Derecho Procesal Penal Guatemalteco Josué Felipe

DERECHO PROCESAL PENAL
GUATEMALTECO
Etapas preparatoria e intermedia
Josué Felipe Baquiax
Quetzaltenango, Guatemala, octubre de 2012

Derecho Procesal Penal Guatemalteco. Etapas preparatoria e intermedia
© Dr. Josué Felipe Baquiax
CONSEJO EDITORIAL
Dr. Josué Felipe Baquiax
Dra. María Eugenia Villaseñor Velarde
Dra. Karol Desire Vásquez
M.A. Mirna Lubeth Valenzuela Rivera
Dr. Carlos Abraham Calderón Paz
Dr. José Gustavo Girón Palles
MSc. Germán Federico López Velásquez
ISBN: 978-9929-587-98-4
Impresión y diseño:
Diagramación: Evelyn Ralda

Portada: Angela Morales
Revisión textos: Jaime Bran
Este libro fue impreso en noviembre de 2012.
La edición consta de 1,000 ejemplares en papel bond blanco 80 gramos.
3a. avenida 14-62, zona 1
PBX: (502) 2245-8888
E-mail: gerenciaventas@serviprensa.com
DEDICATORIA
A mi esposa e hijos, por su cariño, apoyo y respaldo en todo momento.
A mis alumnos y alumnas de pre y postgrado, fuente de inspiración en mi forma-
ción académica y profesional.
5
Índice
Prólogo ....................................................................................................................11
Introducción ...........................................................................................................13
UNIDAD I
Derecho procesal penal ..........................................................................................15
1.1. Concepto, objeto, características y fines .........................................................15
1.2. Sistema de Fuentes .........................................................................................21
1.3. Aplicación de las Normas Procesal-Penales ................................................... 22
1.4. Sistemas Procesales ........................................................................................26
1.5. Los actos procesales .......................................................................................28
1.6. La Verdad y la Prueba en el Proceso Penal..................................................... 31
UNIDAD II
Principios Constitucionales que informan el proceso penal guatemalteco.......47
2.1. La tutela judicial efectiva................................................................................47
2.2. El debido proceso penal ..................................................................................49
2.3. La garantía jurisdiccional penal ...................................................................... 57
2.4. Garantías constitucionales penales ................................................................. 61
2.5. Efectos de las violaciones constitucionales y subsanción .............................. 62
UNIDAD III
Principios del proceso penal Guatemalteco .........................................................65
3.1. Principios del sistema acusatorio .................................................................... 65
3.2. Principios del procedimiento .......................................................................... 71
3.3. Derecho premial en la ley contra la delincuencia organizada ........................ 81
UNIDAD IV
Jurisdicción y competencia ...................................................................................83
4.1. Competencia general de los tribunales penales ..............................................83
4.2. Competencia en procesos de mayor riesgo ..................................................... 86
4.3. Excusas y recusaciones ................................................................................... 88
4.4. Conexión ......................................................................................................... 92
4.5. Cuestiones de competencia ............................................................................. 93
UNIDAD V
Acción penal y civil derivada del delito................................................................95
5.1. La acción penal ............................................................................................... 95
5.2. La persecución penal ....................................................................................101
5.3. Salidas alternas al proceso penal .................................................................. 116
5.4. Acción civil derivada del delito .................................................................... 117
UNIDAD VI
Procedimiento simplificado .................................................................................119
6.1. Concepto y características ............................................................................ 119
6.2. Presupuesto de la flagrancia.......................................................................... 120
UNIDAD VII
SUJETOS DEL PROCESO PENAL ..................................................................123
7.1. Alcance del concepto ....................................................................................123
7.2. Ministerio público .........................................................................................124
7.3. Querellante adhesivo ....................................................................................127
7.4. Querellante exclusivo ................................................................................... 130
7.5. El imputado o acusado .................................................................................. 130
7.6. Tercero civilmente demandado ..................................................................... 134
7.7. Defensa técnica privada ................................................................................ 135
UNIDAD VIII
ETAPA PREPARATORIA ..................................................................................137
8.2. La notitia criminis.........................................................................................137
8.3. La denuncia ................................................................................................... 139
8.4. Prevención policial .......................................................................................146
8.5. La querella .................................................................................................... 148
8.6. Audiencia de sindicación .............................................................................. 151
8.7. Los actos de investigación ............................................................................ 153
8.8. Facultades del Ministerio Público
en materia de investigación ..........................................................................154
8.9. Intervención judicial en la obtención, diligenciamiento
y práctica de la prueba en las etapas previas al debate .................................158
8.10. Facultades probatorias del juez penal ......................................................... 161
8.11. Breve referencia a la jurisprudencia guatemalteca en materia
de actos de investigación en la etapa preparatoria ........................................168
8.12. Conclusión de la etapa preparatoria ..............................................................170
UNIDAD IX
Medidas de coerción o cautelares en el proceso penal .....................................173
9.2. Falta de mérito ..............................................................................................175
9.3. Prisión preventiva .........................................................................................175
9.4. Medidas sustitutivas......................................................................................177
9.5. Embargo preventivo ......................................................................................181
9.6. Entrega de cosas y secuestro......................................................................... 183
9.7. Medidas de coerción específicas conforme a la
delincuencia organizada ................................................................................183
UNIDAD X
El procedimiento intermedio...............................................................................185
10.1. Concepto y características.............................................................................185
10.2. Audiencia de acusación .................................................................................189
10.3. Ofrecimiento de la prueba. Recusaciones y excusas. Prueba
anticipada. Remisión de actuaciones y citación a juicio ...............................191
Referencias documentales ...................................................................................199
PRÓLOGO
Constituye un motivo especial de satisfacción para la academia guatemalteca
y latinoamericana que el Profesor y Doctor en Derecho Josué Felipe Baquiax, haya
plasmado su pensamiento doctrinario, jurisprudencial y, sobre todo, el elemento prag-
mático, que a diario substancia en los Tribunales penales de Quetzaltenango, en esta
obra magnífica y de recomendación permanente para cualquier estudioso de la materia
procesal penal. Ningún objetivo común animaría, por tanto, a procesalistas, como el
autor de la presente obra, a la búsqueda del convencimiento de que el único lugar que
puede encontrar la denominada “verdad” procesal exige ser corroborada por su pro-
yección de garantía procesal. El garantismo procesal, de justi ficación constitucional,
supone la puesta en práctica de las garantías que en las leyes procesales se contienen,
conjuntamente con las que poseen proyección constitucional, a través de una postura
garantista plenamente comprometida con la realidad constitucional.
Así que, cuando el autor destaca la tutela judicial efectiva en el presente libro,
hace sustanciar el concepto de Justicia, en búsqueda en cuanto a la plenitud de ga-
rantías procesales y no simplemente una justicia carente de un debido proceso y de
garantías constitucionales. Por lo anterior, el Dr. Baquiax, se sitúa en la función juris-
diccional, entendiéndose no como un mero instrumento jurisdiccional atemporal, acrí-
tico y mecanicista sino, ante todo, como un sistema de garantías procesales en orden a
lograr la tutela judicial efectiva y básicamente ordenado a alcanzar un enjuiciamiento
en justicia en modo tal que, cuando el Derecho procesal hace posible el ejercicio de la
función jurisdiccional, lo hace a través del poder de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado
mediante la “potestad” de administrar justicia, primando el sistema de garantías pro-
cesales, lo cual no debe hacerse de otra manera.
Una de las características más destacadas de la presente obra es lo relacionado al
enfoque que brinda en cuanto a la búsqueda de la verdad, como parámetro en el ejer-
cicio jurisprudencial que a diario le toca vivir y juzgar al Dr. Baquiax. De igual forma,
se establece el respeto escrupuloso por parte de su autor hacia los principios procesales
y constitucionales del proceso, por lo que, se puede observar con plena facilidad el
11
PRÓLOGO
tratamiento y actualización procedimental introducida en esta magnífica obra, ya que

se desempeña desde el aspecto magno, hasta cada uno de los Acuerdos y jurispruden-
cia de la Corte Suprema de Justicia y de la Corte de Constitucionalidad, que para mí,
es primera y única en dicha labor recopilatoria, dentro de una obra de procedimiento
penal guatemalteco.
Lo interesante que se puede escudriñar con la lectura del presente trabajo es lo
relacionado a la motivación judicial que hace hincapié y que le apasiona al autor del
mismo, ya que establece, entre otras circunstancias, que el deber de motivar las sen-
tencias tiene como razón fundamental posibilitar el control de la actividad jurisdiccio-
nal, viabilizando el control de la decisión, la publicidad del documento sentencial, la
igualdad de las partes y el uso de los recursos judiciales. El recorrido de la presente
obra se fundamenta, desde el acontecimiento reformador de un sistema inquisitivo a
uno de tendencia acusatoria, acentuando los aspectos de la competencia material, per-
sonal, funcional y territorial. De igual manera, hace un análisis jurídico sobre todos y
cada uno de los sujetos procesales que intervienen en el proceso penal. Dentro de las
etapas de procedimiento, se concentra dentro de una visión parcial, derivado que, por
la calidad en que desarrolla la obra, ha preferido brindarnos un conocimiento extenso
y de primera línea sobre las dos primeras etapas del proceso, dejándonos impacientes
para cuando logre publicar la siguiente parte de esta obra meritoria, donde refleje el
extenso conocimiento y experiencia sobre el juicio oral, las impugnaciones y la etapa
de ejecución. Dicha espera es valiosa, puesto que, será ventajosa también, la continua-
ción de la obra.
Estoy seguro que el lector no quedará, ni muchísimo menos, defraudado con el
estudio que nos presenta el Dr. Baquiax, que constituye una aportación, sin duda, una
de las serias obras de proceso penal, que hasta el día de hoy se han editado en Guate-
mala. Sólo me queda felicitar al autor por el encomiable esfuerzo que ha realizado con
la finalidad de que la justicia sea más justa y se consiga, sin necesidad de convertirse,
porque nadie se lo exige y menos la razón, en aquel poder mortífero que en su día
expuso Calamandrei.
Ciudad de Guatemala, octubre de 2012.
Prof. Dr. Rony Eulalio López Contreras.

Magistrado de Corte de Apelaciones.
12
INTRODUCCIÓN
El Derecho Procesal Penal como disciplina autónoma del Derecho ha tenido en
los últimos años una especial evolución derivada de cuatro factores fundamentales:
a) El proceso de reforma judicial latinoamericano, impulsado por los Estados en la
comunidad regional iberoamericana, tendente a la modernización del sistema de ad-
ministración de justicia, en un contexto global de reforma del Estado; b) La modifica-
ción en el sistema procesal penal, transitando desde 1992 de un modelo inquisitivo a
uno de corte acusatorio, lo que se evidenció con la responsabilidad de la acusación e
investigación al Ministerio Público, y la limitación de las facultades probatorias de los
órganos jurisdiccionales; c) Los cambios legislativos. El Código Procesal Penal, pu-
blicado a través del Decreto 51-92 del Congreso de la República, ha contado a la fecha
con importantes reformas que han ido acomodando la estructura del procedimiento al
sistema acusatorio y al modelo de gestión penal por audiencias (oralización de todas
las etapas del procedimiento, inclusive la ejecución penal), se trata de los Decretos
45-93, 32-96, 41-96, 103-96, 114-96, 79-97, 129-97, 56-2000, 57-2000, 30-2001,
51-2002, 37-2008, 17-2009, y los últimos del 18-2010 y 7-2011. De su parte la Corte
de Constitucionalidad, tuvo la oportunidad de depurar algunas normas procesales en
los Expedientes 296-94, 929-96, 105-99, 1555-2001, 890-2001 y 939-2008, a los que
nos remitimos para su consulta y estudio. Por su parte, la Corte Suprema de Justicia, en
particular, la Cámara Penal, ha ido complementando a través de circulares y acuerdos,
los distintos procesos de reforma legislativa, en el marco de sus competencias; d) Los
cambios en la política criminal del Estado. La existencia de un Acuerdo Nacional por
la Seguridad y la Justicia, la formulación de un Plan Estratégico para el Organismo Ju-
dicial, los acuerdos de la comunidad internacional en materia de lucha contra el crimen
organizado, temas como el femicidio, la extinción de dominio, los procesos de mayor
riesgo, la extradición activa y pasiva, hasta los mecanismos de cooperación judicial
más tradicionales, en materia probatoria, evidencia lo recurrente del tema del ejercicio
y dimensiones del ius puniendi del Estado y su vinculación con la política criminal.
El presente trabajo trata de cubrir un espacio editorial a nivel de la educación
superior jurídica de pregrado y posgrado nacional. Las reformas siempre implican
13
INTRODUCCIÓN
cambios en los textos de referencia, debiendo actualizar contenidos. Se ha hecho el

esfuerzo de incluir jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia y de la Corte de
Constitucionalidad, que aunque tenga un valor limitado en el sistema de fuentes nacio-
nal, sí tiene un gran interés pedagógico y práctico-forense. También se ha incorporado
doctrina internacional para ilustración de los diversos temas.
Se espera mejorar y actualizar las sucesivas ediciones, con sugerencias y reco-
mendaciones de los lectores, así como la necesaria actualización legislativa y jurispru-
dencial que el proceso penal impone.
Quetzaltenango, octubre de 2012
El autor
14
UNIDAD I
DERECHO PROCESAL PENAL
1.1. CONCEPTO, OBJETO, CARACTERÍSTICAS Y FINES
El ejercicio del ius puniendi por parte del Estado se concretiza a través de la
regulación y sanción de las conductas humanas penalmente relevantes, a través del
Derecho Penal, que se materializan por la vía del proceso penal1. El Derecho Penal y
el Derecho Procesal Penal son mecanismos de control social del Estado, a través de la
norma, la sanción y el proceso2, y que interdependen en todo grado. De esta forma la
política criminal del Estado irá dando lugar a la conformación tipológica de las nor-
mas jurídico-penales (sustantivas y procesales) y, es por ello, que actualmente puede
hablarse de un Derecho penal garantista o de un Derecho Penal premial en el caso de
la delincuencia organizada.
El estudio histórico comparativo del proceso penal determina la correlatividad
entre el modelo de Estado (autoritario, democrático) y el sistema procesal penal de
referencia, de esta forma, se ha ido transitando desde procesos inquisitivos hacia acu-
satorios o mixtos, poniendo el énfasis en la función acusatoria del agraviado, pero
nunca olvidando el deber estatal de perseguir el delito a través del órgano respectivo
y mediante la separación de poderes (función jurisdiccional). En este sentido, y en el
ámbito latinoamericano debe destacarse el esfuerzo de JULIO B.J. MAIER, quien en
su obra Derecho Procesal Penal. Fundamentos, acomete dicha tarea3. El autor argen-
tino vincula el Derecho Procesal Penal con su inserción en la Historia Política. Claro
está, que nos referimos a la Historia Política de la Civilización Occidental. Desde
este punto de vista el Derecho se concibe como fenómeno cultural, producto de las
1 VÁSQUEZ ROSSI, Jorge E., Derecho Procesal Penal, Tomo I. Conceptos Generales, Rubinzal-Culzoni
Editores, Buenos Aires, 1995, p. 33.
2 MUÑOZ CONDE, Francisco, GARCÍA ARÁN, Mercedes, Derecho Penal. Parte General, Tirant lo
Blanch, Valencia, 1993, p. 27.
3 Obra que servirá de hilo conductor en la exposición y comentarios.
15
DR. JOSUÉ FELIPE BAQUIAX
dinámicas de la convivencia humana4. El Derecho Procesal Penal no es sino una parte

de la Política Criminal General del Estado, por lo tanto, cualquier conclusión parcial,
no debe desprenderse de un análisis más general, de otras instituciones como las que
puedan realizarse en torno al Poder Punitivo del Estado5. Recuérdese que el ejercicio
del ius puniendi no puede separar en la práctica lo sustantivo de lo adjetivo, de hecho,
las relaciones y la historia entre ambos derechos son marcadamente próximas, sobre
todo en las primeras etapas de su evolución. En cualquier caso, la Política Criminal
va a determinar los grandes rasgos en cada momento histórico del proceso penal, y el
rol que el juez o tribunal va a jugar en el “tablero” de la justicia penal. Sin embargo,
y siguiendo a MAIER, puede mencionarse que existe en la historia una “tensión entre
el interés de conservar la estructura política vigente y el interés por transformarla”6.
Y tal vez sea el diseño del proceso penal, la estructura de represión del delito y de la
criminalidad, uno de los puntos medulares de la dialéctica política de todo Estado, en
cualquier civilización. Este sea quizá uno de esos dilemas civilizatorios clave para
entender la evolución histórico-política de todo grupo social, que a la larga ha sido de-
finido como un choque en la concepción del poder: de un lado se enfrenta el individuo
y del otro el poder.
MAIER considera que el Derecho Procesal Penal es la “rama del orden jurídico
interno de un Estado, cuyas normas instituyen y organizan los órganos públicos que
cumplen la función judicial penal del Estado y disciplina los actos que integran el pro-
cedimiento necesario para imponer y actuar una sanción o medidas de seguridad”7.
En este punto el Derecho Procesal Penal sanciona el conjunto de normas procesa-
les en varios ámbitos esenciales para la estructura del proceso penal: a) La coerción so-
bre la persona del imputado y sus bienes; b) Las facultades investigativas y su alcance
en relación al proceso; c) La acusación y la sentencia; d) El debate como metodología
de búsqueda de la verdad procesal. La constatación de la comisión de una infracción
4 MAIER, Julio B.J. “Derecho Procesal Penal. Fundamentos” , 2a ed., 3a. Reimp., Editores del Puerto,
2004, p. 254.
5 Tampoco es posible focalizarse únicamente en el órgano jurisdiccional en un análisis histórico, aunque
se tratará, porque inclusive en el inquisitivo, la acusación tiene sus actores: el ofendido o un funcionario
público con competencias en el seno del procedimiento. La relación entre estos dos actores es un elemento
esencial para comprender no sólo las diferencias entre sistemas, sino también las formas de evolución
histórica de los mismos.
6 Ibid., p. 260.
7 Ibid., pp. 75 y 80, aunque habría que diferenciar el Derecho de la Organización Judicial con el Derecho
Procesal Penal propiamente dicho o en sentido estricto.
16
UNIDAD I: DERECHO PROCESAL PENAL
a la norma penal y la determinación individualizada de la sanción son el objeto del

proceso penal, y a su estudio se dedica el Derecho Procesal Penal8.
A pesar de la dependencia hacia el Derecho Penal (teoría del delito), autores como
CLARIÁ OLMEDO a su turno sostuvo que “la forma en que el Derecho Procesal Pe-
nal tiene que llevar
ll evar a cabo esa tarea investigadora y decisoria (…)
( …) no viene prejuzgada
por el Derecho Penal9”. El objeto de estudio del Derecho Procesal Penal es el proceso,
Derecho Penal
siendo la materia principal sobre la cual versa el proceso la hipótesis de una infracción
penal10. El mismo autor define el Derecho Procesal Penal en el siguiente concepto11:
“Es la ciencia que estudia, sistemáticamente, el conjunto de principios y normas referidos a la activi-
dad judicial que se cumple a través del proceso, dirigida fundamentalmente
fundamentalmente a la efectiva realización
realización
jurisdiccional del orden
orden jurídico penal (…) organizando
organizando la magistratura penal
penal con especi ficación de
las respectivas funciones y estableciendo los presupuestos,
presupuestos, modos y formas del trámite procesal.”
procesal.”
El Derecho Procesal Penal es de naturaleza pública, son normas de orden públi-

co, ya que existe un interés público en la persecución penal, aun cuando se recurra a
medidas de desjudicialización que en cierta forma compete impulsar a los sujetos pro-
cesales, siempre el Estado actuará como garante de lo acordado y quedará subsidiaria-
mente la posibilidad del retorno al ius puniendi estatal. Desde esa perspectiva, el tra-
tadista argentino BINDER se refiere a un “diseño constitucional del proceso
proceso penal” 12,
puesto que las normas constitucionales recogen principios y garantías fundamentales
procesales, establecen la aplicación de la división de poderes al procedimiento, lo que
genera una distribución de funciones y competencias, en especial, la independencia
independen cia de
los jueces y magistrados en el ejercicio de su función jurisdiccional, y determinan la
separación entre acusación y enjuiciamiento, inclusive en algunos países, la oralidad
del procedimiento penal.
BAUMANN, considera el Derecho Procesal Penal13, como “el conjunto de las
normas destinadas a regular el procedimiento para la determinación y realización de
la pretensión penal estatal”.
8 Ibid., p. 28.
9 Ibid., p. 29.
10 CLARIÁ OLMEDO. Jorge A., DerechoDerecho Procesal Penal, Tomo I, Rubinzal-Culzoni Editores, Buenos
Aires, 1998, p. 34.
11 Ibid., p. 37.
12 BINDER, Alberto, M., “Introducción al derecho procesal penal”, Ad-Hoc, 2ª edición,
edición , 5ª Reimp. Buenos
Aires, 2008, pp. 65 y ss.
13 BAUMANN, Jürgen, Derecho Procesal Penal. Conceptos fundamentales y principios procesales.
Introducción
Introducción sobre casos. Depalma Editores, Buenos Aires, 1986, p. 2.
sobre la base de casos.
17
Distintos autores han emitido un concepto propio de Derecho Procesal Penal14:

Florian presenta el derecho procesal penal como “el conjunto de normas jurídicas que regulan el
proceso”,
proceso”, y considera que éste, a su vez, es “el conjunto de actos mediante los cuales se provee,
por órganos fijados y preestablecidos
preestablecidos en la ley
ley,, y previa observancia de determinadas formas, a la
aplicación de la ley penal en los casos singulares concretos, o sea, se provee a la de finición de una
concreta relación de derecho penal’’. Fontecilla sostiene que “el derecho procesal es la realización
del derecho penal”, puesto que “el procedimiento se re fiere a las normas para aplicar el derecho pe-
nal, para averiguar los hechos punibles y aplicar las penas”’. Garraud contempla “el procedimiento
como el derecho punitivo en estado dinámico a diferencia del derecho penal, que signi fica la posición
estática”. Jofré define el procedimiento penal como “una serie de actos solemnes, mediante los cuales
el juez natural, observando formas establecidas por la ley, conoce del delito y de sus autores, a fin de
que la pena se aplique a los culpables”. Manzini dice que “el conjunto de actos concretos, previstos y
regulados
regulados en abstracto por el derecho procesal
procesal penal para obtener del órgano jurisdiccional (juez) la
confirmación de la pretensión punitiva deducida por el órgano ejecutivo (Ministerio Público) y, even-
tualmente, para realizarla en forma coactiva, constituye la actividad judicial compleja y progresiva
que se llama proceso penal” (…) Para Sabatini el derecho procesal penal puede ser de finido como
l as normas jurídicas que disciplinan y regulan el proceso penal”. Según Vannini, el
“el conjunto de las
derecho procesal penal es aquella rama del derecho público que fija los presupuestos y disciplina la
actividad preparatoria y la actividad esencial de la función jurisdiccional penal. Para Oderigo, en
sentido estricto, “se denomina derecho procesal penal al conjunto de normas jurídicas reguladoras
del proceso penal”, y en forma más amplia se considera que “comprende también las normas referen-
tes a la creación y regulación de los órganos estatales que intervienen en el proceso penal”.
Para MAIER “es la rama del orden jurídico interno de un Estado cuyas normas
instituyen y organizan los órganos públicos que cumplen la función judicial penal del
Estado y disciplinan los actos que integran
integran el procedimiento
procedimiento necesario para imponer
y actuar una sanción o medida de seguridad penal, regulando
regulando así el comportamiento
de quienes intervienen en él15”.
COMPAREID y SANTAGATI16 consideran que es “el conjunto de normas ju-
rídicas que regulan la actividad jurisdiccional del Estado, disciplinando los actos
constitutivos del procedimiento necesarios para decidir si debe imponerse una pena
o medida de seguridad por parte de los órganos públicos que cumplen la función
judicial penal”. El objeto del Derecho Procesal Penal es el proceso penal, es decir, la
actividad realizada por los órganos públicos que con la “eventual participación de los
particulares,
particulares, permite ejercer y en su caso realizar
realizar la pretensión
pretensión estatal a través de un
14 LEVENE, Ricardo (h), Manual de Derecho

Derecho Procesal Penal , Tomo I, 2ª ed., Depalma Editores, Buenos
Procesal Penal
Aires, 1993, pp. 8 y 9, todos citados.
15 J. MAIER. Julio B. Derecho Procesal Penal. Editorial del Puerto s.r.l. Buenos Aires, Argentina, 2004.
Derecho Procesal
P. 75.
16 COMPAREID,
COMPAREID, Carlos Román, SANTAGA SANTAGATI,TI, Claudio Jesús, Manual de Derecho Procesal Penal ,
Ediciones Jurídicas, Educardo Lecca, Editor, Buenos Aires, Argentina, 2010, p.30.
18
proceso17”. El méto-
método de desenvolvimiento secuencial que ha sido denominado proceso
do de estudio del Derecho Procesal Penal consiste en analizar los principios generales
del proceso penal, los diversos elementos subjetivos y objetivos que estructuran el
proceso, y los actos procesales, y el procedimiento, en sí mismo18.
En este punto es preciso mencionar las características
característi cas del Derecho Procesal Penal,
para lo cual VÁSQUEZ ROSSI menciona19:
“a) Es un conjunto de normas, es decir: disposiciones legales promulgadas
promulgadas por los órganos
órganos pertinen-
tes, válidas y vigentes.
b) Tales disposiciones legislan sobre el poder jurisdiccional del Estado y regulan el proceso como
fenómeno jurídico especí
específico destinado a la realización del Derecho sustantivo.
c) En el precedentemente
precedentemente señalado sentido, el Derecho Procesal
Procesal Penal se dirige desde la noticia sobre
un hecho presuntamente criminoso, a través de actos previamente fijados, hasta la declaración de
certeza en torno a la cuestión planteada, y a las
l as consecuentes ejecuciones.
d) En el camino hacia esa declaración de certeza, se procuran
procuran armonizar los derechos
derechos y garantías del
imputado, con el interés público por la averiguación y castigo de conductas criminosas, dentro de ese
amplio terreno en que se desenvuelve la función del Estado para lograr la represión y prevención de
la criminalidad”.
El siguiente gráfico muestra sintéticamente, las características del Derecho Pro-

cesal Penal:
para la aplicación
Instrumental necesario del Derecho Penal
sustantivo
Público interno
Caracteres del
Derecho
Procesal Penal
Unitaria y sistemáticamente estructurado
Autónomo (legislativa y científicamente)
Fuente: VÁSQUEZ ROSSI, J.E., Op. cit., p. 38.
17 Ibid., p. 31.
18 Loc. cit.
19 Ibid., p. 38.
19
COMPAREID y SANTAGATI deducen como características del Derecho Pro-

cesal Penal20 la instrumentalidad respecto al Derecho Penal Sustantivo, circunstancia
que se pone de manifiesto en diferentes institutos procesales, tales como la imputa-
ción, el auto de procesamiento, la acusación, la calificación jurídica de los hechos en
la sentencia, o la impugnación por motivos de fondo sustantivos. Es autónomo, puesto
que regula las relaciones entre los sujetos procesales, los requisitos y efectos de los
actos procesales con independencia de las normas penales, si es cierto, existe estrecha
relación entre ambos. Es de naturaleza pública, al determinar la forma de ejercicio de
la actividad pública, tanto de los órganos jurisdiccionales como de la fiscalía o la poli-
cía en el marco de la averiguación del delito y la determinación y ejecución de las pe-
nas y medidas de seguridad, por lo que sus normas son de orden público, imperativas,
nunca dispositivas, ya que inclusive los supuestos de conciliación para la aplicación
de un criterio de oportunidad o el desistimiento en la querella en los delitos de acción
privada, deben ser autorizados por los órganos judiciales.
En relación al objeto del proceso, GÓMEZ COLOMER sostiene la relevancia
teórico-práctica de su determinación en relación a varias instituciones procesales
penales, tales como la extensión y límite territorial
territ orial de la jurisdicción, la propia com-
petencia penal genérica (delitos o faltas), la competencia penal específica (delitos
graves, menos graves, flagrantes, cuestiones prejudiciales, conexidad), la compe-
tencia territorial y funcional (juzgados de turno, juzgados especializados)21, pero
especialmente la calificación provisional y final del hecho criminal (principio de
congruencia). Son elementos fundamentales del objeto del proceso penal, desde un
punto de vista objetivo, el hecho criminal imputado, y desde un punto de vista sub-
jetivo,
jetiv o, la persona
perso na acusada
ac usada22.
Del artículo 5 del Código Procesal Penal puede inferirse que el objeto del proceso
pro ceso
penal es el hecho señalado como delito o falta y las circunstancias
circunstancia s en que pudo haberse
cometido, desde un punto de vista objetivo, y la participación del sindicado, desde el
subjetivo. El Derecho Procesal Penal guatemalteco inserta el objeto en los fines mis-
mos del proceso penal.
Desde otra perspectiva, el objeto del proceso penal también puede reconducirse
a la acción penal y a los actos procesales que lo conforman, cualquiera que sean los
20 COMPAREID, C.R., SANTAGATI,

SANTAGATI, C.J, Op. cit., p. 33.
21 GÓMEZ COLOMER,
COLOMER, Juan Luis, “El Objeto del proceso”, en MONTEROMONTERO AROCA et al., Derecho
Jurisdiccional, Tomo
Tomo III, Proceso Penal,
P enal, 10ª edición, Tirant lo Blanch, Valencia,
Valencia, 2001, pp.
pp . 98 y ss.
22 Ibid., p. 103.
20
sujetos procesales que los produzcan, por lo que desde una perspectiva procesalista,
las normas se tornan más jurisdiccionales (Derecho Jurisdiccional) o encaminadas a
reglamentar la conducta de los sujetos procesales en las diferentes etapas y audien-
cias que conforman el procedimiento. En ese sentido, el artículo 332 Bis del Código
Procesal Penal deviene sustancial para la fijación del objeto del proceso, puesto que
individualiza al imputado, y se relaciona el hecho punible. La determinación de la
persona acusada obliga a la aplicación de las garantías procesales como verdaderos
límites del ius puniendi estatal.
Finalmente, MAIER informa que el Derecho Procesal Penal cuenta con una fun-
ción material que alcanza a la realización del Derecho Penal Material, la protección
personal, la recomposición de la paz y seguridad jurídica23.
1.2. SISTEMA DE FUENTES

Como cualquier otra rama del Derecho, la prevalencia constitucional es incues-
tionable, salvo lo dispuesto en el artículo 46 del texto magno en materia de aplicación
prioritaria de la normativa internacional en materia de derechos humanos. En ese sen-
tido, tanto la Corte Suprema de Justicia como la de Constitucionalidad han mantenido
reiteradamente la necesidad de una interpretación pro homine, no restrictiva o forma-
lista de las normas adjetivas del procedimiento penal.
En ese orden de ideas, tanto la Constitución como los tratados que conforman el
Derecho Internacional de los Derechos Humanos, conforman un cuerpo normativo
sustancial en materia de garantías procesales. Además, es relevante también desde una
perspectiva internacional, la normativa en materia de cooperación judicial penal en
ámbitos como la recepción de pruebas o el instituto de la extradición.
En relación con la jurisprudencia emanada por los órganos del sistema interame-
ricano de derechos humanos, es de cita frecuente por los altos órganos jurisdiccionales
penales guatemaltecos, siendo sus ámbitos principales: debido proceso en materia pe-
nal: detención, plazos, competencia del tribunal, recursos, derecho de defensa técnica
23 MAIER, J.B.J., Op. cit., pp. 84 y ss.
21
(arts. 7 y 8, 25 del Pacto de San José)24, tortura, desapariciones forzadas25, como señala
GARCÍA RAMÍREZ para denotar el efecto “expansivo” de la labor jurisprudencial in-
teramericana. Cabe mencionar que la costumbre en materia procesal no se considera
como fuente del Derecho, aunque existe alguna jurisprudencia que avala la presentación
en juzgados menores de escritos procesales a efectos de cumplimiento de los plazos
procesales, basado en una interpretación pro actione de las facultades de los sujetos
procesales26.
Por último, debe mencionarse la facultad “reglamentadora” que la Cámara Penal
de la Corte Suprema de Justicia, viene desempeñando en orden a la implementación
del modelo de gestión penal por audiencias (oralización27), y la puesta en vigencia de
las reformas procesales de 2010 y 2011, en torno a la competencia de los tribunales,
coordinación entre los distintos sujetos procesales, vinculante para el correcto funcio-
namiento del proceso penal.
1.3. APLICACIÓN DE LAS NORMAS PROCESAL-PENALES

A) Respecto a los ámbitos de aplicación de las normas procesal-penales, desde
una perspectiva espacial rigen el principio de territorialidad. En este sentido, el ar-
tículo 53 del Código Procesal Penal señala que son competentes para conocer de los
delitos cometidos fuera del territorio nacional, los jueces de primera instancia y tribu-
nales de sentencia conforme a la distribución que haga la Corte Suprema de Justicia.
Si el delito fuere cometido sólo en parte en el extranjero, será competente el tribunal
del lugar donde se hubieren realizado los actos delictivos dentro del territorio nacional,
según las reglas comunes. El problema se plantea desde la perspectiva del instituto
jurídico de la extradición activa requerida por Guatemala a otro país, y pasiva, en
24 GARCÍA RAMÍREZ, Sergio, “El debido proceso. Concepto general y regulación en la Convención
Americana sobre Derechos Humanos”, Boletín Mexicano de Derecho Comparado , Número 117,
párrafos 21 y ss. , disponible en http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/boletin/cont/117/art/art2.
htm (Consulta 13/09/2012). Véase también para un estudio sintético del tema, GARCÍA RAMÍREZ,
Sergio, “Panorama del debido proceso (adjetivo) penal en la jurisprudencia de la Corte Interamericana ”,
Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, 2006.
25 URQUILLA BONILLA, Carlos Rafael, “Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en casos de tortura, y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes: fondo y
reparaciones” , versión preliminar.
26 Corte de Constitucionalidad, Expediente 4216-2009, sentencia de 24 de marzo de 2010, apelación de amparo.
27 V. CÁMARA PENAL, CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Recopilación de Acuerdos, Circulares y
Memorandos correspondientes al período del 18-11-2009 al 31-08-2011, referidos a la gestión penal
por audiencias, 1ª impresión, 2011.
22
sentido contrario. Los artículos 4o. y 5o. del Código Penal recogen los principios de
territorialidad y extraterritorialidad de la ley penal guatemalteca. El artículo 4o. hace
referencia a los tratados internacionales, para mencionar que este Código se aplicará a
toda persona que cometa delito o falta en el territorio de la República o en lugares o ve-
hículos sometidos a su jurisdicción. Para el ámbito latinoamericano, debe considerarse
el Código de Derecho Internacional Privado (artículos 296 a 313), cuya normativa
puede sintetizarse en la siguiente forma28: Las leyes penales obligan a todos los que
residen en el territorio.
Quedan exentos de aplicación, los siguientes supuestos: - Los Jefes de otros Es-
tados, que se encuentren en su territorio, los Representantes Diplomáticos y sus fa-
milias que vivan en su compañía, sus empleados extranjeros. - Los delitos cometidos
en el perímetro de las operaciones militares, cuando autorice el paso por su territorio
de un ejército de otro Estado, salvo que no tengan relación legal con dicho ejército.
- Los delitos cometidos en aguas territoriales, o en aire nacional, o a bordo de naves o
aeronaves extranjeras en guerra. - Los delitos cometidos en aguas territoriales o aire
nacional en naves o aeronaves mercantes extranjeras, si no tienen relación alguna con
el país y sus habitantes ni perturban su tranquilidad.
Adicionalmente se prevé que:
• Cuando los actos de que se componga un delito, se realicen en Estados contratan-
tes diversos, cada Estado puede castigar el acto realizado en su país, si constituye
por sí solo un hecho punible. En caso contrario, se dará preferencia al derecho de
la soberanía local en que el delito se haya consumado.
• Cuando se trate de delitos conexos en territorios de más de un Estado, solo estará
sometido a la ley penal de cada uno el cometido en su territorio.
• Los delitos contra la seguridad interna o externa, contra la independencia, trata
de blancas o contra el crédito público, se sujetan a la ley penal del Estado extran-
jero donde se cometieren, con independencia de la nacionalidad o domicilio del
delincuente.
28 Titulado Libro Tercero “Derecho Penal Internacional” . Además de las normas sobre competencia
territorial, se recogen disposiciones interpretativas varias: a) Reincidencia: se tendrá en cuenta la
sentencia dictada en un Estado extranjero; b) Prescripción del delito: según la Ley del Estado que deba
conocerla; c) Prescripción de la pena: se rige por la ley del Estado que la haya impuesto.
23
• Se castigarán por el Estado captor: la piratería, la trata de personas, el comercio

de esclavos, la trata de blancas, la destrucción o deterioro de cables submarinos,
y otros delitos de la misma índole contra el Derecho Internacional, cometidos en
alta mar.
Es de advertir que el artículo 5o. del Código Penal guatemalteco, acota varios su-
puesto de aplicación extraterritorial, bajo el principio de evitar la impunidad del hecho.
En lo que atañe al tema, el artículo 8o. del Código Penal, señala que la extradición
sólo podrá intentarse u otorgarse por delitos comunes. Cuando se trate de extradición
comprendida en tratados internacionales, solo podrá otorgarse si existe reciprocidad.
Guatemala cuenta con tratados bilaterales de extradición, entre otros, con los siguien-
tes países: Bélgica (1897), España (1895), Estados Unidos de Norteamérica (1903),
México (1984), Repúblicas de Centroamérica (1923) y el Tratado General Latinoame-
ricano de Extradición, suscrito en Montevideo (1933).
El Decreto Número 28-2008 del Congreso de la República, Ley Reguladora del
Procedimiento de Extradición, tiene aplicación supletoria en relación a los tratados y
convenios existentes en la materia. Deroga las disposiciones de la Ley contra la Nar-
coactividad. La denegatoria de la extradición pasiva obliga al Estado de Guatemala a tra-
vés de los órganos correspondientes, a ejercer la persecución y acción penal en los casos
que sea procedentes conforme al tratado, convenio, arreglo internacional o el derecho
interno (artículo 10). Son derechos y garantías del requerido los siguientes (artículo 2):
• A nombrar un defensor, y en su caso, un traductor, o de no hacerlo, se le nombrará
uno de oficio.
• Presunción de inocencia, respecto al proceso de fondo y la resolución que decide
el procedimiento de extradición.
• Obtener copia de la solicitud y expediente de extradición.
Son funciones del Ministerio Público el promover ante los tribunales competentes
las solicitudes de extradición pasiva provenientes de los Estados Requirentes, las cua-
les le hayan sido trasladadas a través del Ministerio de Relaciones Exteriores. En este
caso, las solicitudes de extradición pasiva las remitirán por conducto de la Secretaría
de la Corte Suprema de Justicia al Ministerio de Relaciones Exteriores, para que éste a
su vez, las presente al Estado correspondiente (artículo 9). Son Tribunales competen-
tes para decidir sobre la procedencia de la extradición pasiva los tribunales de senten-
cia con competencia en materia penal que tengan su sede en la ciudad de Guatemala,
conforme las normas de asignación que disponga la Corte Suprema de Justicia. Para
24
conocer de las medidas urgentes de coerción tienen competencia los Juzgados de Pri-
mera Instancia del Ramo Penal de Turno de la ciudad de Guatemala.
La solicitud de extradición activa, la presentará el Ministerio Público29, con cono-
cimiento del juez contralor de la investigación, al Ministerio de Relaciones Exteriores
por conducto de la Secretaría de la Corte Suprema de Justicia, para que en el plazo de
ocho días, presente por la vía diplomática el requerimiento en la Misión acreditada en
Guatemala de dicho país. Finalizados todos los trámites con los requisitos legales en el
país respectivo, y recibida la notificación de que la persona se encuentra a disposición
del Estado, una vez en territorio guatemalteco, el Ministerio de Relaciones Exterio-
res coordinará con el de Gobernación y con el órgano jurisdiccional, la recepción y
traslado de la persona solicitada, poniéndola a disposición del Juzgado de Turno o del
juez contralor respectivo, en el plazo señalado. El Estado de Guatemala en su Ley,
reconoce la extradición voluntaria (artículo 3) y la extradición en tránsito (artículo
38), no así la temporal, que tendría carácter excepcional. No hay lugares de asilo en el
territorio nacional, salvo lo dispuesto en convenios internacionales (art. 22 del Código
Procesal Penal).
B) Respecto a los efectos temporales, la situación se plantea ante cambios o re-
formas procesales, lo cual se resuelve con base en el principio de irretroactividad y
el régimen transitorio que las leyes de reforma dispongan sobre el fenecimiento de
los procedimientos iniciados conforme a las normas procesales antiguas, al menos
hasta que los fallos de primera instancias produzcan efecto de cosa juzgada y sean
irrecurribles. Distinto régimen se aplica a los cambios en la competencia o existen-
cia de órganos jurisdiccionales, tales como la creación, supresión, modificación de la
competencia material o territorial. En este caso, la Corte Suprema de Justicia dispone a
través de acuerdos específicos la competencia que ha de regir así como los plazos hasta
los cuales determinados juzgados son competentes, inclusive creando juzgados liqui-
dadores, o prorrogando los expedientes y procesos a órganos jurisdiccionales nuevos.
En relación a nuevos procedimientos especiales, el inicio de su aplicación quedará
determinada por lo que disponga la Corte Suprema de Justicia (por ejemplo, el proce-
dimiento simplificado por flagrancia).
C) Respecto al fuero personal, si bien la ley es de aplicación general y sin dis-
criminación, se plantea una doble temática. La competencia de los Juzgados de Paz
Comunitarios en los cinco municipios con población predominantemente indígena y el
29 Cuando un juez o tribunal emitió orden de detención, aprehensión o captura de la persona reclamada,
o esta haya sido condenada y sea requerida para el cumplimiento de condena (artículo 31).
25
fuero militar (Código Militar). Respecto al fuero militar, con la derogación del artículo
546 del Código Procesal Penal, el enjuiciamiento de delitos y faltas comunes cometi-
dos por militares quedan plenamente sometidos a los tribunales del fuero común. En
relación a la competencia de los Juzgados de Paz Comunitario, el artículo 552 bis del
Código Procesal Penal dispone que podrán aplicar el criterio de oportunidad, celebrar
audiencias de conciliación y aprobar acuerdos en delitos de acción privada y de ac-
ción pública dependientes de instancia particular, recibirán la primera declaración del
imputado y podrán tomar medidas de coerción personal remitiendo el expediente al
juzgado de primera instancia, además podrán ordenar el levantamiento de cadáveres
documentando en acta la diligencia. Respecto a los extranjeros, el artículo 23 del Có-
digo Procesal Penal dispone que los extranjeros no podrán recurrir a la vía diplomática
sino por denegación de justicia, y hasta que agoten todos los recursos de las leyes
guatemaltecas.
1.4. SISTEMAS PROCESALES

La presentación doctrinaria de los sistemas procesales ha sido un punto común en
los estudios doctrinales de la materia. Actualmente no deja de tener relevancia, pero
la implementación de un modelo acusatorio en el proceso penal guatemalteco obliga a
considerar su exposición únicamente con fines históricos o de estudio comparativo30.
Dicho lo anterior, no es menos cierto que la denominada “cultura del foro” en una
determinada sede puede tener un mayor o menor carácter inquisitivo, por lo que desde
una perspectiva sociojurídica, debe reflexionarse aún en torno a las características bá-
sicas de los sistemas procesales en caso concreto31:
El tratadista MONTERO AROCA presenta la siguiente descripción del sistema
desde una perspectiva histórica:32
“a) El sistema acusatorio. Es posible que en algún momento histórico primitivo, en el que se tenía
una noción privada del delito y en el que no se establecían diferencias entre los procesos civil y penal,
se concibiera este segundo como una contienda entre partes, situadas en pie de igualdad, frente a un
tercero imparcial, que debía responder al ejercicio de un derecho subjetivo por el acusador contra
30 Autores como ALVARADO VELLOSO, consideran que el auténtico (debido) proceso es el acusatorio,
Ver ALVARADO VELLOSO, Adolfo, Debido proceso versus pruebas de o ficio, Temis, Colombia,
2004, p. 20,
31 Los Códigos Procesales Latinoamericanos, como consecuencia del proceso de Reforma Judicial
usualmente declaran que se asientan en un sistema acusatorio o de rasgos acusatorios.
32 MONTERO AROCA, Juan et al, Op. cit., pp. 14 y ss.
26
el acusado. En esta situación el acusador era el ciudadano ofendido por el delito que a firmaba su
derecho subjetivo a que al acusado, al que imputaba ser autor del delito, se le impusiera una pena.
De la asimilación entre relaciones jurídicas materiales civiles y penales se llegaba a una con figura-
ción del proceso penal muy similar al proceso civil, tanto que: 1o.) El proceso se ponía en marcha
únicamente cuando el particular formulaba la acusación. 2o.) La acusación determinaba los ámbitos
objetivo (el hecho que se imputaba) y subjetivo (la persona a la que se acusaba). 3o.) El juez no podía
ni investigar los hechos, ni practicar prueba que no le hubiera sido solicitada por las partes. 4o.) La
sentencia tenía que ser congruente, de modo que no podía condenarse a persona distinta de la acusa-
da por el particular, ni por hechos distintos, ni a pena diferente de la solicitada por el acusador. 5o.)
La actividad jurisdiccional era un verdadero proceso, esta estaba sujeta a los principios de dualidad,
contradicción e igualdad”.
De igual forma, caracteriza el sistema inquisitivo en el proceso de oficialización

(judicial) estatal de la persecución penal33:
“b) El sistema inquisitivo. Por el camino anterior las cosas llegaron a que la aplicación del derecho
penal dejó de realizarse en una contienda entre partes ante un tercero imparcial, pues el órgano
público que asumió la acusación fue el mismo juez, con lo que se tenía, por un lado, a un juez que al
mismo tiempo acusaba y, por otro, juzgaba. Si la atribución de la acusación a un órgano público fue
una clara conquista de la civilización, el convertir a la misma persona en juez y acusador signi ficó
pasar de un extremo al otro, desvirtuándose la conquista misma. De esa desvirtuación se derivaron
las siguientes consecuencias: b.1) La figura del ciudadano acusador desapareció o, al menos, quedó
desdibujada, pues la iniciación de la actividad necesaria para la actuación del derecho penal quedó
en manos del juez-acusador. b.2) La determinación de los ámbitos objetivo y subjetivo de la acu-
sación correspondía a la persona que, al mismo tiempo, acusaba y juzgaba. b.3) La investigación
de los hechos y la determinación de las pruebas a practicar correspondía íntegramente a la misma
persona que asumía los papeles de acusador y juez .b.4) La congruencia carecía de sentido en este
sistema, pues el acusador-juez podía determinar en cualquier momento de qué y a quién acusaba y
juzgaba. b.5) Los poderes del acusador-juez son absolutos frente a un acusado que está inerme ante
él, tanto que puede decirse que no había partes verdaderas, siendo el acusado, no un sujeto, sino el
objeto de la actuación”.
Respecto al sistema mixto, conviene exponer las reflexiones de RAMÍREZ

AVENDAÑO en torno al surgimiento de dicho sistema procesal citando a FLOVENT
RODRÍGUEZ y de MORA:34
“Debido a los inconvenientes y ventajas de los procesos acusatorio e inquisitorio y a modo de una
combinación entre ambos ha nacido la forma mixta. El cual tuvo su origen en Francia, donde la
Asamblea Constituyente ideó una nueva forma y dividió el proceso en dos fases: una secreta que
comprendía la instrucción y otra pública que comprendía la oralidad. En este sentido señala el autor
Llobet Rodríguez al respecto que “(…) uno de los aspectos fundamentales del proceso mixto es la
33 Ibid., pp. 15 y ss.

34 RAMÍREZ AVENDAÑO, José Pablo, “Políticas de Oralidad implementadas por el Poder Judicial
del período 2006 al 2008 en el Proceso Penal Costarricense” , Universidad de Costa Rica, Facultad de
Derecho, Tesis de Licenciatura en Derecho, San José, 2011, pp. 27 y ss.
27
combinación de aspectos del procedimiento inquisitivo y el acusatorio, de modo que la etapa de ins-
trucción se rige por caracteres predominantemente inquisitivos, siendo limitadamente contradictoria
y secreta para terceros, mientras que la etapa de juicio es conforme caracteres principalmente acusa-
torios, rigiendo la oralidad, la publicidad y la inmediación, lo mismo que el contradictorio (…)”. Esta
forma cobra realidad con el Código de Instrucción Criminal de 1808 y de allí se difundió a todas las
legislaciones modernas más o menos modi ficadas, pero manteniendo siempre el principio básico de
la combinación de las dos formas tradicionales, este se caracteriza según expone el Dr. Luis Paulino
Mora en: a) Separación de la instrucción en dos etapas, la instructora y la de juicio. b) Preponde-
rancia de la escritura en la primera etapa y de la oralidad en la segunda. c) Valor preparatorio de la
instrucción d) Separación de funciones del acusador, el instructor y el juzgado. e) Garantía de inviola-
bilidad de la defensa. f) El juez no es un mero espectador de la contienda, pues toma contacto directo
con las partes y la prueba y dirige el procedimiento. g) Se elimina la doble instancia, posibilitándose
la revisión de lo resuelto mediante el recurso de casación”.
Finalmente debe acotarse que los sistemas procesales no se encuentran en forma

puramente esencial35, así con ZAFFARONI:
“(…) históricamente es bastante discutible la existencia de un sistema inquisitivo puro (quizá lo más
aproximado fuese el de la República Veneciana, pero en de finitiva, un inquisitivo puro se pierde con-
fundido con una policía secreta tanto como un acusatorio puro (quizá lo más cercano fuese el indivi-
dualismo penal germano), pero es de toda evidencia que en el mundo contemporáneo es inimaginable.
Si desde el punto de vista del acusatorio y del inquisitivo todos los sistemas históricos son mixtos,
afirmar que el propio sistema es mixto es decir poco o nada desde el punto de vista de una de finición
ideológica (…)”.
1.5. LOS ACTOS PROCESALES

La teoría de los principios procesales únicamente cobra sentido en relación a los
actos procesales, que constituyen verdaderos actos del ius puniendi estatal, y que se
manifiestan en una serie de resoluciones judiciales y actuaciones fiscales, que van
impulsando el procedimiento desde el inicio al final. Los actos procesales deben ade-
cuarse y responder a dichos principios.
El siguiente cuadro recoge los principales actos procesales en función de la etapa
del procedimiento:
35 Ibid., pp. 32 y 33,
28
Introductorios -La denuncia, la querella, la prevención policial y el conocimiento de ofi-

cio. (Artículos 297 al 306 del CPP)
- Primera declaración del sindicado. (Artículos 7, 8, 9, 12 y 16 de la Cons-
titución y del 81 al 92 CPP)
- La investigación, proposición de prueba, adhesión del querellante, deses-
timación, auto de procesamiento, archivo, (Artículos 309, 310, 315, 317,
318, 320, 327, 328, 331 del CPP)
Intermedios o - Petición de apertura a juicio y acusación, sobreseimiento, clausura o so-
de desarrollo licitud de procedimiento especial. (Artículos 324, 328 al 333 del CPP)
- Evaluación del juez sobre la acusación planteada. (Artículo 332 CPP)
- Declaración del sindicado. (Artículo 334 CPP)
- Audiencia a las partes, intervención del querellante y tercero civilmente
demandado, presentación de los medios de investigación que se pretenden
hacer valer, oposición de las partes a la constitución definitiva del quere-
llante. (Artículos 336, 337, 338, 339 y 340 del CPP)
- Resolución al finalizar la audiencia sobre la procedencia de la apertura a
juicio, sobreseimiento, clausura o el archivo del procedimiento. (Artículo
341 del CPP)
- Ofrecimiento de prueba. (Artículo 343 del CPP)
- Citación a juicio. (Artículo 344 del CPP)
- Remisión de las actuaciones practicadas. (Artículo 345 del CPP).
Finales - Anticipo de prueba. (Artículo 348 del CPP)
- Unión o separación de juicios. (Artículo 349 del CPP)
- División del debate único (Artículo 353 del CPP)
- Debate. (Artículos 368 al 382 del CPP)
- Sentencia. (Artículos 383 al 397 del CPP)
- Impugnaciones. (Artículos 398 al 463 del CPP)
- Ejecución de la sentencia (Artículo 492 al 504 del CPP)
BINDER explica que en la etapa preparatoria existen cuatro tipos de actividades36:

1. Actividades puras de investigación. 2. Decisiones que influyen sobre la marcha
del procedimiento (procesamiento, desestimación, archivo). 3. Anticipos de prueba.
4. Decisiones o autorizaciones en relación a actos de investigación que pueden afectar
a las garantías procesales de los imputados. Respecto a la etapa preparatoria, concluye
con el pedido formal de apertura a juicio y formulación del pliego acusatorio (aunque
36 BINDER, A.M., Op.Cit., pp. 236 y ss.
29
no forzosamente) del Ministerio Público. Sobre dicha actividad el juez ejercitará un

control formal (cumplimiento de requisitos) y material (presupuestos para la apertura
a juicio)37, debiendo admitir el acervo probatorio que deberá diligenciar, practicar y
valorar el tribunal del juicio, propuesto
propues to por los sujetos procesales, en especial la acusa-
a cusa-
ción. La fase intermedia es una discusión o debate preliminar sobre los actos o reque-
rimientos conclusivos de la investigación38, pero puede convertirse en definitiva si se
opta por la aplicación de un procedimiento abreviado, que permite emitir una decisión
de fondo, sin debate pleno. De fondo, puede visualizarse el carácter progresivo de las
etapas procedimentales, y las posibilidades control horizontal y/o vertical de los actos
generados en cada una de estas39.
Conviene recoger la doctrina expuesta por la Corte de Constitucionalidad en el
Expediente Número 3627-2010, del 1 de marzo de 2011, en el que la Sala pretendía
retrotraer el procedimiento a períodos ya precluídos, puesto que el Ministerio Público
ya había presentado su acusación y se había finalizado la investigación. En ese sentido,
y en relación a los actos procesales la Corte recuerda la obligación de fundamentación
de toda resolución judicial penal, basado en el artículo 11 bis del Código Procesal
Penal norma que impone a los jueces la obligación de “explicar de manera sencilla y
en lenguaje comprensible para el imputado y la sociedad, las razones de hecho y de
derecho de las decisiones que se adopten en el proceso, especialmente, porque en el
proceso
proceso penal se abordan
abordan temas sensibles,
sensibles, tales como la vida, la libertad,
libertad, el patrimo-
nio (por citar los de carácter esencial) y precisamente para que haya una restricción a
cualquiera de éstos desde la facultad punitiva que le asiste al Estado, es que la misma
debe justificarse y fundamentarse de manera indubitable” 40.
Respecto a la actividad procesal del órgano jurisdiccional, con la reforma procesal
penal y la implementación del sistema de gestión por audiencia, debe ser oral. Así lo
dispone el Reglamento Interior de Juzgados y Tribunales, Acuerdo Número 24-2005
de la Corte Suprema de Justicia. Por ello, como principio general, los actos jurisdic-
cionales se emitirán en audiencia, tal y como lo definen desde el debido proceso los
artículos 20 y 21 del Reglamento mencionado. Esto significa que la forma de comu-
37 Ibid., p. 246.
38 Ibid., p. 248.
39 Ibid., p. 249. El control
control horizontal se da entre etapas sucesivas, el vertical, a través de la apelación en
una segunda instancia, sean resoluciones interlocutorias o de finitivas.
40 V. la sentencia
sentencia de 6 de abril de 2010, Expediente número 562-2010.
30
nicación de los actos procesales jurisdiccionales será en forma oral, inmediata y en la

propia audiencia a los sujetos procesales que intervinieron41.
1.6. LA VERDAD Y LA PRUEBA EN EL PROCESO

PROCE SO PENAL
La forma en la que el ser humano aprehende en su mente las cosas y sus rela-
ciones es el proceso del conocimiento. El proceso de conocimiento distingue dos
etapas: la sensorial y la lógica o intelectual. En la primera, los órganos de los sen-
tidos están en relación con el fenómeno y comprende la sensación, la percepción y
la representación. En la segunda o lógica, se elaboran los conceptos, los juicios y
los raciocinios en un proceso complejo de abstracción creciente42. La sensación se
caracteriza por ser una impresión o impacto que causa el objeto, el hecho o el fe-
nómeno en el órgano u órganos correspondientes43. En la percepción se aprehende
la unidad o integridad de la cosa, del hecho o del fenómeno44. La representación
permite reconstruir las imágenes vívidamente, sin necesidad del estímulo actual de
los fenómenos sobre los órganos de los sentidos.
sentidos . El concepto es una idea mediante la
cual se fijan los caract
c aracteres
eres esencia
es enciales
les del objeto
o bjeto,, y ello permite
per mite hallar
hal lar diferenci
dife rencias
as en-
tre objetos parecidos y semejanzas entre objetos diferentes45. El juicio es una unidad
lógica por la cual afirmamos o negamos caracteres o propiedades al objeto. Son pen-
41 Art. 21 Numeral 7) indicará a los presentes que la comunicación de la decisión y sus consecuencias
jurídicas en el acto implica que están formalmente noti ficados, quedando constancia de ello, con la
firma del acta de la audiencia a que alude el artículo 22 de este reglamento; 8) si es necesario programar
otra audiencia, para el mismo asunto u otro que se deriva de la decisión, lo comunicará a los sujetos
procesales, indicando que dicha comunicación implica la noti ficación formal; y, 9) dará por concluida
la audiencia, indicando lugar, fecha y hora. Ver también la Circular No. CP12-2012, que exige a los
Centros Administrativos de Gestión Penal no recibir peticiones de los sujetos procesales en forma
escrita sino excepcionalmente cuando la ley aún lo permita, y remitir a las Unidades de los tribunales
respectivos para que las gestiones se realicen en forma oral. VerVer también el Decreto Número 15-2011
del Congreso de la República, Ley de Noti ficaciones Electrónicas del Organismo Judicial, que permite p ermite
esta modalidad complementaria debiendo ser expresa (formulario voluntario de adhesión).
42 ARENAS SALAZAR, Jorge, Pruebas Penales, Librería Doctrina y Ley, Colombia, 11ª reimpresión,
septiembre de 1996, pp. 116 a 118.
43 Es el impacto del color a la vista, de la dureza al tacto, del olor al olfato, del ruido al oído, del sabor al
gusto, es decir cada una de las cualidades.
44 Resulta imposible
imposible que mediante los órganos
órganos especializados
especializados se aprehenda la totalidad o la unidad.
45 El concepto cuenta con dos funciones lógicas: fijar los caracteres esenciales y diferenciar un objeto de
otro, lo cual solo es posible mediante un reiterado y repetido proceso de comparación. Son caracteres
esenciales los que hacen que la cosa sea tal y no otra, y que faltando, falta el objeto. Son caracteres
accidentales del objeto los que pueden o no estar en él, o que si faltan no por eso falta el objeto.
31
samientos de carácter atributivo, denotan si una propiedad pertenece o no al objeto46.

El raciocinio es una operación lógica mediante la cual, con base en un conocimiento
previamente adquirido, se infiere un conocimiento nuevo. Dichas precisiones de ca-
rácter lógico son necesarias para poder comprender adecuadamente todo el proceso
de conocimiento, tanto de los sujetos que llevan información al proceso, como del
funcionario judicial.
En el objeto del proceso penal está comprometido el orden público. La comunidad
está interesada en que se conozca lo realmente acontecido. Tanto el órgano jurisdic-
cional como el Ministerio Público tienen el deber funcional de investigar la verdad
material, real o histórica con relación al hecho que da lugar al proceso, por encima de
la voluntad de las partes. Sin la apreciación de la prueba, es imposible metafísicamente
hablando, el análisis y examen que fundan una sentencia, ya que los elementos proba-
torios “están” en el proceso, constituyen, de manera inexcusable y categórica, la raíz
de validez jurídica de la resolución judicial.
La prueba siempre será demostración de la verdad de lo controvertido en el pro-
ceso, por medio de argumentos que la dialéctica proporciona, y que jurídicamente son
válidos, por su propia legitimidad en su esencia metafísica que no varía, para asegurar
la permanencia del derecho. En la estructura orgánica del proceso, es inaplazable la
formulación técnica, necesario el argumento lógico y obligada la motivación jurídica.
La verdad procesal es una verdad necesariamente relativa, una verdad probable. La
verdad procesal acerca de los hechos tiene indudable parentesco con el género de ver-
dad que es objeto del conocimiento histórico,
históric o, en tanto que versa sobre hechos pasados,
que no son susceptibles de ser
s er conocidos en sí mismos o en forma mediata47. La verdad
46 Sus elementos son: sujeto, predicado y cópula. El sujeto es el concepto de la cosa de la cual se a firma o
niega algo. El predicado es lo que se a firma o niega acerca del objeto. La cópula liga lo pensado en el
predicado como propio o no propio del objeto del juicio. Por lo anterior, el juicio puede ser verdadero
o falso. Es verdadero cuando en él se atribuyen caracteres que el objeto sí tiene o se niegan atributos
de que carece; y es falso cuando
cuand o se le atribuyen caracteres de que carece la cosa y cuando se le nniegan
iegan
atributos que la cosa sí tiene.
47 IBAÑEZ, Perfecto Andrés. Los Hechos en la Sentencia Penal. Primera edición, 2005. México, M éxico, D. F. pp.
77 y 78.
7 8. A diferencia del historiador la actividad del juez radica en que versa sobre
sob re hechos recientemente
acaecidos, lo que hace posible el acceso a fuentes más vivas de conocimiento. Además, en la producción
de la verdad procesal existen ciertas reglas y consiste básicamente en la veri ficación de si han llegado
a acontecer ciertos hechos tenidos por legalmente relevantes (como verdad formal). Para una síntesis
del debate doctrinario del problema de la búsqueda de la verdad con fin del proceso penal, confróntese
OLIVER GALÉ, Carlos Alberto. La Prueba de o ficio: Entre Activismo y Revisionismo. El Punto de
Vista de un Juez. Librería Jurídica Sánchez R. Ltda. 2010. Medellín Colombia, pp. 93 y ss., incluyendo
incluy endo
una referencia a los problemas de la percepción y de interpretación (pp. 98-103).
32
en el proceso no puede ser absoluta, porque el Derecho Procesal es una ciencia social
y humana48, no exacta49. Surge en este punto una primera discusión teórica:
MIRANDA ESTRAMPES, opina que por experiencia, a través del proceso no se
consigue, en multitud de ocasiones alcanzar la verdad, pese a que el juez ha dictado
sentencia convencido de la exactitud de los hechos afirmados por las partes. De con-
siderarse a la verdad como la finalidad de la prueba se admitirá que la misma tiene un
fin inalcanzable o irrealizable, por lo que la misma prueba carecería de sentido. Para
dicho autor, “uno de los errores que más confusiones ha producido en relación al
concepto de prueba ha sido el
e l de señalar a la verdad
v erdad como la finalidad esencial de la
prueba procesal,
procesal, afirmando que la prueba consistiría en la demostración o averigua-
averi gua-
ción de la verdad de un hecho”. Para esta doctrina, que manifiesta que no es el posi-
ble alcanzar la verdad absoluta en el proceso, la finalidad en la prueba no es logro de
la verdad, sino el convencimiento del juez en torno a la exactitud de las afirmaciones
realizadas en el proceso50. En este punto, la doctrina se divide en dos direcciones51:
48 Para MITTERMAIER, C.J.A., “La prueba en materia criminal”, Ed. Leyes, Colección Clásicos del
Derecho, Bogotá Colombia..p. 36, citando a CARMIGNANI, existen dos caminos opuestos op uestos que conducen
a la verdad: el puramente instintivo que sigue el hombre partiendo
partien do del sentido íntimo e innato; y el trazado
por la ciencia y basado en la observación y la experiencia. BARCESAT
BARCESAT, Op. cit. pp. pp . 2 y 3, menciona a
ALTHUSSER
ALTHUSSER quien con sustento en FOUCAULT sostiene sostiene que los modos
mod os de indagación de d e la verdad
en los procesos judiciarios no sólo han modelado lo que es precisamente el proceso judicial, sino que
han inficionado la totalidad del saber constituyendo los mecanismos o protocolos de veritación de los
enunciados en los respectivos campos cientí ficos. La construcción de la verdad pertenece a la historia
externa de la verdad, campo que da cuenta de la in fición del poder en el saber. FERRAJOLI (cit.) adopta
un criterio cognoscitivista similar frente al decisionismo. Entendiendo por verdad una relación de
correspondencia entre los enunciados propios a dos niveles de lenguaje: el del lenguaje objeto y el del
metalenguaje (verdad jurídica). Sin embargo, BARCESAT
BARCESAT considera que en los enunciados fácticos no
es posible lograr siempre dicha correspondencia semántica, puesto que llevaría a una tautología,
tautol ogía, lo que
obliga a la reconstrucción de lo que ocurrió en el mundo real. Finalmente considera que humanamente
el conocimiento es siempre un grado de aproximación, al saber pleno, lo cual es predicable
p redicable de cualquier
ciencia, no sólo del proceso. Adicionalmente,
Adicionalmente, la complejidad del objeto
o bjeto de conocimiento de las Ciencias
Sociales limita aún más dicha aproximación epistemológica. Concluye el autor por sustituir la noción
de verdad (inalcanzable) por la de conocimiento.
49 HASSEMER, Winfried. “Verdad y búsqueda de la verdad en el proceso penal .” Editorial UBIJUS.
México D.F. 2009. P- 11.
50 GOZAÍNI, Op. cit. n. 9, cita a GUASP quien sostiene que la prueba es el conjunto de operaciones que
tratan de obtener la convicción psicológica del juzgador respecto a un dato procesal determinado. El juez
necesita solamente la cantidad su ficiente de certidumbre histórica que le permita descubrir la voluntad
legal concretamente aplicable al caso litigioso (la verdad su ficiente).
51 Loc. cit., opina que la verdad queda relegada a favor de la argumentación desarrollada, donde la versión
de los hechos tiene como fin persuadir al magistrado de las razones que se invocan y se de fienden. (Para
TARUFFO una cuestión retórica –stories– que agota completament
completamentee el campo del razonamiento
razonamiento jurídico).
jurídico).
33
a) Al juez se le debe persuadir para que se convenza con la prueba aportada. b) Basta
alcanzar la certeza suficiente en el ánimo del juzgador52. Sin embargo, esta corriente
de carácter decisionista contiene posturas poco garantistas, puesto que las decisiones
del juez no aparecen como fundadas en un intento de averiguación de lo realmente
ocurrido como afirma FERRAJOLI53. Una tercera concepción es la de verdad formal,
como la que surge en el proceso a partir de las afirmaciones de las partes, obtenidas
por los medios y procedimientos de un determinado sistema institucional aplicado al
proceso54.
La sentencia se convierte en una justi ficación de la verdad encontrada, aunque esta no sea cierta, pero
como ha logrado inclinar la balanza de la justicia hacia un lado, es su ficiente para garantizar la finalidad del
proceso y afianzar la seguridad jurídica. GOZAÍNI señala que esta teoría es riesgosa a los fines actuales del
debido proceso. Aparte conlleva problemas como de lenguaje jurídico (narraciones lingüísticas propias del
mundo jurídico) o el de las limitaciones en los medios para que el juez opte por una línea argumental, de
manera que una sentencia puede sostener que no logró la convicción necesaria y rechazar la pretensión por
falta de prueba, o aducir que los hechos probados no son esenciales ni trascendentes para persuadirlo sobre
la verdad de lo afirmado, o incluso aceptar una versión y darla como probada sobre la base de ficciones
procesales como la rebeldía, la convalidación de actos irregulares, entre otros.
52 ARENAS SALAZAR, J., Op.cit. pp. 602 y 603, marca la diferencia entre verdad y certeza. La primera
exige una correspondencia de identidad entre el objeto y la idea. La segunda un convencimiento íntimo.
Cuando se menciona que la prueba debe generar certeza para condenar, se está exigiendo una prueba
objetivamente idónea, apta y con fuerza intrínseca para producir certeza. Al tratarse la certeza de un estado
subjetivo, la misma se re fiere a la certeza de una persona normal, un hombre promedio, no una persona
extremadamente cautelosa, recelosa o descon fiada a quien “nadie la convence”. El hombre promedio está
espiritualmente dispuesto a examinar con sumo cuidado los factores de convicción en forma inteligente
y crítica, y ante todo, a asumir como verdad sólo aquella idea que en su leal entendimiento se adecúa de
manera precisa al objeto conocido. Cuando se asume como verdadero algo, de este modo se adquiere
certeza.
53 Loc. cit. FERRAJOLI considera que el concepto de verdad procesal es fundamental además para la
Teoría del proceso, para la práctica judicial, y no se puede prescindir de él, pues se trata de la principal
forma de control racional.
54 GOZAÍNI, O., Op. cit. Expone que esta postura se relaciona con el debido proceso, pues cuando se
sostiene que los hechos deben ser expuestos por las partes con la verdad, la versión que estas entreguen
puede ser completa o sucinta dependiendo de la estrategia forense, pero el juez tendrá que resolver si la
técnica dispuesta concilia con los principios de lealtad y buena fe en el proceso, porque se vulneraría el
debido proceso cuando los hechos no son presentados en toda su dimensión y autenticidad. En cambio,
si el proceso se conceptúa como una lucha entre versiones opuestas, donde las versiones se imponen a
las verdades, el problemas que se plantea consiste en dar un valor a la sentencia que justi fica hechos que
pueden no ser reales. El problema de la falibilidad del juez en el conocimiento de los hechos ocurridos,
radica en que la verdad formal o procesal se convierte en verdad jurídica como única finalidad de la
determinación judicial de los hechos, pero ambas alejadas de la verdad real. En abono a esta limitación
trabajan varios principios procesales tales como el acusatorio, el de concentración y celeridad. Para
TARUFFO (ver nota 2) es muy difícil establecer qué se entiende por “verdad judicial”, así considera
que la existencia de reglas jurídicas y de límites de diversa naturaleza sirve, como máximo para excluir
34
Han sido elaboradas distintas teorías para explicar la verdad, siendo este un ám-
bito propio de la filosofía, y particularmente de la epistemología55. MIXAN MASS
la define como la correspondencia del conocimiento con la realidad objetiva 56. Fue
KANT quien realizó la distinción entre verdad formal y material. La verdad formal
es entendida como inferencia, un procedimiento lógico de demostración de la verdad
objetiva o material que encierra el juicio inferido57. Para MITTERMAIER la verdad
es la concordancia entre un hecho real y la idea que de él se forma el entendimiento.
Un individuo que quiere convencerse de la realidad de una cosa procede a su averi-
guación. En este caso, la verdad se manifiesta desde el momento en que la convicción
adquirida se halla en perfecta correlación con su objeto. FRANCO SODI distingue tres
clases de verdades por su función y contenido en el proceso. La verdad “formal” es
aquella que se tiene por tal únicamente en vista de que es el resultado de una prueba
que la ley reputa infalible. La verdad “material” es la que se fija en el pensamien-
to del juez como certeza y como consecuencia de la libre apreciación por él mismo
realizada, de la prueba58. Verdad “histórica”, según MITTERMAIER, es “aquella
la posibilidad de obtener verdades absolutas, pero no es su ficiente para diferenciar totalmente la verdad
que se establece en el proceso de la extraprocesal. De otra parte, la tendencia a reducir la prueba tasada,
implica la imposibilidad de individualizar una verdad procesal distinta e independiente de la verdad
extraprocesal (Loc. cit. ver n. 5). Por último, siguiendo la doctrina actual del debido proceso, la distinción
entre verdad formal y real no es útil, puesto que ambas ambivalencias trabajan sobre la resignación y no
sobre el “derecho a la verdad” , que es una proyección del derecho fundamental a la prueba.
55 Para la Teoría del Conocimiento, existe conocimiento y prueba del conocimiento, analizando la verdad
o falsedad de determinada proposición. La de finición aristotélica señala que la verdad corresponde
con la realidad: “Negar lo que es y a firmar lo que no es, es lo falso, en tanto que a firmar lo que es y
negar lo que no es, es lo verdadero”. DÍAZ TORRES, Rudy Nelson, “Cuestiones de la verdad en el
Procedimiento Penal”, XII Conferencia Continental de la Asociación Americana de Juristas, 2000 en
http://www.lex,uh.cu/Dptos/penal/Procesal%20Penal/Cuestiones%20de%201ª%20verdad%20en%20
el%20Procedimiento%20Penal.doc
56 Loc. cit. Se trata de algo preexistente, dado, acabado, logrado o bien como un proceso de penetración
del pensamiento en el objeto de conocimiento con la finalidad de ir descubriendo la esencia, la causa,
el efecto, las circunstancias. Este concepto de verdad se ajusta al proceso penal, puesto que este será
siempre tendiente a la obtención de una verdad procesal o verdad formal como garantía conformante
del debido proceso (due proccess of law, en la doctrina anglosajona).
57 La verdad o falsedad de una proposición dependen del sustrato fáctico. En el caso del proceso, se
obtienen verdades relativas, contextuales, aproximadas, aunque derivadas racionalmente de las pruebas
que están a disposición en cada caso particular.
58 FENECH, Derecho Procesal Penal, Editorial Laba, S.A., Barcelona- Madrid, 3ª ed., 1960, p. 77,
menciona que el proceso penal debe tender a la averiguación y descubrimiento de la verdad material
como fundamento de la sentencia. La verdad material es una relación de identidad, de adecuación o
de acuerdo entre nuestro pensamiento y las cosas que constituyen su objeto. La idea que el juzgador
se forma coincide en un todo con la realidad. Para ello, es preciso que tenga completa libertad para
obtenerla (p. 79, libre convicción). En este sentido menciona los conceptos clásicos de thema probandi
35
que procuramos obtener siempre que queremos asegurarnos de la realidad de ciertos

acontecimientos, de ciertos hechos realizados en el tiempo y en el espacio 59”. Por su
parte GUZMÁN CÓRDOVA menciona que a la verdad de los hechos (la idea formada
en el juez o tribunal acorde con la realidad) se llega por vía inductiva, es decir, de lo
particular a lo general; conforma los datos probatorios que se obtienen en el juicio;
en tanto que a la verdad jurídica (cuando la ley o norma aplicable al caso corresponde
con la realidad), se arriba por vía deductiva, es decir, de lo general a lo particular, de
acuerdo con el significado de las palabras empleadas por la ley60. FERRER sintetiza
que dos son las formas más habituales en las que se ha presentado la relación entre la
verdad de los enunciados sobre los hechos y la prueba de los mismos61. La primera te-
sis (la concepción clásica y mayoritaria de la prueba judicial) sostiene una relación que
puede denominarse conceptual, la verdad de una proposición es condición necesaria,
pero no suficiente para que pueda decirse que esa proposición está probada. Una pro-
con el thema probandum , es decir, lo que se ha de probar, con lo que en realidad se prueba. No siempre
coinciden, bien porque no existen medios de prueba, o bien porque existiendo medios de prueba sean
éstos desconocidos o estén prohibidos por la ley. (p. 579). También los conceptos de prueba directa o
histórica (como aquella en que el medio de prueba tiene inmediatamente a convencer al juzgador de
la verdad de un hecho que constituye el thema probandi y aquel) frente a la prueba indirecta o lógica
que se caracteriza por la existencia de un hecho inferido entre el que se tiende a demostrar y el medio
de prueba. Cuando el thema probandi y el thema probandum se relacionan por medio de un relación
jurídica preestablecida por el legislador, se trata de una presunción. Si la relación es de orden material
únicamente, se trata de un indicio (p. 580). La prueba plena es aquella que se encamina a conseguir
la plena convicción del juzgador sobre la verdad de un hecho relevante para el proceso. La prueba
semiplena es la que tiene como fin conseguir la creencia en la probabilidad de la verdad del hecho
(p. 584).
59 MARTINEZ PINEDA, Ángel, Op. cit. p.89. Para ARANGO ESCOBAR, Julio Eduardo. “ Derecho
Procesal Penal.” Tomo I. Editorial Estudiantil FENIX, Primera Edición, año 2004, p. 118, entre verdad
y certeza no siempre hay coincidencia ya que en ocasiones estamos ciertos de lo que es falso y en otras
dudamos de lo que objetivamente es verdadero. La firme creencia de poseer la verdad nos conducirá
al estado de certeza, la que puede ser positiva o negativa. En sus demás argumentos, el autor sigue a
MITTERMAIER.
60 GUZMÁN CÓRDOVA, César Roberto, La prueba penal, Editorial Praxis, 1ª ed. 2007, Guatemala, p. 30.
61 FERRER, Jordi, et al., Estudios sobre la prueba , Fontamara Distribuciones, Doctrina Jurídica
Contemporánea, no. 44, 1ª ed., 2008, pp. 16 y ss. Citando a MONTERO AROCA, pp. 33 y ss, se exponen
tres grandes tesis: La prueba como fijación de los hechos, la prueba como convicción del juez acerca
de los hechos, y la prueba como certeza acerca de los hechos. FERRER critica que no están claros los
límites entre la noción de convicción y la de certeza en ese contexto. El autor también menciona que
la distinción entre “ser verdadero” y “ser tenido por verdadero”, o “ser aceptado como verdadero” ,
permite dar cuenta de los problemas que llevaron a la distinción entre verdad material y verdad formal
(p. 50).
36
posición está probada si es verdadera y hay elementos de juicio suficientes a su favor62.

La segunda tesis, en cambio, sostiene que la relación existente entre prueba y verdad
es más bien teleológica; esto es, no adjudica a la verdad ningún papel definitorio de la
prueba, sino que la considera objetivo último de la actividad probatoria63. La finalidad
principal de la actividad probatoria es alcanzar el conocimiento de la verdad acerca
de los hechos ocurridos y cuya descripción se convertirá en premisa del razonamiento
decisorio64. En definitiva, el proceso es un contexto de búsqueda y aproximación a la
verdad que tiene reglas y límites propios65.
El verbo probar significa examinar las cualidades de una persona o cosa y su
resultado es demostrar la verdad de una proposición referida a esa persona o cosa.
Algunos autores otorgan a la prueba un exacto significado científico (aseveración in-
contestable y no opinable), pero otros, en el terreno del subjetivismo le atribuyen el
carácter de acreditación (hacer digno de crédito alguna cosa), verificación (comprobar
la verdad de algo), comprobación (revisar la verdad o exactitud de un hecho), de bús-
62 Ibid. “La verdad en el proceso penal...” Se toma como verdadero aquello que resulta probado y en la
medida que resulta probado. Se trata, aun así de una decisión que se funda en la mejor aproximación
posible a la verdad empírica de los hechos, pero es inevitable que se trate de una aproximación relativa,
en función de la extensión y utilidad epistémica de las pruebas disponibles. Pero bajo esta concepción
surgen varios riesgos: a) Que la decisión pueda fundamentarse en una determinación de los hechos no
verdadera; b) Que la decisión pueda fundamentarse en una aproximación no adecuada a los hechos del
caso por imperativo de las normas relativas a la prueba legal (o de inadmisibilidad) o por insu ficiencia
de elementos probatorios, que conllevan la exclusión de pruebas relevantes. A estos argumentos debemos
agregar los límites prácticos de los cuales adolece todo sistema de procesal como son el tiempo y los
recursos, que influyen de manera directa en la determinación judicial de los hechos. En este sentido,
los sistemas procesales de prueba libre permiten una mejor aproximación a la verdad empírica, que los
de pruebas legales o con reglas de exclusión de pruebas lógicamente relevantes.
63 Loc.cit. señala que la verdad histórica es una suerte de ideal regulativo, un punto de referencia hacia el
que se orienta la actividad de quien en el proceso o fuera del mismo (v.gr., un periodista, comisiones
de investigación parlamentarias, ombudsman, juez pesquisidor en un antejuicio), tiene la función de
averiguar los hechos.
64 En contra, la posición de quienes interpretan que el proceso está para resolver controversias y si ello se
consigue, no importa cómo se logra ni con qué medios se alcanza.
65 El artículo 181 del Código Procesal Penal guatemalteco, establece que “ Salvo que la ley penal disponga
lo contrario, el Ministerio Público y los tribunales tienen el deber de procurar, por sí, la averiguación
de la verdad mediante los medios de prueba permitidos y de cumplir estrictamente con los preceptos
de este Código. Durante el juicio, los tribunales sólo podrán proceder de o ficio a la incorporación
de prueba no ofrecida por las partes, en las oportunidades y bajo las condiciones que fija la ley. El
artículo 183 fija que: “Un medio de prueba, para ser admitido, debe referirse directa o indirectamente,
al objeto de la averiguación y ser útil para el descubrimiento de la verdad. Los tribunales podrán
limitar los medios de prueba ofrecidos para demostrar un hecho o una circunstancia, cuando resulten
manifiestamente abundantes .”
37
queda de la verdad real, de certeza (conocimiento seguro y claro de alguna cosa) y de

convicción (resultado de inducir a alguien, con razones eficaces, a que mude de dicta-
men o abandone el que sostenía por convencimiento logrado a base de tales razones)66.
Dados los alcances de la ciencia actual, existen afirmaciones científicamente in-
contestables (leyes físicas), cuya existencia se probará siempre, en todo tiempo, en
todo lugar y por toda persona. La prueba es una necesidad indispensable además de
un deber jurídico y un deber moral. La inteligencia delibera en la revisión de los da-
tos, y después juzga en relación al fin supremo e intangible de la justicia y la verdad
como valor del orden jurídico67. La prueba es el fundamento, en toda su integridad, de
la sentencia, dicho fundamento estriba en una correcta apreciación de los elementos
probatorios que “están” en el proceso.
La estructura de la prueba, ética y jurídicamente normativa en un sistema norma-
tivo, requiere el análisis del comportamiento en la conducta y hechos circunstanciales
que orientan y señalan alguna pauta, antitéticamente considerados y axiológicamente
operantes, para envolverlos con el ropaje de la certeza metafísica, penetrar en el campo
de la verdad y decidir si la conducta se adecúa al “tipo” descriptivo. La prueba es abso-
luta, porque por sí misma expresa un sentido completo, definitivo e incondicionado, de
modo terminante. No admite grados. La relatividad está en el sujeto que la maneja68.
La prueba es vital. Su dinamismo y actividad llevará inevitablemente a la conclusión
concreta. Sin el conocer no se puede llegar a la verdad. La prueba es necesaria, sucede
infaliblemente y no puede ser de otro modo. Existe de ese modo por encadenamiento
de causalidad. La prueba es objetiva, es “desinteresada” y “desapasionada”, no puede
operar en el mundo de la actividad subjetiva. Varía en función de lo que se debe probar
en su variedad fenomenológica, pero la prueba es invariable por exigencia intrínseca
de su propia estructura lógica. La prueba es una, no admite división, es concomitante
66 VELLOSO ALVARADO, Debido proceso versus pruebas de o ficio, Ed. Temis, Bogotá, Colombia,
2004., pp. 89-94., en la nota 15, señala que están una serie de cuestiones que condicionan al hombre
alcanzar la verdad a través de la sola y pura razón: sus sentidos, cultura, lenguaje, inteligencia, pasiones,
instintos y deseos e inclinaciones o la sociedad en la que vive.
67 MARTÍNEZ PINEDA, Ángel, Filosofía jurídica de la prueba , 2ª edición, Editorial Porrúa, México,
2001, pp.11-13, 16, considera que la función primordial de la inteligencia estriba, de manera esencial,
en actos de composición y división, de síntesis y de análisis, siendo la herramienta con la que trabaja
el juzgador en el ámbito procesal de la prueba. La prueba, como producto de la inteligencia razonadora,
es problema axiológico y normativo.
68 Por el contrario las presunciones se fundan en elementos mínimos de convicción, válidos para el
ejercicio de la acción penal y para fundar la “probable” responsabilidad del imputado y decretar, en
consecuencia, el auto de formal prisión.
38
y coincidente en sí misma69. La prueba es permanente e inmutable, continúa “siendo”

sin modificación y porque persiste en su específica función. La prueba es precisa, in-
dependientemente de que se trate de una gran extensión de detalles o de fragmentos o
de proporciones esquemáticamente sintetizadas. Por ello, la prueba debe reunir ciertas
exigencias que la revistan de legitimidad procesal, y determinados requisitos de conte-
nido lógico para su validez, como su fundamento para una correcta clasificación. Así,
debe tener capacidad intrínseca de eficacia, debe desempeñar una función axiológica
que la suscite, debe tomar en cuenta la procedencia y observancia de los medios con
eficacia probatoria y debe tener firmeza de convicción70.
Para CAFFERATA NORES en sentido amplio cabe decir que prueba es lo que
confirma o desvirtúa una hipótesis o afirmación precedente71. Noción que llevada al
proceso penal, permitiría conceptuar la prueba como todo lo que pueda servir para
el descubrimiento de la verdad acerca de los hechos que en aquel son investigados y
respecto de los cuales se pretende actuar la ley sustantiva72.
Elemento de prueba o “prueba” propiamente dicha es todo dato objetivo que se
incorpora legalmente al proceso, capaz de producir un conocimiento cierto o probable
acerca de los extremos de la imputación delictiva73. Estos datos, se consiguen en los
rastros o huellas (o efectos materiales) que el hecho delictivo pueda haber dejado en
las cosas (rotura, rastro...), en el cuerpo (lesión) o en la psiquis de las personas (percep-
ción), y el resultado de experimentos u operaciones técnicas sobre ellos o de inferen-
cias a partir de su correlación con ciertas reglas de la experiencia (indicios). Pero para
que un dato sea prueba deberá poseer indiscutiblemente aptitud conviccional potencial
o hipotética per se para provocar conocimiento de acuerdo con las reglas de la lógica,
69 ROSALES BARRIENTOS, Moisés Efraín. “El Juicio Oral en Guatemala, Técnicas para el Debate.”
2da. Edición. Editor Publi-Juris. Guatemala, 2006, pp. 247-248, señala que la indivisión de la prueba
responde a la regla de la obligación de divulgar todos los medios de prueba, por lo que no permite al
Ministerio Público dividir a su antojo la presentación de la prueba por fases, en particular durante el
debate (v.gr. no puede presentar parte de la prueba al inicio y reservarse otra para presentarla después
de la prueba del defensor), acorralándolo en su defensa.
70 MARTINEZ PINEDA, Ángel, Op. cit. p. 97. La finalidad de la prueba es producir persuasión en el
ánimo del órgano de decisión, respecto de su misma argumentación y con referencia a circunstancias
existenciales del hecho que es motivo de su objeto.
71 CAFFERATA NORES, J.I.., en FUNDACIÓN MYRNA MACK, “Valoración de la prueba”, Serie
Justicia y Derechos Humanos, no. 2, 1ª ed. Guatemala, nov. 1996, p. 11 y ss.
72 Loc. cit. ver n.3 para definiciones de otros autores.
73 CAFFERATA NORES, José I., HAIRABEDIÁN, Maximiliano, “La prueba en el proceso penal. Con
especial referencia a los Códigos Procesales Penales de la Nación y de la Provincia de Córdoba” ,
Lexs Nexis, 6ª ed., Argentina, 2008., pp. 16 y ss.
39
de las ciencias y de la experiencia común74. El dato debe provenir del mundo externo
al proceso (objetividad) y no ser mero fruto del conocimiento privado del juez, carente
de acreditación objetiva. Y su trayectoria (desde fuera hacia dentro del proceso) debe
cumplirse de modo tal que pueda ser controlada por las partes75. La relevancia del
elemento de prueba significa que permite fundar sobre éste un juicio de probabilidad,
de ahí su utilidad. Además, el dato probatorio deberá relacionarse con los extremos ob-
jetivo (existencia del hecho) y subjetivo (participación del imputado) de la imputación
delictiva o con cualquier hecho o circunstancia jurídicamente relevante del proceso
(circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal, la personalidad del impu-
tado, existencia o extensión del daño causado por el delito, calidad de un elemento de
prueba). La relación entre el hecho o circunstancia que se quiere acreditar y el elemen-
to de prueba que se pretende utilizar para ello es conocida como “pertinencia” de la
prueba76. También la legalidad del elemento de prueba será presupuesto indispensable
para su utilización. Su posible ilegalidad podrá obedecer a dos motivos: su irregular
obtención (ilegitimidad) o su irregular incorporación al proceso77.
Objeto de prueba es aquello que puede ser probado, aquello sobre lo cual debe o
puede recaer la prueba. Considerado en abstracto, se refiere a lo que puede ser proba-
do en cualquier proceso penal, y en concreto, se refiere a lo que se debe probar en un
proceso determinado78. En abstracto, la prueba puede recaer sobre hechos naturales o
humanos, físicos o psíquicos79. También sobre la existencia o cualidades de personas,
cosas o lugares. Se podrá intentar probar también las normas de la experiencia común,
74 Por ello parecen pruebas pero no lo son los dichos de un oligofrénico profundo, el testimonio de un
ciego que expresa “lo que vio”, la víctima que no vio a su atacante pero dice reconocerlo en la rueda
de reconocimiento de personas (en este caso último faltaría la primera imagen que comparada con la
que se obtiene en el acto, puede producir el juicio de identidad entre ambas).
75 Las partes deben poder controlar todo el proceso de “construcción de la prueba”, su “encadenamiento
causal”, desde la aparición del simple dato originario, su forma de obtención, y sus procedimientos
de corroboración, hasta su incorporación formal al proceso. La verdad real sobre la etiología del dato
probatorio no puede quedar encubierta bajo el manto de su incorporación formal al proceso.
76 CAFFERATA NORES, J.I. y HAIRABEDIÁN, M, Op. cit. p.35.
77 Ibid. pp. 18 y ss.
78 Ibid. pp. 33 y ss.
79 FENECH, “Derecho Procesal Penal”, Editorial Laba, S.A., Barcelona- Madrid, 3ª ed., 1960, pp. 594
-600, menciona que el hecho debe reunir varias cualidades para ser objeto de la prueba: posibilidad,
verosimilitud, relevancia y pertinencia. Tiene lugar el cambio de objeto en los actos de prueba cuando
la utilización de los medios correspondientes, en lugar de tender a convencer al juzgador de la exactitud
y veracidad de un hecho de trascendencia en el proceso, tiende a probar la certeza de otro hecho, ligado
con el primero con algún vínculo jurídico o material. En este caso, el thema probandi se desplaza al
thema probatum (p. 600).
40
el derecho no vigente. No son objeto de prueba los hechos notorios (los que se cono-
cen y aceptan como ciertos por la mayoría de un país o categoría de personas) ni los
evidentes, salvo que sean controvertidos razonablemente, tampoco la existencia del
derecho positivo vigente, ni aquellos temas sobre los cuales las leyes prohíben hacer
prueba. En un proceso penal determinado, la prueba deberá versar sobre la existencia
del “hecho delictuoso” y las circunstancias que lo califiquen, agravan, atenúan o jus-
tifican o influyan en la punibilidad y la extensión del daño causado. Deberá también
dirigirse a individualizar a los autores, cómplices o instigadores y sus características,
las condiciones en que actuó, los motivos que lo llevaron a cometer el delito.
Tampoco se acepta la utilización de ciertos métodos prohibidos para obtener prue-
bas, tales como todo tipo de formas de coacción directa, física o psíquica sobre las per-
sonas, que puedan ser utilizadas para forzarlas a dar datos probatorios (p.ej. “drogas
de la verdad”). También la ley protege algunos intereses en ciertos casos por conside-
rarlos más importantes que el descubrimiento de la verdad, tal sucede con la cohesión
familiar en materia de testificales entre parientes80. La prohibición constitucional de
autoinculpación del imputado alcanza a la prohibición de no obligarle a producir prue-
bas contra sí mismo: desde declarar, intervenir en un careo o en una reconstrucción
de un hecho, realizar un cuerpo de escritura, es decir su posible intervención como
órgano de prueba. Tampoco se podrá utilizar como indicio de culpabilidad el hecho
de que el imputado se abstenga de declarar, o que al hacerlo mienta, o el modo en
que ejerza su defensa. Sólo cuando el imputado actúe como objeto de la prueba podrá
ser obligado a participar en el respectivo acto procesal, como es el caso de que sea
sometido a un reconocimiento, a una inspección. También se consideran ilegales, las
fuentes extraprocesales de conocimiento o información (denuncia anónima, informes
de inteligencia). “Aprovechar la ilegalidad para iniciar la persecución del delito es
tan inadmisible como aprovechar la ilegalidad para probar su comisión”. Otras limi-
taciones procesales para la prueba vienen determinadas por el propio proceso judicial
en cuanto a tal, también por el instituto de la cosa juzgada y las derivadas de las reglas
sobre la prueba81.
80 Para un análisis jurisprudencial español de las pruebas ilícitas desde cada medio de prueba, v. DE
URBANO CASTRILLO, Eduardo, TORRES MORATO, Miguel Ángel, La prueba ilícita Penal. Estudio
jurisprudencial. Aranzadi Editorial, 2ª ed. España, 2000., pp. 59-276. No está de más señalar (v.43)
que si bien carecen total y absolutamente de efectos probatorios, sí es absolutamente correcto evitar las
consecuencias graves de no evitar el curso de los acontecimientos derivados del ilícito cometido.
81 FERRER, Jordi, et al, Op. cit. p.18 y ss.
41
La ley subordina el dictado de las decisiones judiciales que determinan el inicio,

avance o conclusión del proceso a la concurrencia de determinados estados intelec-
tuales del juez en relación con la verdad que se pretende descubrir82. En el inicio
del proceso no se requiere más que la afirmación por parte de los órganos públicos
autorizados de la posible existencia de un hecho delictivo (notitia criminis), para que
de comienzo la actividad investigativa. Para vincular a una persona con el proceso
como posible responsable del delito, hacen falta bastantes motivos para sospechar su
participación en la comisión del delito. A sensu contrario, si se tiene la certeza de que
no hubo participación en el delito o es improbable, no se le vinculará. Sin embargo,
en el momento de resolver la situación legal del imputado, en función del estado inte-
lectual a que haya llegado el juez respecto a la verdad de los hechos investigados: si
hubiese adquirido certeza negativa, deberá ordenar el sobreseimiento; si el juez hubie-
ra llegado a tener probabilidad deberá ordenar el procesamiento del imputado por la
existencia de elementos de convicción suficientes para estimar la existencia del delito
y la participación culpable. Si estuviera en duda, por no haber mérito para ordenar el
procesamiento ni tampoco para sobreseer, dictará un auto que así lo declare. En el mo-
mento de la clausura de la investigación y elevación a juicio, la certeza negativa deter-
minará el sobreseimiento, para la elevación a juicio se requerirá probabilidad, por la
existencia de pruebas suficientes. Finalmente, la sentencia condenatoria sólo requiere
de certeza sobre la culpabilidad del imputado. Ya MITTERMAIER, manifestaba que
cada prueba y cada hecho del que se deduce la prueba produce un movimiento en la
conciencia humana, movimiento que varía de intensidad según los individuos. Basta
comparar un juez de imaginación viva con otro habituado a pesar fría y maduramente
todas las cosas, el resultado sería muy distinto. El primero se deja llevar por las apa-
riencias, su espíritu combinando un conjunto de ideas, une en el momento los hechos
conocidos a toda una serie de hechos imaginarios. El segundo, siempre dudando, con-
sidera aisladamente las circunstancias en forma aséptica, permaneciendo su espíritu
impasible e inmóvil. La experiencia adquirida en conjeturas análogas, la costumbre
y habilidad práctica influyen también en la convicción suministrada por los hechos83.
Un juez que descubre el carácter falaz del testimonio emanado de un cómplice, que-
da impasible después de una investigación exhaustiva, en presencia de pruebas que
deberían obrar de un modo decisivo en un espíritu no experimentado. Las opiniones
preconcebidas pueden hacer dar a ciertas circunstancias una importancia que jamás
vería en ellas un juez que no las tuviese. Las disposiciones del momento pueden dejar
82 CAFFERATA NORES, J.I., Op. cit. p.16-19.

83 MITTERMAIER, C.J.A., “La prueba en materia criminal”, Ed. Leyes, Colección Clásicos del Derecho,
Bogotá, Colombia, pp. 70-72.
42
más o menos acceso a las impresiones producidas por los hechos en que se funda la
prueba. Todas estas impresiones, todos estos impulsos, en diversos sentidos, que los
hechos producen en el juez, establecen una especie de lucha entre los motivos en pro
y en contra, y los que triunfan forman la convicción. La aguja de la balanza de la
conciencia, va y viene antes de fijarse, y sus movimientos establecen la proporción
entre las razones de creer y negar los hechos en cuestión. Y así, cuando las razones
afirmativas se inclinan por su número y peso, de tal suerte que ya no hay lugar ni aún
para suponer como posible la negativa, adquirimos la convicción positiva. Pero si hay
equilibrio, quedamos en la duda.
La certeza existe cuando hay adhesión firme, sólida e inquebrantable, frente
a la verdad que se funda en la evidencia. Constituye el objetivo del órgano juris-
diccional. La certeza puede ser de naturaleza objetiva o subjetiva. La primera hace
referencia a la imposibilidad de lo opuesto y se manifiesta a través de una proposi-
ción que afirma o niega la necesidad de condenar o absolver, con independencia de
alguna condición, por manifestarse al conocimiento per se o por lo que motiva, con
la fuerza suficiente para determinar la adhesión con seguridad y firmeza, que es lo
que al juicio le da certeza84. Tomando en cuenta dicha manifestación o lo que la mo-
tiva, la certeza puede ser moral, física o metafísica. La certeza física se funda en las
inmutables leyes físicas y se adquiere sin especial estudio y examen de los sentidos.
Así, la observación directa lleva implícita su propia garantía de certeza inmediata.
La certeza moral tiene como fundamento las leyes morales, derivadas de las tenden-
cias ingénitas, del apego profundo y arraigado de la naturaleza racional que impele
o empuja a ciertas actuaciones o conductas, aunque no de manera inevitable: el
ciudadano de nobles y elevados sentimientos. Así, un testigo inspira confianza en el
juez a quien hace el relato, por la sinceridad de quien lo hace. La certeza puede tener
una doble proyección: positiva (firme creencia de que algo existe) o negativa (firme
creencia de que algo no existe)85. Para que haya certeza, señala MITTERMAIER,
se exige el cumplimiento de ciertas condiciones esenciales: Se requiere un conjunto
84 MARTÍNEZ PINEDA, Ángel, Filosofía jurídica de la prueba, 2ª edición, Editorial Porrúa, México,
2001, pp. 25-27.
85 CAFFERATA NORES, J.I., Op.cit., pp. 15-16, sostiene que en el tránsito intelectual humano entre la
certeza positiva y negativa se van produciendo estados intelectuales intermedios: duda, probabilidad e
improbabilidad. La duda es un estado de indecisión del intelecto puesto a elegir entre la existencia o la
inexistencia del objeto sobre el cual se está pensando, derivada del equilibrio entre los elementos que
inducen a afirmarla y los elementos que inducen a negarla, todos ellos igualmente atendibles. Más que
equilibrio puede ser una oscilación. Habrá probabilidad cuando la coexistencia de elementos positivos y
negativos permanezca, pero los positivos sean superiores en fuerza a los negativos. Cuando los elementos
negativos son superiores a los positivos se dice que hay improbabilidad (o probabilidad negativa).
43
de motivos acreditados por la razón y la experiencia, para poder servir de base a la

convicción. Además, es preciso que la preceda un esfuerzo grave e imparcial, pro-
fundizando y apartando los medios que tiendan a hacer admitir la solución contraria.
El que desea adquirir la certeza, no cierra jamás la puerta a la duda, antes bien, se de-
tiene en todos los indicios que pudieran conducirle a ella, y sólo cuando la ha hecho
desaparecer completamente es cuando su decisión se hace irrevocable y se asienta
sobre la base indestructible de los motivos de la convicción afirmativa. No puede
existir la certeza hasta haber sido alejados todos los motivos resultantes de los autos,
que tiendan a presentar la inculpación como descanso acaso sobre una imposibili-
dad, o lleguen a dar un resultado positivamente contrario al que los demás motivos
suministran. Además el entendimiento debe ver alejados hasta los motivos mismos
que no se apoyarían sino en una posibilidad en sentido contrario. Las circunstancias
simplemente imaginables, aunque poco frecuentes, también deben ser consideradas,
siempre que existieran indicios, por ligeros que fuesen, que establecieran aun una
probabilidad remota86. Siguiendo a MITTERMAIER, también damos fe a las afir-
maciones de nuestra razón cuando examina y decide con arreglo a los datos de los
sentidos, y cuando la certeza se forma en nuestro entendimiento, guiado por medios
puramente lógicos87. Entre estos medios se encuentra la conclusión de lo posible
a lo real. Cuanto más perfecta sea la armonía en la que están las imágenes que los
sentidos transmiten con nuestras ideas de lo posible, confirmadas por la experiencia,
más nos inclinamos a mirar como reales estas imágenes. Por el contrario, cuando los
sentidos son impresionados por un fenómeno extraordinario, incomprensible, tiene
lugar la duda en nosotros y nos sentimos inclinados a considerar como ilusiones
estas imágenes sensibles. Otro de los métodos es la conclusión por analogía , es
decir, de un caso a otro semejante. Cuanto más exacta, frecuente y uniforme es la
semejanza, tanto mayor es nuestra convicción. También, la conclusión sacada de las
circunstancias al hecho principal, cuando estas circunstancias se hallan de ordinario
86 MITTERMAIER, C.J.A., Op. cit., p. 87-88, al respecto señala que conviene distinguir entre la
probabilidad y la certeza. Hay probabilidad citando la razón apoyándose en motivos graves, tiene
por verdadero un hecho pero sólo en el caso de que los motivos poderosos en contrario no hayan
completamente desaparecido. La probabilidad resulta de que las pruebas que debieran por sí mismas
establecer la verdad no se presentan a primera vista con las condiciones necesarias o de que en oposición
a los motivos suministrados por ella, existen otros también, muy fundados, en sentido contrario, o de
que la convicción no descansa sino en ciertos datos, que a pesar de su reunión, no son todavía bastante
poderosos para producir la certeza. Siempre que quede lugar a la duda, no es posible condenar. Pero la
probabilidad sí es importante en el curso del proceso, dirige la instrucción y autoriza plenamente, las
graves medidas que es necesario tomar (en referencia a la prisión provisional).
87 Op. cit., pp. 155 y ss.
44
en completa relación con él. Respecto al quantum probatorio o peso de la prueba, se

refiere al grado de convencimiento que el juzgador debe adquirir en base al material
probatorio que se cuenta dentro del proceso para poder fundamentar una decisión
apegada a derecho.88
88 JAUREGUI, Hugo Roberto, “Introducción al Derecho Probatorio en materia penal”, 2ª ed. Febrero
de 2003, Magna Terra Editores, Guatemala., pp. 41-44. Resume los artículos 6 (probabilidad para el
inicio de la investigación), sospecha razonable para librar orden de aprehensión, de allanamiento, de
secuestro o legitimar el arresto policial (artículos 187, 200, 257, 258 del Código Procesal Penal). La
Constitución Política en su artículo 13 recoge los motivos para el auto de prisión (motivos razonables
suficientes, probabilidad). Respecto al estándar de convicción, BAYTELMAN y DUCE, Op. cit.
p. 75 y ss, opinan que la fórmula de que los jueces hayan adquirido “convicción” para condenar a una
persona es muy vaga. Cuanta convicción se requiere para condenar a una persona no ha sido discutido
en los desarrollos legales y jurisprudenciales latinoamericanos. Tampoco el estándar anglosajón de la
“duda razonable” zanja la cuestión, aunque es un estándar alto para la prueba del fiscal, y es un buen
piso para los jueces, puesto que opera el principio in dubio pro reo. Para la experiencia chilena, los
autores consideran que el estándar penal es mayor que en otras ramas del Derecho, por lo que la sentencia
penal absolutoria deja abierta la posibilidad de exigir ante tribunales civiles la responsabilidad civil.
Detrás de este problema hay consideraciones de política criminal: mientras más bajo sea el estándar
(menores exigencias probatorias para los jueces), más fácil será condenar.
45
UNIDAD II
PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES QUE INFORMAN
EL PROCESO PENAL GUATEMALTECO
2.1. LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA
Como en otras ramas del ordenamiento jurídico, el Derecho Procesal Penal se
encuentra inmerso en un proceso de constitucionalización normativa, por ello LORCA
NAVARRETE afirma que “la interpretación y aplicación de las normas procesales
tiene trascendencia constitucional, por cuanto el derecho a la tutela judicial efectiva
obliga a elegir la interpretación de aquélla que sea más conforme con el principio pro
actione y con la efectividad de las garantías que se integran en esa tutela, de suerte
que si la interpretación de la forma procesal no se acomida a la finalidad de garantía,
hasta el punto que desaparezca la proporcionalidad –principio de proporcionalidad–
entre lo que la forma demanda y el fin que pretende, olvidando su lógica y razonable
concatenación sustantiva, es claro que el derecho fundamental a la tutela efectiva
resulta vulnerado”89.
Como expone el autor español, el proceso es funcionalmente autónomo en su
sustantividad, misma que le impide ser “adjetivo, acrítico y mecanicista”90, porque la
“efectividad constitucional”, es sustantividad garantista autónoma.
Por otro lado, el empleo de determinadas técnicas, previstas en la ley, puede re-
velarse insatisfactorio en términos de justicia, efectividad, seguridad, igualdad y otras
89 LORCA NAVARRETE, Antonio María, “El Derecho Procesal como Sistema de Garantías ”, Boletín
Mexicano de Derecho Comparado, Nueva Serie, año XXXVI, número 107, mayo-agosto de 2003, pp.
534, 536 y 537. El problema no radica en la uniformidad de las garantías constitucionales procesales,
sino en las “técnicas adjetivas que la leyes de procedimiento utilizan para tipi ficar el procedimiento”.
90 Ibid., p. 548. Debe recordarse que el análisis se realiza desde lo que expresamente recoge el artículo
24.1 de la Constitución española: “todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de
los jueces y tribunales”.
47
determinantes axiológicas y deontológicas de carácter constitucional. En definitiva,

el acceso a la justicia y la tutela judicial se concibe como un derecho, derecho fun-
damental, y coadyuvando a lograr una aplicación más justa del derecho: “el derecho
fundamental al proceso justo y el derecho fundamental a una tutela jurisdiccional
revestida de efectividad calificada”91.
Una primera fundamentación deviene de la teoría de los derechos públicos sub-
jetivos, conexa a la caracterización liberal de los derechos y la construcción jurídica
del Estado constitucional moderno, en su búsqueda de igualdad formal, y desarrollada
por JELLINEK (1892), quien aseguró que “la nota distintiva del Estado moderno en
el reconocimiento del individuo como persona y como sujeto de derecho, apto para
reclamar con eficacia la tutela jurídica del Estado. El simple hecho del individuo de
pertenecer al Estado se muestra relevante desde el punto de vista jurídico en las re-
laciones mantenidas entre los dos. En esa perspectiva, las pretensiones jurídicas que
resultan de tales condiciones son lo que se designa por derechos subjetivos públicos.
Estos consisten, así, en “pretensiones jurídicas (Ansprüche) frente al Estado, resul-
tantes directamente de situaciones o condiciones (Zustände) jurídicas” . Concluye el
autor alemán, que el deber del Estado de otorgar jurisdicción no se centraliza sólo en
el interés general, sino especialmente en el interés de quien busca la satisfacción de su
(afirmado) derecho delante del órgano judicial. Posteriormente, la evolución histórica
del instituto de la tutela judicial, lleva a la constitucionalización de las garantías for-
males derivadas del debido proceso (hasta los años 50 del siglo XX). En el proceso,
la visión estática condujo a una simple constitucionalización formal de los principios
procesales ya existentes, cuyos efectos se agotarían por completo en un encuadre de
garantía, pero sin llegar a interferir directamente, de forma innovadora, sobre la reali-
dad del proceso. Las aportaciones de VIEHWEG, GIULIANI, PERELMAN y otros,
así como con la aparición de la teoría de los principios elaborada por DWORKIN y
el fortalecimiento de los derechos fundamentales, frente a las necesidades del Estado
providencia. Esos factores fueron determinantes para la declinación del normativismo
legalista, bandera asumida por el positivismo jurídico. Finalmente, la teoría de los de-
rechos fundamentales aplicada en el proceso supone la última fase evolutiva: “(…) los
derechos fundamentales como normas objetivas supremas de la ordenación jurídica
vuelve a revestir fundamental importancia práctica y no solo teórica para las tareas
del Estado. Por eso, cualquier poder del Estado tiene una obligación (negativa) de
91 Ver De Oliveira, Carlos Alberto Álvaro, “El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva desde la
perspectiva de los derechos fundamentales” , XXI Jornadas Iberoamericanas organizadas por el Instituto
Iberoamericano de Derecho Procesal llevadas a cabo en Lima, Perú, el 16 de octubre de 2008.
48
UNIDAD II: PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES QUE INFORMAN EL PROCESO PENAL…
abstenerse de injerir en el ámbito protegido por los derechos fundamentales, como

también una obligación (positiva) de llevar a cabo todo aquello que sirva para la
realización de esos derechos, incluso cuando no se re fieran a una pretensión subjetiva
de los ciudadanos”. Se trata en definitiva de un cambio de paradigma.
Esta corriente doctrinaria ya tiene sustento legal en el proceso penal guatemalteco, por
cuanto con la reforma del artículo 5 CPP prevista en el Decreto Número 7-2011 del Con-
greso de la República materializa dos principios procesales fundamentales transversales92:
• La propia tutela judicial efectiva como un derecho de los sujetos procesales (la
víctima o el agraviado y el imputado).
• El debido proceso93
2.2. EL DEBIDO PROCESO PENAL

Nuevamente es preciso recurrir a las bases históricas comparadas para conocer
el origen de dicho principio. La fuente original de concepto puede encontrarse en la
Carta Magna de 1215, si bien la expresión due process of law surge posteriormente.
Concretamente, en el Capítulo 39 del mencionado texto, el rey Juan promete a los
barones de Runnymede (el contexto feudal nuevamente), lo siguiente94:
“(...) Ningún hombre libre sea aprehendido, hecho prisionero, puesto fuera de la ley o exiliado ni en
forma alguna, arruinado, ni iremos ni mandaremos a nadie contra él, excepto mediante el juicio de
sus pares o por la ley de la tierra”.
COUTURE interpreta que en este episodio aparecen como garantías procesales:

el juez competente y la ley preexistente, en referencia al “juicio de pares” y la “ley
de la tierra”.
Ya en el Capítulo 29 de la versión de 1354 de la Carta mencionada aparece la
expresión en lengua inglesa: “due process of law”95:
92 V. también el artículo 4 CPP.

93 Nótese la expresión legal: “El procedimiento, por aplicación del principio del debido proceso, debe
responder a las legítimas pretensiones de ambos ”.
94 HOYOS, Arturo, El debido proceso, 2a Reimp., Colombia, 2004, pp. 6 y 7.
95 Ibid., p. 8. La claúsula due process of law aparece consagrada en The Pettion of Rigth de 1627 y en
el Hábeas Corpus Act de 1640. Con ello, se produce un tránsito entre documentos de tipo privado
(bajomedievales) a instrumentos de tipo público (PÉREZ LUÑO), en la medida que el poder del rey se
consolida y el Estado-nación toma forma.
49
“Ninguna persona, cualquiera que sea su condición o estamento, será privada de su tierra, ni de su
libertad, ni desheredada, ni sometida a pena de muerte, sin que antes responda a los cargos en su
debido proceso legal”.
El siguiente momento, vendrá dado por la constitucionalización de la figura, si-

tuación que se produce en los nacientes estados norteamericanos, a través de las Cons-
tituciones Estatales de Pennsylvania (1777), Maryland y Carolina del Norte (1776), las
cuales señalan que las personas no serán privadas de ciertos derechos sino mediante la
law of the land. Finalmente, la Constitución Federal norteamericana de 1787 si bien
no contenía inicialmente el derecho en cuestión, a través de la Quinta Enmienda, dos
años después (1789), termina por recogerlo96:
“No podrá someterse a una persona dos veces por el mismo delito, al peligro de perder la vida o sufrir
daños corporales, tampoco podrá obligársele a testi ficar contra sí mismo en una causa penal y no se
le podrá privar de la vida, libertad o propiedad sin el debido proceso legal”.
Posteriormente, la Sección I de la Enmienda XIV de la Constitución federal, vuel-

ve a hacer referencia al due process of law.
Ya en la segunda mitad del siglo XX se internacionaliza el principio en diversos
tratados y convenciones, de ámbito universal o regional, tales como el artículo 10 de la
Declaración Universal de los Derechos Humanos, el artículo 14.1o del Pacto Interna-
cional de Derechos Civiles y Políticos, o el artículo 8 de la Convención Interamericana
de Derechos Humanos97.
En el caso latinoamericano, primero se constitucionalizó el derecho y posterior-
mente en el marco de la reforma procesal penal, se le termina dando el sentido ver-
tebrador del proceso que merece, respondiendo no sólo a exigencias de ajuste a la
normativa internacional (doctrina de los tribunales internacionales incluida), de la cual
los Estados fueron haciéndose parte, sino a la jurisprudencia de los recién creados
tribunales constitucionales nacionales.
Sin lugar a duda, el ordenamiento jurídico guatemalteco alberga el concepto de
debido proceso, sin embargo, debe partirse de que el texto constitucional de 1985,
prima facie no recogió el concepto y la figura directamente, únicamente el relativo al
derecho de defensa, en el artículo 12 así como el elenco de garantías procesal-penales,
concretamente:
96 Ibid., p. 10.
97 A ellos, debe agregarse la prohibición del uso de la tortura (práctica inadmisible).
50
Detención legal (artículo 6º); Notificación de la causa de la detención (Artículo

7º); Derechos del detenido (Artículo 8º); Interrogatorio a detenidos o presos (Artículo
9º); Centro de Detención legal (Artículo 10); Detención por faltas o infracciones (Ar-
tículo 11); Derecho de defensa (Artículo 12); Motivos para el auto de prisión (Artículo
13); Presunción de inocencia y publicidad del proceso (Artículo 14); Irretroactividad
de la ley (Artículo 15); Declaración contra sí y parientes (Artículo 16); No hay delito
ni pena sin ley anterior (Artículo 17); Pena de muerte (Artículo 18); Sistema peniten-
ciario (Artículo 19); Menores de edad (Artículo 20); Sanciones a funcionarios o em-
pleados públicos (Artículo 21); Antecedentes penales y policiales (Artículo 22); Invio-
labilidad de la vivienda (Artículo 23); Inviolabilidad de correspondencia, documentos
y libros (Artículo 24); Registro de personas y vehículos (Artículo 25); Libre acceso a
tribunales y dependencias del Estado (Artículo 29); Objeto de citaciones (Artículo 32);
Tenencia y portación de armas (Artículo 38).
Si bien constitucionalmente, la referencia nominal en el artículo 12 es al derecho
de defensa, el artículo 16 de la Ley del Organismo Judicial, sí lo menciona expre-
samente: “Artículo 16. Debido proceso. Es inviolable la defensa de la persona y de
sus derechos. Ninguno puede ser juzgado por comisión o por tribunales especiales.
Nadie podrá ser condenado ni privado de sus derechos sin haber sido citado, oído y
vencido en proceso legal seguido ante juez o tribunal competente y pre establecido,
en el que se observen las formalidades y garantías esenciales del mismo; y tampoco
podrá ser afectado temporalmente en sus derechos, sino en virtud de procedimiento
que reúna los mismos requisitos”. En el caso del Código Procesal Penal, se incorpora
el concepto a través del Decreto Número 7-2011, del Congreso de la República, al
incluir un párrafo segundo en el artículo 5 relativo a los fines del proceso: “(…) El
procedimiento, por aplicación del principio del debido proceso, debe responder a las
legítimas pretensiones de ambos”.
En este sentido, en el caso de Guatemala, la elaboración del concepto del debido
proceso ha sido fruto de la doctrina y en particular de la construcción de la Corte de
Constitucionalidad98, la cual ha definido en numerosas ocasiones su alcance y conte-
98 También, la Corte Suprema de Justicia ha contribuido en dicha tarea, en particular en el ámbito casa-
cional, ha declarado la violación del principio del debido proceso entre otros, en los siguientes casos:
Casaciones acumuladas Nos. 141-2002 y 142-2002, Sentencia del 28/10/2002, por no dotar el tribunal
en la diligencia de primera declaración de abogado defensor, aun de o ficio, a los imputados; Casación
No. 17-2003, Sentencia del 10/07/2003, por no considerar una Sala de Apelaciones, la protesta formulada
en el debate y que consta en acta y que le vedó el acceso a un recurso; Casaciones acumuladas Nos.
292-2002 y 300-2002, Sentencia del 23/09/2003, por falta de motivación de una sentencia. Finalmente
en la Sentencia del 09/04/2002 (Casaciones acumuladas No. 306-2001 y 316-2001) ha señalado que:
51
nido, y así considera: “el debido proceso consiste en la observancia, por parte del
tribunal, de todas las normas relativas a la tramitación del juicio y en el derecho de
las partes de obtener un pronunciamiento que ponga término del modo más rápido
posible a la situación de incertidumbre que conlleva el procedimiento judicial. Impli-
ca la posibilidad efectiva de ocurrir ante el órgano jurisdiccional competente para
procurar la obtención de justicia y de realizar ante el mismo todos los actos legales
encaminados a la defensa de sus derechos en juicio, debiendo ser oído y dársele la
oportunidad de hacer valer sus medios de defensa en la forma y con las solemnidades
prescritas en las leyes específicas”99.
La INSTANCIA MODERNIZADORA DEL SECTOR JUSTICIA considera: “el
concepto del debido proceso envuelve comprensivamente el desarrollo progresivo de
prácticamente todos los derechos fundamentales de carácter procesal o instrumental,
como conjunto de garantías de los derechos de goce cuyo disfrute satisface inmedia-
tamente las necesidades o intereses del ser humano100”. Sin embargo, posteriormente
recoge las ideas de ALVARADO VELLOSO, “(…) si se intenta de finir técnicamente
la idea de debido proceso resulta más fácil sostener que es aquel que se adecúa ple-
namente a la idea lógica de proceso y que presenta a dos sujetos que actúan como
antagonistas en pie de perfecta igualdad ante una autoridad, que es un tercero en la
relación litigiosa, como tal, imparcial e independiente. En otras palabras: el debido
proceso no es ni más ni menos que el proceso que respeta sus propios principios”.
Esta recepción del concepto doctrinal, debe ser matizada, pues se sostiene que el de-
bido proceso no debe confundirse o reconducirse en términos absolutos con el modelo
adversarial anglosajón101.
“(…) El debido proceso se observa como garantía conglobante de todo el cúmulo de garantías proce-
sales derivadas de la Constitución Política de la República y consiste en la observancia de las formas
sustanciales del proceso relativas a sus diferentes fases, a la acusación, a la defensa, a la prueba, así
como a las resoluciones que emiten los órganos jurisdiccionales (…)”
99 Gaceta No. 34. Expediente 254-94, Sentencia de 8 de diciembre de 1994.
100 INSTANCIA MODERNIZADORA DEL SECTOR JUSTICIA, Módulo “Aplicación de garantías
constitucionales y de principios procesales”, Módulo 3, p. 36.
101 V. ALVARADO VELLOSO, Adolfo, “Los sistemas procesales” , en ALVARADO VELLOSO A.,
ZORZOLI, Oscar A. (dir.), El debido proceso, Ediar, Buenos Aires, Argentina, julio de 2006, p. 6.
Sobre los problemas de la incorporación al modelo acusatorio continental de los esquemas anglosajones
ver DAMASKA, M.: “ASPECTOS GLOBALES DE LA REFORMA DEL PROCESO PENAL”, en
Reformas a la Justicia Penal en las Américas—Memoria de la primera conferencia organizada por DPLF
en Washington DC, en noviembre de 1998, Capítulo I. Los movimientos de la reforma del proceso
penal, disponible en http: //www.dplf.org/uploads/1190596764.pdf.
52
También se ha referido a su vinculación con la garantía del derecho de defensa “el

debido proceso es el elemento esencial del derecho de defensa e involucra el conjunto
de garantías que deben de revestir los actos y procedimientos que conducen a las
decisiones judiciales102”.
En la Constitución Política de la República de Guatemala de 1985 se configura
un sistema procesal penal con tendencia acusatoria, en función de lo dispuesto en los
artículos 203 y 251 en forma conjunta103, es decir, la separación absoluta de funciones
entre el órgano jurisdiccional y el Ministerio Público en el proceso penal.
El artículo 251 constitucional atribuye al Ministerio Público el ejercicio de la
acción penal pública, al respecto la Corte de Constitucionalidad en su Sentencia de 24
de junio de 2008104 precisó:
“(...) corresponderá al Ministerio Público el ejercicio de la acción penal pública con el objeto que
determine, por medio del diligenciamiento de los respectivos elementos de prueba, si concurre un
hecho ilícito, las circunstancias en que pudo ser cometido y la posible participación del sindicado, y
requerirá al juez contralor de la investigación la citación del denunciado, con el objeto de que éste
presente su declaración respecto a los hechos que se le imputan, y ejerza su derecho de defensa,
tanto material, como técnica, esta última con la asistencia del abogado de su con fianza, si durante
el transcurso de la investigación, al incorporarse los elementos de convicción, el Ministerio Público
determina la concurrencia de otros hechos ilícitos, podrá requerir al juez de la causa la citación del
imputado con el objeto de que amplíe su declaración, en atención a los mismos y éste pueda ejercer
102 Gaceta No. 32, Expediente 427-93, Sentencia de 25 de abril de 1994. En cualquier caso, y como parte del
derecho de defensa de las partes, en relación con todo el elenco probatorio se encuentra la veri ficación
de la cadena de custodia. INSTANCIA COORDINADORA DE LA MODERNIZACIÓN DEL SECTOR
JUSTICIA, Op. cit., p. 41 en relación a la equiparación que la Corte de Constitucionalidad realiza de
los términos debido proceso y derecho de defensa, considera que el debido proceso es el género y el
derecho de defensa, la especie.
103 CALDERÓN PAZ, Carlos Abraham, “Constitución Política y Derechos Humanos aplicados al sistema
penal guatemalteco”, CEIL, Guatemala, septiembre de 2009, p. 119, si bien no estricto, se trata de una
primera conclusión “prima facie”, y en todo caso “impacta profundamente al sistema”. La doctrina
constitucionalista nacional no se ha posicionado al respecto, puesto que a diferencia de la reciente reforma
constitucional mexicana, el tema no se observa como de índole constitucional en Guatemala. A un nivel
legislativo, la INSTANCIA COORDINADORA DE LA MODERNIZACIÓN DEL SECTOR JUSTICIA,
mayo de 2006, “Módulo: Preparación y Desarrollo del Debate” , p. 4 consideró en su oportunidad que
“El sistema guatemalteco se enmarca en modelo mixto pro acusatorio” . El carácter mixto se derivada de
las facultades oficiosas que aún subsistían en la fase de instrucción (artículos 313, 314 y 318.2 Código
Procesal Penal), aunque se cumplían los principios de contradicción, defensa e inmediación, pero se
caracterizaba por ser escrita. Actualmente dicha interpretación se encuentra superada por las reformas
acusatorias.
104 Gaceta No. 88, Expediente 1099-2008.
53
los derechos que le con fiere la Carta Magna y las disposiciones adjetivas penales, con lo cual se ga-
rantiza su derecho de defensa, así como el principio jurídico del debido proceso”.
Como puede apreciarse el concepto constitucional de debido proceso, se encuen-

tra vinculado en su aspecto de salvaguarda del derecho de defensa en relación a todas
aquellas actuaciones que el Ministerio Público practique durante la fase de investigación
(diligencias de obtención de elementos de prueba), debiendo contar para ello con la
concurrencia del juez de garantías, en particular para la citación a declarar del imputado.
Mientras que al juez o tribunal le compete juzgar y ejecutar lo juzgado según el
artículo 203 constitucional, órgano que va a actuar “suprapartes” , debiendo resolver
“conforme a la acción y pretensión ejercitada con absoluta independencia e imparcia-
lidad”. La Corte de Constitucionalidad ha señalado al respecto:
“Conforme a la Constitución corresponde al Organismo Judicial, presidido por la Corte Suprema de
Justicia, la función jurisdiccional, esto es, la resolución de con flictos y pretensiones. (...) En el campo
jurisdiccional, ciertamente magistrados y jueces están protegidos por el principio de independencia,
gracias al cual tienen la potestad de resolver con criterios fundados en la ley, ajenos a la inferencia
de otras autoridades (...) 105”.
En igual sentido, la Corte en relación a la función jurisdiccional ha señalado que

consiste en “la potestad que corresponde a los tribunales de justicia, que tiene por
finalidad la declaración y realización del derecho mediante la aplicación de la ley a
casos concretos106”.
En el Expediente Número 4245-2011, Sentencia de 31 de enero de 2012, en ape-
lación de sentencia de amparo, la Corte de Constitucionalidad realiza una exposición
doctrinaria del principio del debido proceso y derecho de defesa en los siguientes
términos (Considerandos II y III)107:
“El derecho al debido proceso está concebido como garantía aseguradora de los demás derechos fun-
damentales, connatural a la condición humana y no sólo está previsto como un principio o atribución
de quienes ejercen la función jurisdiccional; se estima oportuno citar la sentencia de dieciocho de
octubre de dos mil once, dictada por este Tribunal dentro del expediente dos mil setecientos noventa y
siete – dos mil once (2797-2011), en la que se pronunció en el sentido siguiente: “… De conformidad
con el artículo 12 de la Constitución, nadie puede ser condenado, ni privado de sus derechos, sin
haber sido citado, oído y vencido en proceso legal ante juez o tribunal competente y preestablecido,
105 Gaceta No. 48, Expediente 90-98. Fecha de sentencia: 25/06/1998.

106 Gaceta No. 35. Expediente 296-94. Fecha de sentencia: 26/01/1995.
107 Se había solicitado la suspensión de la audiencia de ofrecimiento de medios de prueba porque no se
encontraba presente el intérprete. En primer grado de amparo el tribunal estimó que al no ser una
audiencia en la que tuviese que rendir declaración el sindicado, no era necesaria la intervención del
intérprete, porque en ese tipo de audiencias el abogado defensor es quien se pronuncia.
54
norma que reconoce los derechos fundamentales de defensa y a un debido proceso, pero –de confor-
midad con el resaltado– se deben hacer valer en ejercicio de otro derecho materialmente afectado ,
al igual que el libre acceso a tribunales –establecido por el artículo 29 constitucional– que puede
ser ejercido por toda persona para la promoción de sus acciones o hacer valer sus derechos, dada la
característica de interdependencia de los derechos fundamentales…” (El resaltado no aparece en el
texto original). El debido proceso posee dos dimensiones: una sustantiva, que se re fiere a los están-
dares de justicia o razonabilidad; y la otra dimensión procesal, referida a la dinámica procedimental.
El debido proceso sustantivo no se inserta en una construcción procedimental, sino que implica la
compatibilidad de los pronunciamientos jurisprudenciales con los estándares de justicia o razonabi-
lidad. Se trata de un auténtico juicio o valoración aplicado directamente sobre la misma decisión o
pronunciamiento con el que se pone término a un proceso, incidiendo en el fondo de las cosas. Esto
demuestra que el debido proceso no sólo opera como un instrumento, sino que fundamentalmente es
una finalidad. En observancia a esto, el artículo 12 de la Constitución Política de la República de
Guatemala consagra los lineamientos generales del debido proceso legal, donde se aplique certera-
mente los derechos sustantivos y procesales. El debido proceso formal o procesal, es el conjunto de
condiciones que deben cumplirse para asegurar la adecuada defensa de aquellos cuyos derechos u
obligaciones están bajo consideración judicial. Es el derecho que tiene toda persona a que se ventile
y se resuelva su causa con justicia, respetando las necesarias garantías legales; alude a toda aquella
estructura de principios y derechos que corresponden a las partes durante la secuela de un proceso
determinado”.
El debido proceso es un derecho fundamental, se considera como la matriz de to-

dos los demás derechos que en el trámite del proceso penal garantizan la intangibilidad
de la dignidad absoluta de la persona humana. En forma particular, el debido proceso
es el conjunto de garantías que protegen a la persona de los riesgos del desbordamiento
del poder. Su contenido, abarca los siguientes principios, normas y prohibiciones108:
Principio de legalidad del delito.
Principio de legalidad de la pena y su ejecución.
Principio de legalidad del proceso.
Principio del juez natural.
Principio de ritualidad garantizadora o formas propias de cada juicio.
Principio de favorabilidad.
Presunción de inocencia.
108 ARENAS SALAZAR, Jorge, Pruebas Penales. Librería Doctrina y Ley , Colombia, 11ª reimpresión,
septiembre de 1996, pp. 80 y 81, sin pretensión de taxatividad y no agota las derivaciones del contenido
de cada uno de los enlistados. Para conocer el alcance del debido proceso en el proceso penal, el autor
se complementa con jurisprudencia constitucional de Colombia: Sentencias T-442/92 y la T/496/92.
55
Derecho de defensa real o técnica109.

Derecho al proceso en la ley que corresponda.
Derecho a un proceso público.
Derecho a un proceso sin dilaciones injustificadas.
Derecho a presentar pruebas.
Derecho a controlar la producción de pruebas.
Derecho a controvertir las pruebas que se aporten en su contra.
Derecho a la impugnación o a la doble instancia.
Derecho a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho.
Derecho a la prueba debida.
Derecho a la reformatio in peius.
Derecho a no autoincriminarse ni incriminar a parientes cercanos.
Prohibición de la pena de muerte, de penas no redimibles, crueles, degradantes o
inhumanas.
Derecho a acceso a la justicia.
Derecho a jueces independientes y autónomos.
Prevalencia del derecho sustancial.
Derecho a que los términos judiciales se observen con diligencia.
Principio in dubio pro reo.
109 Ver Casaciones Acumuladas Nos. 141-2002 y 142-2002, Sentencia del 28/10/2002: “ No se cumplió
con uno de los requisitos establecidos para la primera declaración, puesto que en esa diligencia el
tribunal no dotó de los medios necesarios a los imputados para que pudieran contar con la asistencia
de un defensor de su con fianza o un abogado de la defensa pública. Se vulneró el derecho a la asistencia
letrada, derecho contenido entre su derecho de defensa (…) Nadie deberá enfrentar un proceso judicial
sólo, sin la ayuda de alguien que, conociendo a fondo el derecho, tanto sustantivo como procedimental,
le asegure una defensa técnica adecuada, proporcionada, razonable y oportuna”.
56
2.3. LA GARANTÍA JURISDICCIONAL PENAL

El proceso penal actualmente, y desde una óptica garantista es un instrumento de
la política penal amplia del Estado110. De una parte, instrumentaliza un método para
determinar la verdad legal en el caso concreto, lo cual en el estadio actual apela al
concepto de debido proceso, y por otra parte, se considera el “código de garantías
mínimas del acusado” frente al ejercicio del ius puniendi del Estado.
Como señala ARMENTA DEU111: “(…) el proceso penal es el único instrumento
a través del cual puede aplicarse el Derecho penal”.
En efecto, actualmente desde una perspectiva doctrinaria y legal, sería un error
considerar la separación entre ambas disciplinas, vinculadas por el principio general
del principio de legalidad en materia penal. Sin jurisdicción penal no hay Derecho
Penal, sentencia que se aprecia en lo particular, cuando el Derecho Penal recurre a los
jueces para determinar en el caso concreto las siguientes operaciones:
• ¿Cuál será la pena concreta a imponer en forma individualizada?
• ¿La valoración de la prueba aportada acusatoriamente al debate con arreglo a la
sana crítica?
• La fijación de una medida de seguridad, previa valoración del estado psíquico del
acusado en un procedimiento especial.
110 El modelo garantista ha sido expuesto por FERRAJOLI, Luigi, “Derecho y razón. Teoría del garantismo
penal”, Editorial Trotta S.A., Madrid, 1995, p. 93, que se sintetiza en diez axiomas, que dibujan un
modelo tendencial o límite: “A1 Nulla poena sine crimine. A2 Nullum crimen sine lege. A3 Nulla lex
(poenalis) sine necessitate. A4 Nulla necesitas sine iniuria. A5 Nulla iniuria sine actione. A6 Nulla actio
sine culpa. A7 Nulla culpa sine iudicio. A8 Nullum iudicium sine accusatione. A9 Nulla accusatio sine
probatione. A10 Nulla probatio sine defensione. FERRAJOLI los considera como garantías penales
y procesales (indistintamente): “ 1) principio de retributividad o de la sucesividad de la pena respecto
del delito; 2) principio de legalidad, en sentido lato o en sentido estricto; 3) principio de necesidad
o de economía del derecho penal; 4) principio de lesividad o de la ofensividad del acto; 5) principio
de materialidad o de la exterioridad de la acción; 6) principio de culpabilidad o de la responsabilidad
personal; 7) principio de jurisdiccionalidad, también en sentido lato o en sentido estricto; 8) principio
acusatorio o de la separación entre juez y acusación; 9) principio de la carga de la prueba o de veri fica-
ción; 10) principio del contradictorio, o de la defensa, o de refutación”. Con origen en la ilustración y
actualmente incorporados constitucionalmente, se consideran principios jurídicos del “moderno estado
de derecho”.
111 ARMENTA DEU, Teresa, “Lecciones de Derecho Procesal Penal”, Marcial Pons, Quinta Edición,
Madrid, 2010, p. 27.
57
A este aspecto del principio de legalidad se le denomina “garantía jurisdiccio-

nal112”. Nunca se ha encontrado tan vigente, a pesar de un posible incorrecto entendi-
miento del modelo acusatorio113 de tipo adversarialista, donde se presume que el juez
queda en papel pasivo.
Respondiendo a la primera interrogante, el artículo 65 del Código Penal establece
como criterios para la fijación de la pena la mayor o menor peligrosidad del culpable,
los antecedentes personales de éste y de la víctima, el móvil del delito, la extensión e
intensidad del daño causado y las circunstancias modificativas de la responsabilidad
penal. Cada más lejos aún del modelo garantista, la previsión típica de un derecho
penal de autor, al tener que ponderar el juzgador dichos criterios, en particular peligro-
sidad y antecedentes personales, que sitúan nuestro Derecho penal y procesal penal,
aún en un esquema de defensa social, de ahí que la garantía jurisdiccional se considere
constitucionalmente muy necesaria.
Respecto a la valoración de la prueba conforme al sistema de la sana crítica ra-
zonada, previsto en el artículo 186 del Código Procesal Penal, señala COUTURE114:
“Las reglas de la sana crítica son, ante todo, las reglas del correcto entendimiento humano. En
ellas, interfieren las reglas de la lógica con las de la experiencia del juez. Unas y otras contribuyen
de igual manera a que el magistrado pueda analizar la prueba… con arreglo a la sana razón y a un
conocimiento experimental de las cosas… La sana crítica es la unión de la lógica y la experiencia, sin
excesivas abstracciones de orden intelectual, pero también, sin olvidar esos preceptos que los filósofos
llaman la higiene mental, tendientes a asegurar el más certero y e ficaz razonamiento”.
La sana crítica razonada contribuye a humanizar el procedimiento penal, pues la

prueba como elemento cognitivo que se verifica en el proceso, requiere del razona-
miento humano del juzgador, de ahí la garantía frente a la arbitrariedad de un modelo
autoritario, o a la parcialidad de su origen en el sistema acusatorio.
Finalmente, y no menos relevante es el problema de la aplicación de las medidas
de seguridad, previstas en el artículo 86 del Código Penal, insertas en el principio de
la garantía jurisdiccional. En particular, se considera que el punto crítico se sitúa en la
audiencia intermedia, según lo expresado en el numeral 3 del artículo 485 del Código
Procesal Penal cuando se indica que el juez contralor de la investigación podrá recha-
112 Loc. cit. sintetiza dicho principio en las garantías criminal, penal, jurisdiccional y de ejecución.
113 El acusatorio no prescinde de la función jurisdiccional, antes al contrario, y entendida en sus términos
razonables y constitucionales, la función jurisdiccional en el debido proceso se constituye en una
auténtica garantía procesal penal de los intereses de las partes y de la justicia en particular.
114 HOUED VEGA, Mario A., SÁNCHEZ ROMERO, Cecilia, FALLAS REDONDO, David A., “Proceso
Penal y Derechos Fundamentales” , IJSA, San José, Costa Rica, 1ra. ed. 1998, p. 83.
58
zar el requerimiento del Ministerio Público por entender que corresponde la aplicación
de una pena y ordenar la acusación. Dicho precepto requiere de un análisis detenido,
puesto que pudiera ser contrario al principio dispositivo, y aún mantiene un carácter
defendista social. En todo caso, se debe entender que el Ministerio Público no logró
probar objetivamente el estado peligroso del sindicado con base en lo dispuesto en el
artículo 87 del Código Penal, y que se trata de una persona imputable. Bajo las cir-
cunstancias de apertura a juicio, los sujetos procesales deberán readecuar sus estrate-
gias, sin embargo, para el Ministerio Público corre la carga de formular la acusación y
pedir sanción penal. Queda a salvo lo dispuesto en el artículo 486 del Código Procesal
Penal, en torno al cambio sobrevenido en la condición del inimputable, por la posibili-
dad de aplicación de una pena, el tribunal hará las advertencias al imputado conforme
las disposiciones aplicables para la ampliación o notificación de la acusación.
La Corte de Constitucionalidad, en sentencia dictada en apelación de sentencia
de amparo, Expediente 4216-2009, de 24 de marzo de 2010 realiza una consideración
doctrinaria sobre el tema115, utilizando para ello dos argumentos. El primero en rela-
ción al valor de la costumbre en materia procesal (Considerando II):
“En concordancia con lo anterior, es de señalar que la autoridad impugnada rechaza el recurso
de reposición aduciendo que se instó a un juzgado menor que resolviera el mismo, sin embargo, no
observó que lo único que se le solicitó al Juez de Paz y en un o ficio distinto al escrito que se pretende
que resuelva, es que se reciba el libelo de reposición y la posterior remisión del mismo a su despacho,
en ningún momento se solicitó al juzgado menor que extendiera su función jurisdiccional o de compe-
tencia. Tal circunstancia no se encuentra prohibida por la ley adjetiva penal por lo que en atención al
derecho de libertad de acción es permitida la presentación de escritos en un juzgado menor, cuando
por motivos, como los del caso concreto, no se pueda hacer en el Juzgado que debe conocer y resolver
el recurso. Además, se debe observar el artículo 2 de la Ley del Organismo Judicial, que establece que
la costumbre rige en defecto de la ley aplicable o por delegación de la misma, de tal cuenta es sabido
que en ocasiones anteriores el Juzgado de Paz Penal del municipio de Poptún del departamento de
Petén, órgano jurisdiccional ante quien fue presentado el recurso de reposición y cuyo municipio
también es la sede de la Fiscalía de Sección Adjunta de Delitos Contra el Patrimonio Cultural de la
Nación del Ministerio Público –hoy postulante–, ha diligenciado recursos dirigidos a otros órganos
jurisdiccionales, quienes, debido a la distancia, en respeto al debido proceso y el derecho de defensa,
no han tenido inconveniente en tramitar”.
115 En la instancia se había declarado improcedente por extemporáneo y por haber sido presentado ante el
órgano jurisdiccional de competencia y jurisdicción distinta (un juzgado de paz) un recurso de reposición
en contra de una resolución que declaró sin lugar unas medidas cautelares. El amparista argumentó
una interpretación formalista mencionando la jurisprudencia prevista en las sentencias de dieciséis de
noviembre de dos mil seis, dictada en el expediente dos mil quinientos treinta – dos mil seis (2530-
2006) y diecisiete de octubre de dos mil ocho, dictada en el expediente un mil setecientos ochenta y
cinco – dos mil ocho (1785-2008).
59
Y respecto a la competencia preventiva de los juzgados menores en materia de

trámite de recursos en especial en materia de cumplimiento de plazos (Considerando
III)116, y que en definitiva entrelaza el principio pro actione con la garantía jurisdic-
cional penal:
“De tal cuenta, es oportuno analizar el artículo 45 de la Ley del Organismo Judicial, que regula
la forma de computar los plazos, norma que es de observancia obligatoria en el proceso penal, tal
como esta Corte lo ha señalado en las sentencias de veintinueve de agosto de dos mil siete, expe-
diente setecientos ochenta y cinco – dos mil siete (785-2007), dieciocho de junio de dos mil ocho,
expediente ciento cincuenta y cinco – dos mil ocho (155-2008), treinta y uno enero de dos mil ocho,
expediente dos mil quinientos sesenta – dos mil siete (2560-2007), dieciséis de noviembre de dos mil
seis, expediente dos mil quinientos treinta – dos mil seis (2530-2006), y uno de marzo de dos mil siete,
expediente dos mil quinientos treinta y cinco – dos mil seis (2535-2006), que constituyen doctrina
legal, haciendo meritoria su trascripción: “(…) de conformidad con el artículo 45 incisos e) y f) de la
Ley del Organismo Judicial, que se utiliza supletoriamente en este proceso, establece que todo plazo
debe computarse a partir del día siguiente de la noti ficación (…) En materia recursiva penal, este
Tribunal, ha determinado, con el garantismo que caracteriza los pronunciamientos de la jurisdicción
constitucional, que: “(…) Una de las garantías fundamentales e inviolables del proceso penal, es
la posibilidad que tienen los sujetos procesales de hacer uso de las impugnaciones para atacar las
resoluciones judiciales que crean le son perjudiciales, como un medio de revisión de las mismas por
parte de autoridad diferente. Los medios de impugnación o recursos se encuentran regulados en el
libro Tercero del Código Procesal Penal, el que contiene disposiciones generales comunes a todos los
recursos y disposiciones propias de cada recurso, las que media vez no contengan contraposición o
contradicción existente entre sí, deben apreciarse como complementarias e integradoras; por lo que
en este caso [de los recursos, propiamente], sería improcedente una interpretación restrictiva de apli-
cación únicamente de una norma especial en detrimento de una norma general, dada la naturaleza
del proceso penal que persigue objetivos de interés público y de facilitación del accionar de las partes
(…)”. Doctrina legal sentada en las sentencias de dieciocho de julio de mil novecientos noventa y seis,
expediente ciento setenta y cinco – noventa y seis (175-96); treinta y uno de octubre de mil novecientos
noventa y seis, expediente un mil ciento quince – noventa y seis (1115-96); veinticuatro de junio de
mil novecientos noventa y siete, expediente un mil ciento treinta y siete – noventa y seis (1137-96);
y cinco de noviembre de mil novecientos noventa y siete, expediente cuatrocientos ochenta y uno –
noventa y siete (481-97). El criterio jurisprudencial antes citado es aplicable al caso que ahora se
examina, pues es evidente que con un rigorismo indebido, la autoridad impugnada procedió a asumir
la decisión reclamada en amparo haciendo una indebida aplicación de la facultad de declarar la in-
admisibilidad de un recurso (…) con evidente inobservancia de lo regulado en las literales a), e) y f)
del artículo 45 de la Ley del Organismo Judicial, normativa, esta última, que es aplicable al momento
de asumir una decisión sobre la admisibilidad de un recurso conforme el principio pro actione y cuya
observancia no es discrecional sino obligatoria en este tipo de procesos, en atención no solo a los
fines que con éstos se pretende alcanzar, sino además, a la doctrina legal emanada por este Tribunal
que privilegia la observancia de este principio en procesos penales. Por lo anterior, se considera
que la decisión rigorista de la autoridad impugnada, contenida en el acto reclamado, resulta ser
agraviante de derechos fundamentales y garantías judiciales del postulante de amparo. De ahí que la
protección constitucional solicitada sea viable, para el solo efecto de que la autoridad impugnada, al
116 Ver arts. 399, 402, 44 inciso c) del Código Procesal Penal.
60
pronunciarse sobre la admisibilidad formal del recurso (…) misma que por aplicación del artículo 45
literales a), e) y f) de la Ley del Organismo Judicial, ha sido observada por el postulante en el proceso
penal anteriormente indicado (…)”. La interpretación de elección de normas y de prevalencia de la
de mayor efectividad, tiene además sustento en lo dispuesto en la Convención Americana sobre De-
rechos Humanos en el artículo 8 numeral 2 literal h) que le garantiza como mínimo: “(…) derecho de
recurrir el fallo ante juez o tribunal superior (…)”, lo que resulta aplicable, según lo preceptuado en
el artículo 46 de la Constitución Política de la República de Guatemala, que, por referirse a un tratado
internacional de derechos humanos, debidamente aceptado y rati ficado por Guatemala, es superior a
la legislación interna”.
2.4. GARANTÍAS CONSTITUCIONALES PENALES

El término “garantías” hace referencia a un conjunto de prevenciones o cautelas,
institucionalizadas en los modernos ordenamientos bajo la forma de límites al ejercicio
del poder estatal, que se traducen para el ciudadano, en el derecho a no ser interferido
en el ejercicio de su libertad más que si se dan algunas circunstancias predeterminadas;
y también en el derecho a que la acción del Estado, cuando la Constitución y la Ley
le habiliten a ingresar en ese ámbito de autonomía individual, se desarrolle conforme
a determinadas reglas.
En ello, el proceso penal, como medio de ejercicio de la potestad punitiva del Es-
tado a través del enjuiciamiento, responde a la misma idea de límite. Para CARRARA,
la garantía procesal lleva implícita la pre-ordenación a un fin: “el de procurar que el
juicio intelectual resulte conforme a la verdad”. Por ello, el Estado constitucional de
Derecho reserva al juez un particular estatuto de independencia, rodeando su ejercicio
de garantías orgánicas funcionales para lograr dicho objetivo. Las mismas, son el pre-
supuesto o antecedente institucional de las garantías procesales, en la medida que son
condiciones de posibilidad de estas últimas. FERRAJOLI considera que las garantías
procesales son los elementos configuradores del modelo teórico identificado como
proceso acusatorio117:
El autor lo ha sistematizado del modo siguiente: A) Garantías primarias (o episte-
mológicas): a.1) Formulación de la acusación; a.2) Carga de la prueba para el acusa-
dor; a.3) Derecho de defensa del imputado. B) Garantías secundarias: b.1) Publicidad;
b.2) Oralidad (inmediación y concentración); b.3) Legalidad del proceso (nulidad);
b.4) Motivación. Las primeras se traducen en actividades cognoscitivas, las segundas
117 PERFECTO ANDRÉS IBÁÑEZ, “La función de las garantías en la actividad probatoria”, en
FUNDACIÓN MYRNA MACK, Valoración de la prueba , Serie Justicia y Derechos Humanos, no. 2,
1ª ed. Guatemala, nov. 1996, pp.78 y ss.
61
facilitan el juego de las primeras y hacen posible el control interno y externo de las
mismas por lo que se les denomina “garantías de garantías”.
La pretensión de que se imponga una pena sin que exista delito, conducta o culpa-
bilidad, o de que se aplique una ley penal contraria a los postulados de la constitución
del Estado, sólo puede neutralizarse mediante el instituto de la nulidad. Por ello, la
nulidad por más que sea un instituto netamente procesal, constituye una herramienta
imprescindible para asegurar la efectividad de la vigencia de los principios consti-
tucionales, por lo que para DÍAZ CANTÓN, posee una dimensión constitucional118:
“El orden jurídico penal, presidido por la constitución del Estado, se vale de la nulidad como he-
rramienta fundamental para asegurar que la realización del poder penal del Estado no vulnere las
garantías fundamentales de los individuos que lo soportan.”
2.5. EFECTOS DE LAS VIOLACIONES CONSTITUCIONALES

Y SUBSANCIÓN
El proceso penal guatemalteco se ha diseñado para que los propios jueces ordina-
rios a través de los mecanismos de control difuso, puedan realizar un autocontrol de la
constitucionalidad de los actos jurisdiccionales o procesales nulos por violar derechos
constitucionales, bien sea a través de los medios de impugnación ordinarios, o excep-
cionalmente a través del amparo.
Sin embargo, el Código Procesal Penal considera necesario recurrir a la institu-
ción de la actividad procesal defectuosa (artículos 281 al 284) en la que se requiere
la presentación del sujeto procesal de una queja o protesta que debe constar en las
actuaciones procesales, especialmente cuando ulteriormente se requiera de utilizar un
medio de impugnación (reposición, apelación, casación).
En todo caso, el tribunal puede advertir aun de oficio los defectos absolutos con-
cernientes a la inobservancia de los derechos y garantías previstos en la Constitución y
por los tratados ratificados por el Estado (art. 283 CPP). En este caso deberá renovarse
el acto, rectificando el error o cumpliendo el acto omitido), sin que pueda retrotraerse
118 DÍAZ CANTÓN, Fernando (comp.), “ La motivación de la sentencia penal y otros estudios” , Ed. Del
Puerto, Argentina, 2005, pp. 28-29. Para PÉREZ RUIZ, Yolanda, Para leer. Valoración de la prueba”.
Fundación Myrna Mack, 1ª. Ed. Guatemala, sep. 2001, pp. 134 y ss, considera que el ilícito procesal,
permite subsanar posteriormente el vicio de procedimiento, mientras que el ilícito constitucional genera
la nulidad absoluta de la prueba y las que pudieran derivarse del mismo.
62
el procedimiento a etapas precluidas, en todo caso, deben operar los principios de in

dubio pro reo, la cosa juzgada (art. 284 CPP).
Respecto al uso indebido del amparo con fines dilatorios o abusivos es preciso
hacer referencia a la Circular 10-2010, de la Cámara Penal de 11 de mayo de 2010:
“1º. Que el Centro de Informática y Telecomunicaciones del Organismo Judicial rea lice los ajustes
correspondientes al Sistema de Gestión de Tribunales a efecto de que, al momento de existir identidad,
sea asignado directamente al juzgado o tribunal que hubiera recibido el primero de los Amparos in-
terpuestos. 2º. Que el Centro Administrativo de Gestión Penal establezca, por medio del encargado de
la recepción y registro de una Acción Constitucional de Amparo, si se trata de una solicitud que ha sido
planteada con anterioridad, debiendo existir identidad de autoridad recurrida y acto reclamado , el
cual deberá asignarse en forma manual al Juzgado que conoce la primera Acción de Amparo, debiendo
para el efecto obtener los permisos informáticos correspondientes en forma inmediata. Los juzgados y
tribunales del ramo penal de toda la República, que conozcan de varias Acciones Constitucionales de
Amparo sobre un mismo acto reclamado y auto ridad impugnada, observarán con prelación el primero
ingresado y acumularán conforme la ley las otras acciones, por basarse en el mismo acto reclamado
y autoridad impugnada. (Artículo 7º de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucio-
nalidad). Al momento que se produzca doble presentación de la acción constitucional de amparo, el
juez que conozca de las mismas presentará copia certi ficada al Colegio de Abogados y Notarios de
Guatemala para lo que haya lugar en virtud de lo que establece la Ley el Organismo Judicial en el
artículo 17: “Los derechos deben ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe”.
63
UNIDAD III
PRINCIPIOS DEL PROCESO PENAL GUATEMALTECO
3.1. PRINCIPIOS DEL SISTEMA ACUSATORIO
En el estadio de la evolución histórica del proceso penal guatemalteco, únicamente
tiene sentido referirse al sistema inquisitivo y sus principios, con fines didácticos, por
lo que el garantismo inherente al sistema acusatorio que va dominando la legislación
nacional, hace más oportuno el estudio y análisis de los principios que lo caracterizan119.
Principio de igualdad. No debe confundirse de antemano, “igualdad procesal” con
sistema adversarial puro o anglosajón120. El proceso penal latinoamericano, y el guatemal-
teco en particular, no acoge plenamente este, sino que por las características del ejercicio de
la acción penal, y por la atribución al Ministerio Público de la acusación121, la ley aún deja
establecidas algunas desigualdades entre sujetos procesales122, cabe destacar las siguientes:
119 Autores como ALVARADO VELLOSO consideran que el sistema inquisitivo no es un verdadero proceso,
por lo que es ajeno a la concepción democrática de un Estado de Derecho. Los sistemas son modelos
teóricos que nunca van a darse a plenitud práctica, por distintos factores, el principal: el cambio en la
cultura de los operadores de justicia, y los modelos de organización y gestión del trabajo. Muchas veces
inician en proyectos piloto, que se van extendiendo territorialmente con el tiempo. Sin embargo, al menos
formalmente y si la legislación recoge estos principios que lo caracterizan, puede entenderse existente en
un determinado sistema de justicia. ARMENTA DEU, T., Op. cit., p. 38 distingue entre sistema acusatorio
y principio acusatorio, este último requiere la existencia de acusación y que separación entre juzgador y
acusador (congruencia entre la sentencia y la acusación, y prohibición de reformatio in peius).
120 Donde el juez permanece en una posición neutral o arbitral.
121 Un ejemplo de la “igualación” del sistema, puede observarse en la Sentencia de 11 de marzo de 1997
de la Corte de Constitucionalidad que eliminó el requerimiento fiscal como criterio para dictar el auto
de procesamiento contra la persona que se re fiere. Posteriormente, la reforma de 2010, iguala aún más a
las partes, en la audiencia de sindicación (art. 82, numeral 4 CPP). V. también, el art. 343 CPP (actual),
que iguala a las partes en el ofrecimiento de la prueba para el juicio.
122 ARMENTA DEU, T., Op. cit., p. 39 reconoce la existencia de “modulaciones en las diferentes fases
del proceso”, aunque la concepción garantista del derecho de defensa y el principio contradictorio van
disminuyendo los ámbitos de posibles desigualdades formales entre los sujetos. Sin embargo, reconoce
65
1. El querellante adhesivo intervendrá solamente en las fases del proceso hasta sentencia
conforme a lo dispuesto en el Código, quedando excluido de la ejecución penal123.
2. Si la acción reparadora no se ejercita en la vía penal, queda a salvo el derecho de
la víctima o agraviado a ejercerla en la vía civil124.
3. La obligación de diligenciar pruebas anticipadas a través del Ministerio Público
por el querellante adhesivo125.
4. La proposición de diligencias de prueba a través del Ministerio Público por el
imputado y sujetos procesales126.
5. Asistencia obligatoria a las diligencias de prueba practicadas por el Ministerio Públi-
co, pudiendo únicamente hacer constar en el acta las observaciones que se estimen
pertinentes en cuanto a la conducta de los presentes y las irregularidades del acto127.
6. La formulación de acto conclusivo obligatoria por el Ministerio Público128.
7. La no existencia de plazos para la investigación cuando no haya medidas de coer-
ción o sustitutivas para el imputado129.
8. La revocación de la decisión de archivo fiscal por el juez contralor de la
investigación130.
9. La acusación alternativa fiscal131.
la desigualdad de trato al Ministerio Público en la fase preparatoria. El art. 21 CPP guatemalteco reza:
“Quienes se encuentren sometidos a proceso gozarán de las garantías y derechos que la Constitución
y las leyes establecen, sin discriminación”. La disposición no se dirige tanto a los sujetos procesales
antagonistas, sino a la no discriminación por parte del órgano fiscal o jurisdiccional en cada etapa del
proceso.
123 Art. 120 CPP.
124 Art. 124 CPP. Lo que se dará en la mayoría de los casos, donde no se constituya como querellante
adhesivo, por lo que se limita en la práctica en acceso a la justicia.
125 Art. 116 CPP.
126 Art. 315 CPP. Obliga a acudir al órgano contralor de la investigación en caso de discrepancia.
127 Art. 316 CPP. El concepto del debido proceso se extiende también a la actuación del Ministerio Público
durante la etapa preparatoria.
128 Artículos 324 Bis. y 326 CPP muy similar a lo previsto en los arts. 781.2. y 784.1.II Ley de Enjuiciamiento
Criminal española, con informes al Fiscal Superior del agente fiscal a cargo. En el juicio oral, se respeta
el principio de igualdad.
129 Art. 324 bis CPP.
130 Art. 327 CPP, además de ser resabios inquisitivos.
131 Art. 333 CPP.
66
UNIDAD III: PRINCIPIOS DEL PROCESO PENAL GUATEMALTECO
Principio de audiencia o contradicción. Previsto en el artículo 20 CPP y cons-

titucionalmente en el artículo 12. Al respecto hay que señalar el cambio radical que
el modelo de gestión penal por audiencias y la estructuración por audiencias que el
procedimiento penal actual dispone, garantizando con ello, el contradictorio entre las
partes en todas las etapas del procedimiento. Como audiencias principales pueden
considerarse las siguientes:
1. La audiencia de primera declaración del sindicado132.
2. La audiencia de sindicación del imputado133.
3. Las audiencias de la etapa intermedia134: acusación y apertura a juicio, y la de
ofrecimiento de prueba135.
4. La audiencia del juicio oral136.
5. La audiencia de la acción reparadora137.
Adicionalmente, el principio contradictorio o de audiencia ha ido generan-
do nuevas audiencias, particularmente en la etapa preparatoria o durante la fase de
investigación138:
1. La audiencia de revisión de la desestimación fiscal139.
2. La audiencia para solicitar información sobre las actuaciones preliminares fiscales
con vista a la preparación de la acción penal por el denunciante140.
3. La audiencia de planteamiento del criterio de oportunidad141.
4. Los incidentes, en general142.
132 Art. 87 CPP, no importando en qué fase del procedimiento se lleve a cabo.
133 Art. 82 CPP. Que incluye la apertura a juicio o falta de mérito, la fijación de una medida de coerción o
sustitutiva y el plazo para la investigación (formulación del acto conclusivo).
134 Art. 336 a 340 CPP.
135 Art. 343 CPP.
136 Art. 346 CPP.
137 Art. 124 CPP.
138 Impulsado, además por el Reglamento de Gestión para Tribunales Penales.
139 Art. 310 CPP.
140 Art. 108 párrafo segundo CPP.
141 Arts. 25 y 286 CPP.
142 Art. 150 Bis. CPP (reforma de 2010).
67
5. La audiencia de comprobación de la incapacidad del imputado143.

6. Las cuestiones de competencia144.
7. Las recusaciones en audiencias145.
8. Discusión de la pertinencia de prueba anticipada por el querellante adhesivo146.
9. Discusión de la legitimación procesal del querellante adhesivo147.
10. Incidente de tenencia, posesión o dominio de la cosa secuestrada148.
11. La revisión de las medidas de coerción o sustitutivas149.
12. Solicitud de embargos y garantías (medidas de coerción reales)150.
13. La suspensión condicional del proceso penal151.
14. Las cuestiones prejudiciales152.
15. Las excepciones a la persecución penal o acción civil153.
16. Audiencias de conciliación o mediación154.
17. Audiencia de revisión del archivo fiscal155.
Respecto a la figura procesal de la REBELDÍA, el principio procedimental de
continuidad156 se ve modulado por el derecho de defensa y el contradictorio (principios
procesales), por lo que no podrá haber condena sin juicio previo. En primera instancia,
143 Art. 76 CPP.

144 Art. 58 CPP, se tramitan como incidente, pero aún se mantiene un principio de escritura, lo que contradice
el artículo 150 bis CPP que plantea la oralización del trámite.
145 Art. 65 CPP.
146 Art. 116 CPP.
147 Art. 121 CPP.
148 Art. 202 CPP.
149 Art. 277 CPP, basadas en la naturaleza reformable del auto que las decretó temporalmente.
150 Art. 278 CPP.
151 Art. 287 CPP.
152 Art. 291 CPP, nuevamente aparece el principio escrito, aunque se tramitará como incidente.
153 Art. 294 CPP.
154 Arts. 25 Ter y Quáter.
155 Art. 327 CPP.
156 Art. 19 CPP.
68
el imputado en libertad provisional debe señalar su residencia y fijar lugar para recibir
citaciones y notificaciones dentro del perímetro de población de la sede del tribunal
trib unal157.
La declaratoria de rebeldía no suspende el procedimiento preparatorio, continuando
respecto a otros imputados presentes, pero el tribunal deberá “reservar las actuacio-
nes, efectos, instrumentos o piezas de convicción que fuere indispensable conservar”.
conservar”.
Cabe advertir que la declaratoria de rebeldía es objeto de apelación, de conformidad
con el artículo 404 numeral 10 del ordenamiento procesal penal, lo que implica que el
Juez o Tribunal debe librar la orden de detención hasta que la resolución quede firme.
Cuando vuelva a comparecer (voluntariamente o por aprehensión) continuará el
proceso en su estado, respecto del procesado158.
Obsérvese cómo la notificación del rebelde debe realizarse por estrados159.
Respecto a la ejecución de las cauciones reales, la rebeldía no obsta a que se
impongan160.
La rebeldía también provoca el archivo de las actuaciones, por parte del Ministe-
rio Público, sin perjuicio de proseguir respecto a los demás imputados161, por lo que
se concluye que el procedimiento no podrá pasar a la etapa intermedia y en relación al
rebelde la Fiscalía aún no podrá formular acusación.
Principio acusatorio. La acusación es el presupuesto del juicio y de la condena162.
En primer lugar, exige el conocimiento previo de la acusación, además, la acusación es
el contenido del proceso mismo (en particular del debate), y su notificación al sindi-
cado debe realizarse en los términos procedimentales establecidos. La congruencia de
la sentencia, significa que el tribunal no puede condenar por un hecho punible distinto
del que fue objeto de la acusación, ni a sujeto diferente del acusado. Es decir, la acu-
sación limita el ejercicio de la acción penal. Además, el tribunal ad quem (de segunda
instancia, casacional), se encuentra limitado también por el objeto de la acusación.
157 Art. 75 CPP

CPP..
158 Art. 80 CPP
CPP..
159 Art. 168 CPP
CPP..
160 Art. 270 CPP
CPP..
161 Art. 327 CPP
CPP..
162 ARMENTA DEU, T.,
T., Op. cit. pp. 42 a 44.
69
Complementariamente, debe agregarse que sin perjuicio de la acusación, las re-

soluciones judiciales deben encontrarse fundamentadas, como garantía procesal163. En
ese sentido, no puede considerarse fundamentación la simple mención de los requeri-
mientos de las partes.
El principio de congruencia en la etapa preparatoria en el contenido del auto de
procesamiento, y en la etapa intermedia, en el de apertura a juicio164. La base de la fun-
damentación son la “sucinta enunciación del hecho o hechos sobre sobre los que se recibió
i ndagatoria””, la “calificación legal del delito”, y las modificaciones con que admi-
la indagatoria
te la acusación, “indicando detalladamente las circunstancias de hecho omitidas, que
deben formar parte de ella”, y las “modificaciones en la calificación jurídica cuando
se aparte de la acusación” , respectivamente.
La prevalencia de la congruencia, permite instar la reforma de oficio o a instancia
de parte del auto de procesamiento durante la etapa preparatoria, en caso precisamente
de que el sindicado no esté de acuerdo con la calificación jurídica dada por el juez a los
hechos165.
Respecto a la figura de la acusación alternativa, el Código mantiene un criterio
muy amplio en relación al alcance de la congruencia, puesto que señala “para el caso
de que en el debate no resultaren demostrados todos o alguno de los hechos que fun-
dan su calificación principal”, y se permite al Fiscal “indicar alternativamente las
circunstancias
circunstancias de hecho que permitan encuadrar el comportamiento del imputado en
una figura delictiva distinta” .
Frente a este problema de principio (“La congruencia entre acusación y sentencia
hechos pero no en la cali ficación jurídica”166), cabe la siguiente solución:
debe darse en los hechos
Que el juez contralor de la investigación, en el auto de apertura a juicio determine
con precisión el delito o delitos, de forma que la “acusación principal” sea la única
acusación que se ventilará en el debate, ya que un problema de prueba de hechos en el
163 Art. 11
11 Bis. CPP
CPP..
164 Arts. 82 numeral 4, 320, 321 y 342 CPP.
CPP.
165 Art. 320 párrafo segundo CPP.
CPP. Los hechos propiamente enunciados, son parte del supuesto de hecho
del que deriva la cali ficación jurídica.
166 MANUAL DEL FISCAL, p. 252. Considera que no es es necesaria la acusación alternativa cuando todos
los elementos del delito por el que se [condena] estén ya englobados en el delito en el que se acusó,
como es el supuesto de los tipos agravados o privilegiados
privilegi ados respecto del tipo básico. Es decir, el tribunal
de sentencia, ya tenía base fáctica su ficiente para la condena “en la acusación se describieron todos los
hechos que conforman el tipo por el que se condena” .
70
juicio oral, no debe alterar las formas procesales

procesales naturales del principio
principio acusatorio,
acusatorio, el
Fiscal puede gestionar sus medios de prueba para que su teoría del caso en el debate sea
exitosa167, y tener clara su estrategia de litigación para el debate. De lo contrario, el tri-
bunal de sentencia no tiene por qué
qu é suplir la incapacidad en el momento de la valoración
v aloración
de la prueba de los hechos en la sentencia, lo que conforme al principio de presunción de
inocencia, conllevaría la absolución del acusado por el hecho y delito por el que se llevó
a juicio, y actuaría como “acusador” , vulnerando con ello, la imparcialidad.
Problema diferente, también en esta etapa, es la acusación que cambia el tipo pe-
nal admitido en el auto de procesamiento, lo cual no es legal168, por lo que el juzgado
deberá subsanar de oficio dicha deficiencia en el auto de apertura a juicio.
3.2. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO

Se consideran principios del procedimiento aquellos que “afectando prioritaria-
mente a la forma que adopte el procedimiento o alguna de sus fases, no resultan
esenciales o generadores
generadores de características intrínsecas o nucleares del proceso
proceso169”.
Oralidad y escritura. La oralidad se encuentra vinculada a la palabra hablada
como forma de producirse los actos procesales tanto del órgano jurisdiccional como de
las partes. El proceso penal tiene una fuerte tendencia a la oralización, superando con
ello, la cultura del “expediente escrito” del CPP anterior. Siendo la gestión penal por
audiencias, el modelo escogido por el legislador para estructurar el procedimiento, la
oralización es un principio fundamental a implementar siempre por los tribunales en
todas las gestiones170. Únicamente aquellos trámites que la ley requiera
requie ra que se efectúen
por escrito, conservarán el principio de escritura.
167 Loc. cit. expone: “La acusación alternativa es de mucha utilidad para aquellos casos en los cuales,
una circunstancia del hecho principal por el que se acusa es difícil de probar en el debate, y dicha
circunstancia
circunstancia tiene un efecto en el hecho, de forma tal que cambia la estructura del mismo y por tanto
sería constitutivo de otra figura delictiva”.
168 Ibid., p. 325, recomienda que el Ministerio Público solicite con carácter
carácter previo la reforma
reforma del auto de
procesamiento.
169 ARMENTA
ARMENTA DEU, T., T., Op. cit., p. 45. Se encuentra conexos: oralidad-publicidad-inmediación-
concentración. También
También se exponen en forma antagónica: ej. oralidad vs. escritura.
170 En las audiencias, el juez que preside es moderador de las discusiones orales, y concede o deniega la
palabra a los sujetos que participan.
71
En ese sentido, el artículo 109 CPP

CPP,, tras la reforma de 2010, sintetiza el modelo de
gestión oral en audiencias, puesto que todos los requerimientos que los sujetos formu-
len al tribunal, deben realizarse en audiencias (bilaterales, unilaterales)171.
Como puede observarse, en el Reglamento de Gestión de Tribunales Penales, la
decisión judicial se basará en los requeridos en audiencia oral, por lo que se logra de
esta forma el máximo cumplimiento del principio.
Sin perjuicio de lo que indicará
indica rá para el debate en el juicio oral, en las distintas
d istintas au-
diencias de la etapa preparatoria en la que se requiera
requ iera de diligenciar o practicar prueba,
la oralidad también será el principio general.
Inmediación y concentración. La inmediación tiene su fundamento en la prácti-
ca en público y junto al juez de garantía172, en particular las declaraciones, interrogato-
rios y contrainterrogatorios formulados a los órganos de prueba. El sistema de audien-
cias orales facilita la inmediación entre todos los sujetos procesales, lo que permite
que todos a su turno controlen el buen curso del procedimiento173.
Debe señalarse, que si bien es cierto, la oralización es la tendencia respecto a la
gestión jurisdiccional, no lo es en relación a la actuación del Ministerio Público, ya
que conforme lo contextualizado por el artículo 313 CPP, todas las diligencias practi-
cadas en forma continuada, si bien constarán en una sola, la ley únicamente exige un
resumen del resultado fundamental de los actos cumplidos y “con la mayor exactitud
posible, se describirán las circunstancias de utilidad para la investigación”.
El problema radica en que aún el artículo 364 CPP permite la incorporación por
lectura de actas y documentos en el debate, por lo que al menos en teoría toda
tod a la inves-
tigación preparatoria pudiera únicamente trasladarse en el juicio oral, por una simple
lectura, en particular, la denuncia, la prueba documental, informes, careos, actas de
inspección, registro domiciliario, requisa personal y reconocimientos al que un testigo
aludiere en su declaración durante el debate174.
171 La forma presencial, no escrita, de realizar cualquier requerimiento es un principio general, buscando
buscando
la claridad, concisión y argumentando la pretensión.
172 Ibid., p. 46, por referencia
referencia al juicio por jurados.
173 A través de la lealtad y buena fe procesal, o en su caso, a través de los medios de impugnación.
174 Art. 364 numeral 3) CPP.CPP. Sin aludir a la prueba anticipada, que por razones
razones evidentes puede ser la
única forma que se incorpore por concentración al juicio oral. MANUAL DEL FISCAL, Op. cit.,
p. 242, informa que el Art. 50 Ley Orgánica del Ministerio Público obliga a realizar una interpretación
restrictiva de las normas de incorporación de pruebas por lectura.
72
Si bien es cierto, aún no hay diligenciamiento o práctica de la prueba en la etapa

preparatoria, no es menos cierto, que en la mayoría de los casos, se conforma un au-
téntico “expediente escrito” paralelo en la Agencia Fiscal, y que de la forma indica
anteriormente termina incorporándose al proceso175.
Para evitar el problema de gestión de las actuaciones, el Art. 150 CPP limita la
documentación que será enviada al Tribunal de Sentencia, aunque con el modelo de
gestión penal por audiencias y el Sistema de Gestión de Tribunales, todo lo actuado
en la audiencia intermedia quedará registrado digitalmente y el acta sucinta de la au-
diencia en la carpeta judicial. La prueba admitida a juicio deberá ser diligenciada y
practicada en el debate conforme a la que efectivamente fue admitida en el auto del
juzgado contralor de la investigación.
Publicidad y secreto. El procedimiento penal inquisitivo era secreto por prin-
cipio, lejos de un modelo democrático de justicia. Este es un problema al que el di-
seño de todo sistema procesal debe hacer frente. Usualmente, la instrucción se ha
considerado secreta o reservada, y el juicio oral como público. Sin embargo, con el
modelo acusatorio y la oralización, todos los actos procesales celebrados en audiencia
son públicos. Sin embargo, el Art. 314 del CPP mantiene el principio de reserva de
todos los actos de la investigación para los extraños. Dicho lo anterior, para las partes
interesadas tienen un carácter restringido o modulado con fines de lograr éxito en la
investigación y posterior acusación, en conjugación con el derecho de defensa. Las
reglas son las siguientes:
• Las actuaciones sólo podrán ser examinadas por el imputado, las demás personas
a quienes se les haya acordado intervención en el procedimiento, sus defensores y
mandatarios, con obligación de guardar reserva.
• Siempre que la publicidad entorpezca el descubrimiento de la verdad y no hubiere
auto de procesamiento, el Ministerio Público puede disponer la reserva total o
parcial de determinada diligencia hasta por diez días, prorrogables por otro tanto.
• Los interesados pueden solicitar al juez contralor de la investigación poner fin a la
reserva mayor de veinte días.
175 ARMENTA DEU, T., Op. cit., p. 47, considera que “En la fase instructora, sin embargo, en parte porque
al menos teóricamente no hay fase probatoria alguna, y porque en todo caso quien instruye no juzgará
posteriormente, la inmediación no tiene la relevancia que presenta en la fase enjuiciadora, operando
la escritura y la mediación sin mayores di ficultades”. Sin embargo, pone de mani fiesto la frecuencia
de que determinadas actividades instructoras se conviertan en pruebas preconstituidas.
73
• El Ministerio Público podrá prolongar la reserva parcial por el tiempo absolutamente

indispensable para cumplir el acto ordenado, cuando la eficacia de un acto particular
depende de ello. Por ejemplo, es necesario prorrogar el período de escuchas telefó-
nicas autorizadas, o si es necesario ampliar el tiempo de investigación criminalística
en la escena del crimen, para un examen más minucioso del lugar, cuando objeti-
vamente es posible encontrar o procesal in situ evidencias o encontrar indicios adi-
cionales. En este sentido, el Ministerio Público considerará o no la conveniencia de
la participación del imputado y demás interesados, defensores o mandatarios en las
diligencias de investigación176. Nuevamente, por el principio de escritura “podrán
solicitar que conste en acta las observaciones que estimen pertinentes en cuanto a la
conducta de los presentes, incluso sobre las irregularidades y defectos del acto”.
Sin embargo, el Fiscal tiene como límite a la reserva el derecho de defensa de los
sujetos procesales, no puede ocultar medios de prueba, ya que el “derecho de defensa
del imputado, no empieza en el debate ni en el procedimiento intermedio, sino desde
el primer acto del procedimiento dirigido en su contra (art. 71 CPP)”177.
Principio de congruencia. Por el principio de congruencia los hechos por los que
fue indagado el imputado son los que informan el contenido de los hechos que pue-
den ser objeto del auto de procesamiento. Los comprendidos en este auto constituyen
a su vez, el límite fáctico del requerimiento de elevación a juicio, y son los hechos
comprendidos en ese requerimiento (salvo las excepciones legales) los que pueden
ser objeto del debate y de la sentencia178. El principio de congruencia se refiere a los
hechos no a su calificación jurídica179.
ROSALES BARRIENTOS subraya que el artículo 388 del Código Procesal Penal
guatemalteco se refiere a la correlación que debe existir entre los hechos acreditados
en la sentencia y los del auto de apertura a juicio y con la acusación o su ampliación.
Conforme al párrafo segundo del artículo 388 del mismo Código, el cambio en la
calificación jurídica (in peius o en melius) puede darse por el tribunal de sentencia,
en la medida que esa calificación se desprenda de la identidad esencial del hecho ya
176 Art. 316 CPP. Nótese que es sin citación previa, lo cual otorga a los sujetos procesales un estatus diferente
al de una audiencia judicial. Únicamente presencian, asisten, pero no participan ya que no es diligencia
de prueba, como lo sería la prueba anticipada (art. 317 CPP).
177 MANUAL DEL FISCAL, Op. cit., p. 231. Además el art. 150 CPP faculta que las partes obtengan
fotocopias simples de las actuaciones.
178 CREUS, Carlos, “Derecho procesal penal”, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1996., pp.117 y ss.
179 Puede ocurrir que no obstante la actitud del Ministerio Público en la etapa intermedia, ya en el juicio,
el fiscal exponga una pretensión absolutoria.
74
imputado y no lo afecta; o bien que se desprenda de la prueba incorporada en el deba-

te. En ambos casos, el presidente del tribunal debe advertir a las partes de esa posible
modificación (artículo 374 de dicho Código), para que éstas puedan solicitar la suspen-
sión del debate, ofrecer nuevas pruebas y/o preparar su intervención contradictoria. Si
los nuevos hechos o circunstancias benefician al acusado, el Ministerio Público puede
solicitar la apertura a juicio por el delito menor. Si los nuevos hechos se descubren
después de la acusación y antes de la audiencia de apertura a juicio, el Ministerio Pú-
blico solicitará su modificación o rectificación. Si es después de la apertura a juicio, el
fiscal podría plantearlo y explicarlo tanto en el debate como durante sus conclusiones
(artículo 373). Los nuevos hechos son in peius, el Ministerio Público podrá solicitar
la ampliación de la acusación durante el debate, a menos que el tribunal disponga la
reapertura (art. 373)180. La Corte de Constitucionalidad guatemalteca, en Sentencia
del 19 de julio de 2000, Exp. 8-2000, ya se ha pronunciado en pro de la doctrina de la
necesidad de valoración exacta del hecho punible.
Principio de imparcialidad del juzgador. Dicho principio indica que el tercero
que actúa en calidad de autoridad para procesar y sentenciar el litigio debe ostentar
claramente tal carácter. Para ello, no ha de estar situado en la posición de parte (impar-
cialidad), ya que nadie puede ser actor o acusador y juez al misma tiempo (lo que es
propio del sistema inquisitivo en el que el juez es acusador y juez simultáneamente);
debe carecer de todo interés subjetivo en la solución del litigio (imparcialidad) y debe
poder actuar sin subordinación jerárquica ante las dos partes (independencia)181.
Además la imparcialidad también se menciona de las siguientes circunstancias:
ausencia de prejuicios de todo tipo (particularmente raciales o religiosos), indepen-
dencia de cualquier opinión (tener oídos sordos ante la sugerencia o persuasión de
parte interesada que pretenda influir en el ánimo), falta de identificación con alguna
ideología determinada, completa ajenidad frente a la posibilidad de dádiva o soborno,
la influencia de la amistad, del odio, del sentimiento caritativo, de la haraganería, de
los deseos de lucimiento personal, de figuración periodística, o no involucrarse per-
sonal ni emocionalmente en el meollo del asunto litigioso; evitar toda participación
180 ROSALES BARRIENTOS, Moisés Efraín, “El juicio oral en Guatemala” (Técnicas para el debate),
2ª ed., Publis-Juris, Guatemala, 2006, pp. 223 y 224.
181 BERTOLINO, Pedro J. El debido proceso penal. Librería editora Platense. Buenos Aires, Argentina.
2011. p. 28. “En este registro, en términos generales, nos hallamos frente a una recepción efectuada
desde el ángulo de la “protección o tutela”, prestada por el Estado al ciudadano, en forma de una
garantía jurídica, y cuya materia es el derecho a un proceso (penal en nuestro caso), en sentido amplio
y comprensivo de lo axiológico (proceso “justo”).
75
en la investigación de los hechos o en la formación de los elementos de convicción;

fallar según su propio conocimiento privado el asunto; no tener temor al qué dirán ni
al apartamiento fundado de los precedentes judiciales.
Principio prohibición de reformatio in peius. Este principio procura que no
exista indefensión, y consiste en la situación que se produce cuando la posición jurídi-
ca de la parte procesal que interpone un recurso resulta perjudicada únicamente como
consecuencia del medio recursivo. Los pronunciamientos de la sentencia de instancia
que no hayan sido impugnados por ninguno de los litigantes, quedan excluidos de toda
posibilidad de revisión por parte del órgano jurisdiccional superior, al quedar delimi-
tada la actividad decisoria de dicho órgano, por lo ante él planteado.
Principio de in dubio pro reo. Como regla general, las situaciones excluyentes
de certeza a lo largo del proceso benefician al imputado. La duda a medida que avan-
za el proceso corre a favor del mismo. Es en el último momento (el de la sentencia)
cuando se evidencia con toda amplitud este principio. El tribunal para poder dictar
una sentencia condenatoria, debe obtener de la prueba reunida en juicio la certeza
acerca de la culpabilidad del acusado182.
Cambio de calificación en segunda instancia. La sola circunstancia de que en
apelación, sin agravar la pena, se modifique la calificación del delito, no importa agra-
vio constitucional, no existiendo vulneración de la garantía de la defensa en juicio183.
182 CAFFERATA NORES, J.I.. La prueba en el proceso penal , en FUNDACIÓN MYRNA MACK,
“Valoración de la prueba”, Serie Justicia y Derechos Humanos, no. 2, 1ª ed. Guatemala, nov. 1996,
pp. 20 y ss., considera que este principio deriva del de presunción de inocencia. La absolución también se
extiende a la probabilidad sobre la responsabilidad penal del imputado. El autor plantea que en algunas
hipótesis de casación (para el proceso argentino) se podrá veri ficar si la sentencia logró correctamente
la certeza para condenar en virtud del control de logicidad de la motivación, pero siendo negativa,
considera que no corresponderá la absolución del acusado, sino la anulación del fallo y su reenvío para
la realización de nuevo juicio, v. nota 20, en extenso. Para la relación entre la exclusión de la prueba
ilícita y la presunción de inocencia. PEDRAZ PENALVA, Ernesto, “Introducción al Derecho Procesal
Penal (Acotado al ordenamiento jurídico-nicaragüense)”, Editorial Hispamer, Instituto Centroamericano
de Estudios Penales, Universidad Politécnica de Nicaragua, 2002, p. 459-461. En este sentido, el autor
realiza un examen de la jurisprudencia constitucional española sobre los criterios para determinar la
“contaminación” de unas pruebas sobre las otras. GUZMÁN CÓRDOVA, Cesar Roberto, “La prueba
penal”, Editorial Praxis, 1ª ed. Guatemala, 2007, pp. 117-126, clasi fica las causa de ilicitud de la prueba
penal en pruebas expresamente prohibidas por la ley, pruebas irregulares y/o ilegales, y pruebas obtenidas
y practicadas con infracción de los derechos fundamentales de las personas.
183 CARRILLO, Alejandro, “Garantías constitucionales en el proceso penal”, Ed. José Luis Depalma, 3ª
ed., 1ª reimpresión, Buenos Aires, Argentina, 1997., p. 100-103., realizando un estudio de la jurispru-
dencia argentina en la materia.
76
Principio de exclusión de la prueba obtenida ilegalmente. CAFFERATA NO-

RES y HAIRABEDIÁN, señalan que el fundamento de la regla de exclusión radica en
que el sistema de justicia aproveche actividades contraria a la ley para basar sus de-
cisiones, lo que afectaría a la “integridad judicial”. La regla de la exclusión también
se vincula al régimen de las nulidades, aunque no deben equipararse. Mientras que la
nulidad recae sobre actos procesales, las exclusiones probatorias comprenden no sólo
los actos del proceso, sino también los cumplidos fuera del mismo, aun antes de su
comienzo y por personas que no son sujetos procesales. También se puede observar la
característica más amplia de la doctrina de los frutos del árbol envenenado cuando tor-
na ineficaz una prueba obtenida inconstitucionalmente, aun dentro del proceso, pero
no conminada expresamente con nulidad (a propósito del allanamiento nocturno en la
Provincia de Córdoba, Argentina)184.
La concepción legalista y restrictiva de la nulidad, limita el efecto comunicante de
la nulidad sólo para aquellos actos que dependan jurídicamente del acto viciado, es decir
cuando uno sea presupuesto legal del otro (v.gr., si es nula la declaración del imputado
también lo deberá ser la acusación). Los autores discuten si se anulan los actos que de-
penden lógica y fácticamente del defectuoso (v.gr. Si es nula la confesión, no significa
que también lo sea la prueba obtenida en consecuencia). Una de las consecuencias de la
regla de exclusión es impedir el inicio del proceso a través de la causal de archivo por
“imposibilidad de proceder”, cuando la noticia criminal se basa exclusivamente en evi-
dencias inconstitucionales. Igualmente, procedería la clausura del procedimiento por au-
sencia de este presupuesto procesal (la posibilidad de alcanzar el fin del procedimiento).
Los autores realizan un estudio de las excepciones a la regla de exclusión (no
obstante la toxicidad de los frutos consumibles que argumentan), así la “fuente in-
dependiente”, funciona cuando al contenido probatorio ilegal o sus consecuencias se
puede llegar por medios probatorios legales presentes, que no tienen conexión con la
violación constitucional. Es decir, aun suprimiendo hipotéticamente el acto viciado se
puede igualmente arribar a sus consecuencias por vías legales independientes.
Otra excepción es el descubrimiento inevitable, que se aplica cuando el contenido
probatorio de la actividad ilícita y sus consecuencias se hubieran podido conocer por
otros caminos que, en el futuro, indefectiblemente se hubiesen presentado, prescin-
diendo de la actuación contraria a derecho. En la doctrina de la fuente independiente,
184 CAFFERATA NORES, José I., HAIRABEDIÁN, Maximiliano, “La prueba en el proceso penal . Con
especial referencia a los Códigos Procesales Penales de la Nación y de la Provincia de Córdoba” ,
Lexis Nexis, 6ª ed., Argentina, 2008., pp. 25-34.
77
se requiere que la prueba alternativa e independiente sea actual; en cambio en el des-

cubrimiento inevitable basta con que sea hipotéticamente factible.
La principal crítica de esta doctrina es que viola el principio de in dubio pro reo ,
ya que es hipotéticamente factible pero no seguro, y porque deja a un lado de los ar-
gumentos especulativos que fundó la exclusión, el argumento ético relativo a que el
Estado no puede aprovecharse de un acto ilícito producido por los órganos dependien-
tes de él, y que está establecido para cumplirlo. Para los autores es necesario que el
descubrimiento sea “precisamente inevitable”, lo que implica que exista certeza sobre
su ocurrencia futura, porque irremediablemente se “tropezará con él”.
Como excepción también se considera la doctrina de la buena fe, que consiste en
la posibilidad de valorar pruebas en infracción a principios constitucionales si fueran
obtenidas sin intención de quebrar la ley, generalmente por error o ignorancia. En su
contra, se alega que premia las conductas incompetentes policiales, y que los policías
siempre pueden argumentar que pensaban actuar de buena fe. La regla general, en
cambio estimula a los policías a ser tan minuciosos como sea posible.
También se encuentra la excepción del beneficio para el imputado de la prueba
ilícita. Si no se admite, el orden jurídico incurriría en una contradicción: el mandato
que tiene como fin proteger al ciudadano poniendo un límite al Estado, habría sido
empleado para perjudicarlo.
Asimismo, ha sido empleado el principio de proporcionalidad como otra excep-
ción. Supedita la aplicación de la exclusión a la relación de importancia y gravedad
que tengan el acto ilegal y las consecuencias negativas de su eventual ineficacia. Otras
denominaciones de este principio son clearing de valores o balancing test, dejando
en manos del juez valorar la conveniencia de excluir la prueba ilícita en cada caso
concreto, teniendo en cuenta la intensidad de la infracción, la cantidad de invasión, la
conciencia de la violación y el daño que la exclusión pueda ocasionar.
La teoría del riesgo relacionada con el uso de cámaras y micrófonos ocultos por-
tadas por personas con las que el particular voluntariamente se relaciona, escuchas
telefónicas y grabación de conversaciones telefónicas sin autorización judicial. Su jus-
tificación radica en el riesgo a la delación que voluntariamente asume toda persona que
ante otra hace revelaciones sobre un delito o relacionadas con éste. No se admite la
excepción en el caso de la prueba ilícita obtenida por particulares extra-procesalmente.
Finalmente, la formalidad especial para su producción relacionada con el derecho
de defensa de las partes y de carácter necesario para su regularidad. También es el caso
de que la ley imponga una forma de recepción determinada.
78
Principio de verdad real. En el objeto del proceso penal está comprometido el

orden público. La comunidad está interesada en que se conozca lo realmente aconteci-
do. Tanto el órgano jurisdiccional como el Ministerio Público tienen el deber funcional
de investigar la verdad material, real o histórica con relación al hecho que da lugar al
proceso, por encima de la voluntad de las partes185.
Principio de contradicción: La obligación de las partes de aportar al proceso
los elementos de convicción. Como derivación de la garantía de inviolabilidad de
la defensa en juicio y del principio de contradicción del proceso en general, la parte
contra la que se oponga una prueba debe tener la oportunidad procesal de conocerla
y discutirla y oponerse mediante las instancias pertinentes a todas las cuestiones que
considere improcedentes. Posteriormente a la posibilidad de discutir la prueba ya pro-
ducida, también lo que refiere a las alegaciones sobre su mérito probatorio186.
La presunción de inocencia. Actualmente se considera dicha presunción como
garantía contra la aceptación como verdadera de una hipótesis acusatoria incierta, del
error judicial o de la condena basada en pruebas obtenidas ilícitamente187. La Senten-
cia del 22/03/2006, Expediente No. 339-2004, en Casación señala que:
“El derecho fundamental de toda persona a la que se impute la comisión de un hecho, actos u omisio-
nes ilícitos o indebidos a que se presuma su inocencia durante la dilación del proceso o expediente
en el que se conozca la denuncia y hasta tanto no se le haya declarado responsable judicialmente en
sentencia debidamente ejecutoriada. Se trata entonces de una presunción iuris tantum (…) y en este
caso por el momento procesal en el que se encuentra el proceso y por existir una denuncia concreta
por parte de una persona jurídica, es meritorio continuar con el proceso penal y determinar la posible
comisión de hechos delictuosos por parte de las personas sindicadas”.
Principio de cosa juzgada. Una sentencia es irrevocable en su forma y no sus-

ceptible de impugnación por haberse agotado o dejado de interponerse los recursos
pertinentes. Asi lo contextualiza el artículo 155 de la Ley del Organismo Judicial.
Principio de motivación de las sentencias. La exteriorización del razonamiento
permite el control de la corrección sustancial y de la legalidad del juicio previo cons-
185 JAUCHEN, Eduardo, M., Tratado de la prueba en materia penal , Rubinzal-Culzoni Editores, Argentina,
p.32-33, contextualiza los principios de verdad real y de investigación integral en el marco de los sistemas
procesales penales mixtos.
186 Ibid. p.35. Conforme al principio de comunidad del proceso y de la prueba, la contradicción debe
extenderse a todas las partes admitidas en la causa, aun cuando pueda conjeturarse que el resultado de
la prueba no habrá de perjudicarle.
187 PERFECTO ANDRÉS IBÁÑEZ, Los Hechos en la Sentencia Penal, Biblioteca de Ética, Filosofía del
Derecho y Política, Distribuciones Fontamara, S.A., 1a de, México, 2005, p. 98.
79
titucionalmente exigido188, para asegurar el respeto a los derechos individuales y a las

garantías de igualdad ante la ley e inviolabilidad de la defensa en juicio. Una de las
primeras funciones de dicha regla es acortar la duración de la prisión preventiva y el
proceso (la llamada “pena procesal”) bajo un marcado carácter ius-humanista en la
concepción de la actividad coercitiva previa a la cosa juzgada.
La motivación se relaciona con el alcance del principio de presunción de inocen-
cia, que impide considerar al Estado culpable y condenar a una persona hasta que sea
probada y demostrada la verdad de la imputación189.
La necesidad de motivación no sólo responde a la necesidad de acreditar, hacia
fuera y ex post, que ha habido un esfuerzo de elaboración y ponderación del material in-
formativo procesalmente relevante. Sino que también, tiene una eficacia ex ante, que se
proyecta sobre todo el curso de la actividad probatoria, a través de la actitud del juez190.
Este deber de motivación obliga al juez a depurar el proceso interno de formación
de la propia convicción, desechando desde el principio las inferencias no racionaliza-
bles y las que no sean susceptibles de verbalización.
188 Ibid..p. 107, en relación al artículo 18 de la Constitución Nacional de la República Federal de Argentina.
El artículo 9.3 de la Constitución española que hace referencia a la interdicción de la arbitrariedad de
los poderes públicos, que determina que la decisión jurisdiccional, por lo que tiene ejercicio de poder,
esté fundada, tenga motivos bastantes, y teniendo el tribunal el deber formal de explicitar estos motivos
(artículo 120.3 del mismo texto constitucional), argumento de PERFECTO ANDRÉS IBAÑEZ, Op.
cit. pp. 87 y 88. Para el autor, los antecedentes de hecho deben referirse no a los datos fácticos prepro-
cesales constitutivos de la notitia criminis, sino a los datos intraprocesales de carácter fáctico, que son
un precedente discursivo de los hechos que posteriormente se consignan como probados. Se tratará de
dar precisa cuenta de los actos de prueba producidos, de sus resultados, y de la razón del tratamiento
valorativo de que se les ha hecho objeto: de los criterios aplicados en cada caso. PEDRAZ PENALVA,
E., Op.cit. p. 511, sitúa el derecho a la motivación de las resoluciones judiciales en la garantía del debido
proceso, y no en la de tutela judicial efectiva. La motivación debe ser explícita, razonable y su ficiente
(pp. 525 y ss,).
189 Ibid. p. 108. La demostración de la imputación supone que la convicción a que llegue el juez a partir de
los elementos probatorios se forme- o al menos se justi fique- a través de inferencias legítimas. Citando
a FERRAJOLI: “Veritas, non auctoritas facit iudicium”. La única forma de constatar que en el proceso
penal se procede “con verdad”, es pues a través de la motivación.
190 PERFECTO ANDRÉS IBAÑEZ, Op.cit.p.p.88-89. Para ARANGO ESCOBAR Julio Eduardo,
“Valoración de la prueba en el proceso penal” , en FUNDACIÓN MYRNA MACK, “Valoración de
la prueba”, Serie Justicia y Derechos Humanos, no. 2, 1ª ed. Guatemala, nov. 1996, pp.126 y ss, la
sentencia es toda una estructura lógica en la que el juez arriba a la conclusión de certeza jurídica sobre
la existencia del hecho, la participación, imputabilidad y culpabilidad, señalando el camino que ha
seguido para estructurar su decisión.
80
3.3. DERECHO PREMIAL EN LA LEY CONTRA

LA DELINCUENCIA ORGANIZADA
El artículo 90 de la Ley Contra la Delincuencia Organizada introduce un Derecho
Premial Penal a favor del imputado colaborador eficaz191, previa suscripción de un acta
de acuerdo de colaboración concluida la etapa preparatoria con el Ministerio Público
(art. 98), la cual deberá ser aprobada por el juez contralor (art. 101) con o sin modifi-
caciones, pudiendo aplicar un criterio de oportunidad o suspender condicionalmente
la persecución penal.
191 V. el art. 91 de la Ley para determinar el ámbito de la colaboración e ficaz.
81
UNIDAD IV
JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA
4.1. COMPETENCIA GENERAL DE LOS TRIBUNALES PENALES
La Ley del Organismo Judicial y el Reglamento Interior de Juzgados y Tribunales
Penales establecen que la función jurisdiccional es única, cualquiera que sea la deno-
minación de los órganos que ejercen esa potestad.
La competencia general de los tribunales se define bajo criterios de materialidad
(delitos y faltas) y de territorialidad (cometidos en territorio de la República de Gua-
temala, salvo las excepciones previstas en materia de extraterritorialidad y tratados
internacionales192.
La competencia procesal penal tiene las notas de irrenunciabilidad, indelegabili-
dad e improrrogabilidad193. En ese sentido, las reglas de la improrrogabilidad son las
siguientes:
• Inmodificabilidad. La competencia territorial de un tribunal no podrá ser objeta-
da ni modificada de oficio una vez iniciado el debate; se exceptúan aquellos casos
reglados por una disposición constitucional que distribuye la competencia entre
distintos tribunales.
• Fuero de atracción. En la sentencia, el tribunal con competencia para juzgar
hechos punibles más graves no puede declararse incompetente porque la causa
pertenezca a un tribunal con competencia para juzgar hechos punibles más leves.
• Simultaneidad194: Cuando a una persona se le imputaren dos o más delitos, cuyo
conocimiento corresponda a distintos tribunales, los procedimientos respectivos
192 Arts. 37 y 38 CPP.

193 Arts. 39 y 40 CPP.
194 Art. 41 CPP.
83
serán tramitados simultáneamente y se sentenciarán, en lo posible, sin atender a

ningún orden de prelación.
• Prelación: En caso de que se presentaren inconvenientes de carácter práctico,
especialmente los derivados de la defensa en juicio, los procesos se tramitarán
y sentenciarán sucesivamente, con prelación para el tribunal de mayor jerarquía,
suspendiéndose los demás procedimientos hasta que los inconvenientes desapa-
rezcan o se dicten las sentencias195.
El Decreto Número 7-2011, del Congreso de la República ha establecido impor-
tantes modificaciones en la competencia penal quedando de la siguiente forma la or-
ganización judicial196:
• Jueces de paz197.
• Jueces de primera instancia.
• Jueces unipersonales de sentencia.
• Tribunales de sentencia.
• Jueces de primera instancia por procesos de mayor riesgo.
• Salas de la Corte de Apelaciones.
• Corte Suprema de Justicia.
• Jueces de Ejecución.
195 Entre tribunales de igual jerarquía, cuando no sea posible la tramitación simultánea, tendrá prelación
el que juzgue el delito más grave; a igual gravedad, el que juzgue la causa cuya fecha de iniciación sea
más antigua. Los inconvenientes pueden venir de finidos desde la lealtad procesal, cuando sea el mismo
abogado designado por el sindicado al que deba concurrir a la defensa en tribunales distintos.
196 Art. 43 CPP. Adicionalmente por leyes específicas son creados los Tribunales de Femicidio, de
Adolescentes en Con flicto con la Ley Penal, de Extinción de Dominio.
197 Artículo 10 del Acuerdo No. 26-2011, dispone que los jueces de paz de toda la República tendrán
competencia para realizar las diligencias que señalan los artículos 108 y 108 Bis del Código Procesal
Penal, siempre que medie requerimiento del Ministerio Público sobre la mediación, conciliación y
aplicación del criterio de oportunidad. De igual manera, serán competentes y podrán aprobar los criterios
de oportunidad alcanzados y/o suscritos en sede de Ministerio Público, mediante la celebración de
audiencias unilaterales múltiples. Así como de las suspensiones de la persecución penal en los casos de
delitos con pena de prisión de hasta cinco años. De igual manera las desestimaciones en los casos de
delitos menos graves en los que no se encuentre individualizada la víctima, para el efecto se entenderán
como delitos menos graves los que no se encuentran contenidos en el catálogo establecido en el artículo 3
del Decreto 21-2009 del Congreso de la República. Asimismo, podrán decretar las medidas de seguridad
a favor de mujeres y las medidas de protección que estimen convenientes en los casos de niñez y víctima.
84
UNIDAD IV: JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA
Los tribunales de sentencia, integrados en forma colegiada (tres jueces) conoce-

rán el juicio y pronunciarán la sentencia en los procesos por delitos de mayor riesgo
cuando el Fiscal General no solicite el traslado de la causa a un tribunal o juzgado para
procesos de mayor riesgo198.
Los delitos distintos a los de mayor riesgo y que no sean graves serán conocidos
por los jueces de sentencia en forma unipersonal199. Al respecto de los delitos de ac-
ción privada, en la actualidad son conocidos por los jueces unipersonales de sentencia
por las penas que contemplan los delitos perseguibles en este procedimiento.
De especial relevancia es el Acuerdo No. 29-2011 de la Corte Suprema de Justicia,
que realiza una clasificación de los delitos y determina la competencia de los tribunales
penales, realizando una integración entre el Decreto número 7-2011 del Congreso de la
República, el Código Penal y leyes especiales y la Ley de Competencia Penal en Procesos
de Mayor Riesgo contenida en el Decreto número 21-2009 del Congreso de la República:
a) Delitos menos graves: son delitos menos graves aquellos cuya pena máxima de
prisión sea de hasta cinco años, regulados en el Código Penal y leyes penales
especiales, siempre y cuando no tengan competencia especializada para la cual
se ha creado órgano jurisdiccional específico. Siendo competentes para conocer
los jueces de paz en forma progresiva conforme los convenios interinstitucionales
según lo regula el Acuerdo número 26-2011 de la Corte Suprema de Justicia, en
tanto, en los demás casos y continuarán conociendo de estos delitos los tribunales
de sentencia penal en forma unipersonal.
b) Delitos graves: son delitos graves aquellos cuya pena es mayor de cinco años de
prisión y que no sean de mayor riesgo, según lo establece el artículo 3 de la Ley
de Competencia de Procesos de Mayor Riesgo. Siendo competentes para conocer
los jueces de sentencia de forma unipersonal200.
198 Art. 48 CPP en relación con el art. 3 del Decreto Número 21-2009 del Congreso de la República.
199 Art. 48.2 CPP.
200 Por excepción, el Acuerdo No. 19-2011, de la Corte Suprema de Justicia, determina que los tribunales de
sentencia de la ciudad de Guatemala funcionarán como unipersonales en los procesos por delitos cuyas
penas sean de hasta quince años de prisión. En su Artículo 6. Transitorio. Coordinación en el interior del
país, indica que “Mientras se incrementa el número de abogados defensores del Instituto de la Defensa
Pública Penal y Fiscales del Ministerio Público, para los casos en los que deba realizarse el debate
de manera unipersonal en los tribunales de sentencia penal del interior del país, cada juez coordinará
con el Ministerio Público y el Instituto de la Defensa Pública Penal la calendarización de la agenda
de audiencias a efecto de desarrollarlas en forma consensuada. De no lograrse la coordinación, el
debate se realizará en la fecha ya programada”.
85
c) Delitos de mayor riesgo: Son delitos de mayor riesgo todos aquellos contenidos
en el artículo 3 del Decreto número 21-2009 del Congreso de la República que
contiene la Ley de Competencia de Procesos de Mayor Riesgo. Siendo competen-
tes para conocer en forma colegiada: c.i) Los tribunales de sentencia penal cuando
no exista requerimiento fiscal para otorgar competencia en procesos de mayor
riesgo o existiendo este no se hubiere otorgado el mismo. c.ii) Los tribunales de
sentencia penal competentes para conocer los procesos de mayor riesgo cuando
medie requerimiento fiscal y sea otorgada la competencia por la Cámara Penal.
Respecto al procedimiento especial para delitos menos graves previsto en el De-
creto 7-2011 del Congreso de la República, el Acuerdo No. 26-2011, de la Corte Su-
prema de Justicia, lo circunscribe por el momento a los Juzgados de Paz de la ciudad
de Guatemala (el juzgado de paz penal de turno y los juzgados primero y quinto de paz
penal de la ciudad de Guatemala) y del municipio de Mixco, esto derivado del convenio
de cooperación con el Ministerio Público y el Instituto de la Defensa Pública Penal201.
4.2. COMPETENCIA EN PROCESOS DE MAYOR RIESGO

El combate contra la delincuencia organizada y la peligrosidad de ciertos sindica-
dos ha hecho necesaria la emisión de la Ley de Competencia Penal en Procesos de Ma-
yor Riesgo, Decreto Número 21-2009 del Congreso de la República. Dicha normativa
asigna la competencia procesal a Juzgados de Primera Instancia Penal y Tribunales de
Sentencia, cuando se trate de delitos de mayor riesgo, enumerados en su artículo 3:
201 Dispone en su Artículo 3, “El Juzgado de Paz Penal de Turno del municipio y departamento de
Guatemala, en los casos de flagrancia, conocerá de la primera declaración y dictará las medidas de
coerción y salidas alternas que se planteen cuando proceda en ese acto procesal. En caso dicte auto de
procesamiento, remitirá inmediatamente las actuaciones a los juzgados de paz que se establecen en el
artículo siguiente, de conformidad con el sistema de distribución de casos que establezca la Cámara
Penal de la Corte Suprema de Justicia mediante la circular correspondiente, quienes tendrán a su
cargo la sustanciación del procedimiento por delitos menos graves hasta la finalización del proceso.
Lo anterior, sin perjuicio de la competencia previamente asignada. De igual manera deben recibir la
acusación fiscal o querella de la víctima o agraviado, de conformidad con el numeral 1 del artículo 465
Ter del Código Procesal Penal. Posteriormente, deberán remitir lo recibido a los juzgados primero y/o
quinto de paz penal, de conformidad con el sistema de distribu ción de casos que determine la Cámara
Penal de la Corte Suprema de Justicia mediante la circular correspondiente”. Artículo 9. Se designa
a la Sala Primera de la Corte de Apelaciones como la competente para conocer de la apelación que se
presente contra las resoluciones dictadas por los jueces de paz que pongan fin al proceso o en los que
se decrete prisión preventiva. Esto en consonancia con los compromisos adquiridos por el Estado de
Guatemala a través de los tratados y convenios internacionales en materia de derechos humanos.
86
Genocidio; Los delitos contra personas y bienes protegidos por el Derecho Inter-
nacional Humanitario; Desaparición forzada; Tortura; Asesinato; Trata de personas;
Plagio o secuestro; Parricidio; Femicidio; Delitos contemplados en la Ley Contra la
Delincuencia Organizada; Delitos cuya pena máxima sea superior de quince años de
prisión en la Ley Contra la Narcoactividad; Delitos contemplados en la Ley Contra el
Lavado de Dinero u Otros Activos; Delitos cuya pena máxima sea superior de quince
años de prisión en la Ley para Prevenir y Reprimir el Financiamiento del Terrorismo;
y, Los delitos conexos a los anteriores serán juzgados por los tribunales competentes
para procesos de mayor riesgo.
El mayor riesgo se entiende referido a la seguridad de las personas que intervie-
nen en el proceso, y este tipo de procesos requerirán de una seguridad especial en
materia de:
• El resguardo de la seguridad personal, en la realización de los actos jurisdicciona-
les, las actuaciones procesales, la investigación, acusación y defensa; o,
• El resguardo y traslado de los procesados privados de libertad; o,
• El resguardo de la seguridad personal en el espacio físico de Juzgados y Tribuna-
les incluyendo los aspectos de logística.
Corresponde a la Fiscalía General provocar la competencia de los tribunales de
mayor riesgo ante la Corte Suprema de Justicia, la cual resolverá dicha solicitud por
medio de la Cámara Penal. Es relevante considerar que la determinación de la com-
petencia, nótese que no se denomina “prórroga de la competencia” puede solicitarse
desde el inicio de la investigación hasta antes del inicio del debate oral y público202.
La ley parece referirse a que se trata de una “cuestión de competencia”, puesto que
la Cámara Penal otorga la competencia “ad hoc” al Tribunal de alto riesgo de que se
trate (de instancia o de sentencia). En la práctica procesal, se utiliza el término trasla-
do de competencia. Así, en los autos dictados en los Expedientes Número 763-2011,
de 7 de julio de 2011, por los delitos de conspiración para el secuestro, conspiración
para el asesinato y conspiración para la obstrucción de la justicia y asociación ilícita,
destaca la fórmula “sin entrar a conocer los hechos del proceso ni a prejuzgar sobre
la culpabilidad o inocencia de los imputados, ya que éstos son extremos que deben ser
conocidos en la jurisdicción respectiva”. En el Número 597-2011, por los delitos de
Comercio, Tráfico y Almacenamiento Ilícito, Conspiración para cometer Comercio,
202 Art. 4 de la Ley de la materia.
87
Tráfico y Almacenamiento Ilícito y Asociaciones Ilícitas. En el Número 345-2011 por

los delitos de Incumplimiento de deberes, Abuso de Autoridad, Conspiración y Obs-
trucción a la Justicia, en este caso el Considerando I expresa: “(…) por considerar que
la magnitud del hecho constituye gran impacto en la sociedad y en la administración
de justicia, así como que los acusados actuaron bajo la protección de una organi-
zación criminal de gran poder económico, derivado de que sus acciones dentro del
proceso de (…) atendían a los contactos con (…) , considera que el presente proceso
se clasifica entre los de mayor riesgo, ya que el poderío económico de las personas
que se encuentran detrás de los acusados pone en riesgo la independencia de los juz-
gadores, dejándolos vulnerables al empleo de la fuerza pública, amenazas intimida-
ciones y otras formas de coacciones, con el fin de influir en el comportamiento de los
jueces. El alto riesgo en el trámite del debate oral y público del presente caso, se ciñe
principalmente que en nuestro país existen pocos precedentes en cuanto al castigo a
funcionarios públicos que abusan de las funciones que les otorga el cargo que des-
empeñan, por lo que las medidas extraordinarias que esta Fiscalía considera que se
deben cumplir en el debate en el que se decidirá la responsabilidad de los acusados,
consiste en el resguardo de la seguridad personal en el espacio físico del tribunal,
incluyendo aspectos de logística”.
La audiencia ante la Corte Suprema de Justicia es sumaria, celebrándose única-
mente con las partes que asistan, y siendo notificadas de su celebración por el medio
más rápido posible. No caben recursos, más allá del amparo en contra de lo resuelto
por la Cámara Penal, remitiendo los autos al juez que corresponda, y notificando en el
acto a las partes lo resuelto en la audiencia203.
4.3. EXCUSAS Y RECUSACIONES

El régimen funcional de administración de justicia se encuentra condicionado por
la necesaria imparcialidad del órgano jurisdiccional en relación a los sujetos proce-
sales, pues sólo de esta forma es posible garantizar la tutela judicial efectiva de los
legítimos derechos de la víctima o agraviado y de los imputados.
203 Artículo 5 de la Ley de la materia. Derecho de acceso a la justicia. El Ministerio Público, la Corte Suprema
de Justicia y el Instituto de la Defensa Pública Penal, tomarán las medidas necesarias para garantizar
en cada uno de los procesos de mayor riesgo, que el derecho de acceso a la justicia de imputados y
agraviados no se vea afectado. El precepto trata de armonizar el carácter excepcional de la prórroga de
la competencia con la salvaguarda del debido proceso.
88
El Acuerdo Número 18-2012 de la Corte Suprema de Justicia desarrolla los artí-

culos 203 y 209 de la Constitución Política de la República de Guatemala; 67 y 432
del Código Procesal Penal; 54 literal a), 63 y 77 de la Ley del Organismo Judicial,
determinando la forma de reemplazo del juzgador en caso de impedimento, excusa,
recusación y reenvío, normas que deben ser acatadas por los tribunales de alzada.
Lo relevante es que la excusa y la recusación no interrumpen el procedimiento.
Únicamente en el caso del procedimiento intermedio, la cuestión debe ser resuelta
antes de proseguir, y en el juicio previo a la iniciación del debate. En el procedimiento
preparatorio debe ser resuelta antes de su conclusión, lo que equivale antes de que el
Ministerio Público formule en plazo el acto conclusivo204.
Planteada la inhibitoria o la recusación, el juez afectado únicamente tiene com-
petencia para conocer y practicar los actos urgentes que no admiten dilación, y que
atendiendo a las circunstancias que debe apreciar no puedan ser llevados a cabo por
el reemplazante, lo que deberá fundamentar en su resolución (p.ej. un allanamiento,
comiso, primera declaración).
En este supuesto el Tribunal Superior en la misma resolución, designará al Juez
o Tribunal que reemplazará conforme a las siguientes bases en su orden de prelación:
a) Para los Jueces de Primera Instancia:
a.1) El expediente se remitirá para su diligenciamiento a otro juez de primera
instancia del ramo penal con sede en la misma circunscripción municipal.
a.2) En los municipios en donde hubiere más de dos jueces de primera instancia
del ramo penal, el expediente pasará a conocimiento del que sigue en orden
numérico y al primero si fuere el último el de la causal.
a.3) Si solamente existe un juez de primera instancia del ramo penal en la circuns-
cripción municipal, se solicitará por la vía más expedita al Secretario de la
Corte Suprema de Justicia, de la lista de jueces suplentes, el nombre de quien
puede ser designado inmediatamente.
De especial relevancia, en el momento de la apertura del debate, cuando el auto
designa el tribunal competente:
204 Arts. 65 y 67 CPP. El procedimiento de planteamiento y trámite sigue lo dispuesto en la Ley del Orga-
nismo Judicial.
89
b) Para los Tribunales de Sentencia:

b.1) Cuando la causal sea para la totalidad de integrantes:
i) El expediente se remitirá para su diligenciamiento a otro Tribunal de
Sentencia con sede en la misma circunscripción municipal.
ii) En los municipios en donde hubiere más de dos Tribunales de Sen-
tencia, el expediente pasará a conocimiento del que siguiere en orden
numérico y al primero si fuere el último el de la causal.
iii) Si solamente existe un Tribunal de Sentencia en la circunscripción mu-
nicipal, se solicitará por la vía más expedita al Secretario de la Corte
Suprema de Justicia, de la lista de jueces suplentes, los nombres de los
que pueden ser designados inmediatamente para su integración.
b.2) Cuando la causal no sea para la totalidad de integrantes:
i) Se tendrá que conformar, solicitando por la vía más expedita al Secreta-
rio de la Corte Suprema de Justicia, de la lista de jueces suplentes, el o
los nombres de los que pueden ser designados inmediatamente para su
integración.
c) Para los Jueces de los Tribunales de Sentencia que conozcan en forma
unipersonal:
c.1) El expediente se remitirá para su diligenciamiento al juez del mismo Tribunal
de Sentencia que siga en el orden de designación interna de casos, si el desig-
nado también tuviere causal de reemplazo, pasará al juez del mismo tribunal
que no tenga impedimento, causal de excusa o recusación.
c.2) En caso de que ninguno de los tres jueces del tribunal de sentencia puedan
conocer por haberse declarado con lugar la existencia de causal de reemplazo,
y existiere en el mismo municipio dos Tribunales de Sentencia, se trasladará
el expediente al otro Tribunal, para que estos de conformidad con su orden
interno de asignación de casos, designen el juez que deba conocer.
c.3) En los municipios en donde hubiere más de dos Tribunales de Sentencia,
el expediente pasará a conocimiento del que siguiere en orden numérico y
al primero si fuere el último de donde proviene la causal, para que éste, de
conformidad con su orden interno de asignación de casos, designe al juez que
deba de conocer.
90
c.4) Si solamente existiere un Tribunal de Sentencia en la circunscripción munici-

pal, se solicitará por la vía más expedita, al Secretario de la Corte Suprema de
Justicia de la lista de jueces suplentes, el nombre de quien puede ser designa-
do inmediatamente.
El artículo 2 expone el supuesto de impedimento por reenvío, que se ocasiona cuan-
do la Sala de la Corte de Apelaciones anula la sentencia de primer grado, designando
en dicha resolución el órgano jurisdiccional que deba conocer. El reglamento no indica
nada entorno a la casación, y reenvío de una sentencia de una Sala de Apelaciones.
Usualmente la impugnación de esta temática no suele prosperar en instancias su-
periores y se aplica un criterio restrictivo de la interpretación de las posibles causales,
por ejemplo, en el Expediente Número 1435-2010 (apelación de sentencia de amparo),
sentencia de 7 de octubre de 2010, la Corte de Constitucionalidad argumentó con ca-
rácter de doctrina legal:
“–II– En el presente caso, Venus Lilian España Ochoa interpone amparo contra la Sala Cuarta de
la Corte de Apelaciones del Ramo Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente, reclamando
contra: a) resolución de trece de enero de dos mil nueve, por el que declaró improcedente la recusa-
ción promovida por la postulante contra los miembros del Tribunal Duodécimo de Sentencia Penal
del de Guatemala; y b) auto de doce de febrero de dos mil nueve, que declaró sin lugar el recurso de
reposición interpuesto contra la resolución señalada en la literal anterior; dentro del proceso penal
seguido en su contra por el delito de Difamación. (…)
–III–
Por cuestión de técnica jurídica se analizará por separado cada uno de los actos reclamados, debi-
do a que el segundo no puede ser subsumido en el primero. En este sentido, con relación al primer
acto reclamado, que lo constituye la resolución de trece de enero de dos mil nueve, por la autoridad
impugnada que declaró improcedente la recusación promovida por la postulante contra los miem-
bros del Tribunal Duodécimo de Sentencia Penal del departamento de Guatemala, del estudio de las
constancias procesales se establece que dicha decisión le fue noti ficada el diez de febrero de dos mil
nueve (folio veinticuatro del expediente quinientos ochenta y uno – dos mil ocho (581-2008) de la Sala
Cuarta de la Corte de Apelaciones del ramo Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente) y, al
haber instado la acción constitucional hasta el veintiocho de marzo de ese mismo año, incumple con el
presupuesto de la temporaneidad señalado en el artículo 20 de la Ley de Amparo, Exhibición Personal
y de Constitucionalidad, toda vez que el recurso de reposición instado era inidóneo, lo que implica que
su interposición no interrumpió el plazo para el planteamiento de la acción que hoy se conoce.
Tal circunstancia impide a este Tribunal de amparo conocer del fondo del asunto sometido a la justi-
cia constitucional respeto a dicho punto por la falta del presupuesto señalado.
–IV–
En cuanto al segundo acto reclamado, que lo constituye la resolución de doce de febrero de dos mil
nueve, en la misma autoridad que resolvió no entrar a conocer el recurso de reposición interpuesto
contra la declaratoria de improcedencia de la recusación instada por la ahora postulante, consta que
91
el mismo fue interpuesto con fundamento en el artículo 144 de la Ley del Organismo Judicial, sin em-
bargo tal normativa no es aplicable, porque tal como lo re fiere el mismo cuerpo legal, en su artículo
131 que indica: “Cuando se recuse a miembros de tribunales colegiados, el recusado hará constar
inmediatamente en los autos si reconoce o niega la causal de recusación. El tribunal integrado como
corresponde, le dará el trámite de los incidentes. Contra lo resuelto así como en el caso previsto en
el artículo 127 no cabe recurso alguno. ” (El resaltado no aparece en el texto original) . Por lo tanto,
la autoridad impugnada al haber declarado su inadmisibilidad actuó en el correcto ejercicio de las
facultades legales sin vulnerar derecho constitucional alguno de la amparista.
Este Tribunal Constitucional se pronunció en el mismo sentido en las sentencias de cinco de diciem-
bre de dos mil siete, veintiocho de febrero de dos mil ocho y veintiséis de mayo de dos mil nueve,
dictadas dentro de los expedientes dos mil quinientos sesenta y ocho – dos mil ocho (2568-2008),
cincuenta y dos – dos mil ocho (52-2008) y quinientos sesenta y siete – dos mil nueve (567-2009),
respectivamente.”.
4.4. CONEXIÓN
La conexión es una excepción al principio de juez natural. Por razones de eco-
nomía procesal y conveniencia, la ley atribuye a un solo tribunal el enjuiciamiento
de varias causas o expedientes procesales, estableciéndose las siguientes reglas para
determinar la competencia en estos supuestos205:
Tratándose de causas por delitos conexos de acción pública, conocerá un único
tribunal, a saber: 1) El que tenga competencia para juzgar delitos más graves. 2) En
caso de competencia idéntica, aquel que juzgue la causa cuya fecha de iniciación sea
más antigua. 3) En caso de conflicto, el que sea designado conforme la ley. 4) En caso
de tramitación conjunta206, y mientras dura la unión, la imputación más grave determina
el procedimiento a seguir. No hay régimen previsto, para las causas conexas por delitos
de acción privada, porque por el tipo de delito, será competente el tribunal de sentencia
del domicilio del querellado207. En el caso de los procesos de mayor riesgo, el auto de la
205 Artículo 55 CPP. (Casos de Conexión). Habrá conexión:

1) Cuando a una misma persona se le imputen dos o más hechos punibles.
2) Cuando los hechos punibles hubieran sido cometidos simultáneamente por varias personas reunidas
o, aunque hubieren sido cometidos en distintos lugares o tiempos, si hubiese mediado un propósito
común o acuerdo previo.
3) Cuando uno de los hechos punibles imputados hubiera sido cometido para perpetrar o facilitar la
comisión de otro, o procurar a un partícipe o a otros el provecho o la impunidad.
4) Cuando los hechos punibles imputados hubieran sido cometidos recíprocamente.
206 El tribunal podrá disponer la tramitación conjunta, para evitar con ello un grave retardo para cualquiera
de las causas, o según convenga a la naturaleza de las causas, lo cual debe fundamentarse.
207 Art. 474 CPP.
92
Cámara Penal determinará los procedimientos penales en cursos que quedarán conexos
al principal. Los tribunales de mayor riesgo asumen un fuero atractivo nacional.
4.5. CUESTIONES DE COMPETENCIA

Cualquiera de los sujetos procesales puede cuestionarse la competencia jurisdic-
cional para conocer del asunto. En este sentido, el problema surgirá cuando el Minis-
terio Público ejercite la acción penal o el querellante adhesivo plantee su escrito.
De igual forma, cuando un tribunal adquiera la competencia bien sea por un criterio
de especialidad material (femicidio, adolescentes en conflicto con la ley penal, ejercicio
de la extradición) o por haberse prorrogado la competencia, cualquiera de los sujetos
puede plantear ante el mismo una cuestión de competencia por la vía de los incidentes208.
En ese sentido, los mecanismos procesales excluyentes entre sí, que permiten el
planteamiento de una cuestión de competencia son tres209:
• Inhibitoria, ante el tribunal al cual se considera competente.
• Declinatoria, ante el tribunal que se considera incompetente.
• El examen de oficio de la propia competencia por el tribunal.
Las causales de planteamiento pueden ser territoriales, por conexión o por espe-
cialización o materia210. Son efectos de la declaratoria de competencia211:
• La remisión de las actuaciones y la puesta a disposición de los detenidos al tribu-
nal competente, cuando se trate de los delitos de acción pública, y por analogía en
los de acción privada212.
208 Artículo 58.- (Trámite). La declinatoria o la inhibitoria se tramitarán por la vía de los incidentes. En
ambos casos, la solicitud se presentará por escrito. Se agregará la prueba documental en poder de quien
la propone o se indicará el lugar donde se halla y la o ficina que deba ser requerida. En esa oportunidad,
se ofrecerá, también, toda la prueba que se pretenda utilizar.
Si se declara con lugar la solicitud, el tribunal pedirá o remitirá, según el caso, el proceso a donde
corresponde.
209 Art. 56 CPP.
210 Art. 57 CPP.
211 Art. 57 CPP.
212 Art. 61 CPP.
93
• La nulidad de las actuaciones practicadas por tribunal incompetente, excepto las

irrepetibles213.
• Las cuestiones de competencia no suspenden el procedimiento preparatorio214,
salvo revalidación o ampliación de los actos ni el intermedio, pero sí las deci-
siones finales. En el caso del juicio, sí tendrán efectos suspensivos, pero deberán
plantearse antes de la apertura a juicio215.
• En el caso que varios tribunales declinen o se inhiban entre sí, actuará la Sala de
Conflictos de jurisdicción y competencia de la Corte Suprema de Justicia, para
determinar qué tribunal debe intervenir216.
213 Esta disposición no regirá cuando un juez de competencia superior hubiere actuado en una causa atri-
buida a otro de competencia inferior.
214 Artículo 312. (Incompetencia). Si el Ministerio Público estimare que el juzgamiento del hecho
corresponde a otro tribunal, pedirá al juez de primera instancia que así lo declare. La resolución provocará
la remisión de las actuaciones al tribunal que se considere competente o su devolución al Ministerio
Público, según el caso.
El pedido de incompetencia no eximirá al Ministerio Público del deber de practicar los actos de inves-
tigación que no admitan demora.
215 Art. 60 CPP.
216 Art. 59 CPP.
94
UNIDAD V
ACCIÓN PENAL Y CIVIL DERIVADA DEL DELITO
5.1. LA ACCIÓN PENAL
Conforme a la teoría del proceso, la acción constituye el fundamento motor del
procedimiento. En el caso del proceso penal, los fines u objetivos últimos se encuen-
tran expresados en el artículo 5 CPP:
• La averiguación de un hecho señalado como delito o falta.
• La averiguación de las circunstancias en que pudo ser cometido.
• El establecimiento de la posible participación del sindicado.
• El pronunciamiento de la sentencia.
• La ejecución de la sentencia.
• Responder a las legítimas pretensiones de los sujetos procesales.
La acción penal delimita el objeto de proceso penal, tanto subjetiva como obje-
tivamente217. Subjetivamente, es el Estado a través del órgano acusador, o Ministerio
Público –Fiscalía–, el legitimado al ejercicio de la acción penal, precisamente en con-
tra de la persona del acusado218.
217 ARMENTA DEU. T., Op. cit., p. 102 y ss.

218 En los delitos de acción privada, será la persona del querellante exclusivo, por excepción. El artículo
117.4 CPP, reconoce cierta capacidad procesal en carácter de agraviado a las asociaciones en los delitos
que afecten intereses colectivos, siempre que el objeto de la asociación se vincule directamente con
dichos intereses, aunque no existe la denominada “acción popular” en el Derecho Procesal Penal
guatemalteco, quedando la posibilidad de que dichas entidades se querellen adhesivamente.
95
Objetivamente, la acción penal viene delimitada por el objeto de la acusación,

es decir, el hecho criminal y su posible calificación jurídica como delito o falta219.
El resultado último del ejercicio de la acción penal es cumplimiento de los fines del
procedimiento, no tanto la obtención de una sentencia condenatoria como prima facie
pudiera alcanzar a pensarse220.
En apoyo, puede señalarse, que el Ministerio Público puede solicitar el archivo de
la denuncia, querella o prevención policial, cuando sea manifiesto que el hecho no es
punible o cuando no se pueda proceder221. También en el acto conclusivo de la etapa
preparatoria el Ministerio Público, puede solicitar la apertura a juicio o el sobresei-
miento o la clausura provisional. Inclusive, si no lo hubiere hecho antes, la aplicación
de un criterio de oportunidad o la suspensión condicional de la persecución penal222.
Respecto a la naturaleza de los hechos, la doctrina distingue entre “naturales”,
como aquellos que son parte de la vida del acusado o en realidad del acontecer humano
o social. Los hechos “normativos”, son aquellos que se configuran a través de criterios
jurídicos223.
El ejercicio de la acción penal se encuentra condicionado por los principios pro-
cesales, en particular el nullum proceso sine lege 224. No es posible el ejercicio de la
acción penal si las acciones u omisiones no se encuentran legalmente tipificadas con
anterioridad como delito o falta. Ni siquiera se le dará trámite a la denuncia o querella.
El objeto de la acción penal es progresivo
progresi vo225, y las distintas etapas procesales con-
tribuirán a esto, desde la sindicación hasta
hast a la petición conclusiva en el debate, pasando
por la acusación, el Ministerio Público, titular de la acción penal, ira concretando los
aspectos fácticos, jurídicos y penológicos que le darán contenido, y que por el princi-
pio de congruencia, la sentencia penal deberá considerar.
219 También cabría extenderlo a la aplicación

aplicación de una medida
medida de seguridad previa comprobación del hecho
criminal y la condición peligrosa del acusado.
220 Ibid., p. 106.
221 Es decir, en estos casos no hay posible objeto para el ejercicio
ejercicio de una acción penal.
222 Art. 332 CPP
CPP..
223 Ibid., p. 105
224 Art. 2 CPP:
225 Un ejemplo, es el previsto en el art. 333 CPP,
CPP, acusación alternativa, lo cual pone de mani fiesto la
progresividad del contenido de la acción penal. Además, el auto de procesamiento y su contenido
también condicionan la acusación (art. 320 CPP).
96
UNIDAD V: ACCIÓN PENAL Y CIVIL DERIVADA DEL DELITO
La doctrina también considera que el ejercicio de la acción penal, y concretamen-

te su tipología permite el establecimiento de la relación procesal penal, como relación
jurídica entre sujetos o partes
pa rtes procesales226.
En términos concretos, el ejercicio de la acción penal implica el ejercicio de una
serie de facultades y derechos de parte de los sujetos procesales, en particular del ór-
gano acusador, en particular en relación al inicio, suspensión o conclusión del ejercicio
de la persecución penal.
La relación procesal penal que surge del ejercicio de la acción penal es de natu-
raleza pública, puesto que se trata del ejercicio del ius puniendi estatal, en su aspecto
adjetivo. Es de naturaleza compleja, porque se entabla entre varios sujetos y que se
desarrolla en diversos momentos procesales227, lo cual implica una división constitu-
cional de funciones entre el órgano acusador228 y el órgano juzgador229.
Otro problema que plantea el ejercicio de la acción penal, es la iniciativa policial
en caso de flagrancia, por cuanto se permite que por iniciativa propia investigue los
hechos punibles perseguibles de oficio230.
La tipología o régimen procesal de la acción penal se basa en el delito imputado,
distinguiendo:
226 HIDALGO MURILLO, J.D., Op. Cit., p.124.

227 Ibid., p. 126.
228 La sentencia de 24 de junio de 2008 (Gaceta No. 88, Expediente 1099-2008) expuso: “(…) corres-
ponderá alal Ministerio Público
Público el ejercicio
ejercicio de la acción penal
penal pública con el objeto que determine, por
por
medio del diligenciamiento de los respectivos elementos de prueba, si concurre un hecho ilícito, las
circunstancias
circunstancias en que pudo haber sido cometido y la posible participación del sindicado, y requerirá
al juez contralor de lal a investigación la citación del denunciado, con el objeto de que éste presente su
declaración respecto a los hechos que se le imputan,
imput an, y ejerza su derecho de defensa, tanto material
materia l como
técnica (…); sin embargo, si durante el transcurso de la investigación, al incorporarse los elementos
de convicción, el Ministerio Público determina la concurrencia de otros hechos ilícitos, podrá requerir
al juez de la causa la citación del imputado
i mputado con el objeto de que amplíe su declaración”
229 Art. 203 constitucional.
230 Art. 112 CPP.
CPP. EL MANUAL DEL FISCAL, p. 111, 111, censuraba en su oportunidad la práctica de que
la policía ponga directamente a disposición judicial a los detenidos, sin comunicar a la fiscalía. En
este sentido, habría que diferenciar entre puesta a disposición judicial para la primera declaración y el
ejercicio propio de la acción penal, a través de la sindicación. De igual forma, el Ministerio Público,
puede solicitar una orden
o rden de detención, como medida de coerción. V. V. también las facultades policiales,
previstas en el art. 88 CPP (preguntas para constatar
con statar la identidad, instrucción de que
q ue podrá declarar ante
el juez o informar al Ministerio Público).
97
1. Delitos de acción pública231. El Ministerio Público se encuentra obligado a ejer-

cer la acción penal en el supuesto de su comisión, siendo perseguibles de oficio y
actuando en representación de la sociedad. El agraviado
agravi ado con su denuncia, provoca
la intervención de la Fiscalía, pudiendo adherirse como querellante, si la persecu-
ción fue iniciada232.
En este sentido, la oficialidad de la acusación, obliga a ejercitarla cuando a criterio
del juez contralor de la investigación, al Ministerio Público disponga de actuacio-
nes y medios de prueba materiales suficientes para la apertura a juicio233, hasta el
punto que puede recibir una orden de acusación. También procede la acusación
en los casos en que se persigan delitos contra el orden jurídico tributario, aunque
se haya adelantado por el contribuyente-sindicado el pago total de la obligación
tributaria e intereses cuando el proceso se refiera a la apropiación de recursos per-
cibidos en la aplicación del IVA, apropiación de retenciones practicadas sobre el
ISR o cuando se trate de los delitos enumerados en los artículos
artícu los 358 literales “A”,
“B”, “C” y “”D”, y los delitos de defraudación y contrabando aduanero.
2. Delitos de acción pública por denuncia de la autoridad competente. Más que
una diferencia en la naturaleza jurídica de la acción penal pública, el artículo 24
Bis prevé que se actúe de oficio por la Fiscalía si media denuncia de autoridad
competente en los siguientes delitos234:
• Contra la seguridad del tránsito235.
• Sancionados con pena principal de multa236.
3. Delitos de acción pública dependientes de instancia particular237. Por instan-
cia particular debe entenderse la denuncia o puesta en conocimiento del hecho al
Ministerio Público, autorizándolo al inicio de la acción penal contra los presuntos
infractores, en otros términos “provocando la instancia particular 238”, circunstan-
231 Art. 24 Bis.

232 MANUAL DEL FISCAL, p. 112.
233 Art. 326 CPP
CPP..
234 Además serán tramitados conforme al juicio de faltas.
235 Usualmente, la denuncia es remitida junto con la prevención policial por la Policía Nacional Civil.
236 Se trata de un listado heterogéneo y una previsión contraria alal principio de taxatividad.
237 El artículo 24 Ter
Ter expresa una excepción
excepción “cuando mediaren razones de interés público”.
238 Puede suspenderse el ejercicio
ejercicio de la acción penal en aplicación de un criterio de oportunidad por con-
ciliación, o cuando se autorice la conversión de la acción pública en privada,
priv ada, si en dicho procedimiento
se llenan los requisitos.
98
cia que se recoge en el formulario de denuncia usualmente o en un acta específica

que levante el fiscal a cargo tras la puesta en conocimiento de los hechos239. En
concreto, se trata de los siguientes tipos penales240:
• Lesiones leves o culposas y contagio venéreo.
• Amenazas, allanamiento de morada.
• Estupro, incesto, abusos deshonestos y violación, cuando la víctima fuere ma-
yor de edad.
• Hurto, alzamiento de bienes y defraudación en consumos a particular sea per-
sona individual o jurídica, cuando su valor no excediere de diez veces el sala-
rio mínimo más bajo para el campo al momento de la comisión del delito.
• Estafa a particular siempre que no sea mediante cheque sin provisión de fondos.
• Apropiación y retención indebida.
• Delitos contra la libertad de cultos y el sentimiento religioso.
• Alteración de linderos.
• Usura y negociaciones usurarias.
4. Delitos de acción pública con necesaria autorización estatal. Se trata del ante-
juicio, que es la forma procesal que adopta la autorización
autorizació n estatal, al tenerse que
proceder en contra de una persona que constitucional o legalmente goce de este
privilegio. También
También se agrega el delito
deli to de Negación de Asistencia Económica, que
se da cuando el juez de familia certifica lo conducente241.
239 MANUAL DEL FISCAL, p. 112. En el caso de menores o incapaces, la instancia particular la autorizarán
sus representantes legales, o en su defecto la Ministerio Público procederá de o ficio.
240 Siempre será pública si los delitos los comete
comete funcionario o empleado
empleado público en ejercicio o con ocasión
de su cargo.
241 Art. 291 CPP que lo considera como un obstáculo a la persecución
persecución penal y civil. Es el Ministerio
Público quien debe solicitar la autorización al tribunal
tribun al competente. Es importante señalar que no existe
inicio de la persecución penal en contra del titular del privilegio, pero la ley faculta a practicar actos
de investigación cuya pérdida es de temer y los indispensables para fundar la petición (investigación
esencial, archivo de la piezas de convicción). La acción penal sí puede continuar en contra de otros
imputados que no ostenten el privilegio del antejuicio. V.
V. arts. 317 a 319 CPP. En el caso de funcionarios
extranjeros o diplomáticos, v. la Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas, de 18 de abril
de 1961, art. 31.1. prevé la inmunidad de la jurisdicción penal del Estado receptor, con la posibilidad
de que el Estado acreditante renuncie expresamente a la misma en el caso concreto (art. 32): para el
99
Lo relevante de la Ley de Antejuicio, es la conformación de una competencia

material especial para conocer del antejuicio a cargo de un juez pesquisidor de-
signado por el órgano jurisdiccional que debe resolver a requerimiento de la Corte
Suprema de Justicia. Las piezas y actuaciones del juez pesquisidor no pueden
formar parte del proceso penal que en su caso, se iniciará contra el funcionario o
empleado público.
5. Delitos de acción privada. La acción penal tiene un ámbito reservado a la per-
sona agraviada, la cual debe correr con la responsabilidad del ejercicio de todas
las facultades inherentes al órgano acusador242, precisamente porque el legislador
considera que únicamente el interés privado se encuentra afectado243, como ocurre
en los delitos:
• Relativos al honor.
• Daños.
• Relativos al derecho de autor, la propiedad industrial y delitos informáticos.
• Violación y revelación de secretos.
• Estafa mediante cheque.
Respecto al régimen especial de la acción, el Código Penal señala que cesará el
procedimiento cuando se acepta la retractación satisfactoriamente por el ofendido al
contestar la querella. O si lo hiciere en forma pública antes de contestar la querella (por
ejemplo, a través de una nota de prensa)244.
En el caso de injuria o calumnia vertidas en juicio, se requiere autorización del
juez o tribunal que la hubiera conocido245.
agente diplomático y su familia no nacional del Estado receptor (art. 37), y únicamente en relación a
los actos o ficiales realizados en el desempeño de sus funciones (art. 38.1). En parecidos términos, v.
Convención de Viena sobre Relaciones Consulares, de 24 de abril de 1963, arts. 41, 43 y 45.
242 Se procede únicamente por acusación-querella ante el Tribunal de Sentencia directamente (art. 474 CPP).
Únicamente el art. 476 CPP prevé una investigación preparatoria fiscal en caso de individualización del
querellado o determinar su domicilio o residencia.
243 Art. 24 Quáter CPP.
244 Art. 168 CP. No aplica si la imputación fue dirigida en contra de funcionario público, autoridad pública
o instituciones del Estado.
245 Art. 170 CP. Se deberá aportar el acta del debate o grabación como medio de prueba.
100
Como causa de extinción de la pena o de la responsabilidad penal se encuentra

el perdón de la parte ofendida246, lo cual puede hacerse valer en el momento procesal
oportuno.
5.2. LA PERSECUCIÓN PENAL

Jurídicamente se considera que la persecución penal es la consecuencia directa
del ejercicio de la acción penal. La persecución penal también puede considerarse
relacionada directamente con los fines del proceso247, y en este sentido se encuentra
limitada en primera instancia por la temporalidad.
No es posible iniciar proceso penal antes de que el hecho punible se haya come-
tido. Sin embargo, bajo esta categoría amplia surge el problema de los actos prepara-
torios (tentativa, frustración), e inclusive los denominados dispositivos amplificadores
del tipo, tales como la conspiración, la proposición, instigación.248 Únicamente serán
sancionados en el supuesto que se refieran a delitos que los lleven aparejados249.
También en forma previa, se encuentra condicionada por el principio ne bis in
ídem. Nadie puede ser perseguido dos o más veces por el mismo hecho. Quedan a
salvo las reglas del concurso ideal, pero también los supuestos en los que la propia ley
permite la doble o múltiple punición250, lo cual plantea severas dudas de constitucio-
nalidad (principio de legalidad). Además, por cuestiones de defectos o irregularidades
en las actuaciones procesales (principio de debido proceso), puede volver a intentarse
la acción penal/persecución penal en los siguientes supuestos251:
246 Art. 172 CP.

247 V. también lo dispuesto en la Ley de Fortalecimiento de la Persecución Penal, Decreto número 17-2009
del Congreso de la República.
248 GIRÓN PALLES, José Gustavo, “Teoría Jurídica del Delito aplicada al proceso penal”, Guatemala,
2010, pp. 100, 107 y 108, bajo el principio de culpabilidad y taxatividad. En el caso de la instigación
requiere de su publicidad (art. 394 CP).
249 En particular, el delito de conspiración en forma autónoma de la Ley contra la Delincuencia Organizada
o en materia de narcoactividad, lavado de dinero u otros activos y terrorismo, plantea el problema de
la punición de la fase interna del iter criminis.
250 Como lo son las legislaciones penales especiales contra el crimen organizado.
251 Art. 17 CPP.
101
• Cuando la primera fue intentada ante un tribunal incompetente. La competencia

territorial se funda en los criterios de distribución que disponga la Corte Suprema
de Justicia252.
• Cuando la no prosecución proviene de defectos en la promoción o en el ejercicio
de la misma.
• Cuando un mismo hecho debe ser juzgado por tribunales o procedimientos dife-
rentes, que no puedan ser unificados, según las reglas respectivas. Se trata de los
supuestos de conexión253.
El artículo 5o. del Código Penal guatemalteco, prevé varios supuestos de aplicación
extraterritorial: 1o. Por delito cometido en el extranjero por funcionario al servicio de
la República, cuando no hubiere sido juzgado en el país en el que se perpetró el hecho.
2o. Por delito cometido en nave, aeronave o cualquier otro medio de transporte guate-
malteco, cuando no hubiere sido juzgado en el país en el que se cometió el delito. 3o.
Por delito cometido por guatemalteco, en el extranjero, cuando se hubiere denegado su
extradición. 4o. Por delito cometido en el extranjero contra guatemalteco, cuando no
hubiere sido juzgado en el país de su perpetración siempre que hubiere acusación de
parte o del Ministerio Público y el imputado se hallare en Guatemala. 5o. Por delito que,
por tratado o convención, deba sancionarse en Guatemala, aun cuando no hubiere sido
cometido en su territorio. 6o. Por delito cometido en el extranjero contra la seguridad
del Estado, el orden constitucional, la integridad de su territorio, así como falsificación
de la firma del Presidente de la República, falsificación de moneda o billetes de banco,
de curso legal, bonos y demás títulos de crédito. En los casos de los incisos 1o. y 6o.,
el imputado será juzgado según la ley guatemalteca, aun cuando haya sido absuelto o
condenado en el extranjero. La pena o parte de ella que hubiere cumplido, así como el
tiempo que hubiere estado detenido, se abonará al procesado. Para el resto de incisos, si
hubiere condena, se aplicará la ley más benigna, y la sentencia producirá cosa juzgada.
Conviene en este punto, analizar el instituto de la extradición, el cual se entiende
como una forma de cooperación internacional entre Estados, “por la cual, en cumpli-
miento o no de un tratado un Estado –denominado requerido– entrega a una persona
considerada como probable responsable de un delito, ya sea nacional o extranjera,
previa petición formal a otro Estado –denominado requirente– el cual tiene compe-
252 Art. 52 CPP y 53 CPP para los delitos cometidos en el extranjero.

253 Art. 55 CPP.
102
tencia para conocer de ese delito para que sea juzgada o cumpla en ese Estado una
condena254”.
Lo relevante de la extradición es que el Estado requerido renuncia al ejercicio del
ius puniendi sobre su base competencial territorial previa constatación de las circuns-
tancias previstas en un convenio de extradición o en forma unilateral.
La extradición como acto administrativo-procesal se rige por el principio de lega-
lidad y de especialidad en el ejercicio de la acción penal entre Estados:
• Únicamente se concede por los delitos solicitados y amparados por el convenio de
extradición, usualmente doblemente incriminados255.
• El Estado requirente solo puede ejercer la acción penal en relación a dichos delitos.
Adicionalmente, se encuentran formulados principios relativos a los delincuentes:
no entrega del nacional, no entrega del extranjero sometidos a tribunales nacionales,
no entrega del asilado, no entrega de delincuentes susceptibles de represalias, no en-
trega de delincuentes juveniles.
El Decreto Número 28-2008, del Congreso de la República, Ley Reguladora del
Procedimiento de Extradición dispone que la denegatoria de la extradición pasiva obli-
ga al Estado de Guatemala a través de los órganos correspondientes, a ejercer la perse-
cución y acción penal en los casos que sea procedentes conforme al tratado, convenio,
arreglo internacional o el derecho interno (artículo 10).
Son Tribunales competentes para decidir sobre la procedencia de la extradición
pasiva los tribunales de sentencia con competencia en materia penal que tengan su
sede en la ciudad de Guatemala, según las normas de asignación que disponga la
Corte Suprema de Justicia. Para conocer de las medidas urgentes de coerción tienen
competencia los Juzgados de Primera Instancia del Ramo Penal de Turno de la ciudad
de Guatemala.
Son causales para diferir la entrega (artículo 30): que la persona requerida se en-
cuentre sujeta a proceso penal en el país, que esté cumpliendo condena en Guatemala.
En ambos casos, se hará la entrega hasta que la persona esté solvente de su situación
254 HUICOCHEA MILLÁN, Sergio Octavio et al., “Extradición” , Derecho Internacional privado,
documento en línea, 30-11-2009.
255 Lo que requiere interpretar comparativamente tipos penales vigentes en ambos países por el órgano
jurisdiccional que debe resolver el procedimiento.
103
jurídica. La entrega no será diferida por causa de procesos iniciados posteriormente a

la fecha de solicitud de extradición.
La solicitud de extradición activa, la presentará el Ministerio Público256, con cono-
cimiento del Juez contralor de la investigación, al Ministerio de Relaciones Exteriores
por conducto de la Secretaría de la Corte Suprema de Justicia, para que en el plazo de
ocho días, presente por la vía diplomática el requerimiento en la Misión acreditada en
Guatemala de dicho país.
Como regla general, la persecución penal debe ejercitarse de manera continua257,
no pudiendo suspenderse, interrumpir o hacer cesar, salvo en los casos previstos ex-
presamente en la ley258:
1. Abstención de ejercicio de la acción penal basado en un criterio de oportu-
nidad259. La doctrina considera que el principio de oportunidad se contrapone al
principio de legalidad, pero más bien depende de éste, puesto que la aplicación de
los denominados mecanismos desjudicializadores, entre estos la aplicación de un
criterio de oportunidad que evite el ejercicio de la acción penal, se condiciona al
cumplimiento de los requisitos y procedimientos legalmente establecidos. El ejer-
cicio del ius puniendi reconoce márgenes discrecionales al Ministerio Público,
pero nunca arbitrarios, por lo que con ARMENTA DEU, el mismo se basa en una
“oportunidad reglada” 260.
El efecto sobre la continuidad del procedimiento es el de provocar el archivo
del proceso por el término de un año261, vencido el cual se extinguirá la acción penal,
aunque el procedimiento podrá reanudarse bajo los supuestos de fraude, error, dolo,
simulación o violencia en el otorgamiento; si surgiere evidencia de la figura delictiva
256 Cuando un juez o tribunal emitió orden de detención, aprehensión o captura de la persona reclamada,
o esta haya sido condenada y sea requerida para el cumplimiento de condena (artículo 31).
257 Art. 19 CPP, basado en el principio procedimental de continuidad.
258 Art. 285 CPP.
259 Art. 286 CPP.
260 ARMENTA DEU, T., Op. cit., pp. 34 y 35., señala que el principio de oportunidad permite “a título
de hipótesis, que se persigan o no conductas aparentemente delictivas, que se formule y/o sostenga la
acusación o que se acuerden con las partes los diferentes elementos de la acción penal o la imposición
de la pena”. Por ejemplo, permite incorporar el principio de lesividad (mínima) como parte del principio
general de legalidad.
261 Se trata más bien de una clausura provisional, puesto que no impide que el Ministerio Público recabe
o reciba nuevos elementos de prueba, que modi fiquen las circunstancias presuntivas favorables a la
abstención del ejercicio de la acción penal.
104
era más grave y que de haberse conocido en su oportunidad no se hubiera concedido

el criterio.
En todo caso, los delitos susceptibles de ser considerados son los delitos menos graves:
• Delitos con menos de cinco años de prisión (no los relativos a la narcoactividad),
• No sancionados con pena de prisión,
• Los perseguibles por instancia particular,
• El denominado delito culposo con pena natural262.
• A cómplices y autores del delito de encubrimiento que colaboren declarando efi-
cazmente contra los autores de los siguientes delitos263: contra la salud pública, de-
fraudación, contrabando, delitos contra la hacienda pública, la economía nacional,
la seguridad del Estado, contra la Constitución, contra el orden público, contra la
tranquilidad social, cohecho, peculado, negociaciones ilícitas, y plagio o secuestro.
Cabe señalar la amplitud con que se encuentra formulado el criterio general: “no
estar gravemente afectado o amenazado el interés público o la seguridad ciudadana”.
Lo cual lleva a reflexionar sobre los fines preventivos generales que se le asignan al
Derecho Penal, ya que puede no existir persona agraviada o afectada directamente,
sino que los daños sean a la sociedad en general264. Para acotar el significado del con-
cepto jurídico indeterminado, es preciso recurrir nuevamente al principio de taxativi-
dad, para evitar incurrir en vulneración a un principio básico de igualdad.
Respecto al momento procesal del planteamiento del criterio de oportunidad, la
audiencia prevista en el artículo 82 CPP se considera idónea a tal efecto, aunque siem-
pre será necesario escuchar la declaración del sindicado y aportar los elementos de
prueba necesarios, especialmente la defensa, para acreditar la causalidad del criterio y
su justificación, inclusive la propuesta de reglas de cumplimiento (art. 25 Bis CPP)265.
262 Además el juzgador debe apreciar responsabilidad o conducta criminal mínima en el sindicado.
263 Se entiende colaboración eficaz, si la declaración contribuye exitosamente a delimitar la responsabilidad
penal de los autores bajo estricta responsabilidad del Ministerio Público, lo que se establecerá en la
efectiva investigación fiscal.
264 Art. 25 Bis. CPP.
265 Respecto a la impugnación del auto que autoriza al fiscal a abstenerse del ejercicio de la acción penal
(p. 368 CPP), pudiera el querellante adhesivo que no estuviera de acuerdo con lo convenido con otro
agraviado, terminar planteándolo (art. 404.5 CPP), para que la Sala revise la apreciación a quo de la
concurrencia de los requisitos, la causalidad o algún vicio procedimental (arts. 281 a 284 CPP).
105
En el supuesto de haber intentado una conciliación entre agraviado y sindicado,

pero al no llegarse a un acuerdo, el Ministerio Público puede otorgar la conversión
de la acción a petición del agraviado, siempre que se cumpla con la garantía de una
persecución penal eficiente.
Respecto al trámite procesal y su agilización, la Corte Suprema de Justicia, en
su Circular No. PCP-2010-0019, de 24 de mayo de 2010 ha ordenado a los Juzgados
de Primera Instancia concentrar en una sola audiencia el otorgamiento de medidas
desjudicializadoras (criterio de oportunidad, suspensión condicional de la persecución
penal, desistimiento), y realizarlo en forma oral (no en forma de auto escrito), a partir
de listados de la Fiscalía266.
2. Suspensión condicional de la persecución penal267. La principal diferencia con
la figura anterior es la relativa a que ya se ha ejercitado la acción penal por la Fis-
calía268, pero se sujeta a prueba269 al sindicado con miras al mejoramiento moral,
educacional y técnico270. Se trata de una institución de prevención especial. El
plazo de la prueba va de dos a cinco años, y no impide el ejercicio y cumplimiento
de la acción civil derivada de delito (y la responsabilidad subsecuente).
La audiencia de la determinación de la suspensión condicional de la persecución
penal se tramitará con arreglo a lo dispuesto en el art. 287 CPP, aplicándose supleto-
riamente las reglas del procedimiento abreviado. Lo esencial son las instrucciones o
imposiciones que el imputado debe cumplir.
266 “En caso se presenten solicitudes individuales de desestimaciones o crite rios de oportunidad con
acuerdo previo y sin reglas o abstenciones, el Secretario del Juzgado debe acumular todas las solicitudes
recibidas durante la semana, para su autorización o no en la audiencia múltiple. Cada semana debe
realizarse una audiencia múltiple para conocer y resolver las solicitudes de salidas alternas indicadas,
por lo que el plazo de resolución no puede exceder de cinco días de presentada la solicitud. 4. Cuando
existan elementos que permitan inferir que el otorgamiento del acuerdo de reparación adolece de algún
vicio de consentimiento o resulta lesivo para los intereses de alguna de las partes, los Jueces deberán
convocar y celebrar las audiencias de conocimiento con inmediación de los sujetos procesales. 5. Para
la aplicación del criterio de oportunidad con reglas o abstenciones, o sin acuerdo previo, se realizará
la audiencia bilateral, de forma sencilla y rápida, resguardando el fin de la misma. 6. En los juzgados
que ya tengan solicitudes de desestimaciones y criterios de oportunidad con acuerdo previo y sin reglas
o abstenciones, debe procederse inmediatamente a acumularlas para la realización de la audiencia
múltiple, convocando a un auxiliar fiscal. El tiempo máximo de resolución para estas solicitudes será
de quince días a partir de la recepción de esta Circular”.
267 Art. 287 CPP.
268 Lo cual puede encontrarse condicionado por la provocación de la instancia particular (v. art. 31 CPP).
269 La figura es de origen anglosajón.
270 Art. 28 CPP, v. el control judicial de la prueba a cargo del Juez de Ejecución (art. 288 CPP).
106
El proceso se reanudará si el imputado quebranta las condiciones de la prueba en

el estado en que estuvieran las actuaciones, debiendo celebrarse una audiencia espe-
cífica a efecto de que el órgano jurisdiccional declare la continuación del proceso y se
fije plazo al Ministerio Público para presentar acto conclusivo de la etapa preparatoria
o solicitar un procedimiento abreviado a criterio de los sujetos procesales. La defensa
en dicha audiencia puede justificar la ampliación del plazo de prueba en lugar de la
revocación271.
Se requiere una investigación sumaria, previa, la ley no especifica si es del órgano
jurisdiccional o de la Fiscalía, pero por la separación de funciones, y el principio acusa-
torio, será el Ministerio Público quien deba realizarla, a través de informes de trabaja-
dores sociales, testigos, prueba documental, y presentarla en la audiencia específica272.
Lo relevante es que vencido el plazo de la prueba se entiende extinguida la acción
penal. Sin embargo, si debido a otro proceso, el imputado también es sindicado pero con-
serva su libertad provisionalmente, la declaración de extinción de la acción penal quedará
suspendida hasta que se produzca el sobreseimiento o absolución en forma ejecutoriada273.
3. Obstáculos a la persecución penal274. Además del antejuicio, el planteamiento
de cuestiones prejudiciales y de excepciones detienen el curso de la persecución
penal. En ambos casos, se tramitan como incidentes. El principal ámbito de las
cuestiones prejudiciales es la concurrencia entre la jurisdicción civil y la penal,
cuando existen dudas entorno a la naturaleza meramente civil o penal de los he-
chos. En ese sentido, la tendencia del Ministerio Público debe ser a desjudicializar
penalmente los conflictos, realizando una interpretación de las circunstancias de
hecho presentadas en la denuncias en su justa naturaleza.
El Derecho Penal mantiene zonas de conexión con el Derecho Civil y con el
Administrativo en particular. En el caso del Derecho Civil, la falsedad de documentos
debe probarse con carácter previo en procesos ordinarios de nulidad, y posteriormente
con la ejecutoria que declara hechos probados plantear la denuncia o querella a la Fis-
calía para que ejercite la acción penal. Son conocidos también los conflictos derivados
a usurpaciones, apropiación y retención indebidas, dobles titulaciones cuya buena o
mala fe únicamente puede probarse en la vía civil. Tampoco hay una separación tajante
271 Art. 29 CPP.

272 Art. 288 CPP.
273 Art. 30 CPP.
274 Arts. 291 a 296 CPP. Arts. 60 y 61 CPP para los efectos de las cuestiones de competencia. Art. 67 CPP,
excusa y recusación.
107
entre la usura como motivo de nulidad del negocio jurídico y el delito de negociacio-
nes usurarias. En suma, se trata de cuestiones de interpretación contractual.
En el caso del Derecho Mercantil, muchos delitos relativos a la economía nacio-
nal (monopolio) o contra el patrimonio (incumplimiento de contratos, de derechos
sociales, de acreeduría, resoluciones de órganos societarios275), deben resolverse
primeramente en juicios sumarios que determinan la responsabilidad de los socios,
gestores o administradores. En igual circunstancia, se incurre con el tipo penal de
estafa, en especial cuando se trata de determinar negocios subyacentes a la relación
jurídico-cambiaria.
En la práctica judicial, el planteamiento de la cuestión prejudicial no pocas veces
se realiza con fines dilatorios. Lo relevante del caso, es que el artículo 404.2 CPP per-
mite plantear recurso de apelación contra el auto, pero la Corte Suprema de Justicia,
mantiene una línea negativa a admitir la casación cuando desde la instancia no se ha
admitido la cuestión prejudicial, bajo la tesis de la “definitividad”, ilustrativamente, la
Corte de Constitucionalidad también mantiene dicho criterio, por todas, se transcribe
el Expediente Número 2829-2007, Auto de 4 de abril de dos mil ocho (Tribunal Ex-
traordinario de Amparo), que en su parte argumentativa señala:
“En el caso que se examina se somete a estudio el rechazo de plano de la ca-
sación planteada por la amparista, pues la Cámara Penal de la Corte Suprema
de Justicia consideró que la resolución impugnada no reúne las características de
definitiva, incumpliendo con lo establecido por el artículo 437 del Código Procesal
Penal en su inciso 4º, en cuanto a la procedencia de plantear casación contra los
recursos de apelación contra las resoluciones de los jueces de primera instancia que
declaren el sobreseimiento o clausura del proceso, y los que resuelvan excepciones u
obstáculos a la persecución penal. En cuanto al último de los casos de procedencia
expuestos en el inciso 4º del artículo citado la accionante arguye, que es procedente
promover casación, dado que en alzada se conoció en cuanto a que el juez de prime-
ra instancia resolvió la cuestión prejudicial, uno de los obstáculos a la persecución
penal; sin embargo esta Corte en cuanto tal extremo [h]a asentado doctrina legal al
considerar que la interpretación del artículo 437 del Código Procesal Penal, a tenor
de lo dispuesto en el artículo 10 de la Ley del Organismo Judicial (cuyo contenido
es acorde y aceptado tanto por la Doctrina del Derecho como por la jurisprudencia
275 Ver como ejemplo, los problemas que se derivan de quiebras en sociedades aseguradoras o bancos,
que cuenta con procedimientos administrativos particulares previstos en la Ley de Bancos y Grupos
Financieros.
108
de esta Corte), debe hacerse conforme a su texto, según el sentido propio de sus
palabras, a su contexto y de acuerdo con las disposiciones constitucionales. En tal
virtud, la Corte ha partido del análisis del presupuesto general que requiere la nor-
ma procesal penal transcrita para la procedencia del recurso de casación: es decir,
que se trate de autos de finitivos dictados por las salas de apelaciones y que pongan
obstáculos a la persecución penal. Resulta importante establecer lo que el Diccio-
nario de la Lengua Española (Real Academia Española. Editorial Espasa Calpe,
Sociedad Anónima. Vigésima primera edición –1992–) de fine como auto de finitivo
“...El que impide la continuación del pleito o deja resuelta alguna de las cuestiones
litigiosas, aunque sea dictado incidentalmente...” En la ciencia jurídica, no existe
una definición uniforme sobre el término; sin embargo, Guillermo Cabanellas, en
su Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual (editorial De Palma, vigésima edi-
ción. 1986) expresa que es “...El que tiene fuerza de sentencia, por decidir la causa
o pleito, aun dictado incidentalmente...”. De las anteriores definiciones, puede afir-
marse que, según su contexto, los autos de finitivos son aquellos que extinguen, con-
cluyen o acuerdan la finalización de uno de los elementos del proceso penal. Estima
este tribunal que no debe entenderse que los “autos definitivos” extinguen por
completo el proceso penal en cuanto a tal, por las siguientes razones: El proceso
penal, a diferencia de los otros, tiene por finalidades: “...la averiguación de un he-
cho señalado como delito o falta y de las circunstancias en que pudo ser cometido;
el establecimiento de la posible participación del sindicado; el pronunciamiento
de la sentencia respectiva, y la ejecución de la misma...” (Artículo 5 del Código
Procesal Penal). La persecución penal se refiere exclusivamente a establecer de la
posible participación de la persona a quien se sindique del delito o falta. En tal vir-
tud, para referirse a que un proceso penal ha finalizado, deben haberse alcanzado
los fines mencionados (componentes del proceso penal), no contemplándose como
medios de finalización del proceso todas aquellas situaciones o figuras procesales
que suspenden o concluyen alguna de estas finalidades o componentes, tales como
la desestimación y archivo de la denuncia, que finaliza la averiguación; la sus-
pensión provisional de la persecución penal o el sobreseimiento, que afectan (por
suspensión y finalización, respectivamente) la persecución penal; o la suspensión
provisional de la ejecución de la pena. Por otra parte, no puede afirmarse que la
intención del legislador, al expresar “autos definitivos”, fuera referirse a aquellos
que ponen fin al proceso, primero, porque de conformidad con lo antes expresado,
en materia penal no hay cabida para este tipo de autos (como sí sucede en materia
civil, por ejemplo) y, segundo, porque sería ilógico pretender que las resoluciones
que se dicten en los casos a que se refiere el inciso 4) del artículo en análisis en-
cuadren en el concepto de “poner fin al proceso”, porque en todo caso, como ya
109
se analizó, sólo suspende o finaliza uno de los elementos del proceso penal (por
ejemplo, una cuestión prejudicial sólo suspende la persecución penal y la averi-
guación hasta que la misma sea resuelta por el juez competente). De esa cuenta,
se concluye que “auto definitivo” equivale, en materia penal, a aquél que produce
efectos suspensivos o conclusivos en relación de una de las finalidades o compo-
nentes expresados del proceso penal, de tal manera que, para el presente caso , el
auto de una Sala de la Corte de Apelaciones que resuelve el recurso de apelación
interpuesto contra el de un juez de primera instancia que decide (acogiendo o de-
negando) una cuestión prejudicial, sólo reviste el carácter de definitivo, y por ello
susceptible de ser impugnado mediante casación, si como consecuencia del mismo
se declara la existencia de dicho obstáculo a la persecución penal, ya que si así no
fuere (es decir, que se declare sin lugar), esa resolución no le está poniendo fin a
ningún asunto o aspecto del proceso penal –en la acepción anteriormente expre-
sada–, sino únicamente concluyendo una incidencia que no trasciende más allá
del ámbito procedimental. Esta doctrina se encuentra asentada en diversos fallos
de esa Corte, entre ellos los de tres de enero y trece de febrero, ambas de dos mil
seis, y nueve de enero de dos mil ocho, dictadas en los expedientes ciento nueve-dos
mil cinco (109-2005), un mil novecientos sesenta y uno-dos mil cinco (1961-2005) y
mil ciento cincuenta y cinco-dos mil siete (1155-2007), respectivamente.”
La resolución es clara y no amerita mayor comentario, y por el momento es la
doctrina jurisprudencial vigente tanto en la Cámara Penal como en la Corte de Consti-
tucionalidad (en amparo), por lo que cualquier planteamiento será rechazado in limine
por la Cámara Penal.
En el Expediente Número 01004-2011-00240, Oficial 4º, de fecha 23 de agosto
de dos mil once, la Corte Suprema de Justicia, considera improcedente la declaratoria
de prejudicialidad en materia tributaria que, se sustenta en que previo a la instancia
penal, deben realizarse ajustes tributarios, cuando en el proceso penal se denuncia la
comisión de ilícitos en esa materia, por cuanto el artículo 70 del Código Tributario, es
claro en imponer que “… cuando se presuma la existencia de un delito, la Adminis-
tración Tributaria deberá denunciar inmediatamente el hecho a la autoridad judicial
penal competente…”. Este es el caso, cuando la denuncia penal refiere que el acusado
creó entidades ficticias, registrado y declarado facturas de proveedores que no fueron
localizados sin evidenciar el pago de las mismas; hechos cuya investigación y juzga-
miento no pueden ser condicionados al establecimiento previo de ajustes tributarios,
ya que son cuestiones totalmente distintas y que no se vinculan entre sí.
110
Además, la Corte conceptualiza:

“La cuestión prejudicial funciona en el sistema procesal penal guatemalteco, como un obstáculo a
la persecución penal que requiere el establecimiento previo de un asunto vinculante y desconocido.
Dicha figura no puede prosperar, cuando los hechos contenidos en la acusación son su ficientes y
permiten percibir de manera autónoma, la posible comisión de un hecho delictivo. Este es el caso,
cuando un juez equivocadamente decide no abrir a juicio, argumentando que es necesario establecer
en la vía civil, la nulidad o no de un instrumento público, mientras que los hechos de la acusación
refieren la introducción como prueba en un juicio sumario ya fenecido, de la copia legalizada que
contiene datos falsos y que corresponde a dicho instrumento matriz; documento con el cual se obtuvo
un pronunciamiento favorable al proponente de la prueba; hecho que por sí comportaría un ilícito
que no se encuentra condicionado al pronunciamiento sobre la nulidad de la escritura original; por
lo que resulta inexistente la cuestión prejudicial”.
En el considerando II, y para enjuiciar el caso concreto argumentó:

“Vistas las actuaciones, escuchada la audiencia de apertura a juicio documentada en el disco com-
pacto adjunto al expediente de primera instancia, y analizadas las argumentaciones expuestas por las
partes en este recurso, Cámara Penal delimita su estudio hacia establecer la procedencia o no, de la
cuestión prejudicial declarada, sobre la base argumentativa de la defensa en la audiencia de mérito,
así como de los hechos y cali ficación jurídica planteados por el Ministerio Público en su acusación.
Se estima que el criterio vertido por el Juzgado de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Deli-
tos contra el Ambiente de Santiago Atitlán, Sololá, y avalado por la Sala impugnada, se encuentra
fuera de orden jurídico. Lo anterior, en virtud que, como bien hicieron ver el Ministerio Público y el
abogado del actor civil y querellante adhesivo en la audiencia de apertura a juicio, los hechos de la
acusación no versan sobre el contenido en sí o la validez de la escritura matriz número cuarenta y
cinco hecha referencia, autorizada por el notario Juan Carlos Saloj Tuiz. Por el contrario, la hipótesis
acusatoria gravita sobre el hecho de haber incorporado dentro de un juicio civil, una copia legalizada
de dicha escritura, con datos distintos a los contenidos en el original. Por ello no puede a firmarse
que exista una razón o hecho que condicione la instancia penal, al resultado del juicio ordinario civil
donde se pretende la declaratoria de nulidad del instrumento matriz. Se extraña en las resoluciones
del a quo y del ad quem, un criterio jurídico válido, ya que a firman que el juzgamiento del hecho y la
responsabilidad penal del sindicado, dependen especí ficamente de la decisión de un juez civil que es-
tablezca si el negocio jurídico objeto de litis ha nacido o no a la vida, lo cual es inválido, toda vez que
el resultado de dicho juicio ordinario bajo ningún punto de vista incidiría o afectaría la autonomía del
hecho sindicado en el proceso penal. Lo anterior, permite concluir que en el presente caso no existe tal
prejudicialidad, toda vez que, como ha quedado evidenciado, la pretensión del juicio ordinario civil
de declarar la nulidad del instrumento número cuarenta y cinco hecho referencia, no surte efectos
útiles a la instancia penal, y la acusación formulada por el Ministerio Público re fleja con suficiencia
e independencia, hechos que merecen ser sometidos a un debate oral y público.
Seguidamente y habiéndose establecido que en el presente caso no hay obstáculo a la persecución
penal y que nos encontramos en una casación de fondo, esta Cámara, con base en los artículos 342
numeral 4), 438, 442 y 447 del Código Procesal Penal, estima que los hechos de la acusación, pueden
también encuadrarse en el delito de caso especial de estafa contenido en el artículo 264 numeral 23
del Código Penal. Lo anterior, en virtud de existir la probabilidad de que el sindicado hubiere per-
judicado en su patrimonio al hoy casacionista, por medio de la incorporación en un juicio, de la tan
mencionada copia simple del documento público de mérito que, al contener datos falsos y procurado
111
una sentencia favorable a quien la introdujo, habría con figurado la denominada doctrinariamente
como “estafa procesal” o “estafa triangular”, perfectamente encuadrable en el artículo 264.23 Ibid;
que consiste en la utilización del juez con ardid por parte del sujeto activo, para perjudicar a tercera
persona que se convierte en el sujeto pasivo. La doctrina desarrolla el tipo de la siguiente manera:
“… también existe ese desdoblamiento en la estafa procesal, porque el inducido a error es el juez, y el
perjudicado la parte contra la que recae la sentencia fundamentada en el error (…) no basta la simple
afirmación de hechos falsos, ni el silencio de los verdaderos, puesto que, por la propia naturaleza del
procedimiento judicial, los derechos de las partes resultan de las pruebas aportadas al juicio. Siendo
así las cosas, parece claro que el fraude debe recaer esencialmente sobre la prueba y los elementos
de convicción (…) es preciso apreciar la idoneidad del ardid en sí mismo en relación con la vía a
seguir para el logro del perjuicio…”. En ese sentido, tomando como base y respetando los hechos de
la acusación, sería oportuno y jurídicamente correcto, que se dilucidara en un debate oral y público,
si la introducción de la copia simple del documento público ya referido, al juicio interdicto de amparo
de posesión o de tenencia número ciento veinte guión dos mil seis tramitado ante el a quo, pudo haber
conllevado a la utilización del juez para obtener una declaración en perjuicio del señor Santiago
Cortez Tuch”.
Respecto a la excepción de falta de acción y la de extinción de la persecución

penal, puede plantearse en contra de la legitimación procesal del Ministerio Público
o del querellante exclusivo o adhesivo276 o en el segundo caso cuando esta se haya
extinguido conforme a los artículos 32 CPP y 101 CP.
4. Desestimación277. Debido a que el hecho noticiado no es constitutivo de delito o
falta, no se puede proceder a la persecución penal, por el principio de legalidad.
Sin embargo, si el juez considera que la persecución penal debe continuar, orde-
nará al Ministerio Público la realización de la misma.
5. Falta de mérito278. En este caso, ya se planteó acción penal, pero en la audiencia
de sindicación, el juez tras la declaración del imputado, las alegaciones y medios
de prueba presentados por los sujetos, considera que no existe delito o inclusive
este se extinguió, por lo que no cabe proceder, sin perjuicio del ejercicio de las
facultades investigativas del Ministerio Público en relación a la notitia criminis.
6. Archivo279. Se reserva para los supuestos de no individualización del imputado o
cuando se haya declarado su rebeldía. Es revisable, si los demás sujetos procesa-
276 MANUAL DEL FISCAL, p. 117 alude como casos: Si el Ministerio Público se encuentra persiguiendo
un delito de acción pública dependiente de instancia particular y el agraviado no hubiere presentado al
menos denuncia del hecho; si ejercita la acción penal en un delito de acción privada, o si existe cosa
juzgada (por sentencia, sobreseimiento o aceptación del criterio de oportunidad) por los mismos hechos
y persona.
277 Art. 310 CPP.
278 Art. 272 en relación al 82 4 a sensu contrario CPP.
279 Art. 327 CPP.
112
les presentan medios de prueba que permitan la individualización o continuar la

investigación.
7. Sobreseimiento280. Tiene el efecto de cerrar la persecución penal, y no podrá
volver a intentarse en contra de la persona favorecida por el mismo hecho.
8. Clausura Provisional281. Si bien suspende el curso del proceso, no exime al Mi-
nisterio Público de recabar o recibir nuevos elementos de prueba que tornen via-
ble la reanudación de la persecución penal para instar la apertura a juicio o sobre-
seimiento, en su caso. Nótese, que lo que el tribunal autorizará es la reanudación
de la investigación, debiendo fijar nuevo plazo para formular el acto conclusivo.
9. Abandono de la defensa técnica282. Si bien el reemplazo es inmediato, en las
etapas previas al debate no provoca la suspensión. En cambio, sí se produce poco
antes o durante el debate se puede prorrogar su comienzo o suspender el debate
ya iniciado hasta por cinco días máximos corridos a solicitud del nuevo defensor,
por única vez. Sin embargo, la Corte Suprema de Justicia en función de su política
judicial, ha instruido a los jueces, advertir a los abogados defensores para que pro-
pongan a un abogado sustituto, para evitar retardo por el trámite del abandono de
la defensa, esa circunstancia es beneficiosa para los abogados litigantes para evi-
tar que se certifique lo conducente al Tribunal de Honor del Colegio de Abogados.
10. Incapacidad283. La ley suspende el proceso hasta que desaparezca el trastorno
mental del imputado, por lo que no puede avanzar al procedimiento intermedio
ni al debate, sin impedir las actuaciones de la etapa preparatoria, o continuar res-
pecto a otros imputados. Requiere de peritación especial e internamiento provi-
sional284, sin perjuicio de continuar el procedimiento especial para la aplicación de
una medida de seguridad y corrección.
11. Rebeldía285. No suspende el procedimiento preparatorio, y no afecta a los impu-
tados presentes a disposición del tribunal, continuando el proceso en el estado en
que estuviera cuando comparezca. Se reitera que la resolución donde se decreta la
rebeldía es apelable, conforme el artículo 404 numeral 10 del CPP.
280 Art. 330 CPP.

281 Art. 331 CPP.
282 Art. 103 CPP.
283 Art. 76 CPP.
284 Art. 273 CPP.
285 Art. 80 CPP.
113
12. Renuncia o abreviación de plazos286. Siempre a favor de los sujetos procesales.

Por ejemplo, si el Ministerio Público puede presentar su acto conclusivo antes del
plazo inicialmente fijado.
13. Retardo o rechazo287. Siempre que provoquen perjuicio, pudiendo el superior
jerárquico (fiscal, judicial) gestionar dicha tramitación. Podrá adoptar la forma de
queja288.
14. Incidentes289. Puede tener o no efectos suspensivos, pero se tramitan en forma se-
parada. Un supuesto especial es la tramitación del amparo en el proceso penal. En
este sentido, la Circular No. PCP/0010/2010, de 11 de mayo de 2010, de la Corte
Suprema de Justicia, con el objeto de contrarrestar el abuso en su planteamiento,
ha dispuesto que sea un solo órgano jurisdiccional el que conozca del amparo a
través del control informático de procesos en el Sistema de Gestión de Tribuna-
les290. También debe observarse el contenido del artículo 150 Bis del CPP.
15. Extinción291. La ley es muy clara al establecer supuestos de extinción de la perse-
cución penal292, y que impiden que la acción penal prospere (por excepción):
• Por muerte del imputado.
• Por amnistía293.
286 Art. 153 CPP.

287 Art. 159 CPP.
288 Art. 179 CPP.
289 Art. 150 Bis CPP.
290 “Los juzgados y tribunales del ramo penal de toda la República, que conozcan de varias Acciones
Constitucionales de Amparo sobre un mismo acto reclamado y auto ridad impugnada, observarán con
prelación el primero ingresado y acumularán con forme la ley las otras acciones, por basarse en el
mismo acto reclamado y autoridad impugnada. (Artículo 7º de la Ley de Amparo, Exhibición Personal
y de Constitucionalidad). Al momento que se produzca doble presentación de la acción constitu cional
de amparo, el juez que conozca de las mismas presentará copia certi ficada al Colegio de Abogados
y Notarios de Guatemala para lo que haya lugar en virtud de lo que establece la Ley del Organismo
Judicial en el artículo 17: “Los derechos deben ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe”.
291 Arts. 32 a 36 CPP.
292 El Artículo 101 CP recoge los mismos supuestos.
293 Son positivas pero no vigentes las leyes de “punto final” relativas a hechos delictivos derivados del
conflicto armado interno, como consecuencia de la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. Debe ser aprobada por el Congreso conforme al art. 171 g) de la Constitución. Por todas
véase lo expresado en el Caso Myrna Mack Chang Vs. Guatemala, Sentencia de 25 de noviembre de
2003 (Fondo, Reparaciones y Costas): “Por otra parte, la Corte observa que desde el 9 de febrero de
1994, fecha en la que la Corte Suprema de Justicia de Guatemala dejó abierto el proceso contra los
presuntos autores intelectuales de la ejecución extrajudicial de Myrna Mack Chang, la defensa promovió
114
• Por prescripción294.
• Por el pago del máximo previsto para la pena de multa, si el imputado admitiere
al mismo tiempo su culpabilidad, en el caso de delitos sancionados sólo con esa
clase de pena.
• Por el vencimiento del plazo de prueba, sin que la suspensión sea revocada, cuan-
do se suspenda la persecución penal.
• Por la revocación de la instancia particular, en los casos de delitos privados que
dependan de ella295.
• Por la renuncia o por el abandono de la querella, respecto de los delitos privados
a instancia de parte.
• Por la muerte del agraviado, en los casos de delitos de acción privada; sin embar-
go, la acción ya iniciada por el ofendido puede ser continuada por sus herederos o
sucesores, salvo casos establecidos por el Código Penal296.
Casación No. 132-2003, Sentencia del 04/03/2005 señala que al tenor de lo es-
tatuido por los arts. 285, 297, 298 y 299 del Código Procesal Penal, al establecerse
una extensa serie de articulaciones y recursos (pedidos de amparo, inconstitucionalidad, recusaciones,

incidentes, incompetencias, nulidades, pedidos de acogerse a la Ley de Reconciliación Nacional, entre
otros), que han impedido que el proceso pudiera avanzar hasta su culminación natural”.
294 ARTÍCULO 107 CP. La responsabilidad penal prescribe: 1o. A los veinticinco años, cuando
correspondiere pena de muerte. 2o. Por el transcurso de un período igual al máximo de duración de
la pena señalada, aumentada en una tercera parte, no pudiendo exceder dicho término de veinte años,
ni ser inferior a tres. 3o. A los cinco años, en los delitos penados con multa. 4o. A los seis meses, si se
tratare de faltas. ARTÍCULO 108 CP. La prescripción de la responsabilidad penal comenzará a contarse:
1o. Para los delitos consumados, desde el día de su consumación. 2o. Para el caso de tentativa, desde
el día en que se suspendió la ejecución. 3o. Para los delitos continuados, desde el día en que se ejecutó
el último hecho. 4o. Para los delitos permanentes, desde el día en que cesaron sus efectos. 5o. Para la
conspiración, la proposición, la provocación, la instigación y la inducción, cuando éstas sean punibles,
desde el día en que se haya ejecutado el último acto. ARTÍCULO 109 CP. La prescripción de la acción
penal se interrumpe, desde que se inicie proceso contra el imputado, corriendo de nuevo el tiempo de la
prescripción desde que se paralice su prosecución por cualquier circunstancia. También se interrumpe
respecto a quien cometiere otro delito.
295 La autorización estatal para perseguir es irrevocable (art. 35 CPP). En el caso de la instancia particular
requiere anuencia de las partes, lo que puede equivaler a un desistimiento al proceso penal, aunque se
entiende que debe plantearse antes de la apertura a juicio.
296 ARTÍCULO 122 CP, dispone que: “En cuanto a lo no previsto en este título, se aplicarán las disposiciones
que sobre la materia contienen el Código Civil y el Código Procesal Civil y Mercantil.” Al respecto
v. lo dispuesto para la transacción (2151 y ss CC) y las reglas de la prescripción extintiva derivada del
delito o falta (art. 1513 CC): en un año.
115
la comisión de un hecho delictivo, éste se debe denunciar, y principalmente si este es

de conocimiento de un funcionario o empleado público en ejercicio de sus funciones,
debe discutirse en proceso penal.
5.3. SALIDAS ALTERNAS AL PROCESO PENAL

La regulación procesal de las salidas alternas parte del principio de oportunidad,
habiendo considerado la Cámara Penal dictar la Circular No. PCP-2010-0019 con el
objetivo de emitir las directrices necesarias con el fin de agilizar el trámite de estos
mecanismos de desjudicialización:
1. Los jueces del ramo penal han de considerar que, para el otorgamiento del crite-
rio de oportunidad y de la suspensión condicional de la persecución penal, no es
necesario dictar auto de procesamiento.
2. Durante la primera comparecencia del imputado los jueces podrán autorizar al
Ministerio Público abstenerse del ejercicio de la acción penal, cuando así sea
requerido por el auxiliar fiscal y se cumplan los requisitos establecidos en la ley.
3. Las autorizaciones y desestimaciones y criterios de oportunidad con acuerdo pre-
vio y sin reglas o abstenciones, deben realizarlas los jueces, en audiencia oral
múltiple en que se resuelvan todas las solicitudes de la semana, y solo con pre-
sencia del auxiliar fiscal del Ministerio Público, para ello deben observarse las
siguientes medidas:
• Las solicitudes del Ministerio Público pueden ser presentadas mediante lis-
tados de todos los casos que requiera, en donde incluya número de causa,
persona y delito por el que se denuncia.
• En caso se presenten solicitudes individuales de desestimaciones o criterios
de oportunidad con acuerdo previo y sin reglas o abstenciones, el secretario
del Juzgado debe acumular todas las solicitudes recibidas durante la semana,
para su autorización o no en la audiencia múltiple.
• El encargado de audiencias o quien lleve la agenda de audiencias debe fijar un
día y hora a la semana, en la que cotidianamente se conozcan las solicitudes
indicadas.
• La audiencia se realizará únicamente con presencia del Juez y el auxiliar
fiscal.
116
• En la audiencia, el Juez debe verificar la concurrencia de los presupuestos

para el otorgamiento de las desestimaciones y criterios de oportunidad sin
reglas o abstenciones, para lo cual requerirá una simple referencia al fiscal del
motivo por el cual se hace la solicitud.
• El juzgador debe resolver una a una conforme se presenten por el fiscal, las
solicitudes indicadas, al final de la audiencia debe devolver los antecedentes
del caso al fiscal, junto a un listado de los casos autorizados y rechazados.
• El juez advertirá al auxiliar fiscal, que el Ministerio Público está obligado a comu-
nicar la decisión a la víctima, por cualquier medio, dejando constancia de ello.
• Cada semana debe realizarse una audiencia múltiple para conocer y resolver
las solicitudes de salidas alternas indicadas, por lo que el plazo de resolución
no puede exceder de cinco días de presentada la solicitud.
4. Cuando existan elementos que permitan inferir que el otorgamiento del acuerdo
de reparación adolece de algún vicio de consentimiento o resulta lesivo para los
intereses de alguna de las partes, los Jueces deberán convocar y celebrar las au-
diencias de conocimiento con inmediación de los sujetos procesales.
5. Para la aplicación del criterio de oportunidad con reglas o abstenciones, o sin
acuerdo previo, se realizará la audiencia bilateral, de forma sencilla y rápida, res-
guardando el fin de la misma.
6. En los juzgados que ya tengan solicitudes de criterios de oportunidad con acuerdo
previo y sin reglas o abstenciones, debe procederse inmediatamente a acumularlas
para la realización de la audiencia múltiple, convocando a un auxiliar fiscal.
5.4. ACCIÓN CIVIL DERIVADA DEL DELITO

La acción civil derivada o proveniente del delito, es aquella que se otorga al per-
judicado de un delito, esto es, a la víctima, para exigir las restituciones, reparaciones
o indemnizaciones que impone la ley penal. Por lo anterior a criterio del autor, la res-
ponsabilidad civil es el deber de dar cuenta a otra persona de un acto propio y de sus
consecuencias, cuando éste le ha producido un daño.
Puede ocurrir que el autor del acto lesivo no tenga ningún vínculo jurídico ante-
rior con quien sufrió el daño y es a partir de la producción de ese daño que se crea nexo
entre el autor y la víctima, es decir, fuera del contrato, surgiendo una obligación. En
este caso estamos frente al ámbito de la responsabilidad extra contractual.
117
Otras veces el daño se produce frente a una persona con quien el autor del daño
tenía una obligación anterior, que le imponía el cumplimiento de una conducta de-
terminada a través de un contrato. En este caso, el incumplimiento contractual gene-
ra la obligación de reparar el daño causado dentro del ámbito de la responsabilidad
contractual.
Cuando el daño se produce por la comisión de un delito, este supuesto se enmar-
ca dentro del ámbito de la responsabilidad civil extra contractual. En este sentido, el
artículo 112 del Código Penal establece que “Toda persona responsable penalmente
de un delito o falta lo es también civilmente” y concordantemente, el artículo 1646 del
Código Civil dispone que “el responsable de un delito doloso o culposo está obligado
a reparar a la víctima de los daños y perjuicios que le haya causado”.
Con la reforma del 2011, la víctima o agraviado puede constituirse en querellante
adhesivo o simplemente en agraviado, sin embargo, en cualquiera de ambos casos
debe manifestar el ejercicio de la acción civil en las diferentes etapas procesales (au-
diencia de primera declaración, audiencia de la etapa intermedia de apertura a juicio,
y en especial en la audiencia de reparación).
118
UNIDAD VI
PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO
6.1. CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS
El Decreto Número 7-2011 del Congreso de la República establece un procedi-
miento especial en el proceso penal guatemalteco, con el objetivo de agilizar el funcio-
namiento del sistema de administración de justicia. La decisión se basa en las buenas
prácticas comparadas en la materia en Argentina y España297.
Conforme al artículo 465 Bis CPP cuando el fiscal así lo solicite se aplicará las
normas especiales a los casos iniciados por flagrancia, citación u orden de aprehensión
donde no se requiera investigación posterior o complementaria. Además se regirá por
las siguientes normas que giran en torno a una única audiencia que agota la etapa pre-
paratoria e intermedia, que responden a un debido proceso básico:
1. Diligencias previas a la audiencia, se entiende en sede fiscal y a citación de la
Fiscalía a cargo hacia el imputado y su abogado defensor.
a) Requerimiento oral del fiscal de la aplicación del procedimiento simplificado.
b) Imponer al acusado de la imputación de cargos formulada por el fiscal y de los
elementos de investigación con que cuenta hasta el momento.
c) Tiempo suficiente para preparar la defensa.
d) Comunicación previa a la víctima o agraviado de la decisión fiscal y de la
audiencia a realizarse.
297 Ver “La implantación de los juicios rápidos en España , Seminario Internacional “Buenas prácticas
sobre los nuevos sistemas procesales penales latinoamericanos”, Santiago de Chile, 21 al 25 de mayo
de 2007, y “El proceso penal en flagrancia, Mar del Plata (Argentina), propuestas de trabajo para el
Ministerio Fiscal”.
119
2. Diligencias de la audiencia. En sede judicial:

a) Identificación previa del imputado, como lo establece el artículo 81 del Códi-
go Procesal Penal.
b) Imputación de cargos por parte del fiscal, argumentando y fundamentando su
requerimiento de llevar a juicio al imputado, haciendo referencia del hecho
verificable y los órganos de prueba con los que pretende acreditarlos en juicio.
c) Intervención del imputado para que ejerza su defensa material.
d) Intervención de la defensa y del querellante para que argumente y fundamente
su pretensión basada en su teoría del caso.
e) Intervención del querellante adhesivo, agraviado o víctima para que se mani-
fieste sobre las intervenciones anteriores.
f) Decisión inmediata del juez, razonada debidamente.

Posteriormente, si se declara la apertura a juicio procederá conforme a las normas
comunes del proceso penal, por lo que el juez deberá señalar el tribunal de sentencia
competente.
6.2. PRESUPUESTO DE LA FLAGRANCIA

Para determinar la procedibilidad especial es preciso que la policía haya detenido
en primera instancia en flagrancia, y posteriormente la fiscalía solicite al juez contra-
lor la evaluación de la calidad de la detención, para poder tramitar el procedimiento
especial. En ese sentido, el juicio es indudablemente sobre las circunstancias del caso
concreto, con los medios de prueba de que se disponga (principalmente la declaración
de los agentes policiales captores).
Desde un plano doctrinal REBOLLEDO VIDAL y compañeros, estiman que:298
“En tanto, desde un punto de vista jurídico, se entiende como “la calidad de una acción que se está
cometiendo actualmente, la expresión se utiliza respecto al delito, siendo flagrante aquel en que el
delincuente es sorprendido al momento de efectuarlo, sin que pueda eludir la acción de la justi-
cia, entendiendo este además por flagrante que flagra, que está ejecutando o cometiendo ahora”,
(…) También existe lo que se denomina cuasi flagrancia o flagrancia ficta o virtual, “o sea cuando
298 REBOLLEDO VIDAL, Augusto et al. “La flagrancia: ¿Hipótesis indiscutible?, Revista de Derecho -
Año 9, Número 9, 2008, pp. 91 y ss.
120
UNIDAD VI: PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO
los partícipes son sorprendidos enseguida de producirse el hecho, mientras aún son perseguidos por
la fuerza pública, por el perjudicado o por el cla mor público”. De estas dos categorías o tipos de
flagrancia se pueden extraer dos requisitos comunes a ambas: marco temporal de coetaneidad o
inmediatez y ostensibilidad”.
Por su parte, VITAR CÁCERES elabora una serie de requisitos de la flagrancia:

“[a] La ostensibilidad. La ostensibilidad o evidencia deriva de la idea misma de flagrancia y pone de
relieve el carácter mani fiesto del delito. La ostensibilidad tiene relación con la exigencia de inmedia-
tez. La suficiencia o no de una menor ostensibilidad que genera naturalmente el transcurso del tiempo
es una circunstancia de hecho que debe ser apreciada por el juez caso a caso (…)
[b] La vinculación fáctica y la necesidad de urgencia. Un requisito que debe estar presente en to-
das las posibilidades de actuación en flagrancia, es el que dice relación con la vinculación fáctica
para proceder conforme a derecho –denominada también por algunos inmediatez personal para
diferenciarla de la temporal–, entendida como la presencia física del detenido, la que deberá con-
currir independiente. (…) A esta exigencia de vínculo causal o fáctico de carácter inmediato, se
agrega el de la necesidad de urgencia en la detención, con lo que se alude a que el aprehensor se
vea compelido a intervenir efectuando la detención, con el doble fin de poner término a la situación
existente impidiendo en todo lo posible la propagación del mal que la infra cción penal acarrea, y de
conseguir la captura del responsable en los hechos, necesidad que no existirá cuando la naturaleza
de los hechos permita acudir a la autoridad judicial para obtener el mandamiento de detención
correspondiente (…)
[c) Inmediatez. Una exigencia que tradicionalmente se impone a una detención para que pueda cali-
ficarse de flagrante, y que concentra gran parte de las discusiones prácticas en relación con esta ins-
titución, es la que dice relación con la inmediatez temporal, es decir, que la aprehensión se produzca
en un tiempo inmediato en relación con la ocurrencia del delito”.
El procedimiento simplificado también procede en los delitos de Negación de

Asistencia Económica, porque en esos casos la prueba ya está preconstituida; salvo
mejor opinión también procede cuando el justiciable es detenido por orden emanada
de juez competente, porque es obvio que el Ministerio Público ya investigó el caso y
de ahí deviene la detención.
121
UNIDAD VII
SUJETOS DEL PROCESO PENAL
7.1. ALCANCE DEL CONCEPTO
El concepto de sujeto procesal se encuentra condicionado por la expresión que
utiliza el artículo 5 párrafo segundo del CPP introducido por el Decreto Número
7-2011 del Congreso de la República, que utiliza el término en relación a la víctima
o agraviado y al imputado, en relación al derecho a la tutela judicial efectiva. En ese
sentido, sujeto procesal es toda parte procesal que tiene derecho a la tutela judicial
efectiva penal de sus legítimas pretensiones.
El proceso penal a diferencia del civil, no recurre en su teoría procesal al concepto
de derechos subjetivos que legitiman la intervención. Si bien es cierto, cada bien jurídico
tutelado por el derecho penal, debe tener acomodo en el ejercicio de la acción penal, en úl-
tima instancia, esta dificultad doctrinal, paulatinamente se va superando, al incluir entre los
sujetos a la víctima, aunque esta no se constituya procesalmente en querellante adhesivo.
El hecho de que el Estado se reserve el ejercicio de la acción penal en los delitos
no privados, permite afirmar la limitante de esta construcción teórica. Sin embargo, las
medidas de desjudicialización, tales como la conciliación, la mediación y la aplicación
del principio de oportunidad, acercan más el proceso penal, desde sus fines teleológicos
a los “sujetos procesales”, como titulares de derechos, además de la posición formal-
procesal, que la legitimación o la intervención procesal les confiere (parte procesal).
Si bien el proceso penal es contradictorio, existe un ente acusador y otro acusado,
esta premisa debe relativizarse, en el sentido de que el Ministerio Público debe actuar
con objetividad, imparcialidad y procurando encontrar durante la etapa preparatoria
los medios de prueba de descargo y de cargo, que las circunstancias de hecho ameriten.
En cambio, el querellante adhesivo, sí puede considerarse un verdadero acusador, por
principio, pudiendo incluso encontrarse con la posición de la fiscalía (titular de ius pu-
niendi). Puede concluirse que del proceso penal, deriva un derecho procesal genérico:
el derecho a la verdad material, común para todos los sujetos.
123
Por último, no menos importante, tras la desaparición de la figura del actor civil, que
se diluye en la víctima o agraviado, se encuentra la contraparte del tercero civilmente
demandado, siempre y cuando se ejercite la acción civil en la vía procesal penal.
7.2. MINISTERIO PÚBLICO

Conforme al Artículo 2 de la Ley del Ministerio Público, son funciones del Minis-
terio Público, sin perjuicio de las que le atribuyen otras leyes, las siguientes:
1. Investigar los delitos de acción pública y promover la persecución penal ante los
tribunales, según las facultades que le confieren la Constitución, las leyes de la
República, y los Tratado y Convenios Internacionales.
2. Ejercer la acción civil en los casos previstos por la ley, y asesorar a quien pretenda
querellarse por delitos de acción privada de conformidad con lo que establece el
Código Procesal Penal.
3. Dirigir a la policía y demás cuerpos de seguridad del Estado en la investigación de
hechos delictivos.
4. Preservar el Estado de derecho y el respeto a los derechos humanos, efectuando
las diligencias necesarias ante los tribunales de justicia.
Por ministerio de ley, es el órgano encargado del ejercicio de la acción penal, pro-
moviendo la persecución penal. Tiene las siguientes funciones procesales:
• Tener a su cargo el procedimiento preparatorio, por lo que la instrucción actual-
mente corresponde a la fiscalía, debiendo desarrollar todas las actuaciones ten-
dentes a la averiguación del delito, autores y circunstancias del hecho.
• Dirigir a la Policía Nacional Civil en sus investigaciones. Esta actividad se desa-
rrolla tanto para requerir el auxilio de la fuerza pública cuando debe practicarse
alguna actuación de la que se presume posición del sujeto obligado, así como
coordinar la labor investigadora o pesquisidora de agentes o unidades especializa-
das de la fuerza pública, teniendo el fiscal la posición de liderazgo y orientación
de dichos esfuerzos para el logro de los objetivos de la investigación al caso con-
creto, trabajando para ello a través de hipótesis299.
299 El artículo 112 CPP parece atribuir facultades análogas a la fiscalía o la policía, sin embargo, en
todo momento deben estar sujetos a la dirección de la investigación, y no actuar extralimitándose
competencias. Una correcta interpretación del artículo requiere órdenes fiscales precisas, salvo flagrancia.
124
UNIDAD VII: SUJETOS DEL PROCESO PENAL
• Ejercitar una serie de potestades o facultades coercitivas frente al imputado y

otras personas durante la etapa preparatoria.
• Ordenar el reconocimiento personal del imputado por médico forense para la
constatación de las circunstancias de importancia para la investigación.
• Plantear la acusación y el requerimiento de apertura a juicio, o en su caso, la
desestimación administrativa o el sobreseimiento de la causa.
De acuerdo al Artículo 9 de la Ley Orgánica del Ministerio Público, esta institu-
ción estará integrada por los siguientes órganos:
1) El Fiscal General de la República.
2) El Consejo del Ministerio Público.
3) Los fiscales de Distrito y Fiscales de Sección.
4) Los Auxiliares Fiscales.
Fiscal General de la República

De acuerdo al Artículo 10 de la Ley del Ministerio Público, el Fiscal General de
la República es el Jefe del Ministerio Público y el responsable de su buen funciona-
miento, su autoridad se extiende a todo el territorio nacional. Ejercerá la acción penal
pública y las atribuciones que la ley otorga al Ministerio Público, por si mismo o por
medio de los órganos de la institución. Convocará al Consejo del Ministerio Público
cada vez que resulte necesario su asesoramiento y con el objeto de que dicho órgano
cumpla con las atribuciones que le asigna la ley.
Consejo del Ministerio Público

Es el órgano asesor del Fiscal General de la República y Jefe del Ministerio Públi-
co, cuyas funciones son las de proponer el nombramiento de personal del área de fisca-
lía; acordar la creación o la supresión y la determinación de la sede y ámbito territorial
de las fiscalías distritales, de sección y municipales, a propuesta del Fiscal General de
la República y Jefe del Ministerio Público. Ratificar, modificar o dejar sin efecto las
instrucciones generales o especiales dictadas por el Fiscal General de la República
cuando ellas fueren objetadas y las demás establecidas por la ley.
125
Fiscales de distrito y de sección

En las fiscalías de distrito, el fiscal distrital es el Jefe del Ministerio Público en
los departamentos o regiones que les fueran encomendados y los responsables del
buen funcionamiento de la institución en el área respectiva. Ejercerán la acción penal
pública y las atribuciones que la ley le otorga al Ministerio Público, por sí mismos o
por intermedio de agentes fiscales y auxiliares fiscales que la ley del Ministerio Públi-
co establece, salvo cuando el Fiscal General de la República asuma directamente esa
función o la encomiende a otro funcionario conjunta o separadamente.
Los fiscales de distrito organizarán las oficinas de atención permanente, a cargo
de un agente fiscal, para la recepción de las denuncias o prevenciones policiales. Esta
oficina también deberá recibir, registrar y distribuir los expedientes y documentos que
ingresen y egresen de la institución.
Por su parte los fiscales de sección serán los jefes del Ministerio Público en las
diferentes secciones que les fueron encomendadas y los responsables del buen fun-
cionamiento de la institución en los asuntos de su competencia. Tendrán a su cargo el
ejercicio de las atribuciones que la ley le asigna a la sección a su cargo, actuarán por sí
mismos o por intermedio de los agentes fiscales o auxiliares fiscales, salvo cuando el
Fiscal General de la República asuma directamente esa función o la encomiende a otro
fiscal, conjunta o separadamente.
Para ser fiscal de distrito o fiscal de sección se requiere: ser mayor de treinta y
cinco años, poseer el título de abogado, ser guatemalteco de origen, y haber ejercido
la profesión por cinco años o en su caso la de juez de primera instancia, agente fiscal
o auxiliar fiscal por el mismo período de tiempo.
Auxiliares fiscales
Los auxiliares fiscales asistirán a los fiscales de distrito, auxiliares de sección y
agentes fiscales, serán los encargados de efectuar la investigación preparatoria en to-
dos los delitos de acción pública y en los delitos que requieran instancia de parte. De
conformidad con el artículo 107 Bis del CPP, los auxiliares fiscales que sean abogados
pueden intervenir en todas las instancias del proceso penal sin restricción alguna y sin
el acompañamiento del agente fiscal.
126
7.3. QUERELLANTE ADHESIVO

Es la persona física o jurídica que considerándose agraviada por los hechos, es
admitida como sujeto procesal, solicitando la aplicación de una pena al que se le des-
poja del status de inocencia.
La interposición de la querella no garantiza la constitución como querellante
adhesivo del sujeto, debe ser admitida por el juez contralor300. Conforme al acceso a la
justicia penal en la práctica forense, la intervención de esta parte procesal es informal,
por cuanto resulta evidente que su propósito es coadyuvar con el titular del monopolio
de la persecución penal. El artículo 117 CPP, reformado por el Decreto Número
18-2010 del Congreso de la República establece quiénes serán admitidos a tal condición:
1. A la víctima afectada por la comisión del delito;
2. Al cónyuge, a los padres y a los hijos de la víctima, y a la persona que conviva con
ella en el momento de cometerse el delito;
3. A los representantes de una sociedad por los delitos cometidos contra la misma
y a los socios respecto a los cometidos por quienes la dirijan, administren o
controlen; y,
4. A las asociaciones en los delitos que afecten intereses colectivos o difusos, siem-
pre que el objeto de la asociación se vincule directamente con dichos intereses.
La ley ha ampliado considerablemente desde un punto de vista formal, la posible
participación en términos de acceso a la justicia, tomando en cuenta las características
socioculturales del país. En particular, al considerar a la víctima como tal, permite la
tutela judicial de sus derechos. Respecto al Estado, usualmente deberá constituirse a
través de la Procuraduría General de la Nación, cuando el patrimonio público se hu-
biera visto afectado por los hechos criminales301.
En relación a la tutela de los intereses difusos o colectivos, el numeral 4 otorga ca-
pacidad a las asociaciones representativas, lo cual es un avance, que debe relativizarse,
en función de la efectividad de su intervención, inclusive cuando se constituyan con el
300 Art. 121 CPP. Además, en el caso de ser domiciliado en el extranjero debe prestar garantía su ficiente
para responder de las costas (art. 123 CPP).
301 En materia tributaria-penal, usualmente es la Superintendencia de Administración Tributaria el querellante
adhesivo. En delitos bancarios y financieros, la Superintendencia de Bancos, puede constituirse.
127
objeto de unificar la representación procesal de un conjunto de víctimas individuales

del mismo delito (estafas, daños, lesiones).
El querellante adhesivo en la etapa preparatoria cuenta con los siguientes derechos:
• Provocar la acción penal o adherirse a la ya iniciada por el Ministerio Público302.
• Impugnar la desestimación administrativa de la querella.
• Denunciar donde corresponda el incumplimiento o demora injustificada en la in-
vestigación fiscal303.
• Colaborar y coadyuvar con el fiscal en la investigación de los hechos.
• Solicitar la práctica y recepción de pruebas anticipadas y de medios de investiga-
ción a la fiscalía, inclusive las que se encuentren en su poder304.
• Concurrir, alegar lo pertinente y firmar las diligencias de investigación en las que
concurra, constando dicha circunstancia en el acta de actuaciones.
• Posicionarse en torno a la aplicación o revisión de una medida de coerción en
contra del sindicado o de su patrimonio, para garantizar las resultas del juicio.
• Posicionarse en torno a la aplicación de un criterio de oportunidad o medida
desjudicializadora.
• Plantear cuestiones e incidentes.
Durante la etapa intermedia, el querellante adhesivo puede adoptar alguna de las
siguientes actitudes305:
1) Adherirse a la acusación del Ministerio Público, exponiendo sus propios funda-
mentos, o manifestar que no acusará.
2) Señalar los vicios formales en que incurre el escrito de acusación, requiriendo su
corrección.
3) Objetar la acusación porque omite algún imputado, o algún hecho o circunstancia
de interés para la decisión penal, requiriendo su ampliación o corrección.
302 Art. 116 CPP.

303 Art. 290.2 CPP.
304 Art. 315 CPP.
305 Art. 337 CPP.
128
4) Objetar el pedido de sobreseimiento o clausura.

5) Requerir que el juez practique los medios de investigación omitidos, manifiesta-
mente pertinentes y propuestos que sean decisivos para provocar la apertura del
juicio.
6) Ofrecer la prueba para el debate306.
Cuando la víctima o agraviado no se constituyan en querellantes adhesivos, se
plantea la duda de si se trata de un auténtico sujeto procesal. El artículo 117 CPP re-
formado, y a pesar de lo indicado en el artículo 5 CPP en relación a la tutela judicial
efectiva, únicamente otorga una serie de derechos procesales a la persona del agravia-
do, los cuales deben ser garantizados por la fiscalía y el tribunal:
a. Ser informado sobre los derechos que le asisten en el procedimiento penal.
b. Que el Ministerio Público escuche su opinión en el procedimiento, fundamen-
talmente antes de las decisiones definitivas o de las provisionales que implican
clausura o extinción de la persecución penal.
c. A ser informado; conveniente y oportunamente, de las decisiones fiscales y judi-
ciales, e invitado a las audiencias en las que su opinión pueda ser vertida.
d. A recibir resarcimiento y/o reparación por los daños recibidos.
e. A recibir protección cuando su integridad física corra peligro, como consecuencia
de la persecución penal en contra del sindicado.
La víctima que denuncia pero no plantea querella puede impugnar el desistimiento
fiscal307. La víctima participa en las negociaciones para la aplicación de un criterio de
oportunidad, conciliación, mediación. Cuando el ejercicio de la acción pública depende
la instancia particular, la víctima o agraviado cuenta con la facultad de provocarla.308
En el procedimiento simplificado, la decisión de llevar a cabo el mismo, será co-
municada a la víctima309, pudiendo intervenir en la audiencia preparatoria. También en
el procedimiento para delitos menos graves, se prevé su intervención directa310.
306 Art. 343 CPP.

307 Art. 310 CPP.
308 Art. 31 CPP.
309 Art. 465 Bis. CPP.
310 Art. 465 Ter CPP.
129
En síntesis, puede observarse una tendencia legislativa a la adquisición de condi-

ción de sujeto procesal pleno de la víctima.
7.4. QUERELLANTE EXCLUSIVO

Únicamente se encuentra contemplada la figura para los delitos de acción privada,
en los que el titular es la persona agraviada311. El querellante exclusivo es el responsa-
ble de la persecución penal, además de la formulación de la acusación, sí es parte en la
fase ejecutiva de la sentencia. Los casos de procedencia se encuentran contextualiza-
dos en el artículo 24 Quater del CPP.
7.5. EL IMPUTADO O ACUSADO

La condición de imputado se adquiere desde el momento en que la autoridad fiscal o
judicial le comunica a una persona que está siendo investigada por acciones u omisiones
calificadas por la ley como delito o falta312, y que se presume su participación. Por lo
tanto, ni la detención, ni la primera declaración313, ni la presentación de una denuncia o
querella, implican adquisición formal de la condición de sujeto procesal, puesto que las
averiguaciones previas pueden conducir a un desistimiento fiscal o judicial314.
Puede señalarse que el único acto procesal que vincula a una persona al proceso, y
en este sentido adquiere la condición de sujeto procesal es el auto de procesamiento315,
puesto que le concede dicho estatuto jurídico procesal, entendido como un conjunto de
derechos y recursos, sujetándola a las obligaciones y prevenciones derivadas del proceso
(medidas de coerción personal y reales, responsabilidad civil que se pudiera derivar).
Sin embargo, el imputado puede adoptar las siguientes estrategias en relación a
una posible sindicación, en pro de su defensa:
311 Art. 122 CPP.

312 Art. 17 de la Constitución Política de la República de Guatemala.
313 Art. 87 CPP.
314 El Art. 71 CPP, emplea el concepto “primer acto del procedimiento”, definiéndolo como cualquier
indicación que señale a una persona como posible autor de un hecho punible o de participar en él, ante
alguna de las autoridades de la persecución penal.
315 Arts. 321 y 322 CPP.
130
• Si es detenido en flagrancia, será sometido a la primera declaración y puesto a

disposición judicial, siendo juzgado por el procedimiento especial simplificado316,
en el que se imputarán los cargos. Posteriormente, se declarará la apertura a juicio,
y se materializará la acusación en el debate.
• Constituirse en rebeldía, y mantener dicha situación jurídico-personal hasta que
a sus intereses le convenga317, y asumiendo las consecuencias jurídico-penales y
procesales que se derivan.
• Apersonarse voluntariamente ante el Ministerio Público o el tribunal contralor de
la investigación, y de esta forma ser escuchado.
• Ejercitar su defensa procesal, en la audiencia de sindicación, pudiendo declarar
o no 318.
Al sindicado, imputado, procesado o acusado, le asisten todos los derechos y ga-
rantías procesales, siendo uno de los fines del proceso la tutela judicial de sus legítimos
intereses, a su turno la declaración de una absolución en sentencia, sobreseimiento o
falta de mérito, inclusive una desestimación.
Un primer aspecto que el Ministerio Público debe procurar es la identificación
plena del sindicado, para ello, debe autoidentificarse. En ese sentido, la Constitución
prevé, la posibilidad de conducción ante el Juez de Paz, cuando un sospechoso carezca
de medios de identificación.
El artículo 72 CPP regula los medios de identificación:
1º. Autoidentificación: nombre, datos personales, señas particulares, domicilio319.
2º. Testigos.
3º. Fotografías.
4º. Dactiloscopía.
5º. Otros medios idóneos útiles.

317 Art. 79 CPP.
318 Arts. 81 y 82 CPP.
319 El art. 75 CPP señala un domicilio procesal del sindicado, el cual en defecto puede considerarse el del
defensor. Si estuviera guardando prisión provisional, será el centro de detención provisional.
131
Este procedimiento no suspende el curso general del proceso, debiendo corregirse

los errores en su oportunidad, aún durante la ejecución penal. Se estima, que cuanto
antes se anticipe la correcta identificación, se evitarán actuaciones anulables.
El artículo 310 CPP obliga al fiscal a obtener autorización judicial para desestimar
cuando no se haya individualizado a la víctima.
Otro problema que puede plantearse es la constatación de la condición de incapaz
del imputado320. En principio, la incapacidad para tener efectos suspensivos debe ser
declarada por el tribunal competente. Será solicitada por el Ministerio Público o el
propio tribunal, y por la defensa del imputado, cuando se sospeche de la incapacidad,
ordenando la peritación respectiva a través de un internamiento para evaluación en un
hospital psiquiátrico321 hasta por un mes. El artículo 273 CPP mantiene una posición
garantista sobre el tema del internamiento provisional en establecimiento asistencial
del imputado incapaz, ya que requiere en forma análoga para la prisión preventiva los
siguientes requisitos:
1) La existencia de elementos suficientes para sostener razonablemente, que el im-
putado es con probabilidad, autor de un hecho antijurídico o partícipe en él.
2) La comprobación por dictamen de dos peritos, de que sufre una grave alteración
o insuficiencia de sus facultades mentales que lo tornan peligroso.
3) La existencia del peligro de fuga.
4) La conducta anterior del imputado; y
5) Tener seis o más ingresos a los centros de detención.
Nótese que se requiere únicamente tipicidad y antijuridicidad, puesto que la culpabi-
lidad no es exigible, con vistas a la aplicación de una medida de seguridad o corrección.
Durante la etapa preparatoria el sindicado o imputado cuenta con las siguientes
facultades, garantías y derechos procesales:
• Tratamiento como inocente (art. 14 del CPP).
• Declaración libre (art. 15 del CPP). No puede ser protestado, sino simplemente
amonestado para decir la verdad. La violación de las reglas procesales de la de-
320 Art. 76 CPP.

321 Art. 77 CPP.
132
claración impide utilizar la misma para fundar cualquier decisión en contra del
imputado322.
• Respeto a los derechos humanos (art. 16 del CPP).
• Defensa (art. 20 del CPP)
• Igualdad (art. 21 del CPP)
• Solicitar medidas de desjudicialización o un criterio de oportunidad cuando ame-
rite, inclusive la extinción de la persecución penal.
• Plantear incidentes y excepciones.
• Derecho a elegir un traductor o intérprete de confianza323.
• Denunciar donde corresponda la infracción de disposiciones legales o reglamen-
tarias, que omitan o retarden la ejecución de actuaciones investigativas324.
• Consultar el registro de actuaciones fiscales325.
• Renunciar a los plazos procesales en su favor326 o consentir su abreviación.
• Solicitar la revisión de las medidas de coerción327.
• Solicitar la renovación o revisión de actos procesales defectuosos328.
• Proponer a la fiscalía las diligencias de investigación que convengan a sus intere-
ses, instando el principio de objetividad en su actuación329.
• Proponer a la fiscalía u órgano jurisdiccional la realización de actos de anticipo de
prueba330.
• Participar en los actos de investigación fiscal331.
322 Art. 91 CPP.

323 Art. 90 CPP.
324 Art. 114 CPP.
325 Art. 150 CPP.
326 Art. 153 CPP.
327 Art. 277 CPP.
328 Art. 284 CPP.
329 Art. 315 CPP.
330 Art. 317 CPP.
331 Art. 319 CPP.
133
• Instar el control judicial del plazo de la investigación332.

Durante la fase intermedia, el acusado puede adoptar las siguientes actitudes333:
1) Señalar los vicios formales en que incurre el escrito de acusación, requiriendo su
corrección.
2) Plantear las excepciones u obstáculos a la persecución penal y civil previstas en el
Código Procesal Penal.
3) Formular objeciones contra el requerimiento del Ministerio Público, instando in-
clusive el sobreseimiento, la clausura o el archivo.
4) Requerir que el juez practique los medios de investigación omitidos, manifiesta-
mente pertinentes y propuestos que sean decisivos para rechazar el requerimiento
de apertura del juicio o conduzcan directamente al sobreseimiento.
5) Oponerse a la constitución definitiva del querellante y del tercero civilmente de-
mandado, interponiendo las excepciones que correspondan334.
6) Ofrecer los medios de prueba que estime conveniente a sus intereses para el debate335.
En los delitos de acción privada, el imputado puede hacerse representar por un
defensor con poder especial para el caso336.
7.6. TERCERO CIVILMENTE DEMANDADO

Se discute si tras la derogación del actor civil debe mantenerse vigente la del ter-
cero civilmente demandado. Sin embargo, el autor sustenta que el tercero civilmente
demandado debe intervenir y responder por los daños y perjuicios que ocasione un
tercero cuando tenga un vínculo ya sea laboral o familiar con el ofensor, para el efecto
el ordenamiento sustantivo civil así lo regula. En ese sentido, el proceso permite su
apersonamiento en forma voluntaria o forzosa a requerimiento del querellante adhesi-
vo. En todo caso, se requiere decisión judicial para su constitución.

333 Art. 336 CPP.
334 Art. 339 CPP.
335 Art. 343 CPP.
336 Art. 106 CPP.
134
La intervención del tercero civilmente demandado lo es a los efectos de la acción

reparadora, por lo que sustancialmente tendrá participación en todas las etapas del
proceso donde la misma se discuta.
En concreto, pueden oponer las excepciones que consideren oportunas en cual-
quier momento de la etapa preparatoria y hasta la apertura audiencia de la etapa inter-
media337, al oponerse al título o legitimación del querellante adhesivo para solicitar la
reparación, restitución o la indemnización, basándose en argumentos netamente civi-
les o penales.
7.7. DEFENSA TÉCNICA PRIVADA

Como principio general, el defensor puede indistintamente con el imputado, pe-
dir, proponer o intervenir en el proceso sin limitación338, y siempre en el marco de su
independencia y responsabilidad profesional.
Uno de los principales problemas para la agilización de la administración de la
justicia, es el abandono del defensor del imputado sin causa justificada. La ley prevé
el nombramiento inmediato de un defensor de oficio, debiendo el tribunal resolver lo
procedente para asegurar la garantía, otorgando un plazo prudencial al imputado para
que designe defensor de su confianza.339. Para evitar estas circunstancias se recomien-
da proponer a un abogado sustituto. En el caso de la renuncia (no intempestiva), el
abogado no puede materializarla durante una audiencia, y debe notificar al sustituto
designado por el imputado al tribunal340.
La Cámara Penal, en la Circular No. PCP-2010.0030, de 11 de octubre de 2010,
colaborará para este efecto con el Tribunal de Honor del Colegio de Abogados y Nota-
rios, remitiendo la documentación para la instrucción de la falta grave al profesional.
337 Art. 339 CPP.

338 Art. 101 CPP.
339 Art. 103 CPP.
340 Art. 102 CPP.
135
UNIDAD VIII
ETAPA PREPARATORIA
La fase preparatoria sirve de base a la acusación y permite “filtrar” el proceso
penal, reservándolo para los casos verdaderamente más graves en su lesión hacia los
bienes jurídicos más importantes de la sociedad. Además, derivado de las exigencias
del proceso penal, protege a los ciudadanos e imputados de una posible violación de
sus derechos. Cuenta además, con una finalidad cautelar en relación al imputado y los
objetos necesarios para el procedimiento. Debe entenderse como una etapa instrumen-
tal para la apertura de un posible debate. El carácter de esta fase procesal es complejo.
La función investigadora está a cargo del Ministerio Público, quien, salvo en casos
urgentes y de flagrancia, carece de facultades para acordar medidas limitativas de los
derechos fundamentales. El organismo acusador tiene atribuciones que le permiten in-
vestigar delitos. Tal labor requiere conocimiento en criminalística y permite la práctica
de todas las actuaciones pertinentes y útiles para determinar la existencia de un hecho
delictivo y las circunstancias de la participación del imputado.
8.2. LA NOTITIA CRIMINIS

El proceso penal comienza con la notitia criminis. La determinación o la informa-
ción del acaecimiento en la realidad de un hecho que se encuentra tipificado con delito
o falta, es la primera etapa que interesa al Estado.
La noticia del delito, puede provenir de un particular (víctima o tercero) o de un
funcionario público (judicial, policial, fiscal, o de otro ámbito especialmente vincula-
do al hecho: médico, educador, entre otros).
Usualmente, la noticia criminal permite averiguar varios aspectos relevantes con
el proceso penal:
137
• La escena del crimen.

• El presunto autor.
• La presunta víctima.
• Los hechos presuntamente delictivos.
• Las consecuencias mediatas del delito.
Actualmente, las formas de aviso de un delito, han variado sobre las tradicionales.
Los números de denuncia telefónica, los avisos en línea o vía internet, han flexibiliza-
do los procedimientos por medio de los cuales, el Estado se entera de acaecimiento de
un hecho presuntamente criminal. Por otro lado, la vigilancia policial preventiva, trata
de aproximar a las fuerzas de seguridad al lugar de los hechos, constituyéndose con la
mayor celeridad posible.
Por el otro extremo, la “conciencia forense” del criminal, va a permitir ocultar
o alterar la escena del crimen y la propia realidad de la existencia del delito, lo que
retrasará la producción de la notitia criminis, y la toma de conciencia de la situación
victimológica para el agraviado (por ejemplo, en delitos continuados).
HIDALGO MURILLO341 define notitia criminis de la siguiente forma:
“Entendemos por notitia criminis o noticia del crimen o del hecho ilícito el conocimiento que, distinto
a la denuncia formal, obtiene la Policía de un hecho que cometido en un lugar determinado puede
configurar delito y exige, por ende, su investigación o, en su caso, la pronta actuación policial”.
La notitia criminis no es medio de prueba, ni siquiera cuando el propio autor del

hecho, espontáneamente confiese los hechos. Deben activarse los cauces ordinarios de
iniciación formal del procedimiento (parte policial, denuncia de oficio).
1. En el artículo 112. 1) del CPP, dentro de las funciones de la policía se encuentra
la investigación de los hechos punibles de oficio. Si bien, el artículo menciona
“en virtud de una denuncia o por orden del Ministerio Público”, debe conside-
rarse abierta la posibilidad de que se accione dicha función en virtud del criterio
flexible de la comunicación de la notitia criminis, y no tener que esperar a plan-
teamientos más formales como una denuncia o querella.
341 HIDALGO MURILLO, José Daniel, “Manual de Derecho Procesal Penal Costarricense”. Editec
Editores, S.A., San José de Costa Rica, 1998, p. 46. En ese sentido, la policía puede obtener la notitia
criminis de una llamada anónima, de una comunicación telefónica, de una información por referencia,
por una noticia periodística, de los gritos que se escuchan en un lugar, entre otros.
138
UNIDAD VIII: ETAPA PREPARATORIA
2. En el artículo 187 del CPP, en relación a la inspección y registro: “Cuando fuere ne-
cesario inspeccionar lugares, cosas o personas, porque existen motivos su ficientes
para sospechar que se encontrarán vestigios del delito, o se presuma que en deter-
minado lugar se oculta el imputado o alguna persona evadida” . En estos primeros
momentos la simple sospecha racional bien puede complementarse con la notitia
criminis. La actuación policial debe ser inicialmente encaminada por la noticia cri-
minal, y la misma conducir hacia un posible lugar del crimen, bien sea con el objeti-
vo de encontrar vestigios342 o para la captura del presunto criminal o prófugo, lo que
denota una cierta individualización de la persona presuntamente responsable, que se
encuentra huida, por que ha sido descubierta o está consciente de que el crimen ya
ha sido reportado, y que existe evidencia que lo vincula con el hecho343.
8.3. LA DENUNCIA
La denuncia es un acto introductorio formal al proceso penal344. Se define como
una “publicación de hechos conocidos directa o indirectamente, como víctima o como
testigo o a través de testigos que son revelados ante una autoridad competente para
su investigación345”.
También se considera como una “declaración de conocimiento o ciencia, en vir-
tud de la cual se ponen en conocimiento de la autoridad unos hechos que revisten los
caracteres de delito”346.
342 Nótese que el concepto criminológico de vestigio, es sinónimo en esta oportunidad al de indicios,
evidencias en un sentido amplio.
343 Obsérvese cómo el artículo 187 CPP, párrafo tercero considera la llamada “conciencia criminal”: si el
hecho no dejó huellas, no produjo efectos materiales, desaparecieron o fueron alterados, o la persona
no se hallare en el lugar.
344 MONTERO AROCA, Juan, “Derecho Jurisdiccional. Proceso Penal”, Tomo III, Tirant lo Blanch, 10ª ed.
Valencia, 2001, p. 136, indica que: “El término denuncia no es especí ficamente procesal, aunque sí lo es
jurídico al identificarse siempre con un acto de comunicación de hechos a algún organismo, institución
o autoridad para obtener, precisamente, consecuencias con trascendencia jurídica (…) declaración de
conocimiento por la que se puede o debe comunicar a las autoridades judiciales, miembros del Ministerio
Fiscal o policía la comisión de unos hechos que podrían ser constitutivos de delito o falta” .
345 HIDALGO MURILLO, J.D., Ibid., p. 45.
346 ARMENTA DEU, Teresa, Ob. Cit. nuestro CPP, no obliga a la denuncia al testigo presencial del hecho
(como por ejemplo, la LECrim española, artículo 259). Sí lo previa el antiguo art. 331 CPP de 1973.
Cualquier ciudadano que no sea testigo directo tiene un “deber cívico” o a lo sumo moral de denunciar.
La denuncia no es ejercicio de la acción penal, el denunciante no debe probar los hechos manifestados,
pero puede acompañar los elementos de convicción de que disponga o señalar los que pueda disponer
posteriormente, con o sin ayuda de la autoridad.
139
El artículo 297 CPP se concreta a “la puesta en conocimiento que se tenga acerca
de la comisión de un delito de acción pública”. Respecto a las formalidades exigidas
son amplias: puede ser oralmente o por escrito, pero en todo caso, debe el denunciante
ser identificado. La simple denuncia no es prueba penal, únicamente un medio de ini-
ciación del procedimiento, en particular la investigación, inclusive en delito flagrantes,
en los que la denuncia se realiza simultáneamente a su comisión, por ejemplo, a través
de una llamada de socorro presencial a la policía.
La puesta en conocimiento de los hechos puede hacerse ante el Ministerio Pú-
blico, Organismo Judicial o autoridades policiales, y el juicio de valoración sobre el
carácter delictivo lo hace inicialmente el denunciante. El denunciante puede acudir al
Juez de Paz competente para provocar el ejercicio de la acción penal si en el plazo de
15 días la fiscalía no le informa sobre el avance de lo actuado347.
Al respecto, debe considerarse la existencia del tipo penal de ACUSACIÓN Y
DENUNCIAS FALSAS, previsto en el artículo 453 CP:
“Quien imputare falsamente a alguna persona hechos que, si fueran ciertos, constituirían delito de los
que dan lugar a procedimiento de oficio, si esta imputación se hiciere ante funcionario administrativo o
judicial que por razón de su cargo debiera proceder a la correspondiente averiguación, será sancionado
con prisión de uno a seis años.
No podrá procederse contra el denunciante o acusador sino cuando en el sobreseimiento o sentencia
absolutoria respectivos, se haya declarado calumniosa la acusación o denuncia”.
También, el Código Penal recoge otros tipos penales relacionados con la denuncia:
simulación de delito (art. 454 CP), falsa acusación por delito privado (art. 455 CP) y la
auto-imputación (art. 456 CP). Se trata de desmotivar conductas procesales alejadas de
la buena fe, tales como el planteamiento de denuncias por venganza, rencillas, calum-
niosamente, faltando a toda verdad en los hechos, provocando que el sistema de justicia
penal reaccione investigando lo realmente sucedido, y debiendo realizar bien en la fase
intermedia o sentencia, la declaración respectiva, inclusive certificando lo conducente
judicialmente en la resolución respectiva. Es discutible, si el tipo penal del artículo 453
CP también puede producirse cuando se declare la falta de mérito en la etapa preparatoria.
En principio, la ley separa la denuncia voluntaria o potestativa, que cualquier
persona (ciudadano, extranjero, transeúnte, diplomático, civil, militar, seglar) pueden
347 Art. 108 párrafo segundo CPP. Posteriormente, tendrá un plazo de 30 días para informar nuevamente
sobre el avance de la investigación o las circunstancias que impidan, pero en este supuesto deberá el
fiscal señalar el desistimiento, conforme al art. 310 CPP.
140
realizar, para diferenciarlo de la denuncia de carácter obligatoria, prevista en el artícu-

lo 298 CPP. Al respecto, deben considerarse los límites al deber de denuncia derivados
del secreto profesional o confesional.
En el caso de los delitos de acción pública, con excepción de los que requieren
instancia, denuncia o autorización para su persecución, en forma inmediata deben de-
nunciar obligatoriamente:
1) Los funcionarios y empleados públicos que conozcan el hecho en ejercicio de sus
funciones, salvo el caso de que pese sobre ellos el sigilo profesional348.
2) Quienes ejerzan el arte de curar y conozcan el hecho en ejercicio de su profesión
u oficio, cuando se trate de delitos contra la vida o la integridad corporal de las
personas, con la excepción especificada en el inciso anterior.
En este caso, puede tratarse de médicos, paramédicos, comadronas, enfermeros,
anestesistas, y cualquier profesional de las Ciencias Médicas, que tenga cono-
cimiento de los hechos, y que su criterio etiológico sea delictivo. Únicamente,
debe tratarse de delitos contra la vida o la integridad de la persona atendida (el
paciente). Respecto al deber de guardar secreto, puede darse a petición de la pro-
pia víctima o del presunto autor de los hechos, precisamente, con el objetivo de
ocultar lo sucedido a través de la intervención médico-profesional, y siempre con
el objetivo primordial de salvar la vida o la integridad corporal de la víctima.
Por supuesto, que la víctima puede plantear la denuncia, pero la ley protege el
ámbito ético-profesional del médico, y no debe confundirse con el concepto de
“cómplice” previsto en el artículo 37.2º del CP (prometer la ayuda o cooperación
para después de delito).
3) Quienes por disposición de la ley, de la autoridad o por un acto jurídico tuvieren a
su cargo el manejo, la administración, el cuidado o control de bienes o intereses de
una institución, entidad o persona, respecto de delitos cometidos en su perjuicio, o
en perjuicio de la masa o patrimonio puesto bajo su cargo o control, siempre que
conozca el hecho con motivo del ejercicio de sus funciones.
Los supuestos son variados. Así en materia administrativa los jefes respecto de
las acciones u omisiones de sus subalternos conforme a la jerarquía organizativa de
cada entidad. La Contraloría General de Cuentas, la Superintendencia de Administra-
348 Este deber y su alcance se encuentra regulado a través de la Ley de Acceso a la Información Pública.
141
ción Tributaria, la Superintendencia de Bancos, el Instituto Nacional de Bosques, el

Consejo Nacional de Áreas Protegidas, el Ministerio de Economía, el Procurador de
los Derechos Humanos, la Procuraduría General de la Nación, la Superintendencia de
Telecomunicaciones, el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, a través de sus
funcionarios respectivos, y como consecuencia de inspecciones y verificaciones, en
los delitos típicos de sus ámbitos sectoriales, tienen el deber de denunciar.
En el ámbito privado, los mandatarios tienen facultades de denuncia por represen-
tación, aunque puede que se requiera mandato especial para presentar la denuncia. Los
administradores de las sociedades mercantiles o civiles, asociaciones, cooperativas,
cuentan también con la facultad de denunciar, se trata en todo caso, de perjuicios pa-
trimoniales, y a salvo el planteamiento de una posible cuestión prejudicial, en el caso
de los delitos contra el patrimonio de las personas jurídicas.
Comentario específico merece la Ley contra el Lavado de Dinero u Otros Activos,
Decreto Número 67-2001 del Congreso de la República. Inicialmente, es la Intenden-
cia de Verificación Especial (IVE), la que tiene la obligación de presentar denuncia
(art. 33 literal e), en caso de indicio de comisión de un delito. Las personas obligadas
por la Ley a prestar información a la IVE si bien no tienen obligación de denuncia
legal, pudieran estar sujetas a responsabilidad penal (siempre administrativa) si no
proporcionarán a la IVE dicha información (arts. 18, 30 y 33 literal g349).
En todos estos supuestos, sí en cambio, se incurriría en el delito de Omisión de
Denuncia previsto en el artículo 457 CP:
“El funcionario o empleado público que, por razón de su cargo, tuviere conocimiento de la comisión
de un hecho cali ficado como delito de acción pública y, a sabiendas, omitiere o retardare hacer la
correspondiente denuncia a la autoridad judicial competente, será sancionado con multa de cien a mil
quetzales.
En igual sanción incurrirá el particular que, estando legalmente obligado, dejare de denunciar”.
Conforme al artículo 16 constitucional, se exime de la obligación de denunciar a

los parientes en los grados de ley350. El propio artículo 298 in fine exonera si “razona-
blemente arriesgare la persecución penal propia, del cónyuge, o de ascendientes, des-
cendientes o hermanos o del conviviente de hecho”. La Constitución es más amplia,
ya que llega a los “parientes en los grados de ley”.
349 Por ejemplo, si no se comunica una transacción sospechosa conforme a la ley.

142
El denunciante no adquiere la condición de sujeto del procedimiento. Sin embar-

go, en la fase administrativa, se acostumbra que el Fiscal a cargo del caso, “llame a
ratificar la denuncia”. Esta práctica trata de dar formalidad a la intención de denun-
ciar del sujeto, pasado el momento crítico y “emocional” de la comisión de delito,
y permite al órgano de investigación recabar mayor información sobre el particular.
Por el contrario, si la denuncia fue oral ante la policía, por ejemplo, y se llama a
ratificar la denuncia por el Ministerio Público, puede que el denunciante no acuda.
Esta circunstancia no implica que el procedimiento no continúe o el caso se archive
administrativamente.
A tal efecto, está previsto el procedimiento de la DESESTIMACIÓN (art. 310 CPP):
“Cuando el hecho de la denuncia […] no sea constitutivo de delito o no se pueda proceder, el fiscal
desestimará, dentro de los veinte días siguientes de presentada la misma, comunicando la decisión a
la persona denunciante y a la víctima o agraviado, quien tendrá la oportunidad dentro de los diez días
siguientes, a objetarla ante el juez competente lo cual hará en audiencia oral con presencia del fiscal.
Si el juez considera que la persecución penal debe continuar, ordenará al Ministerio Público realizar
la misma, ordenando la asignación de otro fiscal distinto al que haya negado la persecución penal.”
En este sentido, las causales de desestimación pueden ser las siguientes:

• Cuando el hecho no sea constitutivo de delito.
• Que no se pueda proceder, por haber algún obstáculo a la persecución penal.
• Cuando la víctima no se encuentre individualizada. Requiere el fiscal autorización
judicial.
• Que se trate de delitos graves. Requiere el fiscal autorización judicial.
AROCENA considera que el problema del desistimiento es de “relevancia” no
tanto interpretativa351. Queda en manos de la Fiscalía tratándose de un delito de acción
penal pública actuar de inmediato o al menos proceder a una investigación “prelimi-
nar”, o en caso desestimar (no se puede proceder, hecho atípico). En caso de urgencia,
el Fiscal deberá actuar de inmediato. Respecto al principio acusatorio, sin persona
sindicable, no es posible continuar el proceso, por lo que los esfuerzos fiscales de-
berán encaminarse a lograr su identificación. Respecto al control jurisdiccional del
desistimiento señala que “ese mayor control jurisdiccional de una actividad fiscal con
351 AROCENA, Gustavo A., “Desestimación de la denuncia formulada ante el Fiscal de Instrucción y archivo
de las actuaciones”, en CAFFERATA NORES, José I., AROCENA, Gustavo A., “Temas de derecho
procesal penal (Contemporáneos)”, Editorial Mediterránea, Córdoba, Argentina, 2001, pp.33 y ss.
143
mayores atribuciones se inserta en un modelo que pretende acentuar el paradigma

acusatorio formal, dentro del cual las partes controvierten en plano de igualdad ante
la jurisdicción, que sólo debe decidir la cuestión que le plantea el órgano requirente
y ejercer el control de la actividad del acusador ante la instancia de las partes”. En
igual circunstancia, si el hecho reportado por la prevención policial no constituye deli-
to o no se pueda proceder, el fiscal podrá desestimar. Sin embargo, si existe detenido,
sin perjuicio de la situación personal que esté definida por el juez en la audiencia de
su primera declaración, la desestimación requerirá la celebración de una audiencia
específica conforme al artículo 310 CPP en su oportunidad.
El procedimiento podrá reabrirse cuando nuevas circunstancias lo exijan (por
ejemplo, se individualiza a la víctima, aparece el cadáver u otro tipo de evidencia,
lo relatado por un testigo presencial permite solicitar una orden de allanamiento, o
se produce una confesión espontánea del presunto autor en otro proceso conexo o
relacionado).
El Ministerio Público antes y después de la desestimación debe practicar los actos
de investigación que no admitan demora, inclusive solicitando el diligenciamiento y
práctica de prueba anticipada, la cual quedará como parte del expediente, aun cuando
se inste la clausura provisional.
En el caso de denuncia por delitos de acción privada, el Ministerio Público carece
de competencia para ejercitar la acción, pero informará al denunciante de su derecho a
través de la interposición de la querella respectiva.
Una denuncia nunca debe inadmitirse por defectos de forma, puede hacerse en
forma verbal, telefónica, por escrito, no requiere presencia de abogado, inclusive un
menor e incapaz pueden denunciar sin la asistencia de sus representantes legales.
Como requisito de fondo (contenido) es necesario que se identifique el denunciante.
El artículo 299 CPP señala que debe contener el “relato circunstanciado del hecho,
con indicación de los partícipes, agraviados y testigos, elementos de prueba y antece-
dentes o consecuencias conocidos”.
Debido a la carga de trabajo, el Ministerio Público, usualmente brinda un formu-
lario para recepción de denuncias, cuyo contenido básico es el siguiente:
1. Número de denuncia que se le asigna, en especial si ya existía una denuncia ante-
rior de otra persona sobre el mismo hecho.
2. Información del denunciante: nombre y apellidos, documento de identificación y
las generales, dirección y teléfono.
144
3. Información del agraviado: nombre y apellidos, documento de identificación y las

generales, dirección y teléfono. Si el agraviado fuere menor de edad, identifica-
ción del responsable.
4. Información del sindicado: Nombre, sobrenombre o apodo, documento de iden-
tidad, generales, color de la piel, color del pelo, tipo de pelo, color de ojos, tipo
de ojos, estatura, peso, complexión, vestuario, otras señas características, lugar
donde puede ser ubicado, nombre del cónyuge o conviviente. Si fuere menor de
edad, identidad del responsable.
5. Lugar de comisión del delito. Dirección. Fecha y Hora.
6. Relato del hecho.
7. Firma o impresión digital del denunciante.
8. Existencia de evidencia del delito.
9. Información sobre testigos: Identidad y dirección.
10. Calificación provisional del delito.
De este formulario se entrega duplicado al denunciante.
Respecto a la práctica de ratificación de la denuncia352, si bien no es obligatoria,
se considera necesaria en la práctica, aunque como declaración de conocimiento, el
denunciante sólo está obligado a querellarse o probar los hechos denunciados, única-
mente pudiera ser llamado como testigo, especialmente si fue la víctima presencial.
Siendo el Ministerio Público, el órgano encargado de la investigación, cualquier
denuncia que se presente ante la Policía, deberá comunicarla en forma de parte o pre-
vención policial (artículo 304 CPP), al igual que si se presenta ante el tribunal, sea o
no el competente353 (artículo 303 CPP).
352 MONTERO AROCA, J., Op. cit., p. 143, indica que “El Tribunal Constitucional [español] ha establecido
que el derecho a la tutela judicial efectiva se agota en el momento en que el órgano jurisdiccional
[instructor] acoge la denuncia y realiza las correspondientes investigaciones (S 173/1988 de 3
noviembre). Sin embargo, con carácter general se exige al denunciante un acto complementario que es
el de su ratificación, a partir de cuyo momento se estima formalizada la denuncia a todos los efectos” .
En el caso guatemalteco, es el Ministerio Público quien debe proceder a la investigación, desistimiento
o formulación de la sindicación, en su caso.
353 Por ejemplo, ante el Juez de Paz de la localidad.
145
En el caso de las faltas, los delitos contra la seguridad del tránsito y delitos san-
cionados con multa, el procedimiento se desarrolla ante el Juzgado de Paz, por lo que
en este caso el Fiscal lo remitirá al Juzgado competente, conforme lo dispone el art.
488 CPP.
8.4. PREVENCIÓN POLICIAL

La prevención policial es la notificación inmediata que deben hacer las distintas
fuerzas de policía al Ministerio Público, en el momento en que tengan noticia de la comi-
sión de un hecho punible, perseguible de oficio354. Este conocimiento puede ser a través
de una denuncia formulada por un particular (inclusive telefónicamente, y en forma
anónima) o por el conocimiento de oficio del hecho como consecuencia de una actuación
preventiva o de investigación propia del cuerpo policial, por ejemplo, en flagrancia.
La prevención policial conforme al artículo 305 CPP además de la comunicación al
Ministerio Público del hecho punible, incluye una enumeración de los resultados de la
investigación preliminar urgente efectuada (elementos de convicción, captura de los sospe-
chosos). La comunicación al Ministerio Público debe ser inmediata (art. 304 CPP), sin que
pase de veinticuatro horas de recibida la denuncia o sucedido el hecho, según el caso355.
La prevención constará en acta con la mayor exactitud posible de las diligencias
practicadas, expresando el día en que se realizaron y las circunstancias de la investi-
gación, constando las informaciones recibidas y las personas que intervinieron o pro-
porcionaron dicha información.
Un ejemplo de prevención oficial, es un Oficio dirigido a la Fiscalía de turno por
el Oficial policial de la Comisaría respectiva en el que se informa de las diligencias
efectuadas, tales como puesta a disposición del juez de turno al sospechoso detenido,
indicando sus generales, la narración de los hechos presuntamente delictivos356, en
particular el momento de la detención y forma en que se realizó, si hubo testigos y su
identificación, además de las pruebas o evidencias incautadas.

355 Loc. Cit. Pero deberá ser menor si las evidencias pueden destruirse o los sospechosos fugarse, para lo
que deberá haber coordinación interinstitucional.
356 El artículo 304 CPP constituye un título habilitante para realizar las averiguaciones previas a la Policía.
En este sentido, el art. 307 CPP permite que la policía requiera del juzgado competente (o de paz por
la urgencia), las autorizaciones respectivas, con noticia inmediata al Ministerio Público. Las cosas
secuestradas quedarán en el juzgado.
146
Por supuesto, que la prevención policial no es prueba de los hechos, ni de la res-

ponsabilidad del sindicado, circunstancia que obligará a considerar la incorporación al
debate de los agentes que intervinieron en las diligencias previas, tanto de investigación
como de aprehensión, por el principio de presunción de inocencia y derecho de defensa
(aportar o refutar pruebas). Con ello, se supera la cultura inquisitiva, en la que la simple
incorporación por lectura de dichas actas o prevenciones bastaban para dar por probados
los hechos manifestados. En ese sentido, debe realizarse una interpretación restrictiva de
los artículos 363 y 364.3 del CPP, en particular la denuncia e informes policiales.
Al respecto, el artículo 465 Bis CPP ha previsto un procedimiento simplificado
aplicable a los casos iniciados por flagrancia, “en donde no se requiera investigación
posterior o complementaria”. Nuevamente, será la denuncia o la prevención policial,
la que determinen documentalmente la situación de flagrancia. Si bien, el artículo 257
CPP se refiere a la flagrancia a efectos de permitir la aprehensión del sospechoso sin
autorización judicial, el artículo 465 Bis 2 b) señala que en la imputación de cargos
por parte del fiscal deberá presentar “los órganos de prueba con los que pretende acre-
ditarlos en juicio”. Si bien esta disposición no es limitativa de los medios de prueba,
en caso de flagrancia, orienta a que sean los agentes captores cuando menos los que
testifiquen en contra del sindicado, y ratifiquen lo dispuesto en la prevención policial.
Además, dichos órganos de prueba podrán sujetarse al contradictorio de la defensa,
para encontrar inconsistencia en el acta o prevención policial, las declaraciones de
otros testigos, del propio sindicado, e inclusive entre los policías captores357.
Respecto del hecho mismo de la flagrancia, la doctrina considera que esta existe
en los siguientes supuestos358:
• Cuando el autor del hecho punible es sorprendido en el momento de cometerlo.
• Cuando el autor del hecho es sorprendido inmediatamente después de cometer el
hecho.
• Cuando el autor del hecho se ha alejado del lugar, pero es perseguido por la poli-
cía, sin existir interrupción entre el hecho cometido y su persecución.
• Cuando el autor del hecho es visto por el ofendido quien procede a seguirlo y
detenerlo o solicitar su detención.
357 Consideramos que por lógica una captura y aprehensión requiere al menos dos agentes policiales, aunque
no necesariamente, según las circunstancias del caso.
358 HIDALGO MURILLO, J.D., Op. cit., pp. 56 y 57.
147
• Cuando el autor del hecho –aun cuando no fuere perseguido por el ofendido, y
aun cuando el ofendido ignore quién fue el autor– es perseguido por un grupo de
personas o detenido por ellas, que vieron los hechos.
• Cuando el autor del hecho tuviera en posesión –en una relación causa efecto entre
el hecho y la posesión del bien– objetos del hecho punible.
• Cuando el autor del hecho, también en relación causa efecto presente rastros que
lo involucran, inmediatamente, en el hecho punible, y que haga presumir vehe-
mentemente que acaba de participar en un delito.
En suma, la flagrancia como concepto procesal tiene un doble efecto: legitimar
una detención sin orden judicial, y permitir el enjuiciamiento por el procedimiento
simplificado.
8.5. LA QUERELLA
La querella es un acto de ejercicio de la acción penal que permite al interponente
adquirir la condición de sujeto procesal (anteriormente parte). La querella siempre
se presenta por escrito y ante el Juez que controla la investigación (art. 302 CPP). La
querella implica el ejercicio de la acción penal, por un sujeto distinto al Ministerio
Público, para quien se trata de una obligación legal359. En este caso, la adquisición de
la condición de sujeto procesal por el particular es facultativa.
En el Derecho guatemalteco, al querellante se le denomina adhesivo, puesto que
se “adhiere” o suma su pretensión a la acción penal ejercida por el Estado360. Los
órganos del Estado, como agraviados únicamente pueden querellarse por medio del
Ministerio Público361, lo cual los convierte en querellantes adhesivos de la acción pe-
nal ejercitada por la Fiscalía pero actuando en el proceso penal en defensa de su propio
derecho o interés.
El contenido de la querella se encuentra regulado en el artículo 302 CPP. Lo más
relevante es que se permite su planteamiento por personas individuales, y también
359 ARMENTA DEU, T., Op. Cit., p. 81. Por excepción, los delitos de acción privada, únicamente pueden
ser perseguidos a previa querella del ofendido.
360 No existe la figura del acusador popular, como en el Derecho español, en el que se permite que cualquier
ciudadano pueda ejercitar la acción penal (p. 83), con excepción de la acción popular en materia de
derechos humanos contra funcionarios públicos (art. 116 párrafo segundo CPP).
361 Artículo 116 párrafo tercero CPP.
148
como indica el numeral 4) a entes colectivos, lo cual permite que asociaciones que
defienden o representan intereses grupales o colectivos puedan accionar penalmente
en representación de sus asociados.
Otro aspecto relevante del contenido de la querella es que en la misma además del
relato de los hechos (versión fáctica con indicación de partícipes, víctimas y testigos,
los antecedentes y consecuencias conocidas), es obligado presentar los “elementos de
prueba”, pero particularmente la prueba documental que obre en su poder o indicación
del lugar donde se encuentre362.
La querella no es más que una forma de iniciación del procedimiento, y será tras-
ladada al Ministerio Público363, para que este proceda a evaluar su desestimación o el
planteamiento de la solicitud de la audiencia de imputación de cargos, o la práctica de
las diligencias de prueba anticipada o medidas de aseguramiento que fueren necesa-
rias, además de las aprehensiones que el caso ameritare.
La querella también puede constituir el acto por medio del cual se informa de la
notitia criminis, o vincularse al ejercicio de la acción penal ya iniciada por la Fiscalía,
por ejemplo, si ante el ofrecimiento de acción por la Fiscalía, la víctima decide que-
rellarse también364.
El tribunal no puede subsanar defectos formales en el escrito de interposición, única-
mente fijar un plazo prudencial, vencido el cual archivará el caso hasta que se subsane365.
No se condiciona su admisión a la presentación de ningún otro requerimiento. Por
excepción, en el caso del artículo 123 CPP366, en el caso de querellante domiciliado en
el extranjero, a solicitud del imputado, sí deberá prestar garantía o caución suficiente
para responder de las costas que provoque al adversario, además actuará a través de
362 Numerales 7 y 8 del artículo 303 CPP.

363 Artículo 303 CPP, además se acompañará la prueba (documental) que ya se hubiere aportado por el
querellante. El fin último es iniciar la investigación.
364 De lo contrario, a la víctima le competen los derechos previstos en el artículo 117 CPP.
365 Artículo 302 CPP. La ley señala que se trata de un requisito esencial o indispensable: La querella
puede dividirse en tres partes: a) Encabezamiento; b) Relato del hecho; c) Elementos de Prueba. Puede
considerarse por lo tanto que todos los elementos son indispensables para la correcta formalización
del procedimiento. Si bien, en caso de delitos de acción pública, el principio de o ficialidad, obligan a
trasladar el escrito al Ministerio Público.
366 V. también el art. 280 CPP, que agrega al tercero civilmente demandado en relación al querellante y el
actor civil extranjero o transeúnte. Sobre la derogación de la figura del actor civil, v. art. 15 del Decreto
7-2011 del Congreso de la República.
149
mandatario judicial conforme a las reglas generales previstas en la Ley del Organismo
Judicial para dicha representación.
Inicialmente, el órgano judicial está obligado a dar trámite inmediato al escrito,
por lo que no prevé un supuesto de inadmisión “ad limine” de una querella, puesto
que conforme al principio acusatorio, deberá realizarse una investigación preliminar
de parte del Ministerio Público, en función de lo planteado por el querellante, y en
su oportunidad desestimar o concurrir a la audiencia de sindicación (art. 82 CPP),
–además de instar la toma de la primera declaración del sindicado por imperativo
constitucional–, momento procesal en el que oportunamente y conforme al principio
de legalidad se tomará la decisión en torno al caso.
Sin embargo, cualquiera de las partes podrá oponerse a la admisión del querellan-
te durante el proceso preparatorio o intermedio, interponiendo las excepciones367. El
auto que resuelve el incidente es apelable368.
Respecto a las diligencias que pueden ser pedidas por escrito, tales como una orden
de detención, allanamiento, decomiso, o cualquier otra medida, debe considerarse lo dis-
puesto en el artículo 116 del CPP, respecto a la capacidad procesal para solicitar estos
actos (y aún realizarlos), en este caso atribuida únicamente al Ministerio Público, y en
caso de discrepancia, admitida la legitimación del querellante adhesivo en el proceso,
podrá acudir al Juez de Primera Instancia, para que en una audiencia con presencia de
ambos sujetos, se decida si ha lugar en ese momento procesal a la práctica de lo pedido369.
Conforme al artículo 24 quarter, tratándose de delitos de acción privada, única-
mente pueden ser querellantes los agraviados o víctimas de los mismos conforme a lo
dispuesto en el artículo 117 CPP370.
367 Artículo 121 párrafo segundo CPP. La cuestión de la determinación de los sujetos procesales deberá
encontrarse resuelta para la apertura del debate. El trámite de las excepciones se ventilará a través de
un incidente. Las excepciones susceptibles que se pueden plantear son entre otras las previstas en el
artículo 32 CPP como motivos de extinción de la persecución penal, o las previstas para la extinción de
la pena o el delito, en todo caso, no existirá responsabilidad penal. Además, la falta de legitimidad pasiva
en el querellante, por no alcanzar a tener la condición de presunta víctima afectada por la comisión del
delito y los otros supuestos previstos en el artículo 117 CPP.
368 V. artículo 404 numeral 3) CPP que se refiere a la no admisión, denegación o declaración de abandono
de la intervención del querellante adhesivo.
369 La ley incide en el régimen disciplinario fiscal, puesto que de ser admitido, implica elevar una queja a
la Fiscalía General para un posible cambio del fiscal a cargo del proceso.
370 El artículo 122 CPP mantiene la denominación de “querellante exclusivo”, es decir, quien conforme
a la ley sea titular del ejercicio de la acción privada. V. art. 106 CPP, respecto al abogado mandatario
judicial.
150
En los delitos de acción pública (artículo 24 bis) y en los delitos de acción pública
dependientes de instancia particular (artículo 24 ter), también existe una remisión al
artículo 117 CPP, pero debiendo tomarse en cuenta las reglas de la provocación de la
instancia particular o la autorización estatal.
Los principales efectos jurídicos de la querella son la litispendencia y la interrup-
ción de la prescripción de los delitos371.
Respecto del iter procesal de la figura cabe señalar que la querella en forma ad-
hesiva puede plantearse hasta el momento en que el Ministerio Público requiera de la
apertura o el sobreseimiento, sin que el Tribunal de Sentencia tenga facultades para
admitir a debate a nuevos sujetos, por lo que el plazo es improrrogable para la vícti-
ma372. Puede considerarse que la norma pudiera ser contraria al derecho de defensa, sin
embargo, el artículo 117, segunda parte literales a) hasta el g), le otorgan una serie de
derechos para el supuesto en que el agraviado no se haya constituido como querellante
adhesivo “de conformidad con el presente Código”. En todo caso, podrá constituirse
como víctima con facultades específicas en la audiencia de reparación373.
8.6. AUDIENCIA DE SINDICACIÓN

La doctrina discute el correcto término de dicha audiencia: audiencia de declara-
ción, de sindicación, de procesamiento. Lo cierto es, que por el principio de concentra-
ción, reúne todas estas finalidades en un solo acto procesal, y el órgano juzgador emite
tantas resoluciones en relación con la situación procesal del imputado, y el ejercicio
de la persecución penal.
Como audiencia de declaración del imputado, y sin perjuicio de la primera de-
claración constitucional emitida ante el juzgado contralor de la detención, el artículo
81 CPP obliga al juez a efectuar una serie de advertencias preliminares (garantías del
derecho de defensa) antes de tomar declaración, en particular destacar la conminación
para el nombramiento de la defensa técnica del imputado durante la audiencia, ya que
de lo contrario se designará de oficio.
371 ARMENTA DEU, T., Op. cit., p. 122.

372 Artículo 118 CPP.
373 Artículo 124 CPP. En este caso, al existir víctima determinada, la sentencia penal legitima procesalmente,
y provoca un llamamiento de o ficio a dicha audiencia, aunque no tenga el carácter de sujeto procesal.
Además, el numeral 4) faculta a la víctima a pedir medidas cautelares en cualquier estado del proceso
para cubrir el monto de la reparación (v. art. 278 CPP).
151
Posteriormente, el artículo 82 CPP expone el orden en el que se desarrollará ya

aperturada dicha audiencia:
1. El juez concederá la palabra al fiscal para que intime los hechos al sindicado, con
todas las circunstancias de tiempo, modo y lugar, su calificación jurídica provi-
sional, disposiciones legales aplicables, y descripción de los elementos de convic-
ción existentes.
2. Si el sindicado acepta declarar, el juez le dará el tiempo para que lo haga
libremente.
3. Después de declarar, el sindicado puede ser sometido al interrogatorio legal del
fiscal y del defensor.
4. El juez concederá la palabra al fiscal y al defensor para que demuestren y ar-

gumenten sobre la posibilidad de ligarlo a proceso, debiendo resolver en forma
inmediata.
5. El juez concederá nuevamente la palabra al fiscal y al defensor, para que demues-
tren y argumenten sobre la necesidad de medidas de coerción, debiendo el juez
resolver en forma inmediata.
6. El fiscal y el defensor se pronunciarán sobre el plazo razonable para la investiga-
ción. El juez deberá fijar día para la presentación del acto conclusivo y día y hora
para la audiencia intermedia, la cual deberá llevarse a cabo en un plazo no menor
de diez (10) días ni mayor de quince (15) días a partir de la fecha fijada para el
acto conclusivo. Una vez presentado el acto conclusivo, se entregará copia del
mismo a las partes que lo soliciten, y se dejará a disposición del juez las actuacio-
nes y medios de investigación para que pueda examinarlos hasta la fecha fijada
para la audiencia.
Lo relevante es que por la inmediación y concentración, se logra resolver y en-
cauzar en el contexto del debido proceso la etapa preparatoria (fijación del plazo para
presentar el acto conclusivo, fijándose día y hora para la audiencia intermedia374), de-
biendo fijarse en forma clara la teoría del caso inicialmente manejada por cada sujeto,
y delimitando en el auto de procesamiento la calificación de los hechos y grado de
participación, y por lógica el elenco probatorio que la fiscalía requerirá producir.
374 La fiscalía debe entregar al tribunal y a las partes copias del acto conclusivo antes de la audiencia.
152
8.7. LOS ACTOS DE INVESTIGACIÓN

La etapa preparatoria sigue cumpliendo una función sustancial en el proceso pe-
nal, puesto que sin la producción de la evidencia no es posible la celebración del
debate. La antigua instrucción, bajo el sistema inquisitivo y con facultades oficiosas
judiciales de producción de medios de prueba, ha dado paso bajo el sistema acusato-
rio, a un modelo sistemático de producción de la evidencia, cuya misión es sostener
la imputación del Ministerio Público, para lo cual requiere de la colaboración de dos
entidades públicas: la Policía Nacional Civil y el Instituto Nacional de Ciencias Fo-
renses (INACIF).
Bajo este modelo, que no es puro o anglosajón, el agraviado o querellante adhe-
sivo, aún tiene un papel circunstancial en la producción de los medios de prueba, no
pudiendo realizar por su cuenta verdaderos actos de investigación, sino únicamente a
través de la autoridad del ente investigador público375.
Los actos de investigación se definen como “Todas las actuaciones encaminadas
a… averiguar y hacer constar la perpetración de los delitos con todas las circunstan-
cias que puedan influir en su calificación, y la culpabilidad de los delincuentes376”.
Los actos de investigación se realizan en la etapa preparatoria. Con la reforma
procesal de 2010-2011, se evita el surgimiento sorpresivo en el debate de la prueba
nueva o de la reapertura del debate, circunstancias que lejanas al acusatorio y al buen
orden procesal, obligaban a suspender el proceso, en aras de ampliar la investigación
fiscal. A esto debe agregarse la fijación de un plazo prudencial por el Juez contralor
de la investigación, para que el Ministerio Público formule el acto conclusivo, el cual
depende de la aplicación al sindicado de alguna medida de coerción, que salvaguarde
la integridad del elenco probatorio disponible.
La eficacia de los actos de investigación únicamente se da en la etapa prepara-
toria377. Su finalidad es permitir formular la acusación, proponer el sobreseimiento, o
375 Por su naturaleza procesal, la investigación criminal es de naturaleza pública en Guatemala. Lo que no
obsta a que en función del derecho de defensa y debido proceso, el querellante adhesivo pueda proponer
para el debate los medios de prueba que en la etapa intermedia le fueran autorizados, usualmente testigos
y consultores técnicos, que apoyen su teoría del caso.
376 GONZÁLEZ M., Sabinnston J., “Los actos de investigación y la cadena de custodia en el proceso
penal guatemalteco”, en INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURÍDICAS, Revista Jurídica, No.
2, Universidad Rafael Landívar, Guatemala, Junio de 2001, p. 107.
377 Con la excepción de los anticipos jurisdiccionales de prueba, e inclusive cuando se trate de actos de
prueba urgentes realizados por el Ministerio Público, que posteriormente se judican.
153
constatar el juzgador la insuficiencia de la labor instructora del Ministerio Público, al

decretar una falta de mérito o una clausura provisional.
A diferencia de los actos de investigación, los actos de prueba, trascienden a la
sentencia, positiva o negativamente, y posibilitan el verdadero enjuiciamiento.
Sin embargo, el derecho de defensa y las garantías procesales deben respetarse
en el diligenciamiento de todo acto de investigación, por su transcendencia procesal y
pública (son actos de autoridad378).
Los principales actos de investigación se encuentran relacionados con la averi-
guación del hecho criminal y la determinación de la responsabilidad autoral, por lo que
se encuentran vinculados a la escena del crimen y la evidencia379.
8.8. FACULTADES DEL MINISTERIO PÚBLICO

EN MATERIA DE INVESTIGACIÓN
Bajo el actual sistema acusatorio, el Ministerio Público es el órgano encargado de
la acción penal (persecución) y de realizar la investigación, por lo que deberá practicar
todas las diligencias pertinentes y útiles para fundamentar su teoría del caso, lo que im-
plica determinar los fundamentos fácticos, jurídicos y probatorios del presunto delito380.
Las facultades procesales concedidas al Ministerio Público, se encuentran condi-
cionadas por las garantías procesales del sindicado, entre las que pueden citarse: dere-
cho de defensa (respeto al debido proceso) y cumplimiento de los derechos fundamen-
tales de la persona (control jurisdiccional y autorización de los actos de investigación
que ex ante pueden afectar algún derecho fundamental del imputado).
Respecto a las facultades procesales el Ministerio Público dispone381:
378 Ibid., p. 108, reflexiona: “No obstante la claridad de esta división no siempre en la vida práctica, ni en
la propia estructura de la ley, la misma es tan evidente, toda vez que en muchas ocasiones los actos de
investigación van a pasar al juicio oral y adquirir mediante meros mecanismos formales [incorporación
por lectura] calor de prueba y servir de base el juicio judicial acerca de la culpabilidad de los acusados”.
379 En este trabajo se hará únicamente referencia a los aspectos procesales de las facultades investigativas
de los sujetos procesales, los aspectos criminalísticos y criminológicos, las técnicas periciales son
complementarias, y forman parte de las Ciencias Auxiliares del proceso penal, tanto de la etapa
preparatoria como posteriormente del debate.
380 Art. 309 CPP.
381 Art. 319 CPP.
154
• Poder dictar las medidas razonablemente necesarias para proteger y aislar indicios
en los lugares en que se esté investigando un delito, a fin de evitar la contamina-
ción o destrucción de rastros, evidencias y otros elementos materiales.
• La reserva total o parcial de las actuaciones para el logro de los objetivos de la
investigación.
• Exigir informaciones a cualquier funcionario o empleado público, emplazándolo
conforme a las circunstancias del caso.
• Practicar por sí a requerimiento de agentes policiales cualquier clase de diligencias.
• Puede impedir que una persona perturbe el cumplimiento de un acto determinado,
manteniéndola bajo custodia de ser necesario382.
• Durante una diligencia de allanamiento puede ordenar que no se ausenten las
personas que se encuentran en el lugar o que comparezca cualquier otra383.
En relación al debido proceso, el Ministerio Público debe considerar las siguien-
tes reglas:
• Todas las diligencias practicadas deben hacerse en forma continuada en una sola
acta384, expresando la fecha, e identificando las personas que proporcionan la in-
formación. Se resumirá el resultado fundamental de los actos cumplidos, y con
la mayor exactitud posible, se describirán las circunstancias de utilidad para la
investigación. El resumen será firmado por el funcionario del Ministerio Público
que lleva a cabo el procedimiento, el secretario y, en lo posible, por quienes hayan
intervenido en los actos.
• Cuando el Ministerio Público no esté de acuerdo con practicar una diligencia de
investigación, propuesta por el imputado o las personas a quienes se les haya dado
intervención en el procedimiento, sus defensores y los mandatarios, el interesado
podrá acudir al juez de paz o de primera instancia respectivo, para que valore la
necesidad de la práctica del medio de investigación propuesto385.
382 En el acta respectiva constará la medida y los motivos que la determinaron, con indicación de la fecha
y hora de su comienzo y cesación.
383 Quienes se opusieren podrán ser compelidos por la fuerza pública e incurrirán en la responsabilidad
prevista para el caso de incomparecencia injusti ficada.
384 Art. 313 CPP.
385 Art. 315 CPP, usualmente se valorará la pertinencia y utilidad de diligenciar un determinado medio de
investigación.
155
• El Ministerio Público debe permitir la asistencia del imputado, de los demás

interesados, de sus defensores o mandatarios a los actos que se practiquen, sin
citación previa, pudiendo solicitar que conste en el acta las observaciones que
estimen pertinentes en cuanto a la conducta de los presentes, incluso sobre las
irregularidades y defectos del acto.
• Objetividad, es obligación del Ministerio Público que la investigación se encami-
ne no sólo a las circunstancias de cargo, sino también de descargo (ausencia de ac-
ción, causas de justificación o de inculpación, excusas absolutorias, atenuantes)386,
logrando la plena objetividad de los medios de prueba.
El auto de procesamiento es la principal resolución judicial que cobra vigencia
durante la etapa preparatoria. Vincula al proceso al sindicado, pero también condicio-
na la labor investigadora de la fiscalía, puesto que determina la hipótesis acusatoria
que inicialmente considera factible el órgano juzgador387.
En ese sentido, si el Ministerio Público apertura una línea de investigación dife-
rente a la hipótesis de sindicación inicialmente defendida en la audiencia respectiva, y
que consta en el auto de procesamiento está obligado a la reforma de dicha resolución,
para que exista congruencia posteriormente con el escrito conclusivo388.
Respecto al plazo de duración de la investigación, el artículo 323 CPP dispone que
el Ministerio Público “deberá dar término al procedimiento preparatorio lo antes posi-
ble, procediendo con la celeridad que el caso requiera”. Se trata de un desiderátum del
legislador atendiendo a las condiciones técnicas, materiales y humanas de la Fiscalía389.
386 Art. 290 CPP.

387 Art. 320 CPP. Nótese que como garantía procesal la persona debe haber sido previamente indagada.
388 Artículo 321. (Requisitos). El auto de procesamiento deberá contener:
1) Nombres y apellidos completos del imputado, su nombre usual en su caso, o cualquier otro dato
que sirva para identificarlo.
2) Una sucinta enunciación del hecho o hechos sobre los que se recibió la indagatoria.
3) La calificación legal del delito, la cita de las disposiciones aplicables; y
4) Los fundamentos de la decisión y la parte resolutiva.
Nótese la vinculación entre los hechos sobre los que fue indagado el sindicado y la cali ficación
legal del delito (provisional).
389 Las demoras en el diligenciamiento de las actuaciones debe ser de buena fe, de lo contrario puede
incurrir en responsabilidad disciplinaria, y la separación del caso, para que por orden judicial, las
actuaciones faltantes se practiquen por otro fiscal. De otra parte, las sucesivas prórrogas en la prisión
preventiva también pueden hacer extender el plazo para formular el acto conclusivo en la práctica. Efecto
negativo, no pretendido por la reforma procesal de 2010-2011, que tiende a acortar objetivamente la
etapa preparatoria.
156
Vinculado a la investigación durante la etapa preparatoria, conviene mencionar

que el concepto de cadena de custodia, que es el mecanismo para asegurar la cosa
secuestrada, incautada o recogida, a efecto de no ser alterada o cambiada por otra, al
momento de practicar sobre la misma una pericia o reconocimiento o cuando se exhibe
para su cotejo en el debate390.
En especial, se debe asegurar la cadena de custodia en relación391 con los objetos
secuestrados por orden de juez o por urgencia por el Ministerio Público, la Policía, con
ocasión de detenciones, allanamientos, inspecciones o registros, inclusive entregas
voluntarias de evidencias por la víctima, agraviados, testigos, terceras personas que
colaboran con el esclarecimiento de los hechos.
El acta que documenta una diligencia de incautación, registro o inspección debe
detallar en forma precisa las características del objeto en cuestión, para facilitar su
identificación continua, posteriormente, los procedimientos de embalaje y custodia
que permiten autenticar que el objeto es el mismo que pasó a ser evidencia en las ac-
tuaciones de la fiscalía durante la etapa preparatoria. Usualmente, los sobres que los
albergan contienen espacios para firmas y sellos de los diferentes funcionarios, desde
el auxiliar o agente fiscal, que los recogió en la escena del crimen, hasta los almace-
neros o bodegueros de la fiscalía o el INACIF, y en general todo funcionario que tuvo
acceso a la evidencia en el transcurso del tiempo, preservando de este modo la cadena
de custodia.
Cualquier violación a los sellos, cierres herméticos, puede ser constatada por los
sujetos procesales, e inclusive por el tribunal de sentencia en el momento de su apertu-
ra para examen cruzado en el debate, momento en que aún de oficio podrá declararse la
invalidación de la evidencia, por rotura de la cadena de custodia, no incorporándose al
debate el medio de prueba contaminado, salvo excepciones objetivamente calificadas.
Finalmente debe analizarse la facultad de la reserva de las actuaciones. El artículo
314 CPP establece la reserva de las actuaciones para los extraños, aunque sólo podrán
ser examinadas por el imputado, los sujetos procesales admitidos, los defensores y
mandatarios. Sin embargo, cuando considere que la publicidad de los actos de inves-
tigación pudiera ocasionar un entorpecimiento del descubrimiento de la verdad (ob-
jetivos de la investigación), podrá adoptar la reserva total o parcial de las actuaciones
hasta por un plazo de diez días, prorrogables por otro tanto. Pasados los veinte días,
390 Ibid., p. 112.

391 Ibid., p. 113.
157
los interesados pueden solicitar al juez contralor el levantamiento de la medida, para

el acceso a las actuaciones.
El principal problema de constitucionalidad es la facultad de reserva que plantea,
que es la posible violación al derecho de defensa, puesto que “bajo pretexto de la
reserva se pueden obtener elementos de investigación que hayan sido recabados sin
cumplir con el debido proceso y que pueden ser incluso hasta falsos, prefabricados ya
que al no existir control de la defensa en la obtención de tales elementos de investiga-
ción se le puede causar un serio daño al imputado392”.
A pesar del argumento anterior, debe señalarse que a los sujetos procesales les
asiste la posibilidad de impugnar la incorporación de la evidencia al juicio oral, duran-
te la fase intermedia, momento en el que pueden señalarse ante el juez contralor los
vicios que objetivamente pudieran haberse producido (ejemplo, ruptura de la cadena
de custodia, testificales contradictorias).
Respecto a las facultades investigativas en materia de Delincuencia Organizada,
el Decreto Número 21-2006 del Congreso de la República, prevé los denominados
“Métodos especiales de investigación” los cuales consisten en operaciones encu-
biertas (art. 21) hasta por un año por resolución del Fiscal General de la República
(art. 28); entregas vigiladas (art. 35) autorizadas por el Fiscal General de la República
(art. 39), interceptación de las comunicaciones telefónicas y otros con autorización
judicial (arts. 48 y 52).
8.9. INTERVENCIÓN JUDICIAL EN LA OBTENCIÓN,

DILIGENCIAMIENTO Y PRÁCTICA DE LA PRUEBA
EN LAS ETAPAS PREVIAS AL DEBATE
A) Autorizaciones para la práctica de medios de prueba

En numerosas diligencias de investigación la presencia judicial es importante. A
través del Decreto Número 79-97 del Congreso de la República se eliminó la figura
392 Ibid., p. 115. Otro de los argumentos es el de violación al derecho de igualdad entre los sujetos procesales,
ya que esta es una facultad de la que no dispone el imputado. Sin embargo, la defensa también puede
mantener bajo “reserva estratégica” diferentes medios de prueba que vaya obteniendo en forma
autónoma, y preservarlos únicamente hasta en la etapa de ofrecimiento de la prueba para el debate.
158
de la “judicación”393. De esta forma el artículo 308 faculta a los jueces de primera

instancia, y donde no los hubiere, a los jueces de paz, para autorizar al Ministerio Pú-
blico la realización de aquellas diligencias limitativas de derechos fundamentales394.
La normativa prevé la motivación o el juicio de proporcionalidad a que está sujeta la
autorización de la diligencia probatoria, limitativa del derecho fundamental, de ahí
la función constitucional del juez de garantías durante la etapa de investigación, para
evitar que el medio de prueba obtenido como resultado de la diligencia, se convierta
en prueba ilícita o cuando sumo irregular:395
Diligencia Motivación
Inspección y registro de Existencia de motivos suficientes para sospechar que se encon-
lugares, cosas y personas trarán vestigios del delito, o se presuma que en determinado
(art. 187 CPP ) lugar se oculta el imputado o alguna persona evadida
Allanamiento en dependen- Los mismos motivos anteriormente señalados para el registro. La
cia cerrada: morada, casa de resolución por la cual el juez o tribunal ordene la entrada y registro
negocio, o en recinto habita- de un domicilio o residencia particular será siempre fundada, ex-
do (artículos 190 y 191 CPP) plicando los motivos que indican la necesidad del registro.
No se requiere autorización judicial en los siguientes supues-
tos395: 1) Si, por incendio, inundación, terremoto u otro estrago
semejante, se hallare amenazada la vida o la integridad físi-
ca de quienes habiten el lugar; 2) Cuando se denunciare que
personas extrañas han sido vistas mientras se introducían en
un lugar y existan indicios manifiestos de que cometerán un
delito; 3) Si se persigue a una persona para su aprehensión,
por suponérsele partícipe de un hecho grave; 4) Cuando voces
provenientes de un lugar cerrado anuncien que allí se está co-
metiendo un delito o desde él se pida socorro.
Continúa…
393 Artículo 308. (Judicación). Los jueces de primera instancia coadyuvarán en las actividades de investigación
de la policía y de los fiscales e investigadores del Ministerio Público cuando estos lo soliciten; también
podrán judicar con su presencia las diligencias practicadas por dichos funcionarios a fin de prepararlas
para su presentación a juicio con plena autenticidad. En los municipios de la República esas funciones
serán cumplidas por los jueces de paz cuando no haya o no pueda hacerlo el juez de primera instancia.
394 MANUAL DEL FISCAL, p. 128. La presencia del juez en un allanamiento es para que durante la
realización de la diligencia pueda dictar in situ las medidas oportunas. Sin embargo, no se trata de
prueba anticipada, y la sola presencia no dota de valor probatorio a los elementos de prueba obtenidos
(el resultado de la diligencia). Sin embargo, cuando se tratare de anticipo de prueba se debe cumplir
con los requisitos del artículo 317 y siguientes del Código Procesal Penal.
395 Ibid., p. 126, es claro: “un allanamiento en dependencia cerrada sin orden judicial y sin darse ninguna
de las excepciones del artículo 190, no podrá ser subsanado obteniendo posteriormente la autorización” .
159
Diligencia Motivación
Allanamiento en lugares pú- Si el encargado o superior jerárquico se niega a dar autorización.
blicos (artículo 193 CPP)
Reconocimiento corporal o Con fines de investigación del hecho punible o de identi fica-
mental del imputado (artícu- ción, cuando el imputado se niegue a permitir el reconocimien-
lo 194 CPP) to, especialmente si va acompañado de peritaje.
Secuestro de cosas o Los mismos motivos que para el registro. Si hay peligro de
documentos396 demora, el Ministerio Público debe solicitar inmediatamente
(artículos 200 y 201 CPP) autorización judicial y consignar las cosas o documentos al tri-
bunal competente, para que este autorice o no, en este segundo
caso, se devolverán los efectos.
Secuestro de corresponden- Utilidad para la averiguación de la verdad. La decisión será
cia y telecomunicaciones fundada y firme. Debe tratarse de envíos dirigidos al imputado
(artículo 203 CPP) o remitidos por él, aunque sea bajo un nombre supuesto, o de
los que se sospeche que proceden del imputado o son desti-
nados a él. En caso de flagrancia, el Ministerio Público podrá
expedir la orden, pero deberá proceder según se indica para el
caso de secuestro. La correspondencia o envío no les será en-
tregada a los interesados, sino al tribunal competente. Si dentro
de tres días la orden no es rati ficada por el tribunal, cesará la
interceptación y el secuestro y las piezas serán libradas a quien
corresponda.
Informaciones de perso- Se trata de prueba documental, que surge como consecuencia
nas jurídicas o individuales del requerimiento judicial, sin perjuicio de que el emisor acuda
(artículo 319 CPP) personalmente al debate a rati ficar su informe y sujetarse al
contradictorio397.
Fuente: Elaboración propia.396397
De hecho, el objetivo de la limitación del secreto de las comunicaciones persona-

les, es el relacionado en el artículo 204 del Código Procesal Penal, por el que el juez
o tribunal abrirá y examinará los envíos, constando en acta: “Artículo 204. (Apertura
y examen de la correspondencia). Recibida la correspondencia o los envíos intercep-
tados, el tribunal competente los abrirá, haciéndolo constar en acta. Examinará los
objetos y leerá por sí el contenido de la correspondencia. Si tuvieren relación con el
396 En forma análoga y para la averiguación de un hecho punible grave, se procede para la clausura de locales
o la inmovilización de cosas muebles que por su naturaleza y dimensiones no puedan ser mantenidas
en depósito, conforme al artículo 206.
397 Ibid., p. 137.
160
procedimiento, ordenará el secuestro. En caso contrario, mantendrá en reserva su

contenido y dispondrá la entrega al destinatario y, de no ser ello posible, a su repre-
sentante o pariente próximo, bajo constancia”.
Igual circunstancia se da para la intercepción de las telecomunicaciones previs-
tas en el artículo 205: “Artículo 205. (Telecomunicaciones).Las reglas anteriores se
aplicarán análogamente al control y grabación de las comunicaciones telefónicas o
similares. Su resultado y grabación sólo podrán ser entregados al tribunal que los
ordenó, quien procederá según lo indicado en el artículo anterior, en lo pertinente.
Podrá ordenar la versión escrita de la grabación o de las partes que considere útiles
y ordenará la destrucción de toda la grabación o de las que no tengan relación con el
procedimiento, previa noticia al Ministerio Público, al imputado y a su defensor. La
persona a quien se le encomiende interceptar la comunicación y grabarla o aquella
que la escriba tendrá la obligación de guardar secreto sobre su contenido, salvo que,
citado como testigo en el mismo procedimiento, se le requiera responder sobre ella ”.
Este artículo fue derogado por sentencia de la Corte de Constitucionalidad, Ex-
pediente 296-94, de fecha 26 de enero de 1995. Posteriormente el Decreto Número
7-2006, Ley Contra la Delincuencia Organizada, reguló en parecido sentido el pro-
cedimiento en su artículo 48. La motivación de la medida es “evitar, interrumpir o
investigar” la comisión de los delitos regulados en dicha Ley- numerus clausus .
B) Control de la legalidad de los medios de prueba

El juez de instancia como contralor de la investigación tiene la facultad de evaluar
la legalidad de los actos de prueba, a tal efecto se aplicarán las siguientes reglas relati-
vas al debido proceso probatorio, contenidas en los artículos 182, 183, 184, 186, 281,
282 y 248 del Código Procesal Penal.
8.10. FACULTADES PROBATORIAS DEL JUEZ PENAL

Con el Decreto Número 18-2010 del Congreso de la República, se inician una
serie de importantes reformas en el proceso penal guatemalteco, así en los Consideran-
dos iniciales, se indica que tienen como objetivo el logro de órganos de prueba como
peritos, testigos y otras personas, “estableciendo normas claras, precisas y concretas
de aplicación por los órganos jurisdiccionales y los responsables de la persecución
penal”, y el “establecimiento de mecanismos para hacer prevalecer los principios de
celeridad, oralidad, inmediación, publicidad, contradictorio y debido proceso, pro-
161
moviendo que el procedimiento sea transparente, breve, concreto y desprovisto de

formalismos innecesarios y reglas poco realistas”.
Nótese la preocupación del legislador por garantizar los principios del debido
proceso y contradictorio, y la constatación de que no estaba prevaleciendo dicho prin-
cipio rector en el procedimiento, por lo que el sistema procesal se estaba alejando de
los postulados del modelo acusatorio que inicialmente proponía.
Las reformas señaladas en el mencionado Decreto son las siguientes:
A) Audiencia de primera declaración
Con la reforma del artículo 82, el juez de instancia ya no interviene en el interroga-
torio del imputado398, únicamente modera las preguntas que la fiscalía y el abogado de-
fensor formulen, por lo que se refuerza el papel imparcial y pasivo en relación a las facul-
tades investigativas, más arbitral, pero también contralor del debido proceso, porque por
la importancia que en este momento toma dicha audiencia, se diseña un “típico juez de
garantías”, en particular tutelador de los derechos y garantías procesales del imputado399.
En este sentido, el juez debe asegurar que el Ministerio Público cumple con el
debido proceso para sustentar la imputación, en concreto señala el artículo 82 del CPP,
véase que el juez sólo moderará el interrogatorio.
Sobre la fiscalía definitivamente recae la gravedad y seriedad de la carga de la
prueba desde este primer momento procesal, evitando con ello, alargamiento de pro-
cedimientos penales, en los que se haga depender de una mejor investigación las omi-
siones probatorias no cubiertas en etapas anteriores.
398 La experiencia práctica tras la reforma de 1992 ya era variada, algunos jueces de instancia interrogaban
y otros no, en función de la visión inquisitorial o acusatoria que tuviera de sus propia función en el
proceso penal.
399 Artículo 2. Se reforma el artículo 81 del Código Procesal Penal, Decreto Número 51-92 del Congreso
de la República y sus reformas, el cual queda así: “Artículo 81. Advertencias preliminares. Al iniciar
la audiencia oral, el juez explicará al sindicado, con palabras sencillas y claras, el objeto y forma en
que se desarrollará el acto procesal. De la misma manera le informará los derechos fundamentales
que le asisten y le advertirá también que puede abstenerse de declarar y que tal decisión no podrá ser
utilizada en su perjuicio. Asimismo, le pedirá que proporcione su nombre completo, edad, estado civil,
profesión u oficio, nacionalidad, fecha y lugar de nacimiento, domicilio, lugar de residencia y si fuera
el caso, nombre del cónyuge e hijos y las personas con quienes vive, de las cuales depende o están bajo
su guarda. En las declaraciones que preste el sindicado durante el procedimiento preparatorio, el juez
deberá instruirle acerca de que puede exigir la presencia de su defensor y consultar con él la actitud
a asumir, antes de comenzar la declaración sobre el hecho.”
162
La intimación más que la acusación, se convierte en la base para el ejercicio de

una auténtica acción penal por el Estado, y véase lo que el Código Procesal Penal
exige, y la importancia de que los elementos de convicción existentes sean suficientes
para sustentar la probabilidad de enjuiciamiento y de sujeción a proceso del imputado,
decisión que deberá tomar el juez, a su turno:
“1. El juez concederá la palabra al fiscal para que intime los hechos al sindicado, con todas las
circunstancias de tiempo, modo y lugar, su cali ficación jurídica provisional, disposiciones legales
aplicables, y descripción de los elementos de convicción existentes”.
En este sentido, la audiencia de imputación, requiere del Ministerio Público ar-

gumentar oralmente las peticiones, siendo su presencia insustituible e insubsanable400;
al respecto la ley ya no permite formular requerimientos por escrito, sino que deberán
hacerse en la propia audiencia oral, salvo los de urgencia. El juez controlará la obli-
gación de comparecencia a dicha audiencia oral, puesto que el interrogatorio fiscal es
indispensable, a tal grado que no se podrá celebrar la misma.
La audiencia de imputación (primera declaración) podrá documentarse en acta
o a través de su grabación en formato de audio y/o video, o cualquier otra forma de
registro que garantice su fidelidad, debiendo entregarse a los asistentes copia digital
o física401. Cabe recordar que dicha acta o grabación contendrá las declaraciones del
imputado, así como las preguntas y respuestas de este primer interrogatorio en sede
judicial, las cuales en su momento, podrán incorporarse al debate.
400 Artículo 6. Se reforma el artículo 109 del Código Procesal Penal, Decreto Número 51-92 del Congreso
de la República y sus reformas, el cual queda así: “Artículo 109. Peticiones. El Ministerio Público, al
igual que los demás sujetos procesales, harán todos los requerimientos en audiencia oral, unilateral o
bilateral, según sea el caso, debiendo ser claros y concisos, demostrando y argumentando su pretensión.
El requerimiento de audiencia se podrá hacer de la forma más expedita, utilizando para el efecto el
teléfono, fax, correo electrónico o cualquier otro medio que lo facilite. El juez o tribunal certi ficará lo
conducente a donde corresponda, cuando el fiscal, en forma injustificada, no asista a las audiencias.”
401 Artículo 8. Se reforma el artículo 146 del Código Procesal Penal, Número 51-92 del Congreso de la
República y sus reformas, el cual queda así : “Artículo 146. Registro de las actuaciones. Cuando uno
o varios actos deban ser documentados, el funcionario que los practique, asistido por su Secretario,
levantará el acta correspondiente, en la forma que prescribe este Código. Las audiencias orales,
unilaterales o bilaterales, podrán ser grabadas en formato de audio y/o video, o cualquier otra forma
de registro que garantice su fidelidad. Los asistentes administrativos serán los encargados de archivar
adecuadamente las grabaciones, y entregarán copia digital de la misma a los que intervengan, sea
física o digitalmente.”
163
B) Audiencia del procedimiento intermedio

Se suprimen las facultades de incorporación de oficio de nuevos elementos de
prueba al procedimiento por parte del juez de instancia en la fase intermedia.
C) Prueba para la clausura provisional
El artículo 340, párrafo tercero reformado, establece: “En caso de solicitarse la
clausura provisional 402, fundadamente el juez indicará los medios de investigación
pendientes de realizar y fijará día y hora en que deba realizarse la futura audiencia
intermedia, indicando la fecha de presentación del requerimiento, como lo establece
el artículo 82 de este Código”.
Dicho artículo mantiene facultades oficiosas de incorporación de la prueba en el
juez de garantías, toda vez que señala que a criterio judicial la investigación no ha sido
suficientemente concluida por el Ministerio Público, y que no es posible desarrollar
la audiencia intermedia en la que se discutirá la acusación y posible apertura a juicio,
hasta que no se practiquen determinados medios de prueba, que a criterio del juez son
indispensables. Aún puede tacharse la parcialidad de dicha normativa respecto a lo que
señala el artículo 331, pues en caso de duda, el juez de instancia debería decidir por el
sobreseimiento, tal y como lo señala el numeral 2) del artículo 328: “Corresponderá
sobreseer en favor de un imputado: (...) 2) Cuando, a pesar de la falta de certeza, no
existiere, razonablemente, la posibilidad de incorporar nuevos elementos de prueba
y fuere imposible requerir fundadamente la apertura del juicio”. La incorporación de
los nuevos elementos de prueba deben ser los que propongan las partes.
D) Incorporación de los medios de prueba al debate
Conforme a los artículos 343 y 344, el ofrecimiento de prueba para el debate se
realizará en audiencia ante el juez de primera instancia que controla la investigación,
destacando la celeridad del proceso ya que “El juez resolverá inmediatamente y admi-
tirá la prueba pertinente y rechazará la que fuere abundante, innecesaria, impertinen-
te o ilegal” por medio de auto que servirá de citación a juicio a los sujetos procesales.
402 Artículo 331. (Clausura provisional). Si no correspondiere sobreseer y los elementos de prueba resultaren
insuficientes para requerir la apertura del juicio, se ordenará la clausura del procedimiento, por auto
fundado, que deberá mencionar, concretamente, los elementos de prueba que se espera poder incorporar.
Cesará toda medida de coerción para el imputado a cuyo respecto se ordena la clausura. Cuando nuevos
elementos de prueba tornen viable la reanudación de la persecución penal para arribar a la apertura del
juicio o al sobreseimiento, el tribunal, a pedido del Ministerio Público o de otra de las partes, permitirá
la reanudación de la investigación.
164
En lo que atañe a esta etapa procesal, se afirma que es el momento en que los litigantes
diseñan las técnicas y estrategias para la litigación en el debate.
Conviene mencionar, que el tribunal o los jueces de sentencia, contarán con un elen-
co probatorio, del cual ya no deciden sobre su incorporación previo al debate, responsa-
bilidad que a partir de la reforma, recae sobre el juez que ha controlado la investigación y
determinado la apertura a juicio oral con el material probatorio que presentan las partes.
E) Anticipo de prueba en la preparación del debate
La única facultad probatoria que el Código permite al tribunal o juez de sentencia
es la práctica de prueba anticipada pero únicamente a solicitud de las partes, así lo
dispone el artículo 346: “(...) Dentro de este plazo, el tribunal podrá ordenar, a pedido
de parte, recibir declaración a los órganos de prueba que, por algún obstáculo difícil
de superar, se presuma que no podrán concurrir al debate, adelantar las operaciones
periciales necesarias para informar en él, o llevar a cabo los actos probatorios que
fueran difíciles de cumplir en la audiencia o que no admitieren dilación. En estos ca-
sos se podrá diligenciar el anticipo de prueba mediante videoconferencia u otro medio
electrónico en las condiciones que lo regulan los artículos 317 y 318 de este Código”.
F) Derogación de las facultades de incorporación de oficio de prueba en el deba-
te por el tribunal de sentencia y del sobreseimiento de oficio
Quedan derogados expresamente los artículos 351 y 352, con lo que se refuerza
el principio acusatorio, quedando vedado al tribunal de sentencia incorporar prueba de
oficio en el debate403.
Continuando con el estudio de las recientes reformas al Código Procesal Penal,
la última de éstas se ha efectuado por el Decreto Número 7-2011 del Congreso de la
República, a tal efecto el artículo 5 reformado termina señalando que “el procedimien-
to, por aplicación del principio del debido proceso” , debe responder a las legítimas
pretensiones tanto de la víctima o el agraviado como el del imputado (como sujetos
procesales). La reforma profundiza aún más en la aplicación del principio acusatorio,
dejando en manos del Ministerio Público la dirección de la investigación.
403 Artículo 351. (Prueba de oficio). En la decisión, el tribunal podrá ordenar la recepción de la prueba
pertinente y útil que considere conveniente, siempre que su fuente resida en las actuaciones ya practicadas.
Artículo 352. (Sobreseimiento o archivo). En la misma oportunidad el tribunal podrá, de o ficio, dictar
el sobreseimiento cuando fuere evidente, una causa extintiva de la persecución penal, se tratare de un
inimputable o exista una causa de justi ficación, y siempre que para comprobar el motivo no sea necesario
el debate. De la misma manera, archivará las actuaciones cuando fuere evidente que no se puede proceder.
165
Únicamente el artículo 180 Bis, permite que el Juez de Paz del lugar donde se
cometió el hecho delictivo, a requerimiento del Ministerio Público practique las ac-
tuaciones contenidas en las literales a) a la d) del artículo 552 bis del Código Procesal
Penal404. Si no existe dicha solicitud el Juez de Paz no las puede practicar de oficio, con
lo que se refuerza el principio acusatorio, en la práctica de las diligencias ahí previstas.
En el marco de sus facultades de control de la investigación, el juez de instancia,
previa objeción de la persona denunciante, la víctima o el agraviado, puede ordenar la
continuación de la investigación (persecución penal), ello en el caso de que el hecho
consignado en la denuncia, querella o prevención policial a criterio de la fiscalía no sea
constitutivo de delito o no se pueda proceder.
En el caso de que no se encuentre individualizada la víctima o cuando se trate de
delitos graves, el fiscal requiere de autorización judicial para desestimar405.
En todo caso, las partes acusadoras deben presentar la prueba lícita, legal, perti-
nente e idónea a ser reproducida en debate, “asegurando el contradictorio para pro-
veer el control de la imputación probatoria”. A solicitud de uno de los sujetos pro-
cesales, se podrá ordenar al juez de paz más cercano, la práctica de una diligencia de
prueba anticipada para ser valorada en el debate. En el debate se reproducirá la prueba
mediante examen directo y contra-examen de testigos y peritos, incorporando a través
de ellos, la prueba documental y material.
En conclusión, las únicas facultades jurisdiccionales que el proceso penal gua-
temalteco aún reconoce en materia de obtención de prueba, y únicamente a solicitud
de los sujetos procesales, son las que se recogen en el ordenamiento procesal penal
guatemalteco.
En términos generales ninguna prueba puede realizarse de oficio u oficiosamente
por ningún juez penal de la República de Guatemala, en ningún tipo de procedimiento,
ni de instancia, a este respecto también se incluye el juicio de faltas, o la denominada
instrucción suplementaria en el debate en caso de aparecimiento de nuevas revelacio-
nes o hechos, procediendo la suspensión del debate, y la formulación de una nueva
404 Se trataban de facultades atribuidas inicialmente a los Jueces de Paz Comunitarios ubicados en cinco
municipios de la República, y ahora extendidas a todos los Jueces de Paz.
405 Artículo 310 reformado del Código Procesal Penal. La desestimación no impedirá reabrir el procedi-
miento cuando nuevas circunstancias lo exijan, ni eximirá al Ministerio Público del deber de practicar
los actos de investigación que no admitan demora.
166
acusación406. Es preciso acotar que el juez únicamente puede recabar prueba de oficio
cuando su resultado es sumamente útil y necesario para el esclarecimiento de los he-
chos, pero su resolución la debe fundamentar con el fin de aplicar el texto del artículo
2 de la Constitución Política de la República de Guatemala, en relación al deber del
Estado de garantizar a los habitantes de la República entre otros: “la justicia”.
Por último, debe señalarse que la incorporación de las nuevas tecnologías al proceso
penal también tienen una incidencia indirecta en las facultades jurisdiccionales especial-
mente, en la medida que la presencia del juez garantiza el debido proceso en la incorpo-
ración de las declaraciones de los órganos de prueba (testigo, perito, colaborador eficaz)
en las distintas fases, en particular en el debate o como anticipo de prueba407.
El Acuerdo 31-2009, de la Corte Suprema de Justicia, recoge el Reglamento para
el desarrollo de declaraciones por videoconferencia, y figura incorporada en las refor-
mas al Código Procesal Penal, Decreto número 51-92 del Congreso de la República,
contenidas en la Ley de Fortalecimiento de la Persecución Penal, Decreto número
17-2009 del Congreso de la República408.
La base de la videoconferencia se encuentra en el Decreto Número 17-2009, Ley
del Fortalecimiento de la Persecución Penal, emitido el 14 de abril de 2009, promul-
gado el 7 de mayo de 2009 y vigente desde el 15 de mayo de 2009, que reforma el
Código Procesal Penal adicionando el artículo 218 Bis el cual regula:
“Si por circunstancias debidamente fundadas, el testigo, perito o colaborador e fi-
caz no puede concurrir a prestar declaración en forma personal, el tribunal, a pedido
de parte o de oficio, podrá ordenar la realización de la declaración testimonial a tra-
vés de videoconferencia o cualquier otro medio audiovisual de comunicación similar
406 Cuestión distinta, es la valoración del modelo acusatorio resultante en relación al debido proceso, en
base a dos aspectos: 1) La extensión de la presencia de fiscalías y defensorías públicas en los distintos
municipios de la República, para que el procedimiento acusatorio y contradictorio en materia de prueba
y en los distintos procedimientos pueda desarrollarse con éxito, toda vez que la intervención judicial
en esta materia, lo es a solicitud de parte; 2) La obligatoria incorporación de los medios de prueba de
todos los sujetos procesales a través de la fiscalía.
407 Artículo 8 del Acuerdo citado establece: “Toda la diligencia debe ser grabada y debidamente registrada
de conformidad con lo regulado en el artículo 18 de la Ley precitada. Se levantará acta de la dili gencia,
misma que deberá ser firmada por los presentes y remitida al órgano jurisdiccional que emitió la orden
respectiva”.
408 TUCUX COYOY, Jorge Eduardo, “La videoconferencia en el proceso penal guatemalteco” , VIII
Congreso Jurídico Landivariano, Universidad Rafael Landívar, Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales,
Quetzaltenango, 2011, p. 13 para quien no se trata de un nuevo medio de prueba, sino de un mecanismo
tecnológico para que depongan órganos de prueba (testigo, perito).
167
de la tecnología, de las mismas o mejores características, que resguarden la fidelidad

e integralidad de la declaración y garanticen a las partes el adecuado ejercicio de sus
derechos procesales.”
Conforme al artículo 3 del Acuerdo anterior de la Corte Suprema de Justicia, se
podrá utilizar el mecanismo de las declaraciones por videoconferencia, a solicitud de
parte o de oficio cuando existan circunstancias debidamente fundadas. Consecuente-
mente, serán aplicables cuando quien vaya a declarar se encuentre en alguna de las
circunstancias siguientes: 1. Se encuentre en territorio extranjero y no sea posible o
conveniente que comparezca personalmente por temor a que se atente contra su vida;
2. Cuando, por razones de seguridad y orden público, sea necesario mantener en con-
fidencialidad el lugar donde se encuentra el declarante; 3. Cuando existan amenazas o
se determine que ha sido intimidada para no declarar; 4. Se encuentre el declarante en
delicado estado de salud por enfermedad legalmente comprobada y le sea imposible
acudir personalmente; 5. Cualquier otra razón atendible a consideración del juez409.
El órgano jurisdiccional competente deberá designar a un juez de orden penal para
que comparezca al desarrollo de la diligencia, con las siguientes atribuciones de veri-
ficación: (artículos 6 y 7): a) De la presencia del testigo, perito u otra persona y tomar
sus datos de identificación personal, para acreditar su identidad; b) Que la persona
no está siendo coaccionada al momento de prestar declaración; c) Que las instalacio-
nes reúnan las condiciones adecuadas y que se cuente con los aparatos audiovisuales
idóneos y conectados con enlace directo con el tribunal, y que los mismos permitan
que las diferentes partes procesales puedan oír y observar con fidelidad la declaración
prestada, así como ejercer sus derechos en materia de interrogatorio.
8.11. BREVE REFERENCIA A LA JURISPRUDENCIA GUATEMALTECA

EN MATERIA DE ACTOS DE INVESTIGACIÓN EN LA ETAPA
PREPARATORIA
Como ha quedado expuesto anteriormente, el juez de instancia penal actúa como
contralor de la investigación a cargo del Ministerio Público, particularmente cuando
se debe autorizar la omisión de algún derecho fundamental con el objetivo de la obten-
ción del elemento probatorio o la evidencia.
409 Actualmente permite que peritos del Instituto Nacional de Ciencias Forenses, desde las o ficinas centrales,
presenten en el debate su dictamen y sean objeto de interrogatorio y contrainterrogatorio en las salas
de audiencias de tribunales del interior de la República.
168
A tal efecto, tanto la Corte Suprema de Justicia como la Corte de Constituciona-

lidad han delimitado el alcance de los artículos 23 (inviolabilidad de la vivienda410),
24 (inviolabilidad de correspondencia, documentos y libros) y 25 (registro de perso-
nas y vehículos), que contienen los derechos típicamente susceptibles de afectación
como consecuencia de la investigación criminal, y que constituyen sendas garantías
procesales del imputado, y motivo de la intervención autorizativa, confirmativa o
correctiva jurisdiccional hacia la fiscalía. A continuación se presenta una síntesis
jurisprudencial.
En el Expediente No. 219-2008, sentencia de fecha 3 de febrero de 2009, la Corte
Suprema de Justicia, analizó un caso de allanamiento policial sin orden judicial, con
consentimiento del propietario pero no del inquilino de un cuarto de habitación, dán-
dolo por suficiente.
En el Expediente No. 854-2005, fecha de la sentencia de 18 de julio de 2005,
se examinó la constitucionalidad de un allanamiento realizado el 9 de diciembre de
2004 por la Fiscalía de Delitos Contra la Propiedad Intelectual del Ministerio Públi-
co, derivado de que el Juez Primero de Paz Penal de Turno “B” con fecha nueve de
diciembre del dos mil cuatro, dictó orden de inspección, registro y allanamiento de un
establecimiento. Dicha diligencia no fue ejecutada por la Fiscal indicada en la orden
judicial y solicitante de la misma, sino por otro Auxiliar Fiscal, quien procedió a se-
cuestrar mercadería relacionada con el objeto del negocio que consta en la patente de
comercio411. También, se validó la actuación, toda vez que se trataba de un compañero
adscrito a la misma Sección de la Fiscalía del Ministerio Público, el que practicó la
diligencia, y que por lo tanto la orden judicial se emite “genéricamente a favor de la
Fiscalía de Sección”, por lo que en esta ocasión, el “debido proceso” se respetó por
parte del órgano jurisdiccional.
410 En relación a la inviolabilidad de la vivienda la protección constitucional del domicilio de las personas,
se extiende a “esfera privada de acción de las personas, tales como sus actividades profesionales,
negocios o empresas”. Además, la facultad de realizar investigaciones y de practicar reconocimientos
en cualquier local, edi ficio o establecimiento deberá efectuarse conforme a la Constitución dispone
(Gaceta No. 59. Expediente 482-98. Fecha de la Opinión Consultiva: 04/11/1998). La oposición al
ingreso puede manifestarse en forma indirecta o tácita. La autorización judicial suple el consentimiento
del habitante de la vivienda (Gaceta No. 8. Expediente 25-88. Fecha de sentencia: 26/05/1998).
411 El principal problema es que el allanamiento no puede impugnarse preventivamente. Únicamente
la incorporación del acta y de la evidencia puede cuestionarse en la fase intermedia. Puede también
solicitarse en la etapa preparatoria la nulidad del acto procesal, pero posteriormente a su realización.
Además, de ser declarado nulo, el tribunal debe hacer lo propio con la evidencia encontrada.
169
Finalmente, y en relación a los métodos especiales de averiguación previstos en

la Ley Contra la Delincuencia Organizada, la Corte de Constitucionalidad tuvo la oca-
sión de pronunciarse en el Expediente No. 237-2006, de Inconstitucionalidad General,
sentencia de fecha 15 de enero de 2008, en la que se analizaron los artículos 4 de
la Ley de la Dirección General de Inteligencia Civil, Decreto Número 71-2005 del
Congreso de la República; y 18, 48, 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56, 57, 58, 59, 60, 61,
62, 63, 64, 65, 66, 67, 68, 69, 70 y 71 de la Ley Contra la Delincuencia Organizada,
Decreto Número 21-2006 del Congreso de la República, considerándolos constitucio-
nales, pero expone los principios de proporcionalidad y razonabilidad en la realización
de actos de investigación:
“Durante la investigación, es importante resaltar que generalmente, exige la
adopción de medidas de naturaleza cautelar que implican restricción a derechos
sustanciales del individuo. Entre estas medidas destacan los allanamientos de mora-
da, la intercepción de telecomunicaciones, apertura y examen de correspondencia y
la prisión preventiva. Pero dichas medidas son constitucionalmente aceptadas si su
realización:
a) Tiene como fin la protección y defensa de intereses sociales, y si se efectúan de
acuerdo a los pronunciamientos permitidos, aspectos que corresponde apreciar,
considerar, acordar y vigilar a los jueces y a los sujetos procesales.
b) Respetar los derechos individuales y que no se afecte el pudor.
c) Ser proporcionales al hecho investigado y que se practiquen para la constatación
de circunstancias importantes para la investigación criminal”.
8.12. CONCLUSIÓN DE LA ETAPA PREPARATORIA

Conforme al Artículo 324 Bis del Código Procesal : “A los tres meses de dictado
el auto de prisión preventiva, si el Ministerio Público no ha planteado solicitud de
conclusión del procedimiento preparatorio, el juez, bajo su responsabilidad dictará
resolución concediéndole un plazo máximo de tres días para que formule la solicitud
que en su concepto corresponda.
Si el fiscal asignado no formulare petición alguna, el juez lo comunicará al Fis-
cal General de la República o al fiscal de distrito o de sección correspondiente para
que tome las medidas disciplinarias correspondientes y ordene la formulación de la
petición procedente. El juez lo comunicará, además, obligatoriamente al Consejo del
Ministerio Público para lo que proceda conforme la ley.
170
Si en el plazo máximo de ocho días el fiscal aún no hubiere formulado petición

alguna, el juez ordenará la clausura provisional del procedimiento con las consecuen-
cias de ley hasta que lo reactive el Ministerio Público a través de los procedimientos
establecidos en este Código. En el caso que se haya dictado una medida sustitutiva, el
plazo máximo del procedimiento preparatorio durará seis meses a partir del auto de
procesamiento. Mientras no exista vinculación procesal mediante prisión preventiva
o medidas sustitutivas, la investigación no estará sujeta a estos plazos”. El Ministe-
rio Público, puede requerir en este sentido, al juez contralor de la investigación lo
siguiente:
• El Archivo
• Desestimación
• Falta de Mérito
• Sobreseimiento
• Acusación
• Clausura Provisional
• Procedimiento Abreviado
• Algunas medidas desjudicializadoras
En relación al sobreseimiento, la Corte Suprema de Justicia ha señalado en las
Casaciones Acumuladas Nos. 166-2003 y 170-2003, Sentencia del 08/09/2004: “el
sobreseimiento a favor de un procesado dentro del proceso penal guatemalteco, pro-
cede cuando de la investigación realizada surge la certeza que el acusado no ha sido
el autor del hecho imputado, o que este hecho no ha existido en realidad, lo cual se
encuentra regulado en los artículos 325 y 328 del Código Procesal Penal, por lo que
en el presente caso se determina que (…) se variaron las causas en las que procede
emitir un sobreseimiento (…) la existencia de un error en el escrito de acusación no
es causal suficiente para sobreseer definitivamente el proceso instaurado (…) “ Y en
la Casación No. 323-2004 Sentencia del 21/07/2006 que, “Por lo que al haberse de-
clarado con lugar el mencionado obstáculo el Juez que conoció el proceso al haber,
declarado la extinción de la responsabilidad penal y civil debió de oficio sobreseer no
obstante no ocurrió, por lo que el procesado solicitó el sobreseimiento conforme la
disposición del artículo 296 del Código Procesal Penal”.
171
UNIDAD IX
MEDIDAS DE COERCIÓN O
CAUTELARES EN EL PROCESO PENAL
Conviene comenzar la exposición con el concepto vertido en el caso del Expe-
diente Número 537-98, sentencia de la Corte de Constitucionalidad de 30 de septiem-
bre de 1998 que señala que: “Por su naturaleza, las medidas de coerción revisten
un carácter especial, es decir, son medidas urgentes que no admiten mayor dilación
y se dictan sin audiencia previa; en la teoría del proceso se les llama providencias
cautelares y tienen por objeto asegurar las resultas del proceso. En nuestro proceso
penal la regla básica de las medidas de coerción consiste en la afirmación de que son
excepcionales y de carácter cautelar no están, por lo tanto, vinculadas a la culpabi-
lidad o inocencia del procesado y se dictan únicamente con el objeto de resguardar o
asegurar los resultados del caso planteado”.
Autores como BUSTILLOS412 consideran que las medidas cautelares o asegu-
rativas tienen como objetivo: “1. Evitar que los efectos dañinos derivados del hecho
punible se sigan prolongando en el tiempo. 2. Garantizar que el imputado responda
civilmente por los daños derivados del delito. En otras palabras, cualquier sujeto
responsable penalmente, también lo es en instancias civiles”.
Gráficamente el autor venezolano las clasifica de esta forma:
412 Bustillos, Lorenzo, “Medidas de aseguramiento en el proceso penal venezolano”, www.

bibliotecapenal.com
173
Personales
Medidas Asegurativas
CAUTELAREA
Reales (Ocupación Civil)
Embargo
Sucuestro
Prohib. de Enaj.
Med, Innominadas
Poder Cantelar
Objetos Activos
Decomiso,
Incautación,
Recolección de bienes
Clausura Asegurativa
Medidas Asegurativas
PROBATORIAS
(Ocupación Penal)
Directos:
Producto del delito
Objetos Pasivos Piezas de Convicción
Indirectos:
Provecho del delito
Las resultas del proceso penal no pudieran garantizarse si el Estado confiara ple-
namente en la buena fe de los sujetos procesales implicados durante la etapa prepara-
toria. La concurrencia del imputado y de los medios de prueba al debate, puede verse
limitada o imposibilitada si ambos desaparecen a pesar de haber sido ligado a proceso
o ser incorporados a las actuaciones. De otra parte, para garantizar el cumplimiento de
la responsabilidad civil derivada del delito, puede ser necesario que se aseguren bienes
del imputado o del tercero civilmente demandado preventivamente hasta la ejecución
de la acción reparadora.
174
UNIDAD IX: MEDIDAS DE COERCIÓN O CAUTELARES EN EL PROCESO PENAL
Por ello, las medidas de coerción preventiva pueden afectar a la libertad y propie-
dad del imputado, principalmente.
9.2. FALTA DE MÉRITO

La falta de mérito es la resolución provisional que dicta el juez contralor de la
investigación cuando estima como consecuencia de la audiencia de imputación, que
no existen los requisitos para dictar auto de prisión preventiva413. La ley deja abierta
la posibilidad de que se dicte una medida sustitutiva en caso de peligro de fuga o de
obstaculización para la averiguación de la verdad.
Se ha señalado la situación en que queda el imputado al que se le dicta falta de méri-
to, pues de la redacción legal, aun cuando no se encuentre vinculada al proceso mediante
auto de procesamiento, puede aplicársele una medida sustitutiva y la persecución penal
no queda extendida, sino que en cualquier momento posterior el Ministerio Público pue-
de plantear una nueva sindicación cuando disponga de nuevos elementos de prueba.
En síntesis, la figura de la falta de mérito cuando no se dicte una medida de coer-
ción, quedando en libertad el imputado, puede superarse aplicando el plazo de tres
meses regulado en el artículo 323 CPP, y el artículo 324 bis (por analogía favorable)
pasado el cual el Ministerio Público está obligado a formular acusación o solicitar el
sobreseimiento414, previo auto de procesamiento y audiencia de imputación, pues de lo
contrario el imputado no quedaría ligado a proceso.
El MANUAL DEL JUEZ señala que si no existen elementos para dictar auto de
procesamiento, debe dictarse directamente desestimación: “ya que si faltan medios de
investigación que puedan sostener la imputación no se puede proceder penalmente”415.
9.3. PRISIÓN PREVENTIVA

VÉLEZ MARICONDE, define prisión provisional como: “Estado de privación
de la libertad que el órgano jurisdiccional impone al procesado durante la substan-
ciación del proceso, cuando se le atribuye un delito reprimido con pena privativa de
libertad, a fin de asegurar la actuación efectiva de la ley penal”.
413 Art. 272 CPP.

414 En todo caso se requiere una reforma.
415 MANUAL DEL JUEZ, 2000, Guatemala, p. 60.
175
En el decreto de la prisión preventiva es preciso considerar una serie de principios

procesales416:
• Excepcionalidad, en virtud del derecho de defensa y presunción de inocencia.
• Proporcionalidad, a la pena o medida se seguridad esperada. Las medidas caute-
lares no pueden ser más gravosas que la propia pena.
• Subsidiariedad, el juez sólo puede escoger la prisión preventiva cuando sea más
idónea que las medidas sustitutivas o la falta de mérito en el caso concreto.
• Jurisdiccionalidad en el control de su ejecución, puesto que en la práctica se trata
de un anticipo de la pena.
• Necesidad, tomando en cuenta el principio acusatorio y no inquisitivo del actual
proceso penal. En ese sentido, el artículo 259 CPP, siguiendo la previsión constitu-
cional, requiere de la existencia de un hecho punible y motivos racionales suficien-
tes para creer que el sindicado lo ha cometido o participado en él, de ahí lo necesario
del auto de procesamiento acordado, siguiendo las normas del debido proceso.
Respecto al problema de la duración ha llevado a la jurisprudencia a determinar
el concepto de plazo razonable. En ese sentido, la duración de la prisión preventiva se
encuentra limitada por las siguientes normas procesales:
• La fijación del plazo razonable para la investigación en forma contradictoria en la
audiencia sindicación (art. 82. 6 CPP).
• La suspensión de la persecución penal hace cesar las medidas de coerción ordena-
das con anterioridad.
• Las causales de cesación del encarcelamiento preventivo son las previstas en el
artículo 268 CPP.
Por último y en relación a la necesidad de la medida de coerción, es preciso refe-
rirse al problema de los delitos “inexcarcelables417”, es decir, aquellos, sobre los cuales
no procede aplicar medida sustitutiva y que dejan al imputado en prisión preventiva.
416 MANUAL DEL JUEZ, pp. 58 y 59.

417 Art. 264 CPP profusamente reformado para ampliar los delitos inexcarcelables.
176
9.4. MEDIDAS SUSTITUTIVAS

Las medidas sustitutivas de la prisión preventiva serán dictadas cuando el juez
considere que sean necesarias, proporcionales al daño causado, teniendo carácter ex-
cepcional (simple promesa del imputado de someterse al procedimiento418).
Las medidas que contempla la legislación son las siguientes:
• El arresto domiciliario, en su propio domicilio o residencia o en custodia de otra
persona, sin vigilancia alguna o con la que el tribunal disponga.
• La obligación de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o institución
determinada, quien informará periódicamente al tribunal.
• La obligación de presentarse periódicamente ante el tribunal o la autoridad que se
designe.
• La prohibición de salir sin autorización del país, de la localidad en la cual reside
o del ámbito territorial que fije el tribunal.
• La prohibición de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares.
• La prohibición de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se
afecte el derecho de defensa.
• La prestación de una caución económica adecuada, por el propio imputado o por
otra persona, mediante depósito de dinero, valores, constitución de prenda o hipo-
teca, embargo o entrega de bienes, o la fianza de una o más personas idóneas.
Asimismo el 264 Bis establece lo relativo al arresto domiciliario en hechos de
tránsito.
En el Expediente Número 929-96 Gaceta Jurisprudencial No. 43, de Inconstitu-
cionalidades Generales, se pretendía dejar sin vigencia los artículos 4o., 5o., 16, 17,
18, 19, 21, 22 y 23 del Decreto 32-96 del Congreso de la República que contiene re-
formas al Código Procesal Penal, Decreto 51-92 del Congreso, citando para ello como
violadas y de parámetro para esta acción los artículos 1o., 2o., 4o., 6o., 7o., 8o., 9o.,
11, 12, 13, 14, 17, 22, 44, 46, 203, 204, 205 y 251 de la Constitución que establecen lo
relativo a la protección de la persona, los deberes del Estado, al derecho de igualdad,
la detención legal, la notificación de la causa de detención, los derechos del detenido,
418 Art. 264 CPP.
177
el interrogatorio a detenidos o presos, la detención por faltas o infracciones, el derecho

de defensa, los motivos para dictar auto de prisión, la presunción de inocencia y publi-
cidad del proceso, el principio que establece que no hay delito ni pena sin ley anterior,
los antecedentes penales y policiales, los derechos inherentes a la persona humana,
la preeminencia del Derecho Internacional, la independencia del Organismo Judicial
y la potestad de juzgar, las condiciones esenciales de la administración de justicia,
las garantías del Organismo Judicial y lo relativo al Ministerio Público; así como los
artículos 5o., 7o., 8o., y 29 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
Al respecto la Corte argumentó:
“Para declarar si procede o no la inconstitucionalidad planteada debe hacerse un análisis particu-
larizado de cada una de las disposiciones constitucionales que a juicio del accionante se han vio-
lado, procediéndose en el presente caso de la forma siguiente: A) La conversión es la facultad que
se confiere al Ministerio Público, a pedido del agraviado, para transformar en privada una acción
pública derivada de hechos delictivos que producen un bajo impacto social, o en los que puede
considerarse que el pago de los daños y perjuicios es su ficiente. El propósito esencial es hacer del
agraviado el protagonista real de la acción que se encamina a la restauración del orden social
afectado. La transformación puede producirse por la duda del agraviado con respecto a que la
fiscalía asuma con el empeño deseado la persecución de un delito en el que el principal perjudicado
es él. Al realizar el análisis comparativo en relación a si el artículo 4o. del Decreto 32-96 que re-
formó el inciso 3) del artículo 26 del Código Procesal Penal, transgrede los artículos 1o., y 2o. de
la Constitución; debe decirse que las normas Constitucionales enunciadas no tienen vinculación
alguna con lo preceptuado en el artículo 26 del Código Procesal Penal ya que no aluden al instituto
de la conversión; por el contrario dichas normas son orientadoras de las finalidades que persigue
el Estado y tampoco viola el artículo 4o. de nuestra Carta Magna, pues no afecta el principio de
libertad e igualdad consagrado en el mismo. B) En cuanto a que el artículo 5o. de las reformas
aludidas viola los artículos 6o. 9o. y 203 constitucionales, es evidente que tal violación es inexis-
tente, pues de conformidad con lo preceptuado por el artículo 6o. citado, todo detenido deberá ser
puesto a disposición de autoridad competente dentro de un plazo que no exceda de seis horas y no
podrán quedar sujetos a ninguna otra autoridad. A este respecto la norma impugnada, acertada-
mente dispone que en los lugares donde no hubiere juzgado de primera ins tancia o éste se encuentre
cerrado por cuestiones de horario o alguna otra causa, conocerán a prevención los jueces de paz y
éstos practicarán las diligencias urgentes y oirán a los detenidos dentro del plazo que ordena la
Constitución; o sea, que en estos casos, las autoridades policíacas deben poner a disposición de un
juez de paz a los detenidos a efecto de que tome la primera declaración y haga saber el motivo de
la detención. En relación del artículo 9o. constitucional atribuida por el accionante al artículo 5o.
del Decreto 32-96 que reforma el 44 del Código Procesal Penal, esta Corte reconoce como valedera
la argumentación que al respecto formula la Corte Suprema de Justicia al expresar que “No existe
en nuestro texto constitucional ni en ningún tratado sobre derechos humanos suscrito por Guatema-
la ninguna norma que mande expresamente que el juez de paz deba resolver la situación de una
persona detenida, ni tampoco existe plazo predeterminado para ello. Por tal razón, carece de fun-
damento la alegación del accionante relativa a que dicha norma es inconstitucional, y la mera
circunstancia de reservar la facultad para resolver sobre la libertad o detención al juez de primera
instancia que controla la instrucción, no signi fica detención o encarcelamiento arbitrario.” Tampo-
co se evidencia violación al artículo 203 de la Constitución pues el Juez de Paz únicamente dictará,
178
promoverá y ejecutará los actos a los que por ley esté facultado. En cuanto a que las normas refe-
rida violan los artículos 7o. y 8o. de la Convención Americana sobre Derechos Humanos no se
realiza análisis comparativo entre unas y otras ya que en casos concretos, corresponde a los jueces,
escoger y aplicar las normas de tratados y convenios sobre derechos humanos, cuando los estimen
aplicables. C) En relación a que los artículos 16 y 17 impugnados violan las garantías constitucio-
nales a que se re fieren los artículos 12 y 14, se aprecia que su contenido no conculca ni el ejercicio
del derecho de defensa ni la publicidad del proceso como se denuncia, pues en el caso en que se
agrega un párrafo al artículo 210 del Código Procesal Penal debe interpretarse que cuando el ór-
gano jurisdiccional estime pertinente que se proceda a examinar a un testigo en esas especiales
circunstancias se deberá citar a los sujetos procesales con el objeto de que éstos fiscalicen la prue-
ba. En cuanto a los dos párrafos que fueron agregados al artículo 217 del mismo Código, en el
primero, si el juez o fiscal lo consideran admisible formalmente, practicarán el acto citando para el
efecto a todas las partes, los defensores o mandatarios, quienes tendrán derecho a asistir con las
facultades previstas respecto de su intervención en el debate (el contradictorio); en el segundo,
porque constituye una facultad discrecional que la ley otorga tanto a jueces como a fiscales del
Ministerio Público para protección de los testigos, pudiendo mantener en reserva únicamente datos
personales, temores de su seguridad, amenazas o intimidaciones, pero no declaración alguna sobre
hechos pertinentes del proceso para lo cual no existe reserva. Además, oportunamente el testigo
deberá ser examinado, pues su testimonio necesariamente deberá ofrecerse como prueba en el de-
bate, ya que únicamente lo que se produce en esta fase procesal será tenido como prueba en el
momento de dictarse sentencia. D) En cuanto a la impugnación del artículo 18 del Decreto citado,
se acusa que viola los artículos 2, 7, 8, 12, 13, 14, 17, 22, 44, 46 y 203 de la Constitución, porque
según se a firma, en contradicción a un proceso penal democrático, se condena anticipadamente al
imputado de un hecho delictivo, dando lugar a los llamados “reos sin condena”, olvidando que sólo
la sentencia es la única que puede determinar la culpabilidad del imputado; se considera al sindi-
cado responsable penalmente sin vencerle en juicio previo. Esta Corte advierte que la prisión pre-
ventiva o provisional es una medida cautelar dentro del proceso penal cuya finalidad esencial es
asegurar la presencia del imputado durante el proceso. Una necesidad de mayor aseguramiento
personal y real se hace imperativa en los procesos incoados por delitos de mayor gravedad e im-
pacto social. Consecuentemente, las denominadas medidas sustitutivas constituyen una excepción
a la prisión preventiva y, a la vez, un bene ficio para el procesado, las que deben estar sujetas a
condicionamientos legales, porque en cada proceso los imputados se encuentran en condiciones
diferentes, y por ende, deben ser sujetos de diferente trato. De lo anterior, se colige que, decretar
prisión preventiva en contra de alguien no es violentar la presunción de inocencia sino aplicarle
una medida cautelar pues su eventual condena sólo podrá derivar de una sentencia. La regulación
que prohíbe otorgar medidas sustitutivas para delitos más graves o de impacto social tampoco in-
fringe la presunción de inocencia, pues no se emite un juicio de condena previa, ni se viola el dere-
cho al debido proceso ya que se dejan a disposición del imputado todas las etapas, potestad de
probanza y recursos dentro del mismo. En consecuencia, no se produce ninguna transgresión a los
artículos 12 y 14 de la Constitución. En relación a las otras normas constitucionales citadas no se
hace ningún estudio comparativo, porque el interponente no expuso en forma precisa tesis alguna
de las razones por las cuales estima que contravienen las restantes normas citadas. Con respecto a
los artículos 5, 8, 19 y 29 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos no se hace, por
las razones expresadas anteriormente, estudio comparativo. E) Se impugna también de inconstitu-
cional el artículo 19 del cuerpo legal ya puntualizado, el que se estima que viola los preceptos 7, 8,
9, 11, 12, 13, 14, 17 y 203 de la Constitución, porque al asignársele jurisdicción a un notario, o a
un jefe policiaco para otorgar un arresto domiciliario se les está asignando una función de juzgar
que sólo corresponde a los jueces competentes, constituyendo la aprehensión en una detención, la
179
cual es una medida de coerción no autorizada por el procedimiento penal. Efectuado el estudio
comparativo correspondiente, esta Corte considera que el artículo 264 del Código Procesal Penal,
como regla general, prevé que las medidas sustitutivas deben ser aplicadas por juez competente, las
cuales están dirigidas fundamentalmente hacia los delitos dolosos; y la adición que genera el artí-
culo 19 impugnado es una alternativa para los hechos culposos, que por ser de menor gravedad y
por ende, de menor peligro de obstaculización de la verdad y fuga del imputado, requieren de ma-
yor facilidad de aplicación de la medida sustitutiva por excelencia para esos hechos: el arresto
domiciliario. De ahí que la norma atacada señala que dicha medida podrá constituirse mediante
acta levantada por notario, juez de paz o por el propio jefe de policía, como una forma rápida de
evitar la prisión por hechos de tránsito, previéndose incluso, la posibilidad de requerir la presencia
de un fiscal del Ministerio Público como responsable de la fase de investigación preliminar, y que
al recibir los antecedentes el juez correspondiente examinará y revisará todo lo actuado.
Aplicar la medida de arresto domiciliario es facultad que estuvo por años en el antiguo Código
Procesal Penal. Y la misma no constituye acto jurisdiccional, pues todo lo actuado en la fase preli-
minar son actos de investigación y preparatorios para el eventual juicio penal. La función de juzga-
miento se inicia con el período intermedio ante el juez respectivo y se matiza con más preeminencia
en la fase del juicio. En consecuencia, la norma atacada no viola ningún precepto Constitucional
de los citados por el interponente, con respecto a los cuales tampoco expuso razones para conside-
rar vulnerados cada uno de los artículos citados, lo que no permite una adecuada contrastación.
F) En relación a determinar si el artículo 21 de las reformas impugnadas viola los artículos 203,
204, 205 y 251 de la Constitución se estima que no se da tal situación, ya que la reforma únicamente
señala el lugar en que se encontrará el original del expediente, sin limitar ni restringir al Minis-
terio Público el acceso al mismo como parte dentro de las incidencias del proceso. No se afecta
la función investigadora de tal Institución, que la puede efectuar, con originales o con copias,
ni se limita su independencia, pues la tenencia o no de originales en nada puede condicionarla.
G) Al analizar si el artículo 22 de las reformas al Código Procesal Penal viola los artículos 13, 14
y 203 de la Constitución se establece que se da violación a la independencia e imparcialidad con
que deben actuar los jueces, pues el juez de la causa, de conformidad con el artículo impugnado, no
podrá dictar auto de procesamiento si no es a requerimiento del fiscal, por lo que procede declarar
la inconstitucionalidad de la frase que dice “con base en el requerimiento del fiscal”, tal frase se
contrapone al artículo 203 Constitucional, limitando la función de control jurisdiccional en la fase
preparatoria. H) Finalmente, argumenta el postulante que el artículo 23 de las reformas al Código
Procesal Penal viola los artículos 12, 203, 251 de la Constitución al no precisar el momento en
que inicia a correr el plazo para la duración del procedimiento preparatorio. Luego del análisis
correspondiente, esta Corte concluye que no existe la violación denunciada pues se sobreentiende
que no puede iniciarse el procedimiento preparatorio sin que se haya emitido el auto de procesa-
miento o sea que, es a partir de la fecha de emitido el mismo que empieza a computarse el plazo
de tres meses que establece la reforma impugnada. No se hace pronunciamiento con respecto a la
violación por parte del artículo impugnado a los citados artículos de la Convención Americana
sobre Derechos Humanos referidos por el accionante por los motivos ya relacionados procedente-
mente. Por las razones consideradas la acción de inconstitucionalidad intentada contra el Decreto
32-96 del Congreso de la República, que reformó el Código Procesal Penal , Decreto 51-92 de dicho
Congreso deberá declararse sin lugar en lo que respecta a los artículos 4, 5, 16, 17, 18, 19, 21 y 23;
y con lugar en cuanto al artículo 22 en la frase que dice “con base en el requerimiento del fiscal”,
emitiéndose para el efecto el pronunciamiento legal correspondiente”.
180
9.5. EMBARGO PREVENTIVO

Las medidas cautelares son medidas de coerción real prevista para asegurar el cum-
plimiento de la responsabilidad civil derivadas del delito, del pago de la pena de multa
y de las costas procesales. En ese sentido, pueden ser solicitadas de la siguiente forma:
a) Por las partes acusadoras, de conformidad con el artículo 278 CPP para garantizar
la multa, reparación y costas.
b) Por las partes acusadas o demandadas civilmente, conforme al artículo 280 CPP
cuando el querellante sea extranjero o transeúnte, para el aseguramiento de las
costas, daños y perjuicios. Esto es independiente de las medidas de coerción per-
sonal, que se pudieran haber solicitado: arraigo en defecto de prisión preventiva.
La solicitud de ejecución de cada una de las medidas cautelares tiene su propio
procedimiento, pues no puede ser lo mismo el anotar la demanda en el Registro de la
Propiedad que el practicar el embargo o ejecutar la intervención, pero en el Código
Procesal Civil y Mercantil se establece un procedimiento único para la adopción de
todas las medidas419.
Con carácter doctrinal, las medidas cautelares, al menos deben contener los si-
guientes fundamentos.
a) El peligro en el retardo ( Perículum in mora).
“El peligro que constituye el fundamento de la medida cautelar, no es otra que la
demora, la tardanza que requiere un proceso hasta su terminación; este es el llamado
periculum in mora”. 420
“El periculum in mora debe ser observado por el juez al decretar la cautela,
primero en cuanto a su magnitud para así también limitar la medida en forma propor-
cional al peligro que representa, para imponerle al solicitante del embargo la caución
que actúe como contracautela en casos de no reconocerse el derecho en la sentencia
futura”.421 El peligro en la mora constituye la base de las medidas cautelares, no es
419 Art. 278 CPP. Siguen este procedimiento, el embargo de bienes para garantizar la multa o la reparación,
sus incidentes, ejecución y tercerías. En el caso de delitos tributarios, se siguen los procedimientos
previstos en el Código Tributario (art. 170).
420 QUIROGA CUBILLOS, Héctor Enrique. “ Procesos y Medidas Cautelares .” 1ra. Edición. Ediciones
Librería del Profesional, Colombia. 1985. Pág. 6.
421 Ídem. Pág. 31.
181
pues el peligro de daño genérico, al cual se puede, en ciertos casos, obviar con la tutela
ordinaria sino que es específicamente el peligro del ulterior daño marginal que podría
derivar del retardo de la providencia definitiva, inevitablemente causa de la lentitud
del procedimiento ordinario.
El peligro en el retardo que puede justificar la adopción de medidas cautelares no
es peligro de daño jurídico genérico, al cual se atiende mediante los otros procesos,
sino el peligro específico derivado de la duración de la actividad jurisdiccional propia
del proceso de conocimiento, considerada en sí misma como posible causa de un ul-
terior daño; mientras que el daño ya causado encuentra su remedio en los procesos de
conocimiento y de ejecución. El proceso cautelar trata de evitar que ese daño se agrave
como consecuencia de la duración de aquéllos.
Las medidas cautelares también tienen como finalidad prevenir un daño ya que por
su urgencia, si la misma se demora el daño temido, se transformará en daño efectivo.
El peligro se basa sobre la efectiva satisfacción de la pretensión ejercitada en el Pro-
ceso Penal y se deriva de la duración de éste por las incidencias en su trámite, que puede
ser aprovechada por el demandado para colocarse en una situación tal que la resolución
que se dicte sea inútil. De aquí se deriva que en la determinación del peligro exista una
inevitable subjetividad, que puede ser paliada pero no suprimida. En efecto, el peligro
puede referirse a tan variada diversidad de intereses y provenir de tantos actos relacio-
nados con la persona y los bienes del demandado, realizados incluso por terceros, que
la valoración subjetiva del juez no podrá suprimirse; aunque debe aspirarse a que la ley
determine los supuestos del peligro pero, en el último caso, el riesgo debe existir según
el juicio objetivo de una persona razonable, y esa persona no debe ser otra que el juez.
b) Apariencia de un buen derecho (Fumus Boni Iuris). El decretar las medidas
cautelares no puede hacerse depender de la certeza sobre la existencia del derecho
subjetivo alegado por el actor en el proceso principal; sería absurdo por imposible,
pues el proceso principal al que sirve el cautelar, carecería entonces de razón de ser.
Desde el principio contrario, el decretar las medidas no puede hacerse ante la mera
solicitud del actor que ha iniciado un proceso principal; es necesario que el derecho
alegado por éste ofrezca indicios de probabilidad de que el actor ha iniciado el proceso
con seriedad y que exista al menos una apariencia de un buen derecho.
Las medidas cautelares reales son renovables, rectificables o revocables por su na-
turaleza temporal e instrumental. Sin embargo, la suspensión de la persecución penal
en la etapa preparatoria no hace cesar necesariamente las medidas dictadas pues estas
únicamente se revocarían cuando se dictara sobreseimiento o sentencia absolutoria.
182
9.6. ENTREGA DE COSAS Y SECUESTRO

Las cosas y documentos relacionados con el delito o que puedan ser de importan-
cia para la investigación y lo sujeto a comiso deben ser conservados y depositados has-
ta el momento del debate, observando las reglas de la cadena de custodia e inventario
en el Almacén Judicial422. Para el efecto se requiere una orden de secuestro judicial423
cuando los objetos sean comisados, deban ser formalmente restituidos o embargados.
Cuando las cosas y documentos no se sometan a secuestro judicial serán devueltas
tan pronto como sea posible424. En el caso de los vehículos, se devolverán al propie-
tario, después de que se hayan practicado las diligencias pertinentes sobre ellos, tales
como levantamiento de huellas dactilares, toma de muestras biológicas o químicas,
foto o videograbación, comprobación de numeraciones o marcas en el chasis u otras
partes del vehículo. Si existiera duda sobre la tenencia, posesión o dominio, se plan-
teará un incidente por el interesado425.
9.7. MEDIDAS DE COERCIÓN ESPECÍFICAS CONFORME A LA

DELINCUENCIA ORGANIZADA
El art. 73 de la Ley Contra la Delincuencia Organizada permite la utilización de

las siguientes medidas precautorias en contra de las personas perseguidas pertenecien-
tes a grupos delictivos organizados: arraigo, secuestro y embargo de bienes, inmovili-
zación de cuentas bancarias y bienes inmuebles, secuestro de libros y registros conta-
bles, suspensión de patentes y permisos, medidas cautelares de bienes susceptibles de
comiso, como la incautación y ocupación.
La medida no puede exceder de un año (art. 84), la fiscalía debe acompañar los
elementos de convicción que justifiquen el éxito de la investigación. El juez contralor
(de mayor riesgo) se pronunciará inmediatamente mediante resolución motivada acer-
ca de la procedencia o improcedencia o la convalidación de la medida. Si no lo conva-
lida el juez deberá dejar sin efecto lo actuado por la fiscalía, ordenando la prohibición
de utilizar la información obtenida en el proceso penal.
422 Art. 201 CPP.

423 Art. 200 CPP.
424 Art. 202 CPP.
425 Art. 202 CPP párrafo segundo. CPP.
183
UNIDAD X
EL PROCEDIMIENTO INTERMEDIO
La etapa intermedia426 tiene como objeto que el juez evalúe si existe o no funda-
mento para someter a una persona a juicio oral y público, por la probabilidad de su
participación en un hecho delictivo (acusación) o para verificar la fundamentación
de las otras solicitudes del Ministerio Público en relación con la conclusión anormal
del proceso427.
Respecto de la acusación, y por su importancia para la sentencia, por el princi-
pio de congruencia y acusatorio, la unidad de litigio del Ministerio Público, deberá
formular su libelo de acusación ajustado al artículo 332 Bis del Código Procesal Pe-
nal. En la acusación se sintetiza la recolección de información obtenida en la fase de
investigación; se debe tener la prudencia en adecuar los hechos de conformidad con
la descripción del tipo en que pueda subsumirse, más las circunstancias atenuantes y
agravantes que puedan concurrir; sin obviar lo contextualizado en los artículos 10, 19
y 20 del Código Penal.
El siguiente cuadro refleja las actitudes de los sujetos procesales en dicha audiencia:
426 Se denomina intermedio, porque se celebra entre la etapa preparatoria y el juicio oral.
427 Art. 332.2 CPP.
185
Tercero civilmente
Acusado (art. 336 CPP) Querellante (Art. 337 CPP)
demandado (art. 338 CPP)
1) Señalar los vicios for- 1) Adherir a la acusación del 1) Renovar las solicitudes
males en que incurre el Ministerio Público, expo- de constitución que ha-
escrito de acusación, re- niendo sus propios funda- yan sido rechazadas, du-
quiriendo su corrección. mentos, o manifestar que rante el procedimiento
2) Plantear las excepciones no acusará. preparatorio.
u obstáculos a la persecu- 2) Señalar los vicios for- 2) Concretar detalladamente
ción penal y civil previs- males en que incurre el los daños emergentes del
tas en este Código. escrito de acusación, re- delito cuya reparación
3) Formular objeciones con- quiriendo su corrección. pretende.
tra el requerimiento del 3) Objetar la acusación por- 3) Indicará también, cuando
Ministerio Público, ins- que omite algún imputado, sea posible, el importe
tando inclusive el sobre- o algún hecho o circunstan- aproximado de la indem-
seimiento, la clausura o el cia de interés para la deci- nización o la forma de
archivo. sión penal, requiriendo su establecerla.
4) Requerir que el juez ampliación o corrección.
practique los medios de 4) Objetar el pedido de so-
investigación omitidos, breseimiento o clausura.
manifiestamente perti- 5) Requerir que el juez prac-
nentes y propuestos que tique los medios de inves-
sean decisivos para re- tigación omitidos, mani-
chazar el requerimiento fiestamente pertinentes y
de apertura del juicio o propuestos que sean de-
conduzcan directamente cisivos para provocar la
al sobreseimiento. apertura del juicio.
Fuente: Elaboración propia.
La audiencia intermedia tiene como objeto la discusión sobre los hechos planteados
y la probabilidad de que puedan ser demostrados en debate. Terminada la audiencia, el
juez decidirá sobre la apertura a juicio, o en caso contrario, el sobreseimiento, clausura
provisional o archivo428. En el primer caso, se materializa en el auto de apertura a juicio429.
428 Art. 341 CPP.

429 Art. 342 CPP La resolución por la cual el juez decide admitir la acusación y abrir a juicio deberá contener:
1) La designación del tribunal competente para el juicio.
2) Las modificaciones con que admite la acusación, indicando detalladamente las circunstancias de
hecho omitidas, que deben formar parte de ella.
3) La designación concreta de los hechos por los que no se abre el juicio, cuando la acusación ha
sido interpuesta por varios hechos y el juez sólo la admite parcialmente.
4) Las modificaciones en la cali ficación jurídica cuando se aparte de la acusación.
186
UNIDAD X: EL PROCEDIMIENTO INTERMEDIO
Conviene estudiar el Expediente Número 376-2010, sentencia de 29 de abril de

2010, en la que la Corte de Constitucionalidad argumentó en relación a que se revisó
la denegatoria de apertura a juicio en un caso de instancia:
“E) Sentencia de primer grado: la Corte Suprema de Justicia, Cámara de Amparo y Antejuicio,
consideró: “…Previo a analizar el fondo de la pretensión del interponente se hace necesario hacer
una breve mención de la estructuración del proceso penal. El proceso penal regulado en nuestro
Código Procesal Penal se integra por varias etapas o fases procesales, para los efectos del presente
fallo no se describirán todas sino únicamente las atinentes, siendo éstas: la etapa preparatoria o
de investigación, la etapa intermedia y el juicio, la importancia de establecer la etapa en la cual se
dictó la resolución originaria de la presente acción constitucional radica en determinar el medio
de impugnación idóneo que debió utilizarse. La solicitud de revisión de medida de coerción de
prisión preventiva fue presentada posteriormente a haber sido formulada la acusación y decretada
la apertura a juicio, es decir, luego de haber concluido la etapa intermedia del proceso penal, y
de haber recibido las actuaciones el tribunal sentenciador, dando así inició a la etapa de juicio,
para el efecto es necesario determinar que la misma se integra por dos momentos procesales: la
preparación del debate y el debate, de lo cual se concluye que el momento procesal en el cual se
verificó la resolución que denegó la revisión de medida de coerción personal fue en la etapa de
juicio. Es así como el artículo 398 del Código Procesal Penal establece `Las resoluciones judicia-
les serán recurribles sólo por los medios y en los casos expresamente establecidos…’ lo anterior
constituye lo que doctrinariamente es conocido como la impugnabilidad objetiva, es decir, aquellas
resoluciones que por mandato legal pueden ser impugnadas por los medios expresamente regulados
por la ley, en el caso que se analiza el interponente empleó el recurso de apelación contenido en
el artículo 404 del Código Procesal Penal, fundamentándose en los incisos 9) y 10), pero para el
efecto es necesario estar al tenor del artículo 403 de la ley citada que establece `Las resolucio-
nes emitidas durante el trámite del juicio podrán ser recurridas por las partes tan sólo mediante
su reposición...’, es así como el medio de impugnación idóneo a interponer lo era el recurso de
reposición y no el de apelación, por imperativo legal al ser el medio de impugnación previsto
por el legislador para esta etapa procesal, no debiendo confundirse con lo relativo al recurso de
reposición contenido en el artículo 402 del Código Procesal Penal, pues si bien ambos tienen por
objeto realizar un nuevo análisis sobre la resolución proferida, el planteamiento varía atendiendo
a la etapa procesal en la cual se encuentra la causa que se juzga, así como el modo y tiempo para
su interposición, por lo anterior la tesis sustentada por el interponente no puede ser acogida. Lo
anterior permite establecer que el razonamiento expuesto por la autoridad impugnada al emitir el
acto reclamado se encuentra ajustado a derecho y fue dictado en el ejercicio de su facultad juris-
diccional, especí ficamente la contenida en el artículo 414 del Código Procesal Penal, pues al no
ser el recurso de queja por ser improcedente el mismo, de lo anterior no se observa la existencia de
conculcación alguna a los derechos expuestos por el solicitante, por lo cual la acción de amparo
es notoriamente improcedente como deberá ser declarado junto con los demás pronunciamientos
de ley... ” Y resolvió: “...I) DENIEGA el amparo solicitado por BAYRON ROBERTO YANTUCHE
MORALES, y en consecuencia: a) no se condena en constas al solicitante, por lo considerado ; b)
impone la multa de mil quetzales al abogado patrocinante Ricardo Alfredo Grijalva Rodríguez,
quien deberá hacerla efectiva en la Tesorería de la Corte de Constitucionalidad, dentro de los cinco
días siguientes a partir de estar firme este fallo, cuyo cobro en caso de incumplimiento se hará por
la vía legal correspondiente; c) oportunamente, remítase a la Corte de Constitucionalidad copia
certificada del presente fallo…”. (…)
187
–III–
Al realizar un análisis de los antecedentes directos del acto reclamado, se aprecia que el Tribunal
Primero de Sentencia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente del municipio de Mixco,
departamento de Guatemala, luego de elevadas las actuaciones del proceso penal subyacente, como
consecuencia de la apertura a juicio y admisión de la acusación, al conocer del recurso de apelación
interpuesto contra el auto de apertura a juicio, lo rechazó liminarmente por inidóneo; ante tal circuns-
tancia el ahora amparista interpuso queja ante el órgano jurisdiccional superior, indicando la Sala de
Apelaciones respectiva –autoridad impugnada– en el acto reclamado, que el auto de apertura a juicio
no era susceptible de ser impugnado por apelación, porque no encuadraba en los supuestos estableci-
dos en el artículo 404 del Código Procesal Penal.
Resulta imperativo para este Tribunal referir que la etapa intermedia es de naturaleza crítica, cuya
función es la de evaluar y decidir judicialmente sobre las conclusiones planteadas por el Ministerio
Público con motivo de la investigación preparatoria. La fase intermedia no es para determinar la
culpabilidad o inocencia del acusado, razón por la que no se valora prueba conforme a los principios
de la sana crítica razonada, pues su objetivo es permitir al juez una evaluación respecto de si el hecho
imputado fue posiblemente cometido por el procesado.
Corresponde al juez, por lo tanto, controlar la validez formal, la seriedad material y la procedencia
del requerimiento del ente investigador; dicha fase conlleva: i) el asegurar la posibilidad a las partes
de oponer obstáculos de forma o fondo al requerimiento del Ministerio Público; ii) fijar el hecho por
el que se enjuiciará al posible imputado y determinar el sujeto al que se le atribuye; y iii) cumplir la
obligación de informar al sindicado del hecho por el que se pide que sea juzgado y que conozca las
pruebas recabadas en su contra. La acusación es el escrito por el que el ente investigador en ejercicio
de la acción penal pública, presenta y fundamenta la pretensión punitiva contra una persona en parti-
cular a la que le atribuye la comisión de un hecho delictivo.
Debido al sistema acusatorio, el juzgador no puede asumir el papel de las partes en el proceso, su
función es únicamente, garantizar el cumplimiento de los preceptos constitucionales y de las formas
procesales, impidiendo de manera tácita la valoración de prueba, facultándolo únicamente para hacer
mención de los medios de investigación utilizados. La fase intermedia no está concebida para impedir
o evitar el juicio, sino para cali ficar objetivamente su viabilidad.
El artículo 332 del Código Procesal Penal, en su último párrafo, establece que dicha etapa tiene por
objeto que el juez determine si hay fundamento o no para abrir a juicio en contra de una persona y la
probabilidad de su participación en el hecho antijurídico. Lo que permite acotar que, la autoridad no
está de forma alguna obligada a emitir juicios de valor respecto a los medios de investigación apor-
tados por el Ministerio Público. Se desarrolla en audiencia, en la que las partes pueden pronunciarse
sobre lo manifestado por el ente investigador. Es por dicha razón que el auto que resuelve abrir a juicio
no es impugnable por reposición, debido a que tal recurso procede únicamente cuando no ha existido
audiencia a las partes.
Por su parte conforme lo preceptúa el artículo 404 del Código Procesal Penal: “Son apelables los autos
dictados por los jueces de primera instancia” es decir que no habilita el planteamiento contra lo resuel-
to por Tribunales de Sentencia; por su parte el numeral 10) indica: “Los que denieguen o restrinjan la
libertad....” El artículo antes referido, establece la viabilidad del recurso de apelación siempre que se
promueve contra los autos que restrinjan la libertad de una persona, supuesto en el que no se encuentra
el auto de apertura a juicio pues este se re fiere a la admisión de la acusación y su conocimiento ulterior
188
por un tribunal de sentencia; por ello la resolución por la que el órgano jurisdiccional competente
dispone la apertura a juicio contra una persona y la admisión de la acusación no es impugnable por
medio de la apelación.
Al tenor de las normas jurídicas precitadas y en concordancia con lo anterior, se advierte que la resolu-
ción de dieciséis de abril de dos mil nueve, dictada por la autoridad impugnada, que declaró sin lugar
la queja instada por el postulante, fue emitida conforme a derecho al no estar catalogada como un auto
susceptible de ser impugnado por apelación; lo que evidencia que su actuación no vulneró los derechos
de petición, defensa, así como al principio jurídico del debido proceso”.
Posteriormente, se celebrará una segunda audiencia denominada de “ofrecimien-

to de prueba”, en la que cada sujeto procesal propondrá al juez de primera instancia
sus medios de prueba, individualizando cada uno y señalando los hechos sobre los
cuales serán examinados en el debate. Se refiere a los órganos de prueba. En el caso
de los otros medios de prueba, se identificarán adecuadamente, indicando la forma de
diligenciamiento y el hecho o circunstancia que se pretende probar. El juez resolverá
admitiendo la prueba pertinente o rechazando la que fuere abundante, innecesaria,
impertinente o ilegal. En el mismo acto, citará a juicio oral a los sujetos procesales,
remitiendo las actuaciones, la documentación y los objetos secuestrados a la sede del
tribunal competente para el juicio, poniendo a su disposición a los acusados430.
El Decreto Número 18-2010 del Congreso de la República estructura la etapa
intermedia a través del sistema de audiencias, en las que los sujetos procesales plan-
tearán sus requerimientos en forma oral, y el juzgador resolverá la situación procesal
del imputado de igual forma.
La estructura de las audiencias permite el ejercicio del contradictorio, la inmedia-
ción y la igualdad entre los sujetos.
10.2. AUDIENCIA DE ACUSACIÓN

La etapa intermedia tiene como objeto evaluar si existe fundamento para someter
a una persona a juicio oral y público. Se trata de una garantía para el procesado, y se
basa en la valoración que el juez contralor haga de los elementos de investigación de
cargo o descargo que la fiscalía haya obtenido en la etapa preparatoria. El juzgador
en esta fase puede admitir la acusación y apertura del juicio, o bien, puede clausurar,
430 Arts. 344 y 345 CPP.
189
archivar o sobreseer el proceso, inclusive aplicar un criterio de oportunidad o la sus-

pensión condicional de la persecución penal431.
La acusación es “el cargo o conjunto de cargos formulados por el Ministerio
Público o el acusador privado contra la persona o personas determinadas, o sea, que
acusación es el acto por el cual se ejercita la acción penal pública o privada para
pedir a los tribunales el castigo por el delito cometido432”.
El contenido de la acusación escrita debe ajustarse a lo prescrito en el art. 332 bis CPP.
La acusación sólo es posible formularla por el fiscal cuando “la investigación
proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento público del imputado”, es decir,
existen elementos de prueba sólidos y suficientes.
El artículo 340 CPP desarrolla el curso de la audiencia oral del procedimiento
intermedio:
“Al día siguiente de recibida la acusación del Ministerio Público, el juez señalará día y hora para la
celebración de una audiencia oral, la cual deberá llevarse a cabo en un plazo no menor de diez días
ni mayor de quince, con el objeto de decidir la procedencia de la apertura del juicio. Para el efecto,
el juez entregará a las partes que así lo soliciten en el juzgado, copia de la acusación y dejará a su
disposición en el despacho, las actuaciones y medios de investigación aportados por el Ministerio
Público para que puedan ser examinados. Si la audiencia no se veri fica en la fecha señalada por culpa
de un funcionario o empleado administrativo o judicial, se deducirán en su contra las consiguientes
responsabilidades penales, civiles y administrativas de conformidad con la ley”.
Posteriormente, los sujetos procesales, tomarán las actitudes descritas en los artí-
culos 336 (acusado) y 337 (querellante)433.
Decretada la apertura a juicio, y practicadas las notificaciones correspondientes,
se remitirán las actuaciones, la documentación y los objetos secuestrados a la sede del
tribunal competente para el juicio, poniendo a su disposición a los acusados.
Se declarará la clausura provisional del proceso cuando los elementos de investi-
gación resultaren insuficientes para fundamentar la acusación, pero fuere probable que
pudieren llegar a ser incorporados nuevos elementos de convicción.
431 Art. 341 CPP.

432 Ibid., p. 11.
433 Se trata de sanear el escrito de acusación, planteando vicios formales, o inconsistencias en la teoría del
caso que se sustenta en la etapa intermedia.
190
Se requerirá autorización judicial “cuando nuevos elementos de prueba tornen

viable la reanudación de la persecución penal para arribar a la apertura del juicio o
al sobreseimiento, el tribunal, a pedido del Ministerio Público o de otra de las partes,
permitirá la reanudación de la investigación”. Adicionalmente se requiere, que no se
halle consumado el plazo de la prescripción y que no hayan transcurrido más de cinco
años desde la fecha en que se decretó la clausura provisional del proceso instruido.
El Ministerio Público planteará la solicitud de reanudación en una audiencia espe-
cífica ante el juez contralor de la investigación.
Respecto a la preclusión procesal los defectos o vicios en la acusación deben
ser formulados en la etapa intermedia (art. 332 bis CPP), según la Sentencia del
12/10/2007, Casación No. 242-2007. En igual sentido, la Casación No. 309-2006,
Sentencia del 29/03/2007.
10.3. OFRECIMIENTO DE LA PRUEBA. RECUSACIONES

Y EXCUSAS. PRUEBA ANTICIPADA. REMISIÓN DE
ACTUACIONES Y CITACIÓN A JUICIO
La preparación del debate comienza con el ofrecimiento de prueba por los suje-
tos procesales, actividad que se desarrollará y será calificada por el Juez de Instancia
Penal en una audiencia específica. El Decreto Número 18-2010 del Congreso de la
República, trasladó la competencia de dicha audiencia al Juzgado de Instancia Penal,
tras la apertura a juicio (art. 343 CPP), la cual se desarrollará de la siguiente forma:
• La parte acusadora propondrá sus medios de prueba (se refiere a los sujetos de
la prueba), individualizando cada uno, con indicación del nombre del testigo o
perito y documento de identidad, y señalando los hechos sobre los cuales serán
examinados en el debate.
• Los otros medios de prueba (objetos de prueba), se identificarán, indicando la
forma de diligenciamiento y el hecho o circunstancia que se pretende probar.
• La defensa y demás sujetos procesales, ofrecen sus medios de prueba.
• Las partes tomando en consideración los criterios legales de admisión de la prue-
ba propuesta se pronunciarán ante el juzgador.
• El juez resolverá inmediatamente y admitirá la prueba pertinente y rechazará la
que fuere abundante, innecesaria, impertinente o ilegal.
191
La Cámara Penal de la Corte Suprema de Justicia ha elaborado una serie de re-

comendaciones de obligado cumplimiento dirigidas inicialmente a los Tribunales de
Sentencia434, y tras la reforma de Decreto Número 18-2010 del Congreso de la Repú-
blica, particularmente a los Jueces de Primera Instancia Penal, en relación al ofreci-
miento y admisibilidad de la prueba, con miras a agilizar el posterior debate435. Lo re-
levante, es que puede considerarse como una disposición interpretativa de los artículos
183 a 186 del Código Procesal Penal.
En forma precisa menciona y define los siguientes conceptos procesales, lo cual
deberá ser tomado en cuenta por todos los sujetos procesales, sobre todo en el momen-
to del ofrecimiento:
Tipo de prueba De finición
Prueba pertinente Es aquella que al ser ofrecida por el sujeto procesal se propone para
acreditar o desacreditar un hecho controvertido que conforma la
imputación de cargos, en consecuencia, los testigos, peritos, docu-
mentos y objetos que se refieran a hechos no controvertidos y que
no constituyan proposiciones de la imputación de cargos deben ser
declarados impertinentes e inadmisibles.
Prueba útil Es la que de forma directa, insustituible e independiente, acredita
un extremo de la proposición fáctica de la imputación de cargos, de
tal cuenta que si el hecho que se pretende acreditar con una prueba,
puede ser demostrado por una prueba más amplia en su contenido,
aquella resulta inútil; también será inútil la prueba que complementa
innecesariamente otra prueba, pretenda acreditar un hecho procesal
no controvertido o actuación administrativa irrelevante a la imputa-
ción de cargos.
Prueba abundante Es aquella que reitera irracionalmente en la acreditación de hechos
ya señalados como objeto de otras pruebas, en el caso particular de
testimonios no se debe aceptar más de tres testigos por cada propo-
sición fáctica y que la misma sea independiente a otras, para ello el
[Juez] exigirá que los sujetos procesales cumplan con indicar los
hechos sobre los cuales serán examinados los testigos en juicio.
434 Con la reforma, el Tribunal de Sentencia, en el fallo puede declarar qué prueba tras el debate no fue
finalmente considerada o valorada y por qué.
435 Circular Número PCP-2010-0020 de la Cámara Penal.
192
Tipo de prueba De finición

Hechos necesitados de a) Hechos relevantes: Son aquellos que confirman la causa de las
Prueba pretensiones planteadas por los sujetos procesales y que tienen
importancia en el momento de verificar los hechos concretos
alegados.
b) Hechos controvertidos: Son aquellos hechos necesitados de
prueba para ser valorados como hechos veraces o acreditados, y
han de ser negados o contradichos por la parte contraria a aquella
que los aportó al proceso.
Hechos Exentos de a) Hechos irrelevantes: Aquellos hechos accesorios, colaterales o
Prueba argumentativos dirigidos a contextualizar otros hechos jurídica-
mente relevantes.
b) Hechos no controvertidos: Aquellos hechos integrantes de la
causa de la pretensión no controvertidos entre las partes porque
son admitidos históricamente como reales o veraces, salvo el
caso que el acuerdo sobre el hecho fáctico entre las partes pueda
perjudicar a tercero.
c) Hechos notorios: Pertenecen a la ciencia y al arte, a la vida so-
cial, a la historia y en general en el trato social de la gente, teni-
dos por cierto en un grupo más o menos grande de personas de
cultura media.
d) Hechos favorecidos por una presunción: Aquellos hechos que se
encuentran favorecidos por una presunción.
Documentos Debe ceñirse estrictamente a los que legalmente se señalan como
admisibles, evitando la posible abundancia e impertinencia de los
mismos, por ser repetitivos.
Prueba gráfica y Según lo considerado, los croquis, fotografías y videos, constituyen
audiovisual respaldo audiovisual a ser utilizado en el interrogatorio y contrainte-
rrogatorio, salvo que por sí mismos constituyan una prueba directa
de los hechos controvertidos; de tal cuenta que quien los haya prac-
ticado no debe comparecer como perito.
Desde un punto de vista doctrinario, se concluye que para que un medio de prueba
sea admitido debe reunir las siguientes características: relevancia, pertinencia, objeti-
vidad, no abundante y legalidad436:
436 Elaborado a partir de Cafferata Nores, José I., “La prueba en el proceso penal”, Depalma, Buenos
Aires, pp. 13 a 19.
193
Relevancia El medio de prueba debe revestir utilidad para lograr certeza sobre la
existencia o inexistencia del hecho que se pretende acreditar. También
será relevante cuando permita fundar sobre éste un juicio de proba-
bilidad (como el que se requiere para el procesamiento). Asimismo
pueden considerarse relevantes las pruebas tendientes a comprobar
una nulidad, una atenuación o algún otro planteamiento defensivo.
Pertinencia El medio probatorio tiene que poseer una relación ya sea de índole
directa o indirecta con el hecho y/o participación que se pretende
probar. La pertinencia de la prueba puede cali ficarse en dos senti-
dos: a) objetiva: que la prueba propuesta tenga relación con el tema
del debate y en cualquiera de sus aspectos, tanto de hecho como de
derecho; b) funcional: que la prueba pueda in fluir en el resultado
final del juicio.
Objetividad Los elementos de prueba no deben ser frutos del conocimiento pri-
vado del juez, carente de acreditación objetiva. El dato debe prove-
nir del mundo externo del proceso de modo tal que pueda ser con-
trolada por las partes.
No abundante Los medios de prueba no deberán de cargar una abundancia, en el
extremo que, se considere más que suficiente otra prueba ya ofreci-
da. Es decir, lo importante a analizar en este punto no es la cantidad
de elementos probatorios presentados, sino que los mismos sean
sobreabundantes.
Legalidad Los motivos fundamentales que evitan la legalidad en los medios
de prueba son: la obtención ilegal, y la incorporación irregular. Res-
pecto a la incorporación de la prueba la ley exige que debe hacerse
respetando determinadas formalidades que son indispensables para
asegurar tanto el derecho de defensa como su veracidad. El artículo
281 CPP establece que la inobservancia de estas formalidades impe-
dirá la valoración de las pruebas obtenidas.
En cuanto a la obtención ilegal de medios probatorios debe distin-
guirse entre: medios probatorios con prohibición absoluta (regla de
exclusión), medios probatorios que requieren de autorización judi-
cial (al afectar algún derecho fundamental, para ser válidos requie-
ren la orden del juez competente, caso contrario será ilegal) y me-
dios probatorios obtenidos de otro ilegalmente obtenido en primera
instancia (doctrina de los frutos del árbol envenenado).
Como señala el artículo 383 CPP, el Juzgado de Instancia Penal debe resolver
en la propia audiencia la prueba admitida a debate y la excluida a debate, y su jus-
tificación, ello en relación con las ofrecidas por cada uno de los sujetos procesales.
194
Formalmente dicha resolución tendrá la consideración de auto. Ha quedado derogada

la facultad de incorporar de oficio prueba a través de dicho auto.
Contra dicho auto, en la misma audiencia, podrá interponerse recurso de reposi-
ción exponiendo oralmente los motivos fácticos, jurídicos y sobre todo el agravio que
se causa, ante el Juez de Instancia, haciéndole ver los posibles defectos en su criterio
apreciativo.
En caso, de volver a denegarse un determinado medio de prueba, puede formular-
se protesta de subsanación, oralmente en la propia audiencia, tras la notificación del
auto (también oral e inmediata), de conformidad con el artículo 282 párrafo primero
del Código Procesal Penal, indicando el sentido de la resolución (acto adecuado).
En relación con la prueba admitida a debate la Sentencia de la Corte de Cons-
titucionalidad de 3 de octubre de 2007 (Expediente Número 2530-2005) manifestó
(se rechazó el polígrafo como medio de prueba), la cual podemos interpretar mutatis
mutandi al Juzgado de Primera Instancia Penal contralor de la investigación:
“III. Esta Corte, en sentencia de catorce de febrero de dos mil siete, dictada dentro del expediente dos
mil trescientos cuarenta y ocho – dos mil seis (2348-2006), apartándose de la jurisprudencia anterior,
consideró que la resolución que decide el recurso de reposición interpuesto contra la decisión del
Tribunal de Sentencia que admite o rechace los medios de prueba propuestos por las partes dentro
de la audiencia que, en la fase preparatoria del debate y de conformidad con lo establecido en el
artículo 347 del Código Procesal Penal, se les concede por el plazo de ocho días, adquiere el carácter
de definitiva, sin que sea exigible el agotamiento del recurso de apelación especial, ya que resultaría
incongruente pretender que luego de resuelto el recurso de reposición relacionado, el sujeto procesal
que se vea afectado deba esperar a que se dicte una sentencia –de la cual aún no se sabe el sentido
con que se pronunciará–, para hacer ver el agravio que produce la admisión o el rechazo de un medio
probatorio que pudiera variar el resultado de dicho fallo y tomando en cuenta que mediante la apela-
ción especial se discuten los puntos expresamente impugnados que contiene la sentencia, por lo que
no se podría discutir sobre la admisión o no de un medio de prueba puesto que, de conformidad al
principio de preclusión procesal, este asunto fue discutido en la fase de admisión de las pruebas (etapa
de preparación del debate).
Por la razón anterior, al no ser exigible el agotamiento del recurso de apelación especial para el cum-
plimiento del presupuesto de definitividad que debe caracterizar al acto de autoridad que se reclama
en la vía del amparo, es viable conocer del fondo de la pretensión del amparista.
Al proceder al estudio respectivo, se estima pertinente señalar que el proceso penal, de conformidad
con los principios constitucionales que lo informan, se funda en el respeto absoluto de los derechos
inherentes al individuo, dentro de los cuales el debido proceso constituye uno de los pilares de tras-
cendental importancia, cuya observancia redunda en la emisión de un fallo legal y justo. En ese orden
de ideas, la actividad probatoria determina la incorporación de los elementos que permitirán al Juez
concluir en el acreditamiento o no de los supuestos de hecho introducidos en la contienda y su conse-
cuente subsunción en la norma jurídica. Únicamente sobre la base de las conclusiones surgidas a raíz
de la valoración de los distintos medios de prueba incorporados al proceso, podrá el Juez comprobar
195
la plataforma fáctica contenida en la acusación, deduciendo la responsabilidad del acusado y la posi-

bilidad de imponer la pena establecida en la ley sustantiva.
De esa cuenta, el derecho al debido proceso conlleva la garantía reconocida a las partes de que, duran-
te la dilación de la causa, tendrán la oportunidad de proponer sus respectivos medios de prueba, los
que, de cumplir con los requisitos contemplados en el ordenamiento procesal –legalidad, pertinencia,
idoneidad, utilidad y no abundancia–, serán diligenciados en la etapa oportuna y, obligatoriamente,
apreciados en el fallo que ponga fin al conflicto ventilado ante el órgano jurisdiccional. En congruencia
con el derecho al debido proceso, las partes ostentan la facultad de controlar la prueba propuesta por el
adversario (lo que resulta factible en el desarrollo del juicio oral y público), de forma que se garantice
la igualdad procesal y el contradictorio, que re fiere, además, la oportunidad de que los involucrados
aleguen y rebatan los alegatos del contrario, en paridad de condiciones.
En cuanto a la proposición de los medios de prueba en el proceso penal, se advierte que la ley de la
materia refiere la fase de preparación del debate, dentro de la etapa de juicio, como el momento opor-
tuno para que las partes ofrezcan los distintos elementos de convicción cuyo diligenciamiento en la
audiencia de debate pretenden, procediendo el Tribunal de Sentencia a conferir a aquéllas el plazo de
ocho días para que indiquen la lista de testigos, peritos e intérpretes, y presenten los documentos no
incorporados con anterioridad a la causa (artículo 347 del Código Procesal Penal). De conformidad con
el principio de libertad probatoria, reconocido en el artículo 182 de la norma adjetiva penal, todo hecho,
circunstancia o elemento que sea importante para la decisión final, puede ser probado y lo puede ser por
cualquier medio de prueba, siempre y cuando cumplan con los requisitos descritos con anterioridad.
Corresponde al Tribunal de Sentencia apreciar las pruebas y cali ficar los hechos, así como seleccionar
de las pruebas que le sean presentadas las que tengan relevancia jurídica que puedan ayudarle a lograr
el descubrimiento de la verdad histórica acerca de los hechos para así cumplir con el objeto del proceso
penal que es la averiguación de un hecho señalado como delito o falta y de las circunstancias en que
pudo ser cometido; el establecimiento de la posible participación del sindicado; el pronunciamiento de
la sentencia respectiva y la ejecución de la misma.
Es pues, facultad del órgano jurisdiccional, decidir sobre la admisibilidad o rechazo de la prueba pro-
puesta y dicha decisión deberá estar contenida en auto fundado, de conformidad con lo establecido en
el artículo 350 del Código Procesal Penal.
Del estudio del caso concreto se advierte que en resolución de siete de febrero de dos mil cinco, la
autoridad impugnada decidió admitir los medios de prueba pericial, testimonial y documental ofre-
cidos por el Ministerio Público y testimonial y documental propuestos por el abogado defensor del
sindicado; asimismo, en el numeral II) de la referida resolución, decidió rechazar los medios de prueba
ofrecidos por el abogado defensor, consistente en prueba pericial de polígrafo y la designación del
consultor técnico para la realización de dicha prueba, indicando que éstos resultaban inútiles puesto
que el acusado no es objeto de prueba; decisión que fue sostenida en la resolución que constituye el
acto reclamado, en la que argumentó: “(...) como se dijo en el mencionado auto el acusado no es objeto
de prueba y no está obligado a probar, y si bien es su voluntad hacerlo, advertimos que para que un
medio de prueba pueda ser admitido, debe referirse directa o indirectamente, al objeto de la verdad de
los hechos que se juzgan, de donde la prueba deviene ser un medio de prueba inútil (...)”.
De conformidad con lo anterior, se establece que el Tribunal, al ejercer su facultad de seleccionar la prue-
ba, dispuso que la declaración que, mediante la prueba pericial de polígrafo ofreció prestar el sindicado,
no era idónea para brindar conocimiento de los hechos que se pretendían probar en el proceso incoado
196
en su contra, que era la comisión del delito de Comercio, Trá fico y Almacenamiento ilícito; el criterio
valorativo que el juzgador impugnado emitió en el cumplimiento de las funciones propias de la jurisdic-
ción ordinaria y en observancia a las normas relacionadas, no pueden ser revisados mediante amparo”.
Esta etapa procesal, es fundamental para las estrategias que asumirán las partes
en el debate, ya que implica que si alguna de las partes procesales al interponer alguna
cuestión incidental (art. 369 CPP), en esta audiencia ofrecerá la prueba legítima, útil y
pertinente para probar la pretensión que planteará en el debate.
La ley permite como facultad judicial, que el querellante adhesivo continúe con la
acusación en el juicio hasta la sentencia, cuando el Ministerio Público hubiere solici-
tado previamente el sobreseimiento y clausura (art. 343 CPP). Esta subrogación en el
ejercicio de la acción penal en el debate se otorga con carácter excepcional, y siempre
que el tribunal estime que conforme al elenco probatorio y hipótesis acusatoria, la per-
secución penal debe continuar. En todo caso, correrá audiencia al Ministerio Público.
Con lo escrito en la presente obra, obviamente con el respaldo de tratadistas na-
cionales e internaciones, así como las tesis jurisprudenciales asentadas tanto por la
Cámara Penal de la Corte Suprema de Justicia, como por la Corte de Constituciona-
lidad, se han abordado las fases preparatoria e intermedia del proceso penal, con el
compromiso porque en un próximo proyecto se abordará lo relativo al debate en el
proceso penal.
197
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DERECHO PROCESAL PENAL

Josué Felipe Baquiax

Quetzaltenango, Guatemala, octubre de 2012

© Dr. Josué Felipe Baquiax

Diagramación: Evelyn Ralda

tratamiento y actualización procedimental introducida en esta magníﬁca obra, ya que

Ciudad de Guatemala, octubre de 2012.

Prof. Dr. Rony Eulalio López Contreras.

cambios en los textos de referencia, debiendo actualizar contenidos. Se ha hecho el

dinámicas de la convivencia humana4. El Derecho Procesal Penal no es sino una parte

a la norma penal y la determinación individualizada de la sanción son el objeto del

El Derecho Procesal Penal es de naturaleza pública, son normas de orden públi-

Distintos autores han emitido un concepto propio de Derecho Procesal Penal14:

14 LEVENE, Ricardo (h), Manual de Derecho

El siguiente gráﬁco muestra sintéticamente, las características del Derecho Pro-

Autónomo (legislativa y cientíﬁcamente)

Fuente: VÁSQUEZ ROSSI, J.E., Op. cit., p. 38.

COMPAREID y SANTAGATI deducen como características del Derecho Pro-

20 COMPAREID, C.R., SANTAGATI,

1.2. SISTEMA DE FUENTES

23 MAIER, J.B.J., Op. cit., pp. 84 y ss.

1.3. APLICACIÓN DE LAS NORMAS PROCESAL-PENALES

• Se castigarán por el Estado captor: la piratería, la trata de personas, el comercio

1.4. SISTEMAS PROCESALES

De igual forma, caracteriza el sistema inquisitivo en el proceso de oﬁcialización

Respecto al sistema mixto, conviene exponer las reﬂexiones de RAMÍREZ

33 Ibid., pp. 15 y ss.

Finalmente debe acotarse que los sistemas procesales no se encuentran en forma

1.5. LOS ACTOS PROCESALES

35 Ibid., pp. 32 y 33,

Introductorios -La denuncia, la querella, la prevención policial y el conocimiento de oﬁ-

BINDER explica que en la etapa preparatoria existen cuatro tipos de actividades36:

36 BINDER, A.M., Op.Cit., pp. 236 y ss.

no forzosamente) del Ministerio Público. Sobre dicha actividad el juez ejercitará un

nicación de los actos procesales jurisdiccionales será en forma oral, inmediata y en la

1.6. LA VERDAD Y LA PRUEBA EN EL PROCESO

samientos de carácter atributivo, denotan si una propiedad pertenece o no al objeto46.

que procuramos obtener siempre que queremos asegurarnos de la realidad de ciertos

posición está probada si es verdadera y hay elementos de juicio suﬁcientes a su favor62.

queda de la verdad real, de certeza (conocimiento seguro y claro de alguna cosa) y de

y coincidente en sí misma69. La prueba es permanente e inmutable, continúa “siendo”

La ley subordina el dictado de las decisiones judiciales que determinan el inicio,

82 CAFFERATA NORES, J.I., Op. cit. p.16-19.

de motivos acreditados por la razón y la experiencia, para poder servir de base a la

en completa relación con él. Respecto al quantum probatorio o peso de la prueba, se

determinantes axiológicas y deontológicas de carácter constitucional. En deﬁnitiva,

abstenerse de injerir en el ámbito protegido por los derechos fundamentales, como

2.2. EL DEBIDO PROCESO PENAL

COUTURE interpreta que en este episodio aparecen como garantías procesales:

92 V. también el artículo 4 CPP.

El siguiente momento, vendrá dado por la constitucionalización de la ﬁgura, si-

Posteriormente, la Sección I de la Enmienda XIV de la Constitución federal, vuel-

Detención legal (artículo 6º); Notiﬁcación de la causa de la detención (Artículo

También se ha referido a su vinculación con la garantía del derecho de defensa “el

Como puede apreciarse el concepto constitucional de debido proceso, se encuen-

En igual sentido, la Corte en relación a la función jurisdiccional ha señalado que

105 Gaceta No. 48, Expediente 90-98. Fecha de sentencia: 25/06/1998.

El debido proceso es un derecho fundamental, se considera como la matriz de to-

Derecho de defensa real o técnica109.