámico.
evaluara los procesos luego de pasar por
Lo que queda claro es que, aún con posi- ellos, con la presencia de todos los acto-
ciones diametralmente opuestas entre los res intervinientes e interesados, podrían
actores intervinientes en el debate, siem- construirse los consensos suficientes
pre es necesario ver las propuestas de para hacer ajustes que lo mejoren.
manera integral y sistemática y que por
Haciendo votos por la continuidad de las
más innovación que parezca interesante
instituciones del Estado que garantizan
y moderna tiene que cumplir un mandato:
previsibilidad y certezas, sería conveniente
no romper lo que funciona.
que la nueva gestión nacida de la votación
popular tome como piso de institucionali-
5. Reflexiones finales
dad lo realizado y busque mejorarlo para
Terminado el proceso electoral 2023 el que de esa manera, independientemente
sistema electoral salió fortalecido por la de quienes sean los que ganen en el jue-
forma como pudo sortear las presiones go de las elecciones, la cancha donde se
de actores de primer orden sobre los re- desarrollen las elecciones y las reglas del
sultados mientras se agitaban fantasmas juego sean reconocidas por todos los ac-
de fraude. tores

Referencias a la integridad y las malas prácticas elec-

torales? Comparación de la percepción
Nohlen, D. (1994). Sistemas electorales y pública con la de los expertos], Faculty Re-
partidos políticos. Fondo de Cultura Eco- search Working Paper Series, (16), marzo.
nómica, pp. 9-121. Pasquino, G. (1988) Participación Polí-
tica, grupos y movimientos. En G. Pas-
Norris, P. (2012). Are There Global Norms
quino (Comp.), Manual de ciencia política
and Universal Standards of Electoral Inte-
(pp. 179-213). Alianza Editorial.
grity and Malpractice? Comparing Public
and Expert Perceptions [¿Existen reglas Vallés, J. (2007). Ciencia Política. Una in-
mundiales y normas universales relativas troducción. Ariel.

Aportes para el debate en torno
a la composición de la Corte Suprema
de Justicia de la Nación
Sebastián Fernando Vignoles

Abogado (UNR), con Diplomatura en Dere-
cho Procesal Constitucional (UCA). Espe-
cialista en Derecho Público Global (UCLM)
y Doctorando en Derecho (UNR). Docente
de grado en la asignatura Derechos Huma-
nos, cátedra A, de la Facultad de Derecho
(UNR) y de posgrado en la Especialización
en Abogacía del Estado - ABOGAR (ECAE).
Miembro de la Asociación Argentina de Pro-
fesores y Profesoras de Derechos Humanos
(AAPPDH).
sebastianvignoles@hotmail.com
Resumen: En el marco de los 40 años de la democra- Abstract: In the context of the 40th anniversary of
cia argentina, un eje fundamental para su consolida- Argentine democracy, a fundamental axis for its
ción es el estudio y análisis de nuestras instituciones consolidation is the study and analysis of our cons-
constitucionales en general, y de las que se encuentran titutional institutions in general, and of those linked
ligadas al servicio de justicia en particular. En este sen- to the service of justice in particular. In this sense,
tido, cobra relevancia el debate alrededor de la compo- the debate on the composition of the Supreme Court
sición de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, of Justice of the Nation, the need to constitutiona-
la necesidad de determinar constitucionalmente su lly determine its number of ministers, as well as
número de ministros, como también la discusión so- the discussion on its number and possible division
bre su cantidad y posible división en salas temáticas, la into thematic chambers, the reaffirmation of res-
reafirmación del respeto por la paridad y la perspectiva pect for parity and gender perspective, democratic
de género, el compromiso democrático, la promoción commitment, the promotion of human rights and the
de los derechos humanos y la debida integración fe- proper federal integration of the Supreme Court, are
deral del Máximo Tribunal. En este artículo, haremos all relevant. In this article, we will make a historical
un estudio histórico sobre su composición y efectua- study on its composition and, in addition, we will
remos un análisis comparado sobre la especialización make a comparative analysis on the specialization
en salas temáticas de los Altos Tribunales de Justicia in thematic chambers of the High Courts of Justice
de otros países, y acerca de cómo están integradas of other countries, and on how the Courts are inte-
las Cortes en nuestras provincias, a los fines de poder grated in our provinces, in order to shed some light
aportar un poco de luz a este tema que genera tanta on this issue that generates so much controversy
controversia en los distintos foros académicos, socia- in different academic, social and political forums.
les y políticos.
Palabras clave: Corte Suprema de Justicia de la Na- Keywords: Supreme Court of Justice of the Nation;
ción; composición; Estado de derecho; Constitución composition; Rule of Law; National Constitution.
Nacional.

1. Introducción vez más lento, lejano de la sociedad, me-

nos eficaz, poco transparente y plural.
El Poder Judicial, tanto federal como pro-
vincial, incluyendo todos los fueros, ins- Para abordar el tema, por un lado, hare-
tancias –a lo largo y ancho de nuestro mos un estudio histórico sobre la com-
territorio nacional–, se ha venido amplian- posición de la Corte Suprema de Justicia
do sostenidamente con el tiempo, lo que de la Nación. Por el otro, efectuaremos un
incluso se intensificó en la última década. análisis comparado sobre la especializa-
Ello responde, en principio, a un claro au- ción en salas temáticas de los Altos Tribu-
mento poblacional, pero además, a un au- nales de Justicia de otros países, y cómo
mento de la conflictividad entre personas. están integradas las Cortes en nuestras
provincias.
Lo mencionado se materializa en un ma-
yor número de expedientes, en procesos 2. La cuestión histórica
judiciales cada vez más lentos y con un re- y su evolución institucional
tardo desmedido en dictar sentencia, en la
La Constitución Nacional, conforme el
consolidación de estructuras burocráticas
texto originario de 1853, estipulaba en su
arcaicas y pesadas, en una limitada efica-
art. 91 que el Poder Judicial de la Nación
cia resolutiva y hasta, a veces, en una des-
estaría encabezado por una Corte Supre-
conexión o desinterés por parte de ciertos
ma de Justicia compuesta por nueve jue-
actores judiciales por dar respuestas a las
ces y dos fiscales.(1) Vale destacar que, si
necesidades de los particulares que inter-
bien nuestro sistema judicial se encuentra
vienen o están ligados de cualquier mane-
inspirado en el modelo norteamericano, en
ra en una causa judicial.
relación al número de miembros del más
De igual manera, podemos observar un Alto Tribunal, el constituyente se basó en
incremento denodado de casos que ac- sus antecedentes locales más inmedia-
tualmente están en trámite ante la Corte tos, que fueron las fallidas constituciones
Suprema de Justicia de la Nación. Ello de 1819 y 1826.
podemos vincularlo a una mayor litigiosi- Si bien en la primera de ellas se estable-
dad, pero también a la judicialización de la cía que el supremo Poder Judicial del
política y de las cuestiones económicas, Estado sería ejercido por una Alta Corte
a la creciente criminalidad organizada y a de Justicia compuesta de siete jueces
muchos otros factores de carácter neta- y dos fiscales,(2) y en la segunda, por un
mente institucional.
Dentro de estos, teniendo en cuenta el nú- (1) Constitución de la Confederación Argentina

mero de miembros que integran el Máxi- (1853), art. 91: “El Poder Judicial de la Confedera-
mo Tribunal, se puede observar una gran ción, será ejercido por una Corte suprema de jus-
ticia, compuesta de nueve jueces y dos fiscales,
concentración de poder en solo cuatro jue- que residirá en la Capital, y por los demás tribu-
ces, una desproporción manifiesta en su nales inferiores que el Congreso estableciere en el
integración respecto al género y una falta territorio de la Confederación” (conforme su texto
original).
de especialización en relación a la compe-
tencia de cada uno de los integrantes de (2) Constitución de las Provincias Unidas en Sura-
mérica (1819), art. XCII: “Una Alta Corte de Justi-
la Corte, entre otras consideraciones, que cia, compuesta de siete jueces y dos fiscales, ejer-
hacen que el servicio de justicia sea cada cerá el Supremo Poder Judicial del Estado”.

126 Dossier
Tribunal Superior con nueves jueces y dos de facto de Juan Carlos Onganía, en 1966
fiscales,(3) en ambas, el constituyente conse volvió a modificar la composición de la
sideró necesario determinar en el plexo Corte Suprema mediante la ley 16.895, re-
constitucional la cantidad de jueces que la duciéndola a cinco integrantes.(7)
integrarían. A diferencia de ello, ni las Ba-
Más adelante, una vez terminada la última
ses de Alberdi de 1852 ni la Constitución
dictadura militar, en pleno proceso de re-
estadounidense preveían un número de
cuperación institucional y democrática, se
magistrados de la Suprema Corte, por lo
pretendió la ampliación del Más Alto Tri-
que este debía ser definido por la normati-
bunal Nacional a siete miembros, aunque
va legal dictada en su consecuencia.
dicha reforma resultó infructuosa. Luego,
No obstante, en la primera reforma del tex- sin embargo, en el año 1990, durante la
to constitucional argentino en 1860, se su- presidencia de Carlos Menem, se logró
primió la referencia a la cantidad de miem- elevar la cifra a nueve máximos cortesa-
bros del Alto Tribunal, dejando en manos nos por intermedio de la ley 23.774,(8) qui-
del Congreso Nacional tal definición.(4) En zás la más criticada de todas las reformas
consecuencia, en 1862 se dictó la ley 27, mencionadas.
que estableció que la Corte Suprema esta-
Finalmente, ya en el mandato del presiden-
ría integrada por cinco jueces y un Procu-
te Néstor Kirchner, en 2006 el Congreso
rador General,(5) y con esta conformación
Nacional volvió a reducir la Corte Suprema
comenzó a funcionar el Máximo Tribunal
a cinco jueces,(9) a través de la ley 26.183,
al año siguiente, durante la presidencia de
la cual establecía, a su vez, un régimen de
Bartolomé Mitre.
transición hasta alcanzar ese número de
Esta composición perduró por casi 100 miembros. Dicha ley es la normativa vi-
años, hasta que, en 1960, durante el man- gente actualmente en la Argentina en la
dato presidencial de Arturo Frondizi, por materia en cuestión.
medio de ley 15.271 se elevó a siete el nú-
Es menester destacar que todas aquellas
mero de cortesanos,(6) más el procurador
reformas no implicaron, en sí y por el mero
general. Posteriormente, bajo el gobierno
hecho de variar la cifra de integrantes de
la Corte, una mejor prestación del servicio
(3) Constitución de la Nación Argentina (1826), de justicia. Incluso, podríamos afirmar que
art. 111: “Una Corte de Justicia compuesta de la oportunidad o conveniencia de ampliar
nueve Jueces y dos Fiscales ejercerá el supremo
Poder Judicial”. o reducir la cantidad de miembros respon-
(4) Constitución de la Nación Argentina (1853),
dió casi exclusivamente a intereses políti-
art. 94: “El Poder Judicial de la Nación será ejer- cos coyunturales, quedando la discusión
cido por una Corte Suprema de Justicia y por los
demás tribunales inferiores que el Congreso esta-
bleciese en el territorio de la Nación” (redacción (7) Ley 16.895, art. 2°: “… La Corte Suprema de
conforme a la Reforma Constitucional de 1860). Justicia de la Nación estará compuesta por CIN-
CO (5) jueces”.
(5) Ley 27, artículo 6: “La Justicia Nacional se ejer-
cerá por medio de una Corte Suprema de Justicia, (8) Ley 23.774, art. 1°: “… La CORTE SUPREMA DE
compuesta de cinco Ministros y un Procurador JUSTICIA DE LA NACION estará compuesta por
General”. nueve jueces”.
(6) Ley 15.271, art. 1°: “… La Corte Suprema de (9) Ley 26.183, art. 2°: “… La Corte Suprema de
Justicia estará compuesta por siete jueces y un Justicia de la Nación estará compuesta por CIN-
procurador general”. CO (5) jueces”.

institucional del Poder Judicial encorse- integrantes, dividiéndose en las siguientes

tada en la misión de lograr alcanzar las salas: Casación Civil, Casación Laboral,
mayorías requeridas para modificar la ley. Casación Penal y Sala Plena.
Ante todo lo expuesto, como primera re- Algo similar ocurre con el Máximo Tribu-
flexión, debemos reconocer la necesidad nal de Clausura de Chile, el cual se inte-
de determinar constitucionalmente la can- gra de 21 miembros,(11) y está compues-
tidad de jueces que deben conformar el to de tres salas: Civil; Penal y de Asuntos
Tribunal Supremo Nacional. De lo contra- Constitucionales; y Contencioso Admi-
rio, seguiremos expuestos a los avatares nistrativo.
históricos y políticos que hacen oscilar
Por su parte, en México, “La Suprema Cor-
esta cifra, centrando y sesgando el debate
te de Justicia de la Nación se compondrá
en perjuicio de mejoras en relación a los
de once integrantes, Ministras y Ministros,
órganos ligados a la judicatura y el funcio-
y funcionará en Pleno o en Salas”,(12) con-
namiento en general del Poder Judicial.
forme lo establece la Constitución Federal
en el art. 94, tercer párr. Uno de aquellos
3. Análisis comparado con otros países
y provincias argentinas
ejerce la presidencia, y los restantes inte-
gran dos salas de cinco magistrados cada
Respecto de la dinámica interna, nues- una.
tra Corte Suprema sigue manteniendo el
mismo criterio, conforme el cual todos Analizando la cuestión en el continente
los ministros que la integran intervienen europeo, es necesario destacar que en
en todos los casos que le son sometidos España, tanto el Tribunal Constitucional
a su conocimiento. Es decir, que el Máxi- como el Supremo están divididos en salas
mo Tribunal Nacional no se divide en sa- temáticas. El primero de ellos se completa
las. Sobre este punto, haremos un estudio con 12 ministros(13) y tiene dos salas de
comparado con otros países y provincias seis magistrados. Cada una de ellas se
argentinas. descompone, además, en dos secciones
formadas por tres miembros.
Debemos mencionar que algunos Esta-
dos federales de gran extensión territorial, Por su parte, “El Tribunal Supremo, con ju-
como Estados Unidos o Brasil, no tienen risdicción en toda España, es el órgano ju-
divididos en salas sus Superiores Tribuna- risdiccional superior en todos los órdenes,
les de Justicia. Pero ambos están integra- salvo lo dispuesto en materia de garantías
dos por un mayor número de miembros. El constitucionales”.(14) Está conformado por
primero, por nueve ministros y el segundo, el presidente del Tribunal, cinco presiden-
por once.(10) tes de sala y 74 jueces. Se divide en cinco
salas ordinarias (Civil, Penal, Contencioso
Sin embargo, la Corte Suprema de Justi-
cia de Colombia está conformada por 23
(11) Constitución Política de la República de Chile,
(10) Constitución de la República Federativa de art. 78.
Brasil, art. 101: “El Supremo Tribunal Federal está (12) Constitución Política de los Estados Unidos
compuesto por once ministros, escogidos de en- Mexicanos, art. 94.
tre ciudadanos mayores de treinta y cinco y me-
(13) Conf. Constitución Española, art. 159.
nores de sesenta y cinco años de edad, de notable
saber jurídico y reputación intachable”. (14) Ibidem, artículo 123.

128 Dossier
Administrativo, Social, Militar) y cuatro sa- Por último, el Superior Tribunal de Entre
las especiales. Ríos cuenta con tres salas de tres magis-
trados cada una, siendo en total nueve los
Como sistema comparado, encontramos
jueces divididos por salas especializadas:
también la Corte de Casación francesa,
la Sala de Procedimientos Constituciona-
la cual es el Tribunal Supremo en dicho
les y Penal; la Sala en lo Civil y Comercial; y
país. La conforman en total 120 conseje-
la Sala del Trabajo.(17)
ros. Tiene seis salas especializadas: tres
Civiles; una Comercial Financiera y Eco- Entonces, con todo lo desarrollado po-
nómica; una Social; y una Criminal. demos afirmar que un aumento de los
magistrados de la Corte Suprema, para
Volviendo a la Argentina, y teniendo en
resolver en distintas salas especializadas,
cuenta una visión federal del tema, es
podría contribuir a un avance de calidad
oportuno mencionar que en las provincias
institucional, optimizando todo el Poder
de Chubut, Córdoba y Entre Ríos, sus Altos
Judicial. Además, resultaría en una mayor
Tribunales están conformadas por un nú-
celeridad para la Corte, ya que se reduci-
mero de ministros superior al de la Corte
ría la circulación de expedientes entre los
Suprema Nacional y, a su vez, están dividi-
miembros de una misma sala, lo que ase-
dos en salas temáticas.
guraría una respuesta más oportuna, rápi-
En Chubut, da y especializada sobre los casos que se
someten a su consideración.
El Superior Tribunal de Justicia se
compone de seis (6) ministros, quie- Para finalizar, cabe recordar las palabras
nes actuarán divididos en dos Salas, del por entonces secretario de la Corte
una con competencia en lo Civil, Co- Suprema –Dr. José Miguel Guastavino–,
mercial, Laboral, Contencioso Admi- quien en el prefacio al primer tomo de la
nistrativo, de Familia y de Minería y colección sus Fallos, afirmó: “Es la Cor-
otra con competencia en Materia Pe- te Suprema la encargada de hacer que
nal.(15) la Constitución eche hondas raíces en el
corazón del pueblo”.(18) Hoy, luego de más
El de Córdoba, está conformado por sie- de 150 años, es hora de que nuestro Máxi-
te vocales que eligen anualmente un pre- mo Tribunal se haga eco de estas raíces
sidente.(16) Se divide en cinco salas con y necesidades del pueblo argentino para
competencia específica en distintas ma- así, de una vez por todas, lograr consolidar
terias (Sala Penal, Sala Civil y Comercial, una Corte Suprema trasparente, próxima,
Sala Laboral, Sala Contencioso Adminis- eficaz, plural, federal, con perspectiva de
trativa, Sala Electoral y de Competencia género, y fundamentalmente respetuosa
Originaria). Las salas están compuestas de las instituciones, de nuestra Constitu-
por tres miembros cada una. ción Nacional y de los derechos humanos.
(17) Conf. Ley Orgánica del Poder Judicial (Entre

Ríos), art. 39.
(15) Ley Orgánica de la Justicia Provincial del
(18) Conf. prefacio al primer tomo de la colección
Chubut, art. 26.
de los Fallos de la Corte Suprema de Justicia Na-
(16) Conf. Constitución de la Provincia de Córdo- cional, publicado en 1864 por el Dr. José Miguel
ba, art. 164. Guastavino.

4. Reflexiones finales Bidart Campos, G. J. (2005). Tratado Ele-

mental de Derecho Constitucional Argenti-
Concluyendo, queremos destacar la enor- no. Ediar.
me relevancia de la discusión de este
tema en los distintos foros académicos, Carrió, A. D. (1996). La Corte Suprema y su
políticos y ciudadanos, además de resal- independencia. Abeledo Perrot.
tar su notable importancia institucional
-------------. (3 de agosto de 2004). El nú-
para la vida democrática de nuestro país.
mero de jueces de la Corte. La Nación.
Asimismo, como reflexiones finales, afir-
lanacion.com.ar/opinion/el-numero-de-
mamos:
jueces-de-la-corte-nid624036/
1. La vía para cristalizar una reforma en rela-
Carrió, G. R. (1989). Don Quijote en el Pa-
ción con la composición y funcionamiento
lacio de Justicia (La Corte Suprema y sus
de la Corte Suprema está insertarlo en el
texto constitucional.
problemas). Revista Jurídica La Ley, 1989-
E, pp. 1131-1150.
2. Se debe determinar concretamente en
nuestra Carta Magna el número de miem- Colautti, C. (1998). Derecho constitucio-
bros del Máximo Tribunal Nacional, para nal (2da ed.). Editorial Universidad.
evitar su cambio reiterado producto de las
Fucito, F. (1991). Reflexiones sobre la
distintas coyunturas políticas, tal y como lo
efectividad de gestión de la Corte Supre-
evidencia la historia argentina.
ma de Justicia y del sistema judicial en su
3. Para lograr una mejor eficacia judicial, una conjunto. Revista Jurídica La Ley, 1991-B,
menor concentración de poder y una ma- pp. 780-784.
yor especialidad en la máxima judicatura,
se propone que la Corte Suprema de Jus- Highton, E. I. (2003). Justicia en cambio.
ticia de la Nación esté conformada por un Sociedad civil, abogados y jueces. Un nue-
número mayor de miembros y, a su vez, vo proyecto para la administración de justi-
que esté dividida u organizada en salas cia. Rubinzal-Culzoni.
tematizadas, asegurando la pluralidad, la
igualdad de género y la representación fe-
Kapiszewski, D. (2006). La Corte Suprema
deral
y la Política Constitucional en la Argentina
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El futuro ya llegó
Sistema de resolución
de controversias:
un debate para la integración
profunda del Mercosur
por Leandro Parisi (1)
1. Introducción lores, instituciones y normas comunes. En

este marco, se puede caracterizar al Mer-
En el ámbito de las Relaciones Internacio-
cado Común del Sur (Mercosur) como una
nales, la Teoría de la Sociedad Internacional,
sociedad internacional de carácter subre-
acuñada por Hedley Bull (2012), atribuye a
gional. Los seis países que lo conforman
las características propias de una sociedad
–Brasil, Argentina, Uruguay, Paraguay, Ve-
internacional la presencia de intereses, va-
nezuela (actualmente suspendido) y Bolivia
(recientemente incorporado como miembro
pleno en 2023)– comparten una serie de ca-
(1) Abogado (UNDAV). Maestrando de Relaciones racterísticas necesarias, tal como sostiene
Internacionales de la Facultad Latinoamericana el autor australiano: valores e intereses, in-
de Ciencias Sociales (FLACSO). Se desempeñó
como ayudante alumno en la asignatura Derecho cluyendo la defensa de su soberanía y la de
Público Provincial y Municipal, y actualmente in- sus vecinos, la integridad territorial, la paz, la
tegra la cátedra de Derecho Constitucional, como independencia y la democracia (Kacowicz,
reciente graduado. Integrante del proyecto de in- 2005). Además, han creado instituciones
vestigación UNDAVCyT “Políticas Públicas para la
como el Parlamento del Mercosur, así como
democratización de la universidad argentina en
los años recientes”. Primer premio en el Concurso el sistema ejecutivo dentro del Mercosur,
Provincial “Canciller Héctor M. Timerman” de Estu- que incluye el Consejo del Mercado Común
dios Internacionales con Enfoque en las Fuerzas y el Grupo del Mercado Común.
Productivas, Industriales y Laborales de la provin-
cia de Buenos Aires, por su artículo por su artículo En cuanto a las reglas comunes, el Mercosur
“Universidad, Provincia y Cooperación Sur-Sur”. cuenta con destacados acuerdos, como el

132 El futuro ya llegó
Protocolo de Ushuaia firmado en 1998, que momento, se firmaron una serie de actas y
reafirma el compromiso democrático de los tratados, como el Acta para la Integración de
países, y normas que implican el respeto por 1986, el Tratado de Integración y Desarrollo
la soberanía y la igualdad entre los Estados, de 1988 y el Acta de Alborada de 1988, que
según sostiene el Protocolo de Asunción de marcó la incorporación de Uruguay. Estos
1991. acuerdos tenían como objetivo fortalecer un
proceso que culminaría en la institucionali-
La coyuntura actual del Mercosur, en tér- zación de la integración (Scotti, 2013; Pere-
minos políticos, podría describirse como yra, 2016).
tensa. Desde el año 2015, los países que lo
conforman ven afectados por gobiernos con Entrando en la década de 1990, con la victo-
paradigmas políticos distintos, ya sea más ria de tendencias liberales en las jefaturas de
liberales, más estatistas o con visiones de Estado de Argentina y Brasil, el proceso in-
inserción internacional disidentes, lo que tegracionista se aceleró. El Acta de Buenos
genera tensiones dentro de esta sociedad Aires, firmada en 1990, comprometió a Ar-
internacional. Estas tensiones nos llevan a gentina y Brasil a establecer un Mercado Co-
analizar otras características propias de las mún en un plazo de cinco años. Finalmente,
sociedades internacionales vinculadas a un en 1991, Argentina, Brasil, Paraguay y Uru-
principio común del Mercosur, como es la guay firmaron el Tratado de Asunción (TA)
resolución pacífica de los conflictos, institu- bajo el amparo del art. XXIV del Acuerdo Ge-
cionalizada en su sistema de resolución de neral sobre Aranceles Aduaneros y Comer-
controversias. ¿Es el sistema de resolución cio (GATT) de la Organización Mundial del
de controversias del Mercosur un mecanis- Comercio (OMC), fundando así el Mercado
mo válido y sólido para la solución de estos Común del Sur (Scotti, 2013; Pereyra, 2016).
conflictos?
El TA establece la facultad de las naciones
Para responder a esta pregunta, se estable- para crear condiciones preferenciales de
cerá una breve caracterización del Mercosur comercio en el marco del proceso de inte-
y se realizará una breve reseña de cómo fun- gración regional, siempre y cuando se elimi-
cionó y funciona el sistema de resolución nen las barreras comerciales al intercambio
de controversias en dos etapas: 1991-2002, entre los Estados Parte y no se impongan
enmarcados en el Protocolo de Brasilia y obstáculos a los nuevos países (Donofrio,
2002 -2022, enmarcado en el Protocolo de 2013). Aunque el tratado hace énfasis en la
Olivos, acompañado por una breve rese- apertura comercial, también “recupera un
ña de los Laudos I y IV correspondientes conjunto de ideas para alcanzar una inte-
a la primera etapa y de los laudos 1/2005, gración profunda” (Peixoto y Perrota, 2017,
1/2007 y 1/2012, de la segunda etapa. p. 98), es decir, que excede lo meramente
comercial.
2. El Mercado Común del Sur
La estructura orgánica del proceso integra-
El Mercado Común del Sur es el resultado cionista está compuesta por dos órganos:
de una historia de acercamientos, especial- el Consejo del Mercado Común y el Grupo
mente entre Brasil y Argentina. Como punto del Mercado Común. El Consejo es el órgano
de partida, podríamos identificar la Decla- de conducción política del Mercosur y tiene
ración de Iguazú (1985), suscrita por los el deber de asegurar el cumplimiento de los
presidentes Raúl Alfonsín y José Sarney, en objetivos y plazos establecidos. Por su par-
la que Brasil y Argentina afirmaron su inten- te, el Grupo del Mercado Común es el órga-
ción integracionista y su compromiso con la no ejecutivo, y sus funciones están estipula-
democracia (Pereyra, 2016). A partir de este das en el art. 13, el cual manifiesta que debe:

Velar por el cumplimiento del tratado; tomar las mutación en las características del Mer-
providencias necesarias para el cumplimiento cosur, que dejó de asentarse en una lógica
de las decisiones adoptadas por el Consejo, pro-
meramente económica para dar inicio a una
poner medidas concretas en torno a las activi-
dades de Mercado Común y fijar programas de
integración que tenga en cuenta la participa-
trabajo que aseguren el avance hacia la Consti- ción democrática y la política. Tal como afir-
tución del Mercosur. man Caetano, Vázquez y Ventura, el Parlasur
“es la expresión de la recuperación de la po-
El Protocolo de Ouro Preto (1994) avanza lítica en una región que ha sufrido las graves
hacia un robustecimiento de la estructura consecuencias de la implementación de una
institucional del Mercosur, especificando y lógica mercantil como principio regulador de
ampliando las competencias de los distin- la vida social” (2009, p. 68).
tos órganos (Grupo y Consejo del Mercado
Común), así como estableciendo un espacio 3. El sistema de resolución
decisorio novedoso, como es la Comisión de controversias (1991-2004)
Comercial. Este último órgano, con capaci-
dad ejecutiva, la Comisión de Comercio de Tanto para Hedley Bull (2012) como para la
Mercosur, es un órgano novedoso que crea configuración institucional del Mercosur, el
el Protocolo de Ouro Preto y tiene el deber de sistema de resolución pacífica de controver-
asistir al Grupo del Mercado Común y velar sias resulta ser un elemento fundamental.
por la aplicación de instrumentos de política Las controversias que surgen están ligadas
comercial común acordados por los Esta- a cómo se interpreta o aplica una norma, y
dos Parte. resulta interesante el papel de ciertos órga-
nos o instituciones con competencias para
Una de las notas más importantes que deja su resolución (Ruiz Díaz Labrano, 2015).
el Protocolo de Ouro Preto es que dota de Como afirma Bradi (2018), “el mero incum-
personalidad jurídica internacional, limitada, plimiento de una obligación jurídica que
distinta y atribuida por los Estados Parte al emana del ordenamiento internacional ge-
Mercado Común, otorgando al Mercosur de- nera responsabilidad para el Estado infrac-
rechos y obligaciones. Por lo tanto, el Mer- tor” (p. 273).
cosur podría tener responsabilidad interna-
En su etapa fundacional, el Tratado de
cional. A su vez, detalla las implicancias de
Asunción (1991), en su Anexo III, busca
tener personalidad jurídica al manifestar que
dar una respuesta transitoria al sistema
podrá:
de resolución de controversias hasta la
... practicar todos los actos necesarios para la
consolidación de un sistema permanente.
realización de sus objetivos, en especial contra- En él se detalla que los Estados resolverán
tar, adquirir o enajenar bienes muebles e inmue- sus diferencias mediante negociaciones
bles, comparecer en juicio, conservar fondos y directas. En caso de no poder llegar a un
hacer transferencias( Protocolo de Ouro Preto). acuerdo, serán sometidas a la decisión del
Grupo del Mercado Común y, si esto tam-
Otra institución que conforma al Mercosur, poco funciona, la controversia se somete-
y de nacimiento más reciente (2005), está rá a la decisión del Consejo del Mercado
dada por el Parlamento del Mercosur, que Común para que adopte las recomenda-
busca como principio rector una mayor re- ciones pertinentes. Este proceso tenía un
presentación de la voluntad ciudadana de carácter político y provisorio, y es por eso
los Estados Parte, así como mejorar la cali- que se establece que el 31 de diciembre
dad institucional del organismo y una mayor de 1994 es la fecha límite para adoptar
legitimidad social del proceso de integración un Sistema Permanente de Resolución de
(CMC/Dec 23, 2005). Esto implicó una gran Controversias (Bradi, 2018).

El Protocolo de Brasilia (PB), que llega para cisión del tribunal. Por último, los Estados
subsanar esta situación el 17 de diciembre solo pueden utilizar el recurso de aclaratoria
de 1991, intenta borrar el carácter provisio- (Protocolo de Brasilia, 1991).
nal al sistema de resolución de conflictos
sostenido en el TA. Al igual que en el tratado El Laudo I del Tribunal ad Hoc (TAH), regido
que lo precede, la resolución política de los por el Protocolo de Brasilia, “sobre restric-
diferendos se vuelve prioritaria. En principio, ciones al comercio recíproco entre Brasil y
los Estados deberán negociar directamente Argentina”, resulta ser un fallo histórico por
entre ellos. Estas negociaciones deberán ser sus características. En principio, esta es la
informadas al Grupo del Mercado Común, a controversia inaugural del mecanismo de
través de la Secretaría Administrativa, y no resolución de controversias del Mercado
podrán exceder un plazo de 15 días (Proto- Común del Sur, que marca un hito dentro del
colo de Brasilia, 1991). En el caso de que proceso integracionista. Podemos pensar
persistan esas diferencias, los Estados po- que mediante la utilización de este mecanis-
drán solicitar la intervención del Grupo del mo, esta decisión fortalece tanto la normati-
Mercado Común, que emitirá una serie de va del Mercosur, al ser de aplicación vincu-
recomendaciones para solucionar el conflic- lante, como el orden político institucional, ya
to (Protocolo de Brasilia, 1991). que permite abrir los canales para la reso-
lución del conflicto. Por otro lado, este fallo
Por ende, como eje central, cabe destacar permite observar cómo esta institución del
que la imposibilidad de solucionar la contro- Mercosur tiene la facultad de ejercer poder
versia en su fase política abre el canal jurídi- más allá de las fronteras estatales, es decir,
co de resolución. Es aquí cuando cualquiera la transferencia de decisiones del Estado a
de los Estados Parte de la controversia le otro tipo de organizaciones y órganos con la
comunica a la Secretaría Administrativa su capacidad de tomar decisiones y hacerlas
intención de recurrir al procedimiento arbi- vinculantes (Pereyra, 2016).
tral y este órgano deberá comunicar inme-
diatamente al Estado o al resto de Estados El Laudo IV del TAH sobre “aplicación de
que estén involucrados en la controversia. medidas antidumping contra la exportación
Resulta imperioso destacar que los Estados de pollos enteros, provenientes de Brasil
reconocen como obligatoria la jurisdicción (RES. 574/2000) del Ministerio de Economía
del tribunal arbitral que se constituya para de la República Argentina” permite observar
dar solución a la problemática. algunos aciertos y algunas inconsistencias
del mecanismo de resolución de controver-
También resulta importante destacar que sias empleado en Brasilia. Como punto a fa-
el PB hace hincapié en garantizar el debido vor, el TAH llena un vacío que existía dentro
proceso al sostener que las partes deben te- de la estructura institucional del Mercosur,
ner la oportunidad plena de ser escuchadas respondiendo a la pregunta: ¿son obligato-
y de presentar sus pruebas y argumentos. rias las normas emanadas de los órganos
También asegurará que los procesos se rea- decisorios del Mercosur o deben ser adop-
licen de manera expedita, bajo la aclaración tadas por los mecanismos internos de cada
de que cada tribunal arbitral adoptará sus Estado Parte? El criterio utilizado, bajo el
propias reglas de procedimiento. Sumado nombre de “doctrina de vigencia simultá-
a esto, debemos decir que los laudos son nea”, dota de certeza y seguridad jurídica
inapelables y obligatorios para los Estados a los distintos actores involucrados en el
Parte, que deberán cumplir en un plazo de proceso de integración. Así, las normas son
treinta días. En caso contrario, se podrán obligatorias para los Estados Parte desde
tomar medidas compensatorias tempora- la aprobación realizada por los órganos del
les con la finalidad de hacer cumplir la de- Mercosur, pero su vigencia solo se produce

con el mecanismo de integración norma- sus intereses. Además, debe mencionarse

tiva establecido en el art. 40 del Protocolo que, según lo estipulado por PB, si alguno
de Ouro Preto (POP) al bloque normativo de los Estados incumplía con el Laudo, el
de los distintos Estados. Si bien este tipo Estado afectado debía plantear una nueva
de normativas promueve el carácter inter- controversia y conformar un nuevo tribunal
gubernamental que tiene el Mercosur, el para tratar sobre la parte ejecutoria del Lau-
TAH avanzó un paso más al aclarar que la do. Esta cuestión, evidentemente, le quita
no incorporación de una norma Mercosur celeridad al proceso.
obligatoria puede dar lugar a una controver-
sia por incumplimiento de la adopción de la
4. El Protocolo de Olivos
normativa y, por lo tanto, se resolverá bajo el
mecanismo establecido en Brasilia. El Protocolo de Olivos (PO) fue firmado en
2002 y entró en vigencia en 2004. Este pro-
La inconsistencia de lo acontecido en esta tocolo establece cuatro formas distintas de
sentencia tiene que ver con la decisión de resolver las controversias: negociaciones di-
Brasil, ante una sentencia negativa, de acu- rectas; intervención del Grupo del Mercado
dir al Grupo Especial de la Organización Común; intervención del Tribunal Ad Hoc; e
Mundial de Comercio. Argentina, la otra par- intervención del Tribunal Permanente de Re-
te de la controversia, reclamó que el caso visión (TPR). Al igual que en el Protocolo de
resultaba “cosa juzgada”, y el Grupo Especial Brasilia, el PO hace un fuerte hincapié en la
aceptó la petición brasileña. La decisión de resolución política de los conflictos median-
este organismo fue dejar sin efecto la re- te las negociaciones directas.
solución argentina, generando un conflicto
al tener dos decisiones contrarias. Nos en- En caso de no llegar a un consenso entre los
contramos aquí ante una fragmentación del Estados, el PO permite, siempre que exista
derecho internacional público, que es resul- un acuerdo común entre los países involu-
tado de normas e instituciones del ámbito crados en la controversia, la intervención del
internacional que cuentan con un alto grado Grupo del Mercado Común. Vale aclarar que
de autonomía y que pueden generar conflic- esta vía no es obligatoria, ya que los países
tos en materia de jurisdicción y competen- pueden recurrir directamente al tribunal ar-
cia de instituciones del orden internacional bitral. En su intervención, el Grupo del Mer-
(fragmentación institucional), o de marcos cado Común emitirá recomendaciones de
normativos, internacionales y especializa- manera expresa y detallada para solucionar
dos, autónomos del derecho internacional el conflicto.
y entre sí (fragmentación sustantiva) (Buis
y Luterstein, 2016). Es menester aclarar que Otra de las funciones del Grupo del Merca-
para este momento Argentina ya había de- do Común está vinculada al conflicto entre
rogado la resolución 574/2000 porque, de particulares. Según Bradi (2018), esta es la
no ser así, se habría producido un clima de principal falencia del sistema de resolución
incertidumbre. de controversias, ya que los particulares,
personas físicas o jurídicas, no pueden ac-
A esta inconsistencia, producto de una nor- ceder al sistema sino es mediante el institu-
mativa que impide elegir un foro, inhabilitan- to de protección diplomática. Los particula-
do la posibilidad de acudir a otro ámbito del res deben ir a la Sección Nacional del Grupo
sistema internacional, se le pueden criticar del Mercado Común de su lugar de residen-
al PB las fechas fijas para laudar, desaten- cia, que habilitará o no el reclamo, también
diendo la posibilidad del cambio de gobierno tomando como principio fundamental el
y de que los nuevos funcionarios puedan es- consenso entre los Estados. Ante la impo-
tudiar el caso para delinear una defensa de sibilidad de consenso, se elevará el caso al

Grupo del Mercado Común y podrá convo- tratadas en la controversia y a las interpre-
carse a un grupo de expertos con fines de taciones jurídicas desarrolladas en el laudo
asesoramiento. Este grupo de expertos dic- del Tribunal Arbitral Ad Hoc (Protocolo de
taminará sobre la procedencia del reclamo. Olivos, 2002).
Si el dictamen fuera unánime y el reclamo
fuera procedente y en contra de un Estado, Por su lado, la otra parte en la controversia
cualquier otro Estado Parte puede pedir la tendrá derecho a contestar el recurso de
adopción de medidas que corrijan o anulen revisión. Una vez culminado este procedi-
las cuestionadas. En caso de incumplimien- miento, el Tribunal Permanente de Revisión
to, se podrá acudir al Tribunal Arbitral. Por deberá pronunciarse sobre el recurso en un
otro lado, si se decide unánimemente que plazo máximo de treinta días contados a
el reclamo es improcedente, el Grupo del partir de la presentación de la contestación,
Mercado Común dará de inmediato por prorrogable por quince días más (Protocolo
concluido el mismo. Por último, si el grupo de Olivos, 2002).
de expertos no alcanza la unanimidad para
En el caso de que el Tribunal Permanente
emitir el dictamen, elevará sus distintas
de Revisión actúe como instancia única, po-
conclusiones al Grupo del Mercado Común,
drá resolver sobre cuestiones de hecho y de
que dará de inmediato por concluido. Vale la
derecho. Para esto, los países deben haber
pena aclarar que el procedimiento no veta la
finalizado las negociaciones directas y ex-
posibilidad de acceder al mecanismo juris-
presar su vocación de someterse al tribunal.
diccional de resolución de conflictos.
En este caso, los laudos tendrán fuerza de
Volviendo al análisis de las controversias cosa juzgada, de cumplimiento obligatorio, y
interestatales, si estas persisten, cualquiera sin posibilidad de revisión, así como también
de los Estados Parte podrá recurrir al proce- puede actuar en casos excepcionales de ur-
dimiento Arbitral, comunicando su decisión gencia (Bradi, 2018).
a la Secretaría Administrativa.
Los laudos son obligatorios y los del Tribunal
El capítulo VII perfecciona el mecanismo de Permanente de Revisión son inapelables. Se
resolución de controversias estableciendo sostiene, también, que serán cumplidos en
el procedimiento más novedoso que im- forma y alcance con el que fueron dictados
pone el protocolo de Olivos al constituir un y se podrán adoptar medidas compensato-
Tribunal Permanente de Revisión. Siguien- rias para su cumplimiento. Además, agrega
do a Bradi (2018), este nuevo tribunal puede que los laudos de sendos tribunales deberán
entender en primera y única instancia como ser cumplidos en el plazo que los mismos
tribunal de alzada a pedido de una parte in- establezcan.
volucrada en una controversia respecto de
la aplicación del derecho en un pronuncia- Por último, y atendiendo al conflicto susci-
miento anterior de un laudo arbitral. tado en el Laudo IV del TAH, el PO propone
otra instancia novedosa como es la opción
Habiendo iniciado el procedimiento que de- de foro en el cual los Estados Parte en con-
ben seguir las partes que forman parte del flicto pueden acudir al sistema de Resolu-
conflicto, se explica que cualquiera de los ción de Controversias que elijan (y que for-
Estados podrá presentar un recurso de re- men parte), como podría ser la Organización
visión al Tribunal Permanente de Revisión, Mundial del Comercio. Bradi (2018) sostiene
contra el laudo del Tribunal Arbitral Ad Hoc al respecto que el Estado Parte demandante
en un plazo no superior a quince días a par- o de común acuerdo es quien decidirá so-
tir de la notificación del mismo. El recurso meter la controversia a un sistema distinto
estará limitado a las cuestiones de derecho al sistematizado en Olivos, así como deberá

informar el foro elegido a la parte demanda- en el Laudo 1/2005. Resulta importante de-
da y al Grupo del Mercado Común. El autor tallar que el incumplimiento por parte de la
agrega que la opción de foro debe plantear- República Argentina está basada en la “des-
se antes del inicio de las negociaciones es- proporcionalidad” de la medida tomada por
tablecidas en el marco del Protocolo y que, Uruguay en tanto medidas compensatorias
una vez que se inicie el procedimiento de re- ante el incumplimiento. Sin embargo, el TPR
solución de controversias, no se podrá con- sostiene que las medidas compensatorias
tinuar con otros foros respecto del mismo cumplen el rol de reparar el perjuicio sufrido
objeto, asegurando así la imposibilidad de y, a su vez, de instar a la Argentina, en este
procedimientos paralelos o la inseguridad caso, a cumplir con la sentencia arbitral.
jurídica que apareja la posible vulneración Avizoramos, entonces, que aún frente al in-
del principio de cosa juzgada. cumplimiento, el mecanismo de resolución
de controversias del Mercosur resulta un
El Laudo 1/2005 del Tribunal Permanente de mecanismo válido y pacífico para solucio-
Revisión sobre “Prohibición de Importación nar los conflictos. Consideramos, además,
de Neumáticos Remoldeados Procedentes que resulta menester que el sistema de re-
del Uruguay”, marca un antes y un después solución de controversias garantice el cum-
en la historia del procedimiento para resol- plimiento de sus sentencias para no verse
ver controversias porque da inicio a la utiliza- deslegitimado.
ción del Tribunal Permanente de Revisión en
el marco del Protocolo de Olivos. Aquí resul- Por último, mencionaremos el Laudo 1/2012
ta importante considerar que, bajo el ampa- del TPR sobre “Procedimiento Excepcional
ro del Protocolo de Olivos, los países podían de Urgencia solicitado por la República del
elegir la opción de foro y resolver el conflicto Paraguay en relación con la suspensión de
en un tribunal que se encuentre por fuera de su participación en los Órganos del Mercado
la órbita mercosur la cuestión que no suce- Común del Sur (Mercosur) y la incorporación
dió; por otro lado, y como mencionamos en de Venezuela como Miembro Pleno”. Esta
apartados anterior el Tribunal Permanente sentencia resulta paradigmática porque es
de Revisión, puede ser una instancia directa la primera sentencia en la cual el objeto de
y única, sin embargo los Estados eligieron la controversia no resulta de una materia co-
cumplir con todas las instancias procesales mercial. En este caso, el TPR no analiza el
que tiene el Mercado Común, es decir, ini- caso debido a error procesales por parte de
ciaron el procedimiento bajo la jurisdicción Paraguay, en la cual no inició negociaciones
del TAH y utilizaron al TPR como tribunal de directas previas con el resto de los países;
alzada . Se reafirma, entonces, la cuestión sin embargo, el TPR hizo el esfuerzo por de-
de la importancia que tiene para consolidar jar latente la posibilidad de resolver contro-
el proceso integracionista los países entien- versias en otras materias como la jurídica,
dan que un interlocutor válido es el sistema ambiental, social.
de resolución de controversias al que ellos le
asignaron competencias. Esto fortalece, sin 5. Conclusiones
lugar a dudas, el proceso integracionista.
En un contexto de desencuentros en el ámbi-
Por su parte, el Laudo 1/2007, sobre “Pro- to subregional, resulta crucial reflexionar so-
hibición de importación de neumáticos re- bre los sistemas de resolución de controver-
moldeados procedentes del Uruguay”, se en- sias de nuestros organismos de integración,
cuentra estrechamente vinculado al anterior. o, en términos de Bull (2012), sociedades
En este caso, Uruguay acude al TPR ante internacionales. En el caso del Mercado Co-
una situación de incumplimiento de Argen- mún del Sur (Mercosur), se confirma que su
tina frente a la sentencia del mismo Tribunal mecanismo de resolución de controversias

se erige como un procedimiento válido y pa- ción de Foro demostró ser una institución
cífico para subsanar dichas disputas. sólida y garantista para defender el principio
de “cosa juzgada”.
Para respaldar esta afirmación, se destaca
que la utilización del sistema de resolución En conclusión, dada la validez y solidez de-
de controversias del Mercosur, en sus dos mostradas por el sistema de resolución
etapas, por parte de los países miembros de controversias del Mercosur, resulta fun-
implica un reconocimiento de su compe- damental su utilización especialmente en
tencia y especificidad para dirimir los con- momentos de confrontación entre gestio-
flictos. Ejemplos claros de esto son los Lau- nes. De esta manera, se puede afirmar que
dos I, IV y el Tribunal Ad Hoc, así como los esta institución permitirá la subsistencia del
fallos 1/2005, 1/2007 y 1/2012 del Tribunal Mercosur como organismo internacional y,
Permanente de Revisión. Se debe tener en asimismo, continuará ponderando un valor
cuenta que, a pesar de un fallo desfavorable que convierte a la región en una sociedad
en el Laudo IV del Tribunal Ad Hoc, Brasil internacional: la paz.
acudió al Grupo Especial de la Organización
Mundial de Comercio, generando dos fallos
Referencias
contradictorios que evidencian la “fragmen-
tación del derecho internacional público”. Sin Bradi, J. M. (2018). A 16 años del Protoco-
embargo, en el fallo 1/2005, tras la creación lo de Olivos. Temas de Derecho Procesal,
de la Opción de Foro, Uruguay optó por llevar (4), abril.
voluntariamente la controversia al sistema
de resolución de controversias del Mercosur, Buis, E y Luterstein, N. M. (2016). La
considerándolo como el mecanismo válido guerra ante la fragmentación del derecho
para resolver dichas disputas. internacional. Interacciones, intercambios,
interferencias. Colección Serie Académica
Además, el sistema de resolución de con-
SEMPITHIDIA.
troversias del Mercosur ha logrado resolver
de manera efectiva incumplimientos a sus Bull, H. (2012). The anarchical society:
sentencias por parte de los países, como se a study of order in world politics. Bloom-
observó en el Laudo 1/2007, donde Uruguay sbury Publishing.
sostuvo medidas compensatorias para ga-
rantizar el cumplimiento del Laudo 1/2005 Caetano, G., Vazquez, M., y Ventura, D.
eludido por Argentina. (2009). Reforma institucional del Mer-
cosur: análisis de un reto. En G. Caetano
La adaptabilidad y evolución de los tribuna-
(Coord.), La reforma institucional del Mer-
les se evidencian en el paradigmático Laudo
1/2012, que va más allá de cuestiones co- cosur. Del diagnóstico a las propuestas.
merciales para abordar aspectos políticos, Trilce
abriendo la puerta a competencias en áreas
D'Onofrio, G. (2013). ALADI y su inserción
como la ambiental, social o jurídica.
en el sistema multilateral de comercio. Re-
En cuanto a la evolución institucional, des- vista Boletín Informativo del CENSUD, (37),
de la creación hasta la actual configuración pp. 1 -17.
respaldada por el Protocolo de Olivos, ha
permitido fortalecer el sistema. Ante la frag- Kacowicz, A. (2005). América Latina
mentación del derecho internacional público como sociedad internacional: una varia-
provocada por el Laudo IV del Tribunal Ad ción grociana del orden regional y de la
Hoc, donde Brasil recurrió a la OMC, la Op- comunidad. Puente@ Europa, (2).

Peixoto Batista, J. y Perrotta, D. (2018). El Ruiz Díaz Labrano R. (2015). El MERCO-

Mercosur en el nuevo escenario político re- SUR y su Sistema de Solución de Con-
gional: más allá de la coyuntura. Desafíos, troversias. En Organización de Estados
30(1), 91-134. Doi: dx.doi.org/10.12804/ Americano (Comp.), Solución Pacífica de
revistas.urosario.edu.co/desafios/a.5767 Controversias en el Derecho Internacio-
nal. EA
Pereyra, A. M.; Estevez, L.; Bas, M.; Bru-
netto, M. J.; Biquez, Y. y Curbelo, P. C. Scotti, L. (2013). Derecho de la Integra-
(2016). Derecho de la integración. Revista ción en el Mercosur. En S. Negro, Derecho
Materiales de Estudio, pp. 1-179. de la Integración. B de F.

Entrevista
a Taty Almeida
“En estos 40 años de democracia
hemos logrado lo principal:
juzgar a los genocidas”
Por Gustavo Dejtiar
Son pocos los que la conocen como Lidia

Stella Mercedes Miy Uranga de Almei-
Hay que seguir enseñando,
da. Para la mayoría, para ella misma, es
Taty. Taty Almeida, una Madre de Plaza contando la verdad de lo
de Mayo Línea Fundadora que viene de que aquí ocurrió. No hay
familia de militares, que fue docente, que que enojarse con estos
se autodefine como “exgorila”, y a la que jóvenes que no lo saben:
le cambió la vida el 17 de junio de 1975, hay que llamarlos, hacerles
cuando la Triple A se llevó a su hijo Ale- ver, abrazarlos
jandro. El mismo día de su desaparición,
Taty descubrió el costado oculto de su
hijo. Descubrió su militancia. Descubrió
A 40 años del regreso de la democracia
su amor por la poesía. En una agenda, en la Argentina, los pañuelos blancos de
aparecieron 24 poemas. 24 formas de Madres de Plaza de Mayo siguen siendo
contar lo que le pasaba y lo que sen- un símbolo muy fuerte. ¿Por qué creés
tía ese chico de 20 años. “Uno de los que lo son?
poemas estaba dedicado a mí, y sonaba
a despedida. Él sabía que iba a morir”. Mirá, la historia es larga, pero vale la
Con los años, esos poemas fueron libro y pena contarla para entenderlo. Y quiero
fueron canción, y fueron también los que contarla.
convirtieron a esta Madre de Plaza de A Alejandro, mi hijo, el segundo de mis
Mayo en lo que es hoy: un símbolo de la chicos, lo desaparecen en el año 1975, o
lucha por la memoria. A los 93, Taty sigue sea antes del golpe cívico-militar-clerical.
activa, sigue dando charlas, sigue militan- Yo soy católica, pero que al que le quepa
do. Sigue buscando: “No me quiero ir sin, el sayo, que se lo ponga, porque justa-
por lo menos, poder tocar los huesos de mente la jerarquía eclesiástica jamás
Alejandro”. recibió a Madres. Nunca.
142 Entrevista
¿Pero hubo algunos referentes más El símbolo de las Madres, pero sobre todo
populares de la Iglesia que de los 30.000. Nosotras, las Madres de
sí estuvieron con la lucha Línea Fundadora, les ponemos nombre
de Madres de Plaza de Mayo? y apellido porque si no siguen siendo
NN. Pedimos por los 30.000, pero cada
¡Sí! Tenemos que rescatar a monseñor
madre pone el o los nombres de sus hijos
Angelelli, Ponce de León, el padre Mugica,
desaparecidos, y la fecha. Y este pañuelo
los Palotinos. Ellos sí. Por ellos vale la
ha trascendido la frontera. En Turquía,
pena seguir siendo católica, ¿no? Pero
por ejemplo, las madres que se juntan
la jerarquía, como te digo, jamás, pero
por algo parecido a nosotras, se ponen
jamás, nos recibió a las Madres y fue
pañuelos, pero negros. El pañuelo es un
cómplice de los genocidas. Volviendo al
símbolo tan importante. Me acuerdo que
tema: como no nos recibían, decidimos
cuando apareció el pañuelo verde, en la
aprovechar una fecha, en octubre, que
lucha por el aborto legal, muchos decían
es el día de la Virgen de Luján, la patrona
“bueno, ahora el pañuelo blanco se tiñe
de la Argentina. La Virgen de Luján está
de verde”. No, no, momentito. El pañuelo
en una gran basílica en Luján, a unos 70
blanco es el blanco y significa algo. El
kilómetros de la Capital y todos los años
pañuelo verde, en buena hora, ha salido y
se hace una gran procesión, van miles de
significa lo que significa.
personas, a pie, en auto. Y ahí siempre
va la jerarquía eclesiástica. Entonces
¿En qué momento empezaron a escribir
decidimos, por el 80 más o menos, ir
los nombres de sus hijos
allá a Luján y ahí abordar a la jerarquía
en los pañuelos?
eclesiástica. Nosotros creíamos que nos
podían dar noticias de nuestros hijos. En aquel momento empezamos a hacerlo
Pero me adelanto y les digo que tampoco a mano. Y había una madre que era
nos recibieron. El tema era, entre miles de especialista en punto cruz, que también lo
personas ahí en Luján, cómo nos encon- hacía. Yo, que soy muy mala para bordar,
trábamos ¿no? Entonces alguien dijo bordé yo misma mi primer pañuelo. Es
“bueno, mirá, pongamos en palos unos muy especial, muy simbólico.
trapos blancos, para identificarnos”. Y una
madre dijo “sí, pero además, por qué no ¿Cómo fueron esos primeros tiempos
usamos los pañales de nuestros hijos”. de visibilizar la lucha de Madres
de Plaza de Mayo?
Otra época, de pañales de tela.
Muy intensos. Mirá, recuerdo que des-
Para que los jóvenes sepan: antes no ha- pués de mucho tiempo de llevar nuestro
bía pañales descartables: eran de tela de relato por todos lados, fuimos a Puerto
algodón blanco, se usaban, se lavaban y Madryn. Había mucha gente, y empecé a
se volvían a usar. Muchas madres habían contar mi historia y la de las Madres. En
guardado esos pañales. Y así como ese una de esas escucho un grito desgarra-
pañal sirvió para cuidarlos cuando eran dor. Era una chica de un pueblo originario.
bebés, también sirvió para pedir por la Su pareja había sido torturada; había
vida de ellos. Entonces se decidió poner estado preso. Cuando escuchó lo que
los pañuelos blancos (que son esos paña- yo decía, se conmovió. Yo me acerqué,
les blancos) en la cabeza y es el símbolo. me abrazó y me dijo: “Gracias madre,
gracias”. Yo me saqué el pañuelo y se lo Su hijo desapareció antes del golpe del 76.
regalé. Ese primer pañuelo, bordado. Me
nació hacerlo así, no sé por qué. Después Sí, llegó ese 17 de junio de 1975 y él me
han venido otros. Pero sentí que ese tenía dice “mirá, mamá, yo mañana no voy a
que ser para ella. trabajar porque tengo un parcial, esperá
que ya vengo”. Fue lo último que escuché
Cuando arrancó Madres fue un grupo de Alejandro. Al día siguiente me levanté
que tenía un objetivo, que era pedir por y vi que no estaba. Empecé a buscar un
sus hijos desaparecidos. Pero hubo un papelito, porque cuando no venía me
momento en el que se produjo dejaba una notita. Y buscando esa nota
un cambio y se empezó a hablar encontré una agenda de teléfonos y fue la
de memoria, verdad y justicia más mayor sorpresa: en las últimas 24 hojas
que de la búsqueda, que obviamente de esa agenda, 24 poesías. Yo tampoco
siguió. ¿En qué momento se da sabía que Alejandro escribía poesías. Las
ese cambio? ¿Y qué pasaba con ustedes? leí, vaya si las leí. Y ahí empecé a conocer
Cada madre tiene una historia de vida: la otra faceta de Alejandro. Me dejó una
si no hubiera sido por la desaparición poesía a mí, que es una despedida. Él sa-
de nuestros hijos, yo pienso que no nos bía que iba a morir, está ahí escrito. León
hubiéramos conocido, porque cada una Gieco le ha puesto música a esa poesía y
tenía su familia, sus amistades. Mi his- la ha cantado también.
toria personal es algo rara. En mi familia
son militares. Todos. Mi padre, que murió
en 1961, de Caballería. Los dos hermanos
de mi marido, mis dos cuñados, oficiales Si bien hace 40 años que
del Ejército. Mi hermano era coronel. Los tenemos democracia, hay
dos maridos de mis hermanas, oficiales que seguir defendiéndola,
de Aeronáutica. O sea, yo me crié en ese
ya la están ensuciando.
ambiente de anti anti. Era una gorila, me
salían los pelos por todos lados. Pero me
Pero también hay que seguir
afeité, eh, hace mucho tiempo ya (se ríe). exigiéndole…
Alejandro vivía conmigo y, tantas veces,
muertos de risa, me abrazaba y me decía
“a esta gorilita de mierda sin embargo la
En ese momento empezó otra vida
quiero”. Porque él, a mí, me cuidaba. No
para usted.
me contaba nada de su militancia, yo no
tenía idea. Era el año 75. Alejandro estaba Sí. Como digo siempre: caí en la escuela
cursando el primer año de Medicina, tra- pública, me recibí de maestra y te juro
bajaba en el Instituto Geográfico Militar, que nunca pensé que, después de tantos
pero antes que nada era un militante años de jubilada, iba a seguir haciendo
político. Hay gente que te dice “por algo docencia. Docencia por la vida y con un
será que los desaparecieron”. Y nosotras, pañuelo blanco en la cabeza. Yo ejer-
con mucho orgullo, decimos “por supues- cí como maestra algunos años, pero
to fue por algo, ni por estúpido, ni por después llegó mi primer hijo, después el
perejiles, eran militantes políticos”. Eso segundo y después ya dejé. La mayoría
era Alejandro. de las Madres eran amas de casa, pero
144 Entrevista
cuando nos arrebataron lo más preciado jandro”. Porque yo estoy muy feliz de ha-
que tiene una mujer, ahí sí, salimos como ber parido a Alejandro, pero hay que saber
locas, como nos han llamado, creyendo que Alejandro parió a Taty Almeida. Acla-
que nos ofendían. Claro que sí, estába- rado esto, vuelvo. Lo que yo pensé ese 24
mos locas. Locas de dolor, de rabia, de de marzo fue “al fin se van estos negros
impotencia. Sabemos lo que es llevar de mierda, vienen mis conocidos y yo lo
nueve meses en la panza un hijo para que voy a recuperar a Alejandro”. Era lo que yo
te lo arrebaten de esa manera. Así que ahí creía. Si Leopoldo Fortunato Galtieri era
salimos como leonas a buscar a nuestros jefe de mi hermano, eran amiguísimos,
cachorros y a ocupar lugares reserva- salíamos los matrimonios a comer, todo.
dos para los hombres: marchas, plazas, Orlando Ramón Agosti, compañero de
la calle. Y ahí empezamos realmente a uno de mis cuñados y padrino de uno de
juntarnos, porque al principio la búsqueda mis sobrinos, nos re conocíamos. Yo soy
era individual. Uranga por parte materna, de Paraná,
familias tradicionales, y Ramón Camps
era de Paraná, así que nos conocíamos
¿Cómo fue esa búsqueda inicial, antes
de jovencitos.
de que empezaran a juntarse?
A Alejandro, repito, se lo llevaron en 1975.

¿Y no sospechaba nada en ese momento?
En mi caso no había Madres aún, no
había nada. Yo me acuerdo que alguien No, no. En mi cabeza no entraba que mis
me dijo: “Taty, tenés que ir a la Liga”. Y yo conocidos ya eran los culpables de la
le decía: “¿A la Liga de las amas de casa?” desaparición de Alejandro. Por eso me
“No, no”. No, era a la Liga por los Dere- costó aterrizar, fue forzoso pero aterricé.
chos del Hombre. Yo no sabía nada, tenía Me costó acercarme a Madres porque yo
45 años cuando se lo llevaron a Alejandro. decía “con el currículum que tengo van a
O sea, 45 años que viví en una burbu- pensar que soy una espía”, así que recién
ja. Entonces, ¿a quién iba a ver? A mis me acerqué a Madres a fines del 79 y es
conocidos. Al primero que fui a ver, con lo mejor que pude hacer.
mis dos cuñados, que uno era también
de Caballería, fue a Albano Harguindeguy,
¿Qué recuerda de ese momento?
que era general de Caballería y había sido
oficial de mi padre. Era el jefe de Policía Fui con Fabiana, mi hija, a la casa de las
Federal en esa época. Lo fuimos a ver y Madres, y al entrar veo fotos y fotos y ahí
le dije “vine, Harguindeguy, a ver si usted me di cuenta de que no era la única. Me
puede hacer algo, uno de mis chicos hace atendió la “dama digna”, la madre con ma-
días que no viene”. Y me dice: “señora, no yúsculas, María Adela Gard de Antokoletz,
podemos hacer nada, los únicos culpa- que buscaba a su hijo Daniel, hasta hoy
bles son los peronistas”. Yo, gorila en desaparecido. María Adela era una señora
ese momento, pensé: “por supuesto, los canosa, que imponía. Y me acuerdo que
peronistas”. Una vez me preguntaron qué lo único que preguntó, que es lo único que
había sentido ese 24 de marzo de 1976, se le preguntaba a una madre cuando se
cuando fue el golpe militar. Y yo le dije: acercaba, fue “¿quién te falta a vos?”. No
“Te voy a contestar con la mente de la importaba política ni religión. Ahí por fin
Taty Almeida antes de ser parida por Ale- hice mi catarsis. Hablé, lloré, conté y, en
un momento, yo le digo “ay, María Adela, chilaba para ver si era mi hijo. Qué querés,
qué estúpida que he sido”. Y me dice “no viste, porque una de las crueldades que
mi hijita, no digas eso, cada madre se nos han hecho es que ni siquiera sabe-
acercó cuando fue su momento; este es mos dónde están los restos, no podemos
el tuyo”. Me dijo que había dejado amista- hacer el duelo, no les podemos llevar
des y familiares, pero en mi caso no había una flor, enterrarlos. Yo siempre digo que
sido así. Los familiares nunca me aban- no me quiero ir sin, por lo menos, poder
donaron. No compartían nada, pero me tocar los huesos de Alejandro, y no pierdo
acompañaban a hacer entrevistas; en ese las esperanzas por los antropólogos fo-
sentido reconozco que no me sentí sola renses, que han encontrado tantos restos
por parte de mis familiares. Pero bueno, y se los dan a los familiares.
lo mejor que pude hacer es justamente
incorporarme a las Madres de Plaza de
Mayo y ahí hablar el mismo idioma. Ahí
conocí la historia de las Madres, desde ya,
pero como te decía, al principio la lucha
fue individual. Luego, entendí, y entendi-
mos, como dijo Azucena Villaflor: “Por se-
parado no vamos a lograr nada, tenemos
que juntarnos”. Muchas se conocían de
ir a los hospitales, a las comisarías. Ahí
decidieron que había que ir a la Plaza de
Mayo, cruzar y hablar con Jorge Rafael
Videla para ver si les decía algo. Había
mucha ignorancia, muchísima, creímos
que nuestros hijos estaban presos,
incomunicados en alguna cárcel, pero no.
Esa palabra que no conocíamos, que no
la practicábamos, “desaparecidos”, no la
teníamos. No teníamos ni idea.
Cuando volvió la democracia, en 1983,
La búsqueda sigue, está claro. Pero, ¿volvió la esperanza de encontrar
¿sigue esperando? a Alejandro?
Por muchos años en las rondas can- No, se renovó la esperanza de tener
tamos “con vida los llevaron, con vida noticias, de saber algo, quién dio la orden,
los queremos”, porque lo creíamos. A por qué, dónde estaban los restos. Y
Alejandro se lo llevaron un 17 de junio y el algo llegó, con el juicio ejemplar que hizo
28 es mi cumpleaños. Yo reconozco que el doctor Alfonsín, único en el mundo,
sonaba el teléfono y, bueno, me movili- porque es la primera vez que civiles con-
zaba. Con mi hijo, el que vive en España, denaron a perpetua a los militares. Ese fa-
hicimos un viaje una vez a Marruecos y moso día de “Nunca más”, no nos vamos
yo te juro, íbamos caminando y veía a al- a olvidar. Y decíamos “al fin empezamos
guien con la chilaba, la túnica tradicional a respirar justicia”. Sabemos que el doctor
de árabes y bereberes, y yo le sacaba la Alfonsín, apremiado por los milicos (que
146 Entrevista
en el ´85 todavía pululaban, organizados) juzgando en la Argentina. Fueron 10 años

dictó las leyes de impunidad, de Punto en los que nadie le faltó el respeto a la
Final y Obediencia Debida, y después el memoria de nuestros hijos.
iluminado que continuó, que ni lo quiero
nombrar, ¿qué hizo este riojano? Los dejó ¿Cómo ve el futuro de esta lucha
en libertad, indultó a los pocos que habían de Madres de Plaza de Mayo con
sido condenados y quería tirar la ESMA el nuevo gobierno que empieza
abajo. No se lo permitimos. Ni olvido ni el 10 de diciembre?
perdón, cárcel común y perpetua para los Realmente es muy preocupante. Porque
genocidas y sus cómplices y así segui- Javier Milei y compañía dijeron, no enga-
mos exigiendo justicia. ñaron, dijeron todo lo que iban a hacer y
así lo votaron. Dicen que no hay efecto sin
¿Es con los testimonios para el Juicio causa, hay que buscar la causa y hay mu-
a las Juntas que empiezan a vislumbrar chas, muchas causas, muchas causas. Si
que ya no había muchas chances bien hace 40 años que tenemos demo-
de encontrar a sus hijos con vida? cracia, hay que seguir defendiéndola, ya la
están ensuciando. Pero también hay que
Cuando empezaron a salir los sobre-
seguir exigiéndole…
vivientes, los exiliados, ahí supimos la
realidad, que nuestros hijos ya estaban
¿Cómo cree que se tratará el tema de los
muertos. Aunque jamás los damos por
juicios por delitos de lesa humanidad en
muertos, son detenidos desaparecidos,
el futuro cercano?
desaparición forzada realmente. Y hasta
que no sepamos qué pasó con todos Bueno, mirá, ahí está el tema. Hay
y cada uno de ellos jamás van a ser muchas cosas, como el asunto de los
muertos. Pero, sí, a partir de ahí es que delitos de lesa humanidad, que no los
empezamos a exigir memoria, verdad y inventamos nosotros, son pactos inter-
justicia. Y justicia legal, eh, siempre justi- nacionales, así que nos les va a ser tan
cia legal, jamás justicia por mano propia. fácil, como están diciendo, esto de dejar
Seguimos exigiendo justicia hasta que lle- en libertad a todos los condenados. Pero
gamos al 2003. Allí, apareció nuestro otro mirá, yo digo, y no me voy a cansar de
hijo, como él mismo dijo que se sentía, repetir, que no nos han vencido. No es la
hijo de las Madres y las Abuelas de Plaza primera vez que uno se cae y se levanta.
de Mayo: Néstor Kirchner. En las charlas no me canso de decir “no
hay que perder la esperanza, hay que se-
guir luchando por lo que uno cree justo”.
¿Por qué fue tan importante Néstor Y lo decimos nosotras, las “locas”, que
Kirchner para las Madres?
a pesar de los bastones y las sillas de
Porque fue el primer presidente que ruedas, seguimos de pie. Cuando estén
nos escuchó. No que nos recibió. Nos caídos, que hay motivos para estarlo,
escuchó. Tomó a los Derechos Huma- aunque no logren ponerse de pie ense-
nos como política de Estado, no de un guida, tienen que decir bien fuerte “¡si las
gobierno, de un Estado, derogó las leyes Madres pudieron, por qué no nosotros!”,
de impunidad, así que pudimos seguir ¿verdad?

¿Cuál es el balance de estos 40 años van, cuentan. Yo sigo yendo de acá para
de democracia desde la perspectiva de allá, a los colegios, a las universidades, y
Madres de Plaza de Mayo? es fantástico, cómo te están esperando,
con recortes, con todo. Han investigado.
Mirá, fuimos los únicos que logramos en- Hay otros chicos que no lo saben, y esa es
juiciar a los genocidas, a los responsables la tarea de la militancia, de los docentes.
del terrorismo de Estado. Ningún otro país Pero sabemos que no alcanza. Hay que
lo hizo. Así que, realmente, en los 40 años seguir enseñando, contando la verdad de
de democracia hemos logrado lo principal: lo que aquí ocurrió. No hay que enojarse
juzgar a los genocidas. Hemos demos- con estos jóvenes que no lo saben: hay
trado que nosotros no tenemos odio, que que llamarlos, hacerles ver, abrazarlos.
queremos justicia, sí, y les hemos dado la
oportunidad a los genocidas de defender-
se. Ha sido un juicio justo, con abogados ¿Cree que es posible lograr ese cambio?
defensores, con todo. Y ellos no hicieron Claro que sí. Porque veo que a mí me
eso por nuestros hijos. Ellos los torturaron, siguen viniendo a entrevistar, se siguen
los condenaron sin juicio, los tiraron vivos interesando en la historia de las Madres y
al río desde los “vuelos de la muerte”. La me dan las gracias. Y yo les digo “chi-
teoría de los dos demonios no existe acá. cos, es al revés, yo les doy las gracias
Acá hubo un solo demonio, el que ase- a ustedes”. Y les agradezco siempre, y
sinó y tiró a las madres, a las monjas, a repito, no solamente en nombre de todas
cuántos hijos nuestros. Un solo demonio las Madres, no, en nombre de Alejandro,
que desapareció a las chicas embaraza- de los 30.000. Porque son ellos los que
das, que las torturó, las mantuvieron vivas hacen memoria, así que no me den las
hasta que tuvieron familia, las mataron y gracias. Las gracias las doy yo, porque
se apropiaron de los bebés. Y así y todo, son jóvenes, porque son el recambio,
las Abuelas siguen con una lucha que es el compromiso, que lo tienen y en gran
esperanzadora porque buscan desapareci- forma. Y yo sé que lo van a hacer, van a
dos, nietos con vida que ya no son bebés, hacer ese cambio. Ya lo están haciendo,
que tienen 45 años más o menos. Eran ya lo están haciendo.
500 y ya encontraron a 133.
Ya que menciona los vuelos de la muerte,

¿Hay una camada de jóvenes que no sa- una de los últimos grandes logros de
ben bien lo que pasó durante la dictadu- Madres fue la ubicación y repatriación de
ra o no les interesa? uno de los aviones de esos dramáticos
vuelos. ¿Cómo se logró?
Te voy a decir: hay muchos jóvenes que no
saben, pero si bien quedamos dos o tres Logramos traer el avión de los vuelos de
Madres, estamos tranquilas porque hay la muerte. Está en la ESMA ahora. Y la
una militancia estupenda. No hay que te- historia es también la de una lucha. Gian-
nerle miedo a la palabra militancia, militan- carlo Ceraudo, es un fotógrafo italiano
cia es compromiso, compañerismo, ayu- que vive acá y que investigó e hizo un
dar al otro, como lo hizo Alejandro, como gran trabajo sobre los vuelos de la muer-
lo hicieron los 30.000. Y hay una militancia te, hace un tiempo se nos acercó con una
estupenda porque son los que justamente pregunta muy válida: “Taty, si hubo vuelos
148 Entrevista
de la muerte, ¿dónde están los aviones que no nos estaba escuchando. Pero
y los pilotos?”. Y tenía razón. Había que cuando Mabel terminó de hablar, Massa
buscarlos. Lo hizo, junto a Miriam Lewin, dejó el celular y dijo: “Lo vamos a com-
y los encontraron. Hay un libro estupendo prar”. Te imaginas. Trajimos el avión
que cuenta todo, cómo fue la investi- porque ese avión tenía que estar acá.
gación, cómo encontraron los aviones. Llegó un sábado, a Aeroparque, a la
Cinco aviones de los que se usaron para parte militar. Ya habíamos quedado que
esos vuelos. iba a llegar ahí y que ese día solamente
estarían Mabel, los cinco nietos, que eran
como un grupo de los familiares de las
¿Es la investigación que sirvió para
Madres, Giancarlo, Miriam y yo. Cuando
conseguir condenas en la Justicia, no?
aterrizó el avión, fue una emoción. Lo
Así es. Cuando localizaron el avión trajeron dos pilotos divinos, un argentino
Skyvan P-51 en Fort Lauderdale, en Flori- y un norteamericano, los abrazamos, los
da, Estados Unidos. Es el avión que un 14 agradecimos y dimos una vuelta así por
de diciembre se utilizó para desaparecer el avión. Ahí estaba una puerta, que era la
a un grupo de Madres de Plaza de Mayo, que se bajaba para tirar a las personas en
a dos monjas francesas y otros activistas los vuelos de la muerte. Fue fuertísimo.
secuestrados después de una reunión Y un lunes, ahí sí, fueron los organismos,
en la Iglesia de la Santa Cruz, en Buenos los ministros, Cristina y bueno, ahí está
Aires. Empezamos a trabajar con Mabel ahora, donde tiene que estar, en la ex
Careaga, la hija de Esther Careaga, una ESMA. Que ya me dicen que es impresio-
de las fundadoras de Madres de Plaza de nante la cantidad de colegios que pregun-
Mayo, y Cecilia de Vincenti, la hija del ma- tan y quieren ir a verlo. Eso es memoria.
rido de Mabel. Estuvimos 5 años viendo
autoridades (la investigación se presentó
¿Qué la lleva, después de 45 años,
en 2017) y no logramos nada. Pero ya
a seguir luchando, seguir trabajando,
decíamos “hay que traer ese avión, que en
seguir poniéndose el pañuelo?
algún lado tiene que estar”. Y hace unos
meses a los chicos, a Mabel, a todos: La fuerza me la da Alejandro, pura y exclu-
“Che, vamos a verlo a Sergio Massa, él es sivamente. Mientras Dios me dé fuerza
el ministro de Economía, vamos a verlo”. ahí voy a seguir. Ojo, quiero seguir hasta
Lo llamo y le digo: “Sergio te vamos a ir a que hable de corrido, después ya no me
ver, nada de periodistas ni fotos, es algo interesa (se ríe). Pero mirá, así como me
muy serio ¿dale?". decía Alejandro “gorilita de mierda”, la
cantidad de honoris causa que me han
dado, reconocimientos, declaraciones de
¿Cómo fue todo el proceso?
personalidad ilustre, que son reconoci-
Giancarlo ya le había dado a Mabel una mientos a todas las madres, pero yo eso
carpeta donde estaba lo que costaba hoy siempre se lo dedico a Alejandro y a los
el avión, en qué lugar estaba, por qué lo 30.000. Les aseguro que cada vez que
usaban, si volaba, en vuelos comerciales, me dan algo, yo lo veo a Alejandro muerto
todo. Estábamos con Sergio, sentados, de risa, que me dice “miren la gorilita de
y mientras Mabel hablaba Sergio estaba mierda en que se convirtió” y yo sé que
con el celular, escribiendo. Yo pensaba está muy orgulloso de su exgorila.
Hacé click
Documento Rector sobre transversalización
de la perspectiva de género y las diversidades
en la enseñanza del derecho, elaborado
por la Dirección Nacional de Políticas
Transversales de Género (DNPTG)
En este número de la revista, la sección “Hacé click” se detie-

ne un aspecto central de la labor desarrollada por la Dirección
Nacional de Políticas Transversales de Género (DNPTG), de-
pendiente del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la
Nación, cuyo objetivo último es la materialización de una políti-
ca pública que apunta a la transversalización de la perspectiva
de género y las diversidades en todas las áreas de desarrollo
humano, con el objetivo de construir una sociedad más justa e
igualitaria.
Bajo la certeza de que, para concretar su objetivo, en el ámbito

de la justicia resulta fundamental atender a la enseñanza del de-
recho, la referida Dirección creó el Consejo Asesor Ad Honorem
en Género y Diversidad para la Enseñanza del Derecho, com-
puesto por renombradas especialistas en las ciencias jurídicas e
instituciones claves como la Red RUGE-CIN, el Ministerio de las
Mujeres, Géneros y Diversidad de la Nación y la Editorial SAIJ-
Infojus, quienes se internaron en la tarea de reflexionar acerca
de las múltiples aristas que reviste el desafío de reemplazar una
mirada excluyente por otra capaz de reconocer e integrar los
diversos géneros y diversidades. Así, se desarrollaron ocho en-
cuentros que discurrieron en debates, intercambios, construc-
ciones colectivas, con vistas a construir una herramienta fede-
ral, interseccional, con perspectiva de géneros y diversidad.
Producto de esos debates, el Consejo elaboró un Documento

Rector que alerta sobre la necesaria e ineludible mirada desde
los géneros, constituyéndose en un aporte de intervención, de
accionar sobre el territorio universitario, sobre estudiantes, do-
centes y no docentes, sobre las mujeres y los varones que día

150 Hacé click
a día llevan la gestión de las unidades académicas más presti-

giosas del país.
El Documento fue publicado por Ediciones SAIJ-Infojus –sello

editorial del Sistema Argentino de Información Jurídica, del Mi-
nisterio de Justicia y Derechos Humanos– bajo el formato de
libro, con el título Tansversalizar para transformar. Perspectiva
de géneros y diversidades en la enseñanza del derecho, y ofrece
una mirada global del estado de situación y los desafíos que se
imponen para que la perspectiva de género se instale de manera
definitiva en las universidades de derecho de todo el territorio
nacional.
El libro se puede leer en línea y descargar en el siguiente link:

bibliotecadigital.gob.ar/items/show/2800

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Buenos Aires - Argentina

Alberto Ángel Fernández

Cristina Fernández de Kirchner

Martín Ignacio Soria

Juan Martín Mena

María Luz Laici

Editado por la Dirección Nacional del Sistema Argentino de Información Jurídica.

Coordinación de Ediciones SAIJ: Laura Pereiras

Correo electrónico: ediciones@saij.gob.ar

El contenido de esta publicación expresa solo la opinión de sus autores, y no necesariamente

Esta publicación se encuentra disponible en forma libre y gratuita en: bibliotecadigital.gob.ar

Distribución gratuita. Prohibida su venta.

Gabriel Bicinskas - Marcos Filardi

Gustavo Caramelo - Diego Duquelsky

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Avances y desafíos del sistema de justicia, a 40 años de la recupe-

Libertad y autodeterminación en sociedades plurales, democráticas

Cuesta arriba: el derecho a la vivienda en 40 años de democracia.

Libertad de expresión y protección de ambientalistas: asuntos

A 40 años de la democracia, el juzgamiento de los crímenes de

Avatares y perspectivas de la normativa laboral a 40 años del res-

Aportes para el debate en torno a la composición de la Corte Suprema

Entrevista a Taty Almeida. Gustavo Dejtiar................................... 141

Los diversos artículos que componen el presente número

En ese devenir, debemos reconocer las escasas modificacio-

De la desaparición de abogados y abogadas durante la úl-

En ese sentido, la presente revista refuerza el compromiso

En este aniversario y en el umbral de los 30 años de la Cons-

Noviembre 2023 - Volumen 2 - Número 4

Anabella Lucardi Bienvenidas y bienvenidos al cuarto número de la Revista

La Revista ya cuenta con tres números publicados, dos de

Cuando nos propusimos desarrollar este proyecto pensa-

En estos recientes, pero intensos años de trabajo, presenta-

Ediciones SAIJ-INFOJUS > Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

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Este número es, acaso, el que mayores desafíos nos presen-

Para finalizar, me gustaría describir brevemente el contenido

Noviembre 2023 - Volumen 2 - Número 4

del SAIJ. Como ya mencionamos, el dossier reúne un con-

La sección “El futuro ya llegó”, el espacio para noveles gra-

Por su parte, nuestra sección “Entrevista” es en esta opor-

Finalmente, la revista también alberga un apartado dedica-

Ediciones SAIJ-INFOJUS > Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

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Con este breve adelanto de los temas que trata el cuarto

Noviembre 2023 - Volumen 2 - Número 4

1. Introducción la sociedad a enfrentarse a engorrosos pro-

ración de la oralidad en los procesos, los volvimiento en la reconstrucción demo-

Noviembre 2023 - Volumen 2 - Número 4

Público Fiscal y al Ministerio Público de la ... I. Desaparecidos: La Comisión esti-

Palabras clave: democracia; libertad; autodetermina- Keywords: democracy; freedom; self-determination;

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1. Introducción o plano virtual– avanza, se transforma y

para la educación universal vinculadas al temas. Les propongo que reflexionemos

Ediciones SAIJ-INFOJUS < Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

Noviembre 2023 - Volumen 2 - Número 4

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Ediciones SAIJ-INFOJUS < Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación

íntimamente vinculadas con prácticas po o la salud; también nuestros pensa-

principio ético contemporáneo. En este siones físicas, digitales y biológicas, al ge-