Desarrollo de Puntos ARIEL
Desarrollo de Puntos ARIEL
Desarrollo de Puntos ARIEL
– c. –
8 de enero de 2024
1. INTRODUCCIÓN
2. ANTECEDENTES DEL CONTRATO (Ariel)
3. LA INTERPRETACION Y EJECUCION DEL CONTRATO ESTA
SUBORDINADA A LA LEGISLACION BOLIVIANA (Ariel)
4. COPASA INCUMPLIO EL CONTRATO AL ABANDONAR LA OBRA DE
MANERA INJUSTIFICADA
4.1. COPASA no tenía la intención de concluir la ejecución de la obra
incurriendo en la causal de resolución de contrato (Nicole)
4.2. La ABC cumplió con los mecanismos contractuales para la resolución del
contrato (Ariel)
4.3. La resolución del contrato responde a las condiciones pactadas entre las
partes. (Ariel)
4.4. La resolución de contrato fue recomendada por el “ingeniero” y no
directamente por la ABC. (Nicole)
5. LOS RECLAMOS DE COPASA DURANTE EL DESARROLLO DE LA
OBRA SON SUPERFICIALES Y EN TODO CASO ATRIBUIBLES A SU
PROPIA IMPERICIA
5.1. COPASA consintió continuar con la obra demostrando que los reclamos
eran secundarios (Ariel)
5.2. Los reclamos de COPASA fueron intrascendentes y no perjudicaron el
normal desarrollo de la obra (Ariel)
5.3. Es usual que durante la ejecución de los contratos de obra las partes
acuerden ajustes al proyecto, según las circunstancias. (pendiente)
5.4. COPASA consintió continuar con la obra pese a los supuestos
incumplimientos por parte de ABC resignando cualquier trámite de
resolución del contrato (Fabian)
5.5. COPASA no actuó con la debida diligencia provocando sus propios
daños dada su impericia y falta de previsión (Fabian)
5.6. La ejecución de las boletas de garantía fue un trámite administrativo,
derivado de un imperativo contractual y una obligación legal (Ariel)
5.7. COPASA estaba consciente de que su conducta podía derivar en la
ejecución de las boletas de garantía. (Ariel)
6. LOS RECLAMOS DE COPASA CARECEN DE MERITO, SON SUBJETIVOS
Y NO RESPONDEN A LOS HECHOS
6.1. La ABC puso de manifiesto ante COPASA que contaba con
financiamiento (Nicole)
6.2. La ABC tomó las medidas necesarias para que durante toda la ejecución
del proyecto se contará con la figura del Ingeniero (Nicole)
6.3. La ABC liberó el sitió conforme a lo pactado en el contrato y los
términos de referencia de la obra (Nicole)
6.4. La ABC entregó el proyecto en los términos contractualmente
establecidos. (Ernesto)
6.5. EL RETRASO EN EL PAGO DE LOS CERTIFICADOS POR OBRA
EJECUTADA NO FUE ATRIBUIBLE DIRECTAMENTE A LA ABC
6.5.1. INTERESES
6.6. La falta de liberación de bancos de préstamo y definición de los buzones
de las Obras también impedía la adecuada marcha del movimiento de tierras.
6.7. La presencia de servicios afectados sin reponer
6.8. La ABC no definió las modificaciones necesarias por los hallazgos
arqueológicos
6.9. La ABC se negó a tramitar el Contrato Modificatorio e impidió ejecutar
numerosas unidades de obra (Nicole base)
6.10. La ABC no es responsable de los daños derivados de la resolución del
contrato. (Ariel)
6.11. Los Daños emergentes de la ejecución de la boleta de cumplimiento de
contrato carece de mérito (Ariel)
6.12. Los daños derivados del caso fortuito y fuerza mayor no pueden ser
asumidos por la ABC (Fabian)
6.13. Los reclamos subsidiarios de COPASA son especulativos y carecen de
mérito. (desglosar) (chris y Dani)
6.14. COPASA debió diseñar el programa de amortización de inversiones en
las primeras planillas, conforme una práctica financiera responsable; en todo
caso el contrato no contempla que al cierre proceda la devolución de
inversiones (Ernesto)
6.15. COPASA durante la ejecución del contrato no cuantificó el supuesto daño
por retrasos y emplean este arbitraje para hacer un reclamo sobre un hecho al
cual inicialmente no prestaron mayor atención. (Ernesto)
6.16. La única obligación de la ABC consistía en el pago de certificados no así
en un desglose interno de utilidades. (Nicole)
6.17. certificados no pagados que generan intereses
6.18. crédito fiscal
6.19. El reclamo de lucro cesante no se encuentra justificado y es poco
razonable considerando que el contrato fue resuelto por incumplimiento de
COPASA
7. LA ABC NO ES RESPONSABLE POR LOS HECHOS IMPREVISTOS NO
ATRIBUIBLES A ESTA. (Nicole y Ariel)
7.1. Los eventos como la fuerza mayor o el caso fortuito liberan de
responsabilidad a las partes.
7.2. COPASA no estableció la relación causal entre el hecho y el daño
sufrido, no ajustando su pretensión al estándar de daños.
7.3. La ABC asumió medidas apropiadas para mitigar los efectos causados
por eventos de fuerza mayor y caso fortuito.
8. COPASA NO HA DEMOSTRADO EN BASE A LA NORMATIVA
BOLIVIANA LA EXISTENCIA DE UN DAÑO DIRECTO DERIVADO DEL
PRESUNTO INCUMPLIMIENTO DE LA ABC (Fabian)
9. COPASA NO HA CONSOLIDADO SUS RECLAMOS POR DAÑOS POR LO
QUE ÚNICAMENTE CORRESPONDE LA CONCILIACIÓN DE CUENTAS.
9.1. COPASA adeuda a la ABC por concepto de multas y otros por un valor
de XXXX, no efectivizado dentro de las planillas pagadas. (Nicole)
9.2. COPASA no cumplió adecuadamente con la desmovilización y retiro de
materiales, negligencia que no puede causar obligaciones a la ABC. (Dani)
9.3. Las unidades de obra inconclusas no pueden ser certificadas por ABC, no
generan un beneficio a la ABC y no se encuentran contempladas en la
planilla de cierre de acuerdo con el Contrato. (Chris)
10. SI PAR IMPOSIBLE LA ABC TUVIESE UNA OBLIGACIÓN CON COPASA
ESTA ES INFERIOR A LA SUMA DEMANDADA
PETITORIO
Dicha licitación establecía que la obra se encontraba financiada por un crédito del
Banco Interamericano de Desarrollo (“BID”) (Contrato de Préstamo BID No. 3540/BL-
BO2) con un precio referencial de UD59,029,320.83 y un plazo estimado de
construcción de 48 meses3:
1
Convocatoria
2
Contrato BID
3
Según documento de enmiendas al DBC
En el marco del proceso de licitación y efectuadas las evaluaciones del caso por parte de
la ABC4, por Resolución Administrativa N.º ABC/RPC/101/2017 de 8 de diciembre de
20175 se adjudicó la construcción de la obra a la empresa “SOCIEDAD ANÓNIMA DE
OBRAS Y SERVICIOS DE OBRAS Y SERVICIOS, COPASA sucursal Bolivia”
(“COPASA” o el “Demandante”) por la suma de US$56.036.953,73.- y 48 meses
calendario computables a partir de la orden de proceder conforme la propuesta de
COPASA y los documentos de la licitación.
9
Certificado de pago 1 anticipo
un Ingeniero COOPROGETTIM -CAEM10 al 24 de agosto de 2018, conforme lo
previsto en el contrato de obra, ingeniero que eventualmente sería sustituido por TPF –
GETINSA- EUROESTUDIOS el 14 de junio de 201911.
Iniciadas las faenas, conforme se acredita de los Informe Especial 24 12 del Ingeniero, la
Demandante incurrió en una serie hechos que generaron multas, mismas que no fueron
cobradas por la ABC y que suman un total de $us 1.201 811.64 (Un millón doscientos
un mil ochocientos once 64/100 dólares americanos)
10
Contrato con el supervisor provisional de 24 de agosto de 2018
11
Orden de proceder al ingeniero
12
Informe especial 24
13
Explicar el tema de las elecciones de octubre 2019
14
Incluir los decretos y resoluciones relacionadas a la cuarentena y reapertura del tránsito interdepartamental
15
Informe especial 20
16
La solicitud de presentación de un nuevo cronograma de reinicio
Sugestivamente en fecha 30 de julio de 2021, tres días posteriores a la comunicación de
resolución de Contrato, COPASA presentó la notificación de arbitraje contra ABC 17
dejando en claro que la contratista no tenía la intención real de concluir la obra, sino
únicamente la de forzar una resolución de contrato.
Una vez que el contrato concluyó se regularizo el pago de los certificados adeudados los
cuales fueron pagados en diciembre de 2021, por un monto total de $us. , sin
que estos hubieren sido afectados por cobro de multas y otros.
Finalmente, dado que a la fecha a la fecha se continúan las gestiones para el pago del
certificado final, en el marco de lo previsto en las subclausulas 15.3. y 15.4, discusión
que por decisión de la demandante ha sido trasladada a esta instancia arbitral.
Por lo que, en ningún caso, se observa que la ABC haya asumido medidas abusivas y
contrarias al contrato, observándose de manera incontrastable que durante toda la
17
Notificacion de arbitraje
ejecución del contrato COPASA actuó de manera negligente poniendo en riesgo la
continuidad de los pagos y el contrato.
En ese orden, corresponde recurrir, en los casos que amerite interpretar el contrato, al
Código Civil Boliviano18 conforme las reglas establecidas en sus art. 510 al 518.
Por otro lado, cuando corresponda revisar las actuaciones de los funcionarios de la
ABC, será determinante poner de manifiesto la normativa que regula las mismas, entre
estas la Ley de Procedimiento Administrativo 19 y su reglamento20, Ley de Sistema de
Administración y Control Gubernamentales21 y normas relacionadas.
Entendemos que este aspecto, desde la óptica de la propia Demandante no tiene carácter
controvertido, pues esta reconoce de manera manifiesta la perfecta aplicación del
derecho boliviano sobre cualquier otra norma del derecho internacional, considerando
que las partes suscribientes así lo han convenido.
2.1. La ABC cumplió con los mecanismos contractuales para la resolución del
contrato (Ariel)
Fuera de los elementos técnicos que son inherentes a la presente disputa, gran parte de
esta versa (como es natural) sobre la actuación legal de la ABC en lo que respecta a la
resolución del contrato.
19
20
21
22
Art. 15 del Código Procesal Constitucional.
generar un falso debate sobre la resolución del contrato, pues de otro modo no podría
habilitar una serie de reclamos que son en definitiva carentes de mérito, a saber: la
devolución del monto ejecutado correspondiente a la Boleta de Garantía de
Cumplimiento de Contrato; pago por perdida de crédito fiscal,
Sin embargo, vale la pena aclarar que precisamente la resolución del contrato esta lejos
de ser sorpresiva ya que ésta responde a una historia que evidencia la conducta errática
y negligente de COPASA, que superada por los hechos, pareciera buscar la resolución
del contrato antes que culminar con la obra.
23
Párrafo 339, demanda
24
Párrafo 340
25
Nota de solicitud de anticipo
En ese marco y emitida la orden de proceder el mes de septiembre de 2018 26 (pese que
la demandante expresamente aceptó la emisión de dicho documento), el entusiasmo de
COPASA fue declinando de manera notoriamente progresiva, expresando una serie de
cuestionamientos e incluso solicitando se emita una nueva orden de proceder, extremo
totalmente ajeno al contrato y el Documento Base de Contratación27.
iii) Pese a que su actividad durante la duración del contrato solo se limito al
movimiento de tierras, incurrió en una serie de multas y sanciones 30.
26
27
Nota de solicitud de emisión de nueva orden de proceder
28
29
Listas de llamadas de atención del anexo A del informe especial 20
30
31
32
Lo señalado, sumado a los acontecimientos de fuerza mayor y caso fortuito sucedidos
entre finales del 2019 y la primera mitad del 2020, pusieron en evidencia que era
necesario prestar atención a la ejecución de la obra, pues, contrariamente al criterio de la
demandante, un escenario de resolución era perfectamente posible.
Otro aspecto que no ameritaría mayor debate, es el hecho de que la ABC resolvió el
contrato por la causal de abandono y no optó por la resolución por conveniencia; pues
esta claro que el cumplimiento de los contratos administrativos (los cuales conllevan
responsabilidad de los funcionarios públicos de la ABC) no es facultativo sino
imperativo; la observación de COPASA busca plantear que la ABC podía ignorar el
incumplimiento de la demandante y aplicar otra vía de resolución de contrato,
careciendo de toda justificación contractual, legal o administrativa. En el informe
especial 2033 el Ingeniero refiere que para una resolución por conveniencia por parte de
la ABC debe concretarse alguna de las siguientes condiciones:
o Que ejecute las obras por sí mismo
o Que entregue las obras a otro contratista
o Para evitar una terminación por parte del Contratista, si este tuviera las causales
establecidas en la Subcláusula 16.2 Terminación por parte del Contratista.
Además de señalar que el abandono de obra se contradice con las planillas de pago de la
primera mitad de la gestión 2021, la Demandante no plantea verdaderos elementos que
puedan dejar sentado que al momento de resolverse el contrato se encontraba ejecutando
la obra de manera efectiva. Al respecto, solo cabe señalar que las planillas elaboradas
por el Ingeniero corresponden a los ítems concluidos efectivamente, los cuales no
necesariamente deben haber sido terminados de manera contemporánea a la emisión de
los certificados de pago.
Pese a la persistencia con que la Demandante pretende señalar que la resolución fue
sorpresiva y carente de argumentos facticos, es evidente que, conforme lo establece el
33
Informe Especial del Ingeniero N° 20, a principios del 2021, COPASA había incurrido
en varias conductas que ponían en riesgo la continuidad del contrato:
34
Informe especial 20
35
Informe especial 20 pg 24
36
37
Informe Especial 20 pg 24
En el marco de la idoneidad e imparcialidad del informe especial N° 20, se señalará que
existe una causal de resolución que puede ser empleada por la Contratista; sin embargo,
COPASA no consideró aplicar dicha causal de resolución.
El 8 julio de 2021, dada la situación que atravesaba el contrato se realizó una visita in
situ al campamento de COPASA, misma en la cual participó el Ministro de Obras
Publicas, Presidente de la ABC, el Ingeniero y representantes de COPASA, quienes
acordaron un plazo calendario de 20 días para que COPASA presentase un nuevo
cronograma de trabajo y reinicio de la obra. En fecha 9 de julio de 2021 la Supervisión
de la Obra en comunicación oficial TPF-SUP-CSMHIV-CON 1134/2021, instruyó la
presentación del Plan de Reactivación de la Obra. ; solicitud reiterada por la nota PF-
SUP-CSMHIV-CON 1145/2021 de 15 de julio de 2021.
38
Carta N° 261 de 23 de julio de 2021
39
TPF-SUP-CSMHIV-CON 1157/2021, en fecha 24 de julio de 2021
iv) El horario de ejecución de obras, ha continuado sin modificación haciendo
caso omiso de la recomendación de ejecutar trabajos en horario extendido
(entre las 18:00 y 22; 00 horas) y en días feriados y domingos.”
En definitiva se observa que la ABC, no solo que cumplió con el contenido de las
previsiones contractuales para la resolución del contrato sino que incluso inicialmente
rehuyó resolver el contrato sin brindar una ultima oportunidad a COPASA para que
pudiese reconducir la correcta ejecución del contrato. En este caso, se evidencia que el
mecanismo de resolución de contrato fue aplicado correctamente toda vez que la
Subclausula 15.2. únicamente establece con claridad el cumplimiento de lo siguiente:
40
Cita literal del contrato en cuanto a la causal de resolucion
41
Cita del articulo del código penal
42
contrato 27 de julio de 202143. En ese sentido, el contrato no estableció que
la ABC debía emitir informes y ponerlos a conocimiento de COPASA para
conocer su opinión antes de emitir la nota de resolución de contrato; por lo
que los alegatos de COPASA al respecto, carecen de mérito.
En el caso, se observa que la ABC ha cumplido con la resolución del contrato en los
términos establecidos en la Subclausula 15.2.; asimismo, se advierte que la decisión se
encuentra motivada en criterios del Ingeniero y de los informes emitido por la misma
ABC, extremo que da testimonio de que la decisión de resolución de contrato no fue
arbitraria.
2.2. La resolución del contrato responde a las condiciones pactadas entre las
partes. (Ariel)
Continuando con lo desglosado en la sección 2.1. es necesario entender el contexto
normativo que le da la legislación Boliviana a la clausula resolutoria 15.2. aplicada en
por la ABC en el presente caso, esto con el objetivo de entender que incluso, fuera de lo
expresamente señalado en el Contrato, la Contratante actuó dentro del marco de la
legalidad.
Una cuestión que también se reconoce en la demanda presentada por COPASA es el
hecho de que la legislación Boliviana reconoce que el contrato es ley entre las partes y
que no puede ser disuelto sino por las causales legales44.
Este aspecto no menor objetiva el contrato y le otorga un carácter vinculante y cerrado
frente a un numero de posibilidades que pueden surgir, mediante el consentimiento de
las partes se genera un vínculo jurídico concreto que constriñe a los actores a someterse
al contrato, el cual mantiene su integridad incluso si a posteriori cualquiera de las partes
de manera unilateral perciben subjetivamente que hay aspectos con los cuales ya no se
sienten identificadas.
En ese sentido, en lo que respecta al Contrato suscrito entre COPASA y la ABC, se
observa que ambas partes han convenido una seria de aspectos de manera expresa entre
ellos la resolución del contrato, en el marco de la Subclausula 15.2.
43
44
Codigo Civil Boliviano art. 519.
En el análisis de dicha subclausula y a la luz de la norma boliviana, podemos señalar
que las partes han pactado los términos de resolución del contrato suscribiendo una
cláusula resolutoria.
“ARTÍCULO 569. (CLÁUSULA RESOLUTORIA).-
Las partes pueden convenir expresamente en que el contrato quedará resuelto si una
determinada obligación no se cumple en la forma y de la manera establecida. En este
caso el contrato se resuelve de pleno derecho sin necesidad de intervención judicial.”45
Por lo señalado, la actuación de la ABC con relación a resolución del Contrato no puede
ser considerada como inconsulta o que fue asumida de manera unilateral, sino que fue
aplicada en virtud de una clausula resolutoria expresa al haberse verificado la
concurrencia de una causal de resolución. La normativa nacional al respecto, no
realizará mayores disquisiciones.
Sin embargo, como se abordará más a detalle en otra sección del presente escrito, dado
que COPASA, dentro de la ejecución del contrato, ha declinado tácitamente resolver el
contrato por algún incumplimiento de la ABC (que no lo hubo); conforme la normativa
boliviana la demandante se ve imposibilitada de reclamar daños y perjuicios como
injustificadamente pretende en la demanda46.
“ARTÍCULO 568. (RESOLUCIÓN POR INCUMPLIMIENTO).-
I. En los contratos con prestaciones recíprocas cuando una de las partes incumple por
su voluntad la obligación, la parte que ha cumplido puede pedir judicialmente el
cumplimiento o la resolución del contrato, más el resarcimiento del daño; o también
puede pedir sólo el cumplimiento dentro de un plazo razonable que fijará el juez, y no
haciéndose efectiva la prestación dentro de ese plazo quedará resuelto el contrato, sin
perjuicio, en todo caso, de resarcir el daño…”
3. LOS RECLAMOS DE COPASA DURANTE EL DESARROLLO DE LA
OBRA SON SUPERFICIALES Y EN TODO CASO ATRIBUIBLES A SU
PROPIA IMPERICIA
3.1. COPASA consintió continuar con la obra demostrando que los reclamos
eran secundarios (Ariel)
45
Codigo Civil Boliviano
46
ejecutando el contrato incurriendo en la causal de abandono establecida en la
Clausula 15.2 del Contrato, considerando que:
- COPASA se negó a efectuar la amortización del anticipo en las planillas de
pago. (sección…. )
- COPASA se negó a cumplir con el pago por multas impuestas por el Ingeniero.
(sección….)
- COPASA fue mereció aproximadamente 100 llamadas de atención por parte del
Ingeniero (sección…)
- COPASA se negó a firmar las Ordenes de Cambio 1,2, y 3, destinadas a ampliar
el plazo del contrato (seccion ).
- COPASA no presentó un nuevo cronograma al 2021 en términos razonables,
dado que solicitó 15 meses adicionales para una etapa donde inicialmente se
había previsto 18 meses a partir del mes de enero de 2019 (Seccion )
observándose que COPASA tenía la intención de duplicar el plazo original,
siendo este aspecto imposible de ser justificado por le Ingeniero. (Seccion…)
- COPASA no presentó al Ingeniero a su profesional a cargo del tramo.
(Seccion…)
- COPASA subcontrato la obra fuera de los márgenes permitidos. (Seccion ..)
- COPASA evacuó personal de la obra de manera sostenida causando el eventual
abandono. (Seccion …)
En suma, tanto el Ingeniero de la Obra como el personal de la ABC 47 recomendaron
la resolución del contrato por la causal 15.2. (b), hecho que se hizo manifiesto por
nota ABC/GLP/RJU/2021-0096 de 27 de julio de 202148
Consolidada la resolución del contrato el Ingeniero emitió el informe especial N°23,
el cual responde a la clausula 3.1. (g) complementada por las condiciones especiales
pag. 105 del contrato, solicitando la ejecución de las boletas de garantía:
47
Incluir los informes que recomendarion la resolucion
48
49
Boleta de garantia
nuevamente que COPASA no analizaba las situaciones críticas con la
seriedad necesaria:
Estos aspectos fueron claramente desglosados en los informes técnico y legal emitidos
por la ABC5051. Corroborando la legalidad de la ejecución de la boleta de garantía de
cumplimiento de contrato conforme el contrato y el Manual de Custodia y
Administración de Garantías de la ABC52.
En suma, se observa que la ejecución de las boletas de garantía en una instancia de
resolución de contrato, no es facultativa sino imperativa a los funcionarios de la ABC,
por lo que una vez resuelto el contrato no se prevé ningún procedimiento o acción
destinada a impedir el inicio y culminación del trámite de ejecución de boletas de
garantía.
50
51
52
En este punto corresponde hacer presente que la única valoración que pueden realizar
los funcionarios públicos de la ABC es con relación a la existencia de la efectividad de
la nota que comunicó la resolución de contrato, siendo imposible efectuar otro tipo de
análisis destinado a retrotraer instancias administrativas y contractuales ya superadas; en
ese sentido el personal de la ABC verificó que se había procedido a la resolución del
contrato mediante la nota de 27 de julio de 2021 y en consecuencia, recomendó la
ejecución de la boleta; no observándose en dicho trámite ningún tipo de irregularidad;
extremo por el cual se reafirma la correcta ejecución de las boletas, careciendo de
mérito el reclamo de COPASA con relación a esta ejecución.
Ampliación de plazos
Ordenes de cambio Días ampliados Fecha de conclusión de
obra
Orden de cambio N° 154 92 días 4 de septiembre de 2020
Orden de cambio N° 255 77 días 20 de noviembre de 2020
Orden de cambio N° 356 55 días 14 de enero de 2021
Orden de cambio N° 457 91 días 15 de abril del 2021
Orden de cambio N° 5 58 106 días 30 de julio de 2021
Fecha final del contrato 30 de octubre de 2023
modificada
En ese marco, es muy probable que si COPASA hubiere presentado a julio de 2021 un
cronograma para una ampliación de plazo razonable, el proyecto hubiere continuado,
dado que según el ingeniero a la terminación del contrato se tenía un avance físico de la
construcción de un 39.46 %, conforme se puede observar en la siguiente tabla59:
54
Orden de cambio 1
55
Orden de cambio 2
56
Orden de cambio 3
57
Orden de cambio 4
58
Orden de cambio 5
59
Informes mensual agosto 2021 pg 46
Por los datos precitados, se puede observar que COPASA, de manera inaudita se sobre
expuso voluntariamente al riesgo de provocar la terminación del contrato y en
consecuencia perder la garantía de cumplimiento; riesgo que fue asumido por COPASA
y en definitiva le causo evidentes perdidas, por lo que a través de este procedimiento
arbitral pretende que la ABC asuma responsabilidad sobre una actuación poco diligente
y riesgosa que es únicamente atribuible a la Demandante.
Con relación a la conducta negligente de COPASA, y como se ha señalado en la sección
xxxxx, el Código Civil Boliviano establece que no corresponde la indemnización de
ningún daño siendo que COPASA pudo haber evitado la resolución del contrato:
- Código Civil Boliviano
“ARTÍCULO 348. (CULPA CONCURRENTE DEL ACREEDOR).- (…)
II. No hay lugar al resarcimiento por el daño que el acreedor hubiera podido evitar
empleando la diligencia ordinaria”
LOS RECLAMOS DE COPASA CARECEN DE MERITO, SON SUBJETIVOS Y NO
RESPONDEN A LOS HECHOS
3.5. La ABC no es responsable de los daños derivados de la resolución del
contrato. (Ariel)
Como se ha manifestado en secciones anteriores de este escrito, siendo que COPASA ha
causado la resolución del contrato, no puede imputar los daños directos emergentes de
dicha resolución a la ABC. Aspecto al cual se debe sumar que, dada la experiencia de la
Demandante en el área de la construcción, considerando la información con que
contaba, conocía plenamente cuales podían ser los daños emergentes ante la eventual
resolución del contrato.
En ese marco, corresponde examinar las pretensiones de COPASA en función de lo
previamente señalado, para determinar aquellas que ante la legal resolución del contrato
carecen de mérito:
i) Pago por la ejecución de la boleta de garantía de cumplimiento 4.153.777,88
USD.
ii) COPASA no amortizó la totalidad de sus inversiones iniciales por la
ejecución anticipada del Contrato en 421.361 dólares estadounidenses.
iii) COPASA tiene derecho a que se le satisfaga un importe de 94.976,75 dólares
estadounidenses en concepto de utilidad.
iv) COPASA tiene derecho a un importe de 98.813,22 dólares estadounidenses
en concepto de crédito fiscal no compensado.
v) COPASA tiene derecho a un importe de 2.984.524,09 dólares
estadounidenses en concepto de lucro cesante.
A desarrollar
i) PAGO POR LA EJECUCION DE BOLESTAS DE GARANTIA.
Como se ha manifestado en anteriores secciones, siendo que el contrato fue resuelto
legalmente y de manera justificada, no existe merito para la solicitud de devolución
del monto correspondiente a la Boleta de Cumplimiento (3,922,586.76 USD)
60
INFORME PERICIAL DE DAÑOS PG 47
Considerando que COPASA, a efecto de cubrir la ejecución de las boletas de garantía,
tuvo que adquirir un financiamiento del MARF se habría producido una obligación
adicional de 231.191,15USD. Al respecto, dado que las boletas fueron debidamente
ejecutadas corresponde que COPASA asuma las consecuencias financieras, dado que la
resolución no es atribuible a la ABC.
Finalmente, y como se complementará en la sección (…..) sobre cuantía, COPASA
nuevamente olvida que este daño pudo ser evitado, o aminorado puesto que la boleta de
correcta inversión de anticipo, en el caso de que COPASA hubiere tomado la previsión
de realizar las amortizaciones en cada planilla pagada de conformidad a lo previsto en el
contrato, hubiere disminuido el monto de la garantía de correcta inversión de anticipo o
incluso la hubiese podido liberarla, evitando un gasto adicional por un financiamiento.
Es decir, a octubre de 2020 se había pagado a COPASA un numero de 16 planillas
equivalentes a 15.000.868.27USD; si COPASA hubiere efectuado las amortizaciones
del 20% a cada pago, a la fecha de ejecucion de la boleta de correcta inversión de
anticipo hubiera devuelto a la ABC la suma de 3.000.173,654 USD, lo cual hubiera
disminuido el importe de la boleta de garantía, evitando que COPASA se viene obligada
a adquirir un financiamiento por el MARF, disminuyendo el monto de 231.191,15USD.
Nuevamente, se puede ver que COPASA asumió un riesgo excesivo que posteriormente
le significó un daño que intenta que la ABC repare.
Adicionalmente habrá que señalar que la solicitud de anticipo no era obligatoria y que
COPASA libremente solicitó conociendo los riesgos que eso podía conllevar; esto sin
contar que el incumplimiento en la amortización mensual de los montos del anticipo a
favor de la ABC, también generan intereses por mora a favor de la ABC, eso sin contar
que COPASA se beneficio de la utilidad que le supuso retener los montos de la
amortización, extremos que se desglosaran en la discusión sobre cuantía.