Revista Juridica 2000

Temas:
"ANÁLISIS SOBRE LA DECLARACIÓN DE LA INCONSTITUCIONALIDAD DE

LEYES EN EL PARAGUAY. PROCESO Y EFECTOS"
Francisco José Barriocanal Arias
"APUNTES SOBRE ASOCIACIONES"

Ana Manuela González Ramos
"APUNTES SOBRE LOS LIMITES DEL DERECHO A INFORMAR Y LA

RESPONSABILIDAD DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN POR LA DIFUSION
DE NOTICIAS"
Carlos Hugo Mendoza Mendoza
"COMENTARIOS SOBRE LA LEY 608/95, QUE CREA EL SISTEMA DE

MATRICULACION Y LA CEDULA DEL AUTOMOTOR"
Lauro Manuel Ramírez López
"CONDUCTA CRIMINAL Y PORNOGRAFÍA INFANTIL. EL ABUSO A LA

AUTONOMÍA SEXUAL DE LOS NIÑOS POR INTERNET"
Roque J.C. Careaga Boggino
"COOPERACION Y ASISTENCIA JURISDICCIONAL EN MATERIA CIVIL,

COMERCIAL, LABORAL Y ADMINISTRATIVA EN EL MERCOSUR"
Carlos Fernández Gadea
"DE LAS NOTIFICACIONES, CITACIONES Y TRASLADOS EN LOS PROCESOS

POR DELITOS DE ACCIÓN PENAL PRIVADA"
Rubén Darío Frutos Ortiz
"DEL OBJETO DE LA COMPRA VENTA"

Mariela Ayala González - Jesús Riera Manzoni
"DEL PROCEDIMIENTO ABREVIADO"
Nora Céspedes Ledesma
"EL ABOGADO CON SUS COLEGAS"

Jorge Daniel Giménez Samaniego
"EL CONCEPTO DE DERECHO DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA FILOSOFIA"

Victoria Marisol Servín
"EL HABEAS DATA SU INSERCIÓN CONSTITUCIONAL EN EUROPA"

Arnaldo Martínez Prieto
"EL IMPUTADO"
Luis María Benítez Riera
"EL PATRIMONIO DEL DEUDOR COMO PRENDA COMUN DE LOS ACREEDORES

¿ES ESTE UN PRINCIPIO ABSOLUTO?"
Omar Magín Gómez A.
"GLOBALIZACIÓN, MAQUILA Y EL PARAGUAY"

Julio Daud Scavone
"HABEAS DATA"
"INDEMNIZACIÓN POR FALLECIMIENTO DEL TRABAJADOR*"

Ramiro Barboza
"LA CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO CONCEPTO MENOR -

CONCEPTO NIÑO"
Silvio Rodríguez
"LA ÉTICA DEL ABOGADO"

Fabricio Javier Demestri Felip
"LA EUTANASIA. ASPECTOS ETICOS, FILOSOFICO-JURÍDICOS Y DE DERECHO

POSITIVO"
Cesar Eduardo Coll Rodriguez
"LA LIBERTAD Y EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO EN EL PARAGUAY"

Facundo S. Salinas Aguirre
"LA PRIVACION DE LIBERTAD DURANTE EL PROCESO PENAL Y LAS OTRAS

MEDIDAS CAUTELARES ALTERNATIVAS DE CARÁCTER PERSONAL"
Gustavo Adolfo Ocampos González
"LA REFORMA DEL PROCESO PENAL*"

José Ignacio González Macchi
"LA REFORMA PENAL PARAGUAYA Y LAS CARCELES"

Gloria Elizabeth Benítez Ramírez
"LA REGULACIÓN DEL SALARIO MÍNIMO: NORMAS INTERNACIONALES Y

LEGISLACIÓN NACIONAL"
Felipe Mercado Navarro
"LEGISLACIÓN ACTUAL SOBRE LA MUJER EN EL DERECHO DE FAMILIA"

"NUEVAS INSTITUCIONES JURÍDICAS DE LA CONSTITUCIÓN NACIONAL"

Luis María Pereira Paredes
"PARAGUAY NECESITA REVISAR SU LEGISLACIÓN SOBRE REPRESENTACIÓN,
AGENCIA Y DISTRIBUCIÓN (LEY 194/93)"
Luis A. Breuer
"PARAGUAY: UNA GEOGRAFIA E HISTORIA CAMINO AL MERCOSUR*"

Secundino Núñez Medina
"PROCEDIMIENTO Y ATRIBUCIONES DEL FISCAL RESPECTO DE LAS MEDIDAS

CAUTELARES PERSONALES"
José Fernando Casañas Levi
"REFLEXIONES SOBRE LA FILOSOFIA POLITICA Y JURIDICA DE ROUSSEAU"

Fernando Tellechea Yampey
"RÉGIMEN DE EXCEPCIÓN CONSTITUCIONAL: EXPERIENCIA EN PARAGUAY"

Manuel Riera Escudero
"REGIMEN LEGAL DE COOPERATIVAS EN EL PARAGUAY"

Luis Emilio Cuevas Herebia
"¿TIENE VIGENCIA EL ARTÍCULO 285 DEL CÓDIGO DEL MENOR EN EL MARCO

DE LA CONSTITUCIÓN NACIONAL?"
Irma Alfonso de Bogarín
"ANÁLISIS SOBRE LA DECLARACIÓN DE LA INCONSTITUCIONALIDAD DE
LEYES EN EL PARAGUAY. PROCESO Y EFECTOS"
Francisco José Barriocanal Arias
Tema: Derecho Constitucional
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Formalmente hablando una Constitución puede bien ser entendida como un cuerpo de
reglas jurídicas básicas y esenciales que contienen los Derechos fundamentales de los
ciudadanos y que, al mismo tiempo, organizan el Estado; y, en tal sentido, es la
representación de la base dogmática y orgánica de todo el resto del ordenamiento jurídico
de un país. Lógicamente, en todo concepto de Constitución, y por más que resulte
redundante, surge indispensable una idea de ordenamiento jurídico básico del Estado, toda
una estructura de Poder junto a sus propias formas de despliegue y funcionamiento, los
Derechos elementales del ser humano así como los mecanismo para cautelar su ejercicio;
todo ello en función a una realidad social a la que esté ajustada.
La existencia, el respeto y la plena vigencia del orden constitucional del que hablamos, se
manifiesta en lo que es la Constitucionalidad o el Estado Constitucional de Derecho, tanto
desde el punto de vista formal y normativo, como desde el punto de vista de aplicación y
práctica cotidiana. En nuestro particular caso, sumidos en cráteres económicos y sociales, y
con una Constitución más bien declarativa que efectiva, nuestra Constitucionalidad queda
establecida en el solo respeto a esas normas declarativas contenidas en ella, y a la no
expresa desobediencia al gran cúmulo de normas programáticas que poseemos, la mayoría
de ellas, sin Ley que las desarrolle.
El concepto ideal es siempre el mismo, según expresa muy claramente Víctor J. Ortecho
Villena, para el que 'la constitucionalidad como existencia jurídica, política y social es la
expresión de la supremacía de la Constitución; constituye soporte y sustento del Estado
Constitucional de Derecho'. Y eso implica sometimiento y subordinación de leyes y normas
jurídicas, así como de los actos de Gobierno y de los particulares, a las normas
Constitucionales.
Este principio de la Supremacía de la Constitución, proviene del carácter de origen y

fundamento estructural que da al Estado, así como de las bases que otorga al Ordenamiento
Jurídico, y se justifica en cuanto fundamento positivo de las leyes, ya que es Ley de Leyes,
y, al decir de Bidart Campos, 'no hay Estado sin Constitución'.
El Artículo 137 de la Constitución, en este sentido, reza: 'La Ley suprema de la República
es la Constitución. Esta, los Tratados, Convenios y Acuerdos Internacionales aprobados y
ratificados, las Leyes dictadas por el Congreso y otras disposiciones jurídicas de inferior
jerarquía, sancionadas en consecuencia, integran el derecho positivo nacional en el orden
prelación enunciado'; con lo cual ella deja establecidos y consagrados aquí, los principios
de jerarquía y Supremacía Constitucional.
De todo lo antedicho surge la necesidad de respeto hacia la Norma Constitucional de parte

de toda norma inferior, y por parte de los mismos legisladores, lo que resulta en una
inviolabilidad de la Constitución como seguridad para el mantenimiento de un Estado
Constitucional de Derecho; actitud contraria llevaría a la antijuricidad de la
inconstitucionalidad de las leyes, fenómeno que es materia del control constitucional. Es
obvio que, indispensablemente, sin un garantista control, los mismos principios
consagrados se estancan en simples enunciados.
Nuestra Constitución Nacional de 1.992, dedica un Capítulo completo, el XII, del Título II
de la Parte Primera, con la designación de 'De las Garantías Constitucionales', a los
procedimientos especialmente destinados a la defensa, vigencia y reivindicación de los
Derechos Constitucionales, hallándose consagrados el Hábeas Corpus, el Amparo, el
Hábeas Data y la Inconstitucionalidad, siendo todas ellas establecidas, según nuestra propia
Ley Fundamental, a objeto de 'hacer efectivos los derechos consagrados en esta
Constitución...', según el Artículo 131.
Adentrándonos en el análisis de nuestro tema, la Inconstitucionalidad puede ser definida, en

términos generales, como el vicio o el defecto de que adolece una Norma Jurídica o una
Resolución Judicial, cuando han sido dictadas en contra de los preceptos de la Constitución.
Y como todo es producto de causas y efectos, claro nos resulta que existiendo una idea de
Inconstitucionalidad, también existe un Control Constitucional, por el mero hecho de que
existen frecuentes violaciones Constitucionales, fundamentándose jurídicamente, en los
principios desarrollados en términos introductorios al inicio de la presente monografía, así
como en cuestiones de materia política y social, que hablan de seguridad jurídica y
consecuente seguridad social.
Dentro del planteamiento de esta estructura, el Control Constitucional debe ser entendido
como el conjunto de condiciones, tanto políticas como jurisdiccionales, destinadas a
amparar la Constitucionalidad, es decir la real vigencia de la Constitución y el respeto a sus
normas, como la forma más adecuada para la defensa de un Estado Constitucional de
Derecho, y por ende, una forma de asegurar un ambiente socialmente acorde a fines de
justicia.
Cualquiera sea el Sistema de Control Constitucional al que se acoja un Estado, el fin propio
de él es el desplazamiento de las Normas Jurídicas que contraríen la Constitución, para lo
cual es que se declara su inconstitucionalidad. Han existido dos sistemas clásicos: el del
Control Político y el Judicial. El Control Político es aquel en el que las Normas
Inconstitucionales son invalidadas por órganos encargados exclusivamente de efectuar el
control o de elevarlas al legislador para que sea éste quien las derogue, constituyéndose así
en un Poder Político por excelencia 'con facultad para desautorizar a los poderes políticos
ordinarios, toda vez que éstos violen los textos Constitucionales'. Un ejemplo típico en este
sentido es el Tribunal de Garantías Constitucionales de España, impuesto por la
Constitución de 1.931, o el Consejo Constitucional Francés. Lo distintivo estaría, en
comparación al Control Jurisdiccional, fuera de la naturaleza de los órganos competentes,
en la facultad que tendría cada uno de ellos para darle el correspondiente efecto a su
declaración de Inconstitucionalidad, ya que por medio del Control Político, una Norma que
sea contraria a la Constitución, es Norma que queda invalidada, siendo esta cuestión muy
relativa en los Controles de carácter Judiciales.
En consideración a lo expuesto, y según es idea del constitucionalista argentino Humberto

Quiroga Lavié, sería apropiado expresar que en nuestro país existe un Control Político que
resulta de los actos de control que se generan entre los Poderes Ejecutivo y Legislativo,
poderes esencialmente políticos del Estado, no requiriéndose una necesaria existencia de
Inconstitucionalidad, sino manifestándose como 'correctivo político del ejercicio del
poder...', o bien puede ser 'preventivo, pues se ejercita antes que se produzca la
Inconstitucionalidad (por ejemplo: En el Veto), y en otros es efectivo, pues se realiza para
invalidar un Acto Inconstitucional (por ejemplo: Cuando el Congreso suspende el Estado de
Sitio declarado en su receso)'.
Desde el otro extremo, surge el Control Judicial, en el que los órganos de control, que
normalmente son los órganos judiciales ordinarios, al declarar la Inconstitucionalidad del
Derecho, aplican la Constitución Nacional en cuanto Ley suprema, y el normal efecto que
produciría vuelve ineficaz a la Norma incompatible para el caso en que se suscita la
declaración, pero sin derogarla, conservando, por tanto, su validez para el futuro.
Este es el Control que propiamente nos interesa en este trabajo, Control en el que la
fiscalización es otorgada a un órgano, usualmente, judicial. Su exponente clásico es el
régimen norteamericano, el cual sirvió de inspiración a muchas legislaciones. Sin embargo,
procesalmente hablando, no hay total paridad, tampoco, en esta concepción, ya que en
algunos países todos los Jueces pueden declarar la Inconstitucionalidad, en otros hay un
Tribunal especial y en otros, como es nuestro caso, la Corte Suprema tiene competencia
exclusiva a esos efectos. Por otro lado, el punto de los efectos derivados de la declaración
de Inconstitucionalidad, también es cuestión muy debatida en doctrina. Independientemente
de ello, tornándose ineficaz la norma para el caso, o en forma genérica, lo que se busca es
la viabilización del ejercicio del Derecho violado.
Pero antes de seguir es importante también distinguir y examinar brevemente cuales son los
objetos que pueden padecer vicios de constitucionalidad, y por consiguiente, puede ser
declaradas inconstitucionales. Según es apreciable en nuestro ordenamiento, así como en la
mayoría de ellos, son susceptibles de inconstitucionalidad las Leyes, así como todo tipo de
instrumento normativo, y las Sentencias, lo cual abarcaría todo tipo de Resoluciones
Judiciales. En opinión del Dr. Juan Carlos Mendonca, también se encontraría en esta misma
categoría el proceso, el cual también es un acto sujeto a control.
El tema que principalmente nos interesa tratar, el de la inconstitucionalidad de las Leyes, en

función a no abarcar demasiado y decir muy poco, es sistematizado en doctrina como
derivado de tres causas principales que provocan el fenómeno:
1- La violación de la forma establecida para la elaboración de la Ley o el instrumento

normativo del que se trate;
2- La violación de la materia constitucional, y;
3- La incompetencia del órgano que elabora la Ley.
En atención a todo lo expuesto, vale realizar una serie de apreciaciones y comentarios, con
respecto al procedimiento mismo para la Declaración de Inconstitucionalidad de las Leyes
atendiendo a las causas antedichas.
Sobre el Procedimiento
Para nuestra actualidad jurídica, el hecho de que la Garantía de inconstitucionalidad haya

sido elevada a rango constitucional desde el año 1.967, constituye una trascendental
innovación; pero más importante aún, es que el sistema adoptado por la Constitución
actual, brinda mayores posibilidades y un espectro más amplio al habilitar el planteo del
recurso de Inconstitucionalidad por vía de Acción completamente autónoma, o por vía de
Excepción en cualquier instancia, dentro de un proceso en trámite, y, sin que quede
excluida Ley alguna de la impugnación de Inconstitucionalidad. Entonces, tenemos que,
por un lado, aparece una Acción independiente y autónoma de Inconstitucionalidad, no
prevista en ninguna legislación nacional anterior, y por otro lado, el instrumento normativo
puede llegar a ser objeto de cuestionamientos, en cualquier instancia, y no necesariamente
desde la primera, por vía de excepción o defensa.
Es también digno de substancial resalto el hecho de que la Constitución Nacional atribuye a

la Corte Suprema de Justicia competencia exclusiva en materia de declaración de
inconstitucionalidad, siendo, tanto en la acción como en la excepción, la encargada única de
su declaración. En relación a este carácter exclusivo, señala el Dr. Mendonca, que 'esa
exclusividad no surge sólo de la circunstancia de que la Constitución le atribuye a la Corte
Suprema de Justicia la facultad de declarar la inconstitucionalidad, sino, además, de la
circunstancia de que no le atribuye esa facultad a ningún otro órgano', siendo, a criterio de
este renombrado jurista, de aplicación el principio de legalidad, por el que, a los órganos
del Estado les será prohibido lo que no les está expresamente permitido por la Ley.
Nuestra Ley Fundamental aporta tres artículos diferentes en ubicación y redacción a la hora
de regular la competencia en materia de inconstitucionalidad. El Artículo 132 se encarga de
prescribir que 'La Corte Suprema de Justicia tiene facultad para declarar la
inconstitucionalidad de las normas jurídicas y de las resoluciones judiciales, en la forma y
con los alcances establecidos en esta Constitución y las Leyes'. El Artículo 259, inciso 5°),
coincide totalmente con el anterior, señalando entre los deberes y atribuciones de la Corte
Suprema el de 'conocer y resolver sobre inconstitucionalidad'. De ello, resulta obvio que el
órgano encargado de declarar la Inconstitucionalidad en nuestro país es la Corte Suprema
de Justicia. Pero el Artículo 260 se encarga de realizar un distingo, en concordancia con el
Artículo 258, a los efectos de organizar la estructura de la Corte Suprema, y determina,
entre los deberes y atribuciones de la Sala Constitucional de la Corte, el de 'conocer y
resolver sobre la Inconstitucionalidad de leyes y de otros instrumentos normativos...', así
como 'decidir sobre la inconstitucionalidad de las sentencias definitivas o interlocutorias...';
de donde es apreciable que la misma competencia atribuida a la Corte Suprema de Justicia
en pleno, está atribuida a la Sala Constitucional de la misma.
Compatibilizando dichas normas, el Artículo 16 de la Ley N° 609/95 'Que Organiza la

Corte Suprema de Justicia', dispuso que 'Cualquier Sala deberá integrarse con la totalidad
de los Ministros de la Corte Suprema de Justicia para resolver cualquier cuestión de su
competencia cuando lo solicite cualquiera de los Ministros de la Corte Suprema de Justicia',
por tanto, queda así resuelto que ambos órganos tienen competencia para entender en la
misma materia, y bajo ningún aspecto se excluyen recíprocamente, discriminándose cuando
asume esa competencia la Sala Constitucional, siendo ella regla, y cuando la asume el pleno
de la Corte Suprema de Justicia, como excepción.
En opinión del Dr. Hernán Casco Pagano, la Inconstitucionalidad siempre ha sido declarada
por la Corte Suprema de Justicia en forma restrictiva, 'en razón de la gravedad de sus
consecuencias', y todas sus declaraciones deben sustanciarse en casos concretos y
contenciosos, por lo que 'no le está permitido expedirse en abstracto sobre la
inconstitucionalidad de la Ley'. Agrega que es necesaria la existencia de un provecho en
alcanzar la declaración por parte del perjudicado, de modo a tutelar, en efecto, un derecho
violado. De esta forma, 'no se concibe la declaración en abstracto de la
inconstitucionalidad, vale decir, en el sólo beneficio de la Ley, sin un concreto y legítimo
interés en su declaración'.
Volviendo al tema anteriormente referido, de los dos métodos de impugnación a que se ha

abierto nuestro sistema jurídico, me parece imperante traer a colación ciertos cánones
establecidos en el Libro IV,, Título De los Procedimientos Especiales del Código Procesal
Civil, a los efectos de una interiorización en su contenido real y práctico.
La Impugnación por vía de Excepción debe, en todos los casos, ser opuesta por el
demandado o el reconvenido al contestar la demanda, en el término de 18 días, si estimare
que ellas se fundan en una ley u otro instrumento que viole a la misma Constitución
Nacional. A la inversa, el actor o el reconveniente, tienen 9 días para oponer la excepción, y
3 días en procesos especiales, cuando estimen que la contestación del demandado se funda
en Leyes Inconstitucionales. Si así no ocurriere, se producirá la preclusión, y la consecuente
pérdida del derecho para hacerlo posteriormente, con la salvedad de que el Juez sí podrá
hacerlo, siempre que a su juicio, una Ley, Decreto u otra disposición que pueda ser
contraria a las reglas constitucionales, esté siendo utilizada.
De la Excepción planteada, el Juez deberá correr traslado a la otra parte y al Fiscal General
del Estado, por el plazo de 9 días, respectivamente; contestados que fueren ellos, o
vencidos los plazos para hacerlo, el Juez debe remitir el expediente conformado a la Corte
Suprema de Justicia.
Resumiendo, puede señalarse como partes en una Excepción de Inconstitucionalidad a

aquel que la opone, el otro litigante y el Fiscal General del Estado, debiendo realizarse las
Notificaciones a la otra parte por Cédula en su domicilio real o constituido, y quedando el
Fiscal notificado desde el día siguiente de la recepción del Expediente en su despacho.
Acota el Artículo 548 que en los juicios y actuaciones orales se tendrá por notificada a la
contraparte en el acto de la Audiencia en la que se opuso la Excepción.
Para el caso de que la situación se plantee en la segunda o en la tercera instancia, el

recurrido deberá promover la Excepción al contestar la fundamentación del recurso;
mientras el recurrente tiene un plazo de 3 días con posterioridad a la contestación, si es que
ella se basa en normativa considerada Inconstitucional, para oponerla. Situación igual y
plazos iguales se producen dentro de los Incidentes que pudieran sustanciarse en autos,
rigiendo a partir de ese momento las reglas que venimos señalando.
El Allanamiento de la contraparte, en cualquiera de los casos, no impide que el juicio de

inconstitucionalidad siga su curso y que la Corte lo resuelva; la situación que se crea con el
Desistimiento del excepcionante es variable, ya que si éste se produce en primera instancia,
culmina su desarrollo, a menos que el Juez, en uso de sus facultades, considere necesaria
una expedición al respecto y dé curso a la Excepción, pero si el desistimiento se produce
ante la Corte, ésta podrá resolver la cuestión de oficio.
La Corte Suprema de Justicia, según se expone en el Artículo 542 del Código Procesal
Civil, deberá dictar Resolución bajo la forma de Sentencia Definitiva, dentro de los 30 días
de recibido el Expediente, y en todo caso, el contenido de la Sentencia debe estarse a la
declaración o no de la Inconstitucionalidad de la Ley o del instrumento normativo
impugnado, y su correspondiente inaplicabilidad al caso. Bajo ningún punto de vista, la
interposición de la Excepción podrá suspender el curso del proceso principal, que debe
llegar hasta la Sentencia. Esto es así 'porque la oposición de la Excepción tiene carácter
preventivo destinada a evitar la aplicación de la Ley impugnada por inconstitucional',
constituyendo el proceso principal un objeto totalmente diferente.
En lo que se refiere a la Impugnación por la vía de la Acción, el Código Procesal Civil

consagra la facultad que asiste a la persona lesionada en sus legítimos derechos de
reclamar, por medio del ejercicio de la denominada Acción de Inconstitucionalidad, como
demanda introductoria de un proceso autónomo, la declaración de Inconstitucionalidad y
consiguiente inaplicabilidad de Leyes, Decretos, Reglamentos, Ordenanzas Municipales y
cualquier instrumento normativo que viole los principios y normas de la Constitución. Esta
Acción contra actos normativos de carácter general es imprescriptible, sea que el
instrumento que fuere afecte derechos patrimoniales, tenga carácter institucional o vulnere
garantías individuales. La excepción a esta regla general de imprescriptibilidad de la
Acción de Inconstitucionalidad, se halla prevista para el único caso que el acto normativo
tenga carácter particular, por afectar exclusivamente derechos de personas expresamente
individualizadas, prescribiendo en este caso, a los 6 meses. El plazo comienza a correr a
partir del conocimiento del acto normativo por el interesado.
Es requisito indispensable que, con la presentación de la demanda, el actor mencione

claramente la Ley, Decreto, Reglamento o Acto Normativo de autoridad impugnado, o la
disposición inconstitucional. Además de ello, que sea citada la norma, derecho, exención,
garantía o principio que sostenga que se ha infringido, siendo de carácter esencial la clara
fundamentación de la petición. De no llenarse los requisitos, la Corte Suprema desestimará
in límine, sin más trámites, la acción.
Explica el Dr. Casco Pagano, que como regla general en cuanto a la interposición de la
demanda, ella 'no suspende los efectos de la Ley o disposición impugnada. Esto es así
porque la Ley (latus sensu) o la disposición se presumen legítimas mientras no exista una
concreta declaración de inconstitucionalidad'. Sin embargo, del Artículo 553, puede notarse
que a esta regla se establece como excepción la facultad que tiene la Corte Suprema de
Justicia para suspender los efectos de la Ley o disposición atacada de inconstitucional,
mientras dure la substanciación de la demanda, cuando exista petición fundada de parte en
que su cumplimiento podría ocasionar al reclamante un perjuicio irreparable. La resolución
que suspenda provisionalmente los efectos de la Ley impugnada se dictará de inmediato y
sin substanciación, es decir sin correrse traslado. En estos mismos términos, la Corte
Suprema de Justicia, a pedido de parte, o si lo considerase conveniente, tiene la facultad de
dictar las medidas cautelares necesarias, tendientes a evitar perjuicios y asegurar los
Derechos.
Para la substanciación de la demanda, la Corte Suprema de Justicia, deberá oír a las partes
que en la resolución de la cuestión tengan interés:
- El Fiscal General del Estado, cuando se trate de actos provenientes de los Poderes
Legislativo, Ejecutivo o Judicial, ya que el Ministerio Público debe 'velar por el respeto de
los derechos y de las garantías constitucionales'.
- Los Representantes Legales de las Municipalidades o Corporaciones, en su caso, o los

funcionarios que ejerzan la autoridad pública, de la cual provenga el acto normativo
violatorio de la Constitución.
- El Procurador General de la República, cuando el Poder Ejecutivo le instruya, para

promover la inconstitucionalidad de alguna ley, actuando como sujeto activo de la acción.
En cualquiera de los casos, se hará la citación y emplazamiento para que la parte
demandada conteste la demanda, la cual deberá ser realizada en 18 días; como en la
Inconstitucionalidad por vía de Excepciones las notificaciones deben realizarse por Cédula
y el Fiscal General del Estado, quedará notificado al día siguiente de la recepción del
expediente en su despacho. Cualquier diligencia, a los efectos de aclarar cuestiones de
hecho que deban aclararse o probarse, podrán ser ordenadas.
Como es usual, el pronunciamiento de la Corte Suprema de Justicia, que decida el caso

constitucional tendrá la forma de Acuerdo y Sentencia definitiva. Debe contener la firma,
así como la opinión (adhesión o disidencia), de cada uno de los integrantes, comenzando
por la del Ministro que resulte preopinante del sorteo que al efecto se practique. El plazo
para que se dicte el Acuerdo y Sentencia es, al igual que en el anterior, de 30 días, a partir
del llamamiento de Autos para Sentencia que quede firme.
Sobre los Efectos
Finalmente, como es ya harto sabido y quedó brevemente referido con anterioridad,

declarada que fuera la inconstitucionalidad, por la Corte Suprema en nuestro caso, es
válidamente discutible, que efectos correspondería que tenga tal declaración.
Los Constituyentes, en el año 1.992, concibieron el Control Constitucional en nuestro país,

con una declaración que no vaya más allá de la inaplicabilidad de la Norma, no alcanzando
a derogarla, teniendo, por tanto, únicamente efecto inter partes, y no erga omnes,
manteniéndose válida y vigente para todas aquellas personas que no la atacaron. Es lo que
se desprende del Artículo 260 de la Constitución, el cual establece que la Corte Suprema de
Justicia solamente está facultada para disponer la inaplicabilidad de la Ley declarada
inconstitucional, expresándolo en el primer inciso, en éstos términos: 'Son deberes y
atribuciones de la Sala Constitucional, conocer y resolver sobre la inconstitucionalidad de
las Leyes y de otros instrumentos normativos, declarando la inaplicabilidad de las
disposiciones contrarias a esta Constitución en cada caso concreto y en fallo que sólo tendrá
efecto con relación a ese caso...'
La Constitución Nacional, al dejar sin poder para invalidar una ley a la Corte Suprema de
Justicia, lo que logró fue, según el criterio de la Convención Nacional Constituyente, evitar
que su Sentencia se transformara en instrumento normativo igual a la Ley, capaz de
derogarla y dejarla sin efectos, saliéndose de sus normales atribuciones.
Es muy válido destacar, como lo hace Juan Carlos Mendonca en su libro 'La Garantía de
Inconstitucionalidad', las grandes diferencias que existen entre los actos legislativos y los
actos jurisdiccionales, sobresaliendo, de parte de los primeros, sus caracteres de
generalidad, abstracción, así como el hecho de que su función propia es la de la creación
del nuevo Derecho; mientras tanto los actos jurisdiccionales se caracterizan por ser
especiales, concretos y declarativos, y no sirven para crear nuevo Derecho, sino para hacer
cumplir el que ya está creado con respecto a las situaciones reales. Todo esto haría
totalmente incompatible que el efecto de la Inconstitucionalidad declarada por la Corte
Suprema de Justicia, sea erga omnes.
El Dr. Mendonca comenta: 'Ocurre que la Corte, órgano jurisdiccional, que se expresa a
través de la Sentencia, declarando el mandato contenido en la norma, no puede declarar la
invalidez de la Ley, a pesar de que la Ley Inconstitucional es inválida. Al parecer el
legislador constituyente quiso dejar sentado - sin discusión posible - que queda intangible
nuestro sistema, facultando a la Corte únicamente a declarar la inaplicabilidad de la Ley en
el caso concreto, y negándole facultades derogatorias. La Sentencia conserva, así, su
definitivo carácter particular, con valor exclusivo para el caso que resuelve y en
consecuencia para las partes en él intervinientes'.
Este criterio, teóricamente muy preciso y exacto, viene a asegurar en forma estricta, el
principio de la División de Poderes, dándole al Poder Judicial su correspondiente facultad
de aplicación del Derecho vigente y jerárquicamente superior, y no le arroga de otra
facultad que pudiera exceder sus reales poderes en función a los estrictos principios
liberales que venimos refiriendo.
Llegado a este punto, la cuestión aparece muy clara. Sin embargo, resulta muy provechoso
preguntarse hasta qué punto, verdaderamente, la doctrina de la División de Poderes no
permite atribuir efecto erga omnes a la declaración de Inconstitucionalidad de la Corte.
La declaración de inconstitucionalidad erga omnes, priva al acto total y generalmente de

vigencia; alcanza, como lo dice su nombre, a todos y no solo al caso particular o a la
persona comprendida en él. Bidart Campos explica que dentro de este sistema se dan
algunas variantes, pudiendo, por un lado, la declaración de inconstitucionalidad derogar o
anular el acto, y por otro lado, existiría la posibilidad de que la Sentencia que declara la
Inconstitucionalidad en cuestión, obligue al órgano que emitió el acto a dejarlo sin efecto,
siendo lo que esencialmente se busca, que el acto pierda vigencia, solución bastante
práctica, para evitar caer en contradicciones en relación a los caracteres propios de Leyes y
Sentencias.
Pero lo esencial no pasa por la forma. El Derecho Constitucional, en esta y similares

materias, ha evolucionado lentamente con una preparación previa de los espíritus, como
dice Hauriou, sin que ello importe la desnaturalización del sistema político, sino, muy por
el contrario, su perfeccionamiento. Desde el momento en que el Poder Judicial desconoce
la eficacia de una Ley con relación a las partes que promueven un litigio, se está aceptando
que el mismo Poder puede volver a hacerlo en todos los casos sometidos a su
consideración; por lo que, desde este punto de vista considerado, prácticamente no existen
diferencias entre una y otra tesis, desde que el Poder Judicial debería actuar en forma igual
en todos los casos análogos.
Explica Bosch que 'Los jueces deben conformar sus resoluciones a las decisiones que en
casos análogos dicte este Tribunal haciendo jurisprudencia... De modo que, puede
considerarse que, cuando una primera sentencia declara inconstitucional una Ley con
respecto al caso en que tal inconstitucionalidad se plantea, o ilegal un acto administrativo
en igualdad de condiciones, esa Ley o ese acto pierden virtualmente todo su vigor'.
Solución muy formal, estricta y rígidamente adaptada a los principios liberales de la
División de Poderes es la fomentada por nuestra Constitución en esta materia, sin embargo,
esta otra, sin entrar a tallar en meros formalismos, tampoco se aparta decididamente de
ellos, y en términos prácticos llega a igual solución y hasta de una mejor manera.
Se puede concluir de todo esto que declarar la certeza del Derecho Constitucional no
implica, en manera alguna, una extralimitación de la función judicial; por el contrario, en el
sistema Republicano de Gobierno, se ha dado al Poder Judicial, el papel de custodio de la
Constitución, en materia de Derecho Constitucional, como en materia de conflicto de
Poderes cuando la solución del conflicto es jurídica, situaciones que no pueden ser pasadas
por alto por la misma Constitución.
En su obra 'Os Controles dos Atos Administrativos Pelo Poder Judiciário', el brasileño M.
Seabra Fagundes, desarrolla este tema, de cuyo pensar resultará provechoso extraer el
siguiente comentario: 'Lo que hay en todo esto, ante todo, es una cuestión de palabras, más
que de fondo. Ilegalidad, ilegitimidad, invalidez, nulidad, o negación de efectos, como
quiera que se denomine al pronunciamiento jurisdiccional que, teniendo al acto por opuesto
al Derecho Positivo, protege contra su ejecución al individuo; lo que hay en él, ante todo, es
la nulidad del acto. Sin reconocer la invalidez del acto, no sería posible negarle aplicación.
Esta es la consecuencia de la que aquella es la causa'.
Me parece necesario el abandono de cerrados prejuicios, fundados en rigurosas

interpretaciones de principios jurídicos del Siglo XVIII, como es el que está siendo
discutido. Es mi criterio que, esencialmente, una norma inconstitucional no puede ser Ley,
bajo ningún aspecto, y que un Juez, amparado en sus facultades y atribuciones, no pueda,
sin llegar a interferir en la esfera del Poder Legislativo, anular una Ley a todas luces nula,
es un anacronismo en sí. El hecho de que la declaración de inconstitucionalidad de la Corte
Suprema de Justicia solo importe la inaplicabilidad de la misma para el caso en cuestión, y
que una norma inconstitucional mantenga abiertamente su vigencia, solo constituye un
impulso a la redundancia; declarada la Inconstitucionalidad de una Ley, ella debería dejar
de ser Ley por el solo hecho de ser Inconstitucional, y tal declaración debería invalidar la
Ley para el caso en que se tramita, como para los demás, en igualdad de condiciones, sea
por el medio y la forma que fuere, sin dejar, por ello, marginados los principios del
constitucionalismo liberal que conforman nuestro orden.
Una declaración de inconstitucionalidad con efectos erga omnes, en nuestra Constitución de

1.992, hubiese evitado la repetición de enojosas e inútiles demandas ulteriores, en casos
análogos, con la economía de jurisdicción consiguiente. Y no solo eso. Como ya quedó
dicho, con esto se consigue el mantenimiento en vigencia de leyes públicamente
inconstitucionales, y más grave aún, se limita considerablemente el control del tercer Poder
del Estado sobre los actos de los otros dos Poderes, constituyendo, en este sentido sí, un
retroceso y una verdadera pérdida del equilibrio en función al principio de la División de
Poderes.
BIBLIOGRAFIA
Bidart Campos, Germán José

Derecho Político
Ediciones Aguilar Argentina - Segunda Edición Aumentada
Buenos Aires, Argentina. 1.962.
Casco Pagano, Hernán

Código Procesal Civil Comentado y Concordado
Tomo II - Artículos 439 al 839
Editorial La Ley Paraguaya S.A.
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Lezcano Claude, Luis y Tellechea Solís, Antonio

Constitución de la República del Paraguay Concordada
Editorial La Ley Paraguaya S.A.
Mendonca, Juan Carlos
La Garantía de Inconstitucionalidad
Editora Litocolor S.R.L. - Primera Edición
Ortecho Villena, Víctor Julio

Jurisdicción y Procesos Constitucionales
Editorial Rodas - Tercera Edición
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Quiroga Lavié, Humberto

Derecho Constitucional
Ediciones Depalma - Tercera Edición Actualizada
Silva, Armando V.: Inconstitucionalidad (Acción y Demanda)

Enciclopedia Jurídica OMEBA
Tomo XV IMPO - INSA Páginas 390 - 417
Editorial Bibliográfica Argentina
1 Estudiante de 3er Curso - Facultad de Derecho U. C. A.
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"APUNTES SOBRE ASOCIACIONES"
Ana Manuela González Ramos
Tema: Derecho Civil y Comercial
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TEMA I ASOCIACIONES
PARTE A
1. Introducción.
2. La Asociación: Protección Constitucional (Art. 42).
2.1 La norma constitucional que fundamenta la libre asociación. ¿Incluye sociedades?
3. Asociación - Sociedad - Reunión.
3.1 Asociación Civil
4. Persona Jurídica.
4.1 Personas Jurídicas con carácter público - Personas con carácter privado
4.2 Art. 91 del Código Civil (Ley N° 388/94)
Personas Jurídicas con Carácter Público
Personas Jurídicas de Derecho Privado
5. La Constitución de las personas jurídicas en nuestro derecho.
5.1 Las que tengan por objeto el bien común y las asociaciones inscriptas con capacidad
restringida
1. Las que tienen por objeto el bien común
2. La capacidad restringida
5.2 Proceso de formación de la persona jurídica
5.3 Personas jurídicas con carácter privado
6. Característica de las Asociaciones.
6.1 Concepto
6.2 Normativa legal
6.3 Constitución
6.4 Estatutos
6.5 Denominación de Domicilio
6.6 Fines
a) No Lucrativos
b) Licitud
c) Determinación
6.7 Patrimonio y recursos
a) Patrimonio
b) Recursos Económicos
7. Capacidad de la Asociación.
8. Derechos de la Asociación.
9. Órganos de Contralor.
10. Fin de la existencia de las asociaciones de utilidad pública - Disolución.
11. Los socios de las Asociaciones.

11.1 Los Socios
11.2 Adquisición de la Condición de Socio
11.3 Pérdida de la Condición de Socio
11.4 Clases de Socios
11.5 Derechos de los socios
11.6 Derechos Comunes de los Socios
11.7 Derechos Especiales
11.8 Obligaciones de los Socios
12. Organización de las asociaciones.
12.1 La Asamblea general: concepto y clases

12.2 Convocatoria y constitución
12.3 Adopción de acuerdos
13. La dirección de la Asociación - Su funcionamiento.
13.1 La Dirección
13.2 Funcionamiento
14. Acefalía.
15. Composición del Directorio.
15.1 El Presidente
15.2 Otro órganos sociales
16. Documentaciones
TEMA II ORGANIZACIONES NO GUBERNAMENTALES

TEMA III ORGANIZACIONES INTERMEDIAS
TEMA I
ASOCIACIONES
En el Derecho positivo paraguayo no existe una Ley especial que regula las Asociaciones.
El objeto principal de este estudio lo constituyen las asociaciones reguladas en los incisos f,
g, del artículo 91 del Código Civil.
La reglamentación del derecho de asociación en general está pendiente de la promulgación

de una Ley orgánica. La materia se rige por las escasas normas del Código Civil.
PARTE A
NOCIONES PRELIMINARES
1. INTRODUCCIÓN
El espíritu de Asociación
La vida humana se caracteriza por su definido espíritu de asociación. Cada una de las
necesidades que el hombre tiene, hace posible una forma diferente de asociación. Desde la
más simple, la reproducción de la especie, hasta la más complicadas de la existencia
moderna, todas integran variedades de asociación, las que son tantas como necesidades
humanas surjan, así: la familia, la tribu, la iglesia, el municipio, el Estado, constituyen
especies diversas de asociación.
Ya Aristóteles señaló que 'es el hombre ser sociable por naturaleza; lo es más que la abeja y
que todos los otros animales que viven agrupado. La vida social es un imperioso mandato
de la naturaleza. El primero que fundó una asociación política hizo a la humanidad el
mayor de los beneficios; porque si el hombre, perfeccionado por la sociedad, es el primero
de los animales, es también el último cuando vive sin leyes y sin justicia'. La sociabilidad
del hombre representa la solidaridad entre los seres humanos, que constituye el móvil
principal de toda sociedad humana y así, en todos los tiempos, los individuos se han
agrupado con un fin : inicialmente esa solidaridad tenía por principal objetivo la
conservación y la defensa, después surgió la cooperación. Ciertos logros no podrían
alcanzarse con los esfuerzos aislados de los individuos, exigen, imperiosamente, el
concurso de varios en los que el empeño mancomunado de las personas permite obtener los
fines propuestos. Así surgió la institución que hoy conocemos como Asociación. Ella
constituye la unión de dos o más personas con una finalidad determinada. Puede ofrecer
muy diversos aspectos o intenciones. Puede ofrecer muy diversos aspectos o intenciones:
políticas, religiosas, benéficas, deportivas, culturales, profesionales, mercantiles, etc. La
asociación como hecho (no como derecho), puede incluso perseguir fines que en las leyes
penales llegan a constituir una figura delictiva, es lo que se denomina ' asociación ilícita
para delinquir'.
2. LA ASOCIACIÓN: PROTECCIÓN CONSTITUCIONAL (ART. 42).
El derecho de asociación se reconoce, no solamente como derecho natural subjetivo, sino

también como uno de los derechos de la persona humana cuya protección se considera muy
necesaria. Dentro de un Estado de Derecho tiene rango supraestatal. Viene reconocido en la
Declaración Universal de los Derechos Humanos ( ratificada por Paraguay) y por otras
numerosas disposiciones de rango constitucional. (Ver art. 20 - Declaración Universal
DDHH Asamblea general de 10-XII-1948)
Derivación de ese derecho fundamental es la posibilidad de que un conjunto de personas se

unan en un momento determinado para perseguir un fin común.
La asociación, en su sentido general, y en el aspecto político es un derecho individual

protegido, en mayor o menor medida y con más o menos extensión, por las leyes de cada
país, como principio de Derecho Constitucional.
En Paraguay, al artículo 42 de la Constitución Nacional, en el capítulo II. De la libertad

señala 'toda persona es libre de asociarse o agremiarse con fines lícitos...'. Más, la propia
Constitución establece normas limitativas del derecho de asociación cuando en el mismo
artículo 42 expresa 'Nadie está obligado a pertenecer a determinada asociación... están
prohibidas las asociaciones secretas y las de carácter paramilitar'. Esta norma concuerda
con lo establecido en la Ley 834, Código Electoral Paraguayo: que 'garantiza el Derecho de
asociarse a partidos o movimientos políticos, como dice la Constitución. En cuanto a la
legitimidad o ilegitimidad de los fines debe ser determinado legislativamente. Por ello y
dentro del orden político, sería perfectamente lícito prohibir las asociaciones que propugnen
o empleen como métodos de lucha la violencia, la agresión, o el incumplimiento de las
leyes. Esa es, precisamente, la finalidad que persigue el artículo 42 de la Constitución
Nacional y sus concordantes. Citamos como ejemplo: los art. 125-126 y el art. 96. (de la
Libertad Sindical) de la misma Constitución.
Art. 125. De la libertad de organización en partidos o en movimientos políticos.
Todos los ciudadanos tiene el derecho a asociarse libremente en partidos y/o en

movimientos políticos para concurrir, por métodos democráticos, a la elección de las
autoridades previstas en esta Constitución y en las leyes, así como en la orientación de la
política nacional. La ley reglamentará la constitución y el funcionamiento de los partidos y
movimientos políticos, a fin de asegurar el carácter democrático de los mismos. Sólo se
podrá cancelar la personalidad jurídica de los partidos y movimientos políticos en virtud de
sentencia judicial.
Art. 126. De las prohibiciones a los partidos y a los movimientos políticos.

Los partidos y los movimientos políticos, en su funcionamiento, no podrán:
1) recibir auxilio económico, directivas o instrucciones de organizaciones o Estado
extranjero.
2) Establecer estructuras que, directa o indirectamente, impliquen la utilización o apelación
a la violencia como metodología del que hacer político, y
3) Constituirse con fines de sustituir por la fuerza el régimen de libertad y de democracia, o
de poner en peligro la existencia de la república.
2.1. LA NORMA CONSTITUCIONAL QUE FUNDAMENTA LA LIBRE

ASOCIACIÓN, ¿INCLUYE A LAS SOCIEDADES?.
La Constitución paraguaya proclama en su artículo 42 el derecho de Asociación como

derecho fundamental. Su nota característica es la libertad que preside su ejercicio.
Es en dicha norma donde se encuentra fundamentado el derecho a la libre asociación, al

reconocer que 'toda persona es libre de asociarse o agremiarse con fines lícitos'.
La citada norma de la Constitución recoge en toda su amplitud el fenómeno asociativo sin

distinción alguna que permita una interpretación restrictiva y es aplicable en su totalidad a
todo tipo de asociaciones sean estas sin ánimo de lucro, sean sociedades que persigan la
obtención y reparto de ganancias o sociedades puramente mercantiles.
Consagra un derecho general de asociación, que indudablemente debe aplicarse a toda

figura asociativa, cualquiera que sea la forma que adopte. Lo que la Constitución ampara es
el derecho de los ciudadanos a asociarse utilizando cualquiera de las distintas formas que la
legislación permite y esto sin distinción alguna.
Por ello creemos: que si un grupo de personas puede reunirse libremente a ejercer su
derecho de asociación, al amparo del artículo 42 de la Constitución para perseguir algún
fin, (excepto los tipificados como delitos o actos prohibidos), esas mismas personas tienen
el derecho constitucional de reunirse para constituir una Sociedad Comercial.
3. ASOCIACION - SOCIEDAD - REUNIÓN (NOCIONES BREVES)
Dentro de la esfera del Derecho privado, atendiendo al fin esencial de la entidad, se pueden
diferenciar la asociación, de la sociedad y de la reunión.
La asociación: comprende toda la gama de entidades sin fines lucrativos, por ejemplo: las
asociaciones culturales, políticas, recreativas, científicas, deportivas, gremiales, ect.
La sociedad: se caracteriza por su fin económico o lucrativo. El art. 595 del Código Civil
Paraguayo dice: 'Por el contrato de Sociedad dos o más personas creando un sujeto de
derecho, se obligan a realizar aportes para producir bienes o servicios, en forma organizada,
participando de los beneficios y soportando las pérdidas'. Podemos afirmar por ello, que las
asociaciones con ánimo de lucro se llaman sociedades.
La reunión: Es un encuentro no permanente de personas para un fin momentáneo. Es un

hecho que no crea vínculos jurídicos.
3.1. ASOCIACIÓN CIVIL
En el derecho positivo Paraguayo, en el Código Civil, la palabra asociación no tiene un

significado preciso.
Indudablemente que en un sentido amplio, asociación abarca un complejo de relaciones

jurídicas que configuran entidades pluripersonales bien caracterizadas, Ej. La asociación
gremial, la asociación mercantil; la asociación profesional, la asociación mutual, el
sindicato, las asociaciones políticas, etct.
En el sentido restringido se reconocen las llamadas simplemente 'asociaciones' o

asociaciones civiles (para distinguirlas de las comerciales, políticas, religiosas, etc.).
En las disposiciones sobre personas jurídicas Art. 91 Inc. F y G se cita a las asociaciones
que tengan por objeto el bien común y a alas asociaciones inscriptas con capacidades
restringidas, de las que se ocupan este estudio.
La asociación, como PERSONA JURIDICA, contemplada en el artículo 91 del Código

Civil, puede definirse como: la unión organizada de una pluralidad de personas, que ponen
en común de una manera permanente sus conocimientos o su actividad para la consecución
de una finalidad ideal no lucrativa, mediante la creación de un ente jurídico independiente
de sus componentes.
La asociación se caracteriza por:
a) Ser una unión organizada de personas;

b) Tener un objetivo permanente no lucrativo, y
c) Adquirir personalidad Jurídica independiente de sus miembros
Por lo dicho en el punto 'c' desarrollamos seguidamente algunas consideraciones sobre la

figura persona jurídica, inherente a la conformación de la ASOCIACIÓN.
4. PERSONA JURÍDICA
La persona jurídica es hoy de innegable importancia social.
El nacimiento de una persona física es un momento trascendental, determinante de su

personalidad, es una realidad con la que cuenta el Derecho como algo de fundamental
consideración.
El nacimiento o constitución de la persona jurídica, al tratarse de un ente inmaterial,

igualmente trascendente reviste una mayor complejidad jurídica.
La atribución de personalidad jurídica o personificación de uno ente, interpone entre sus

creadores o fundadores y los terceros un nuevo sujeto jurídico (la persona creada) capaz de
ser titular de derechos y obligaciones de tener vida propia, con independencia y autonomía
de los miembros que la integran.
La personalidad jurídica no es un privilegio, ni una obligación, sino un derecho reconocido

constitucionalmente. No obstante, los interesados pueden expresa o tácitamente crear una
organización de tipo asociativo, sin personalidad jurídica. Nos encontramos entonces con
asociaciones sin personalidad. No son contrarias al derecho, simplemente son
organizaciones que no adquieren la categoría de persona jurídica. Las personas jurídicas
pueden ser:
4.1. PERSONAS JURÍDICAS CON CARÁCTER PÚBLICO - PERSONAS JURÍDICAS

CON CARÁCTER PRIVADO
Personas Jurídicas con Carácter Público:
Nacen por voluntad de la ley y tiene por misión inmediata cumplir fines de interés público,
no pueden constituirse por iniciativa privada. Tienen patrimonio estatal. Ej.: Ande -
Corposana - Antelco.
Personas Jurídicas con Carácter Privado:
Nacen de la iniciativa privada. Generalmente persiguen un beneficio inmediato privado

aunque inmediatamente en su mayoría cumplan también un interés público, o 'bien común'.
El patrimonio en su totalidad debe tener composición privada. Ej. Sociedades -
Asociaciones de bien común - Asociaciones inscriptas con capacidad restringida.
4.2. ARTÍCULO 91 DEL CÓDIGO CIVIL (LEY N° 388/94)

PERSONAS JURÍDICAS CON CARÁCTER PÚBLICO (ART. 91)
a) El Estado
b) Los Gobiernos Departamentales y la Municipalidad
c) Las Iglesias y las confesiones religiosas.
d) Los entes autárquicos, autónomos y de economía mixta y demás entes de derecho

público, que conforme a la respectiva legislación, sean capaces de adquirir bienes y
obligarse
e) Las Universidades.
PERSONAS JURÍDICAS DE DERECHOS PRIVADO
f) Las asociaciones que tengan por objeto el bien común (utilidad pública)
g) Las asociaciones inscriptas con capacidad restringida.
h) Las fundaciones
i) Las sociedades anónimas
j) Las sociedades reguladas en el Libro III del Código Civil.
5. LA CONSTITUCIÓN DE LAS PERSONAS JURÍDICAS (ASOCIACIONES) EN

NUESTRO DERECHO
En el Derecho positivo paraguayo no existe una ley especial que regula las Asociaciones.
Encontramos regímenes jurídicos que regulan cierto tipo de asociaciones. Así, por ejemplo
en el Código Laboral (o Trabajo) tenemos la regulación de los llamados sindicatos. (art.
288 y sgtes.). En el Código Electoral se encuentra la regulación de los partidos políticos; en
la ley orgánica Municipal se regula la conformación de las comisiones vecinales; en la Ley
N° 1334/98 (De defensa del Consumidor y del usuario)- art. 45, contempla la asociación de
consumidores, etc.
El objetivo de este estudio lo constituyen las asociaciones reguladas por el Código Civil, en
los incisos 'f' y 'g' del artículo 91.
La reglamentación del derecho de asociación en general, está pendiente de la promulgación

de una ley orgánica. La materia se rige por las escasas normas del Código Civil del cual
hemos extraído lo siguiente.
5.1. LAS QUE TENGAN POR OBJETO EL BIEN COMUN Y LAS ASOCIACIONES
INSCRIPTAS CON CAPACIDAD RESTRINGIDA
Asociaciones de utilidad pública o de bien común
Como ya se ha indicado, el fin que persigue una asociación puede ser de interés privado, si
beneficia exclusivamente a los socios, o de interés público si representa un beneficio par la
colectividad (o los 'terceros'). La distinción entre uno y otro no siempre es nítida , pues en
muchas ocasiones ambos intereses se entrecruzan o coinciden sin que puedan ser
delimitados claramente.
a) Las que tienen por objeto el bien común: Se trata de aquellas asociaciones cuyos fines
sean de utilidad pública, y tiendan a promover el bien común . Deben estar reconocidas
como tales por los órganos del Estado; el Poder Ejecutivo y los Registros Públicos (Poder
Judicial).
Las asociaciones a las que se les reconozca tal carácter tienen el derecho a mencionarlo en
sus documentos y medios publicitarios. Además, gozan de exenciones fiscales, previstas en
la Ley 125/91 (Art. N° 83 y concordante).
Las asociaciones que tienen por objeto el bien común son las asociaciones que por su
importancia o por e l volumen de sus actividades merecen una regulación especial más
rigurosa. Son las llamadas también 'reconocidas de utilidad pública'. El artículo 102 del
Código Civil, las define como entidades que no tengan fines lucrativos. Es bueno aclarar
que para que cumpla con el fin de utilidad o bien común la entidad no puede despojarse del
sustento económico que requieren los proyectos. Solo que no puede existir como fin la
obtención y el reparto de dividendos, excedentes, ni ganancias, ni beneficios económicos.
Por ejemplo: en una Asociación de Investigaciones para las Ciencias Médicas, cuyo fin es
de utilidad pública, sus académicos descubren una vacuna que luego de producirse en gran
cantidad genera grandes excedentes. Dichos resultados no puede repartirse entre sus
asociados cual dividendo de una sociedad comercial, sino que deber destinarse para atender
las necesidades de la entidad y ayudar al mejor cumplimiento de sus fines. Así se deben
comprender a : los partidos políticos, las entidades científicas, culturales, gremiales,
deportivas, etc., cuyo funcionamiento requiere autorización gubernativa conforme a la
norma del art. 93 del Código Civil. (Ley 388).
b) Las de capacidad restringida. Son asociaciones creaciones creadas sin fines de lucro que
hacen innecesaria la participación del gobierno, en su creación, simplemente se constituyen
por escritura pública y luego se recurre al expediente de inscribir sus estatutos en el registro
respectivo creado por el Código de Organización Judicial . Están regular en el Art. 118 del
Código Civil. La inscripción está normada por el Art. 348 de la Ley 879, que dice
textualmente:
' Inscribirán en el Registro de las Personas Jurídicas y Asociaciones'.
a) el acto constitutivo y los estatutos de las personas jurídicas de derecho privado

debidamente aprobados en la forma establecida por el Código Civil, y las modificaciones
de estos estatutos.
b) Los estatutos de las personas jurídicas de derechos privado del extranjero que hayan sido
autorizados para funcionar en la república, y
c) La liquidación de las entidades mencionadas en los incisos anteriores.
'Podrán inscribirse también el acto constitutivo y los estatutos de las Asociaciones sin
personería jurídica y sus modificaciones'.
5.2 PROCESO DE FORMACIÓN DE LA PERSONA JURÍDICA
Para la constitución de toda persona jurídica, sea cual fuere su modalidad se precisa:
a) La formación de lo que los autores denominan sutrato o soporte, elemento objetivo, real,
que implica la creación de una entidad independiente. En las personas jurídicas de tipo
asociativo está constituido por una colectividad humana, es decir, una organización
formada por un grupo de personas para cumplir un fin, dotándola de los medios necesarios
para ello.
Ese soporte no se forma por generación espontánea surgiendo de la nada, sino que precisa
en todo supuesto, necesariamente, una voluntad, que no es la simple intención de constituir
un grupo o acumular unos bienes, sino que requiere además, la resolución de creación de
una entidad (en sentido amplio para cumplir un fin y que esa organización actúe
orgánicamente.
b) El reconocimiento del ordenamiento jurídico que atribuye a dicha entidad la cualidad de

persona jurídica, con toas las consecuencias que ello conlleva.
El reconocimiento puede ser:
Por determinación normativa. Si se condiciona el reconocimiento al cumplimiento de

determinados requisitos y la inscripción en un Registro Público.
Por concesión estatal. (Por Decreto del Poder Ejecutivo). Si el Estado se reserva la facultad
de conceder el reconocimiento.
Si examinamos detalladamente el proceso constitutivo total, llegamos a la conclusión de
que cualquiera que sea el sistema que se adopte, en definitiva el reconocimiento o
atribución de la personalidad jurídica a un determinado ente siempre dependerá de la
voluntad legislativa del Estado, de ahí la necesidad de Leyes que regulen con claridad el
proceso de formación y funcionamiento de la persona jurídica.
Toda persona jurídica es siempre, en última instancia, obra el Estado el reconocimiento o

atribución de personalidad por parte del mismo, es lo que hace que la persona jurídica surja
a la vida, como tal.
Este reconocimiento como dijimos, no es en ningún supuesto algo automático, sino que
siempre debe ir precedido de la existencia del soporte o sustrato (voluntad pluripersonal de
2 o más personas).
El ordenamiento jurídico puede exigir el cumplimiento de unos determinados requisitos de

forma o fono, previos, coetáneos o posteriores, tales como: Asamblea constitutiva, escritura
pública, etc., para reconocer la personalidad a una determinada voluntad creadora de una
organización autónoma, pero no puede proceder a la inversa, o sea crear una personalidad
jurídica, si no existe previamente la voluntad de constituir una organización.
5.3. PERSONAS JURÍDICAS DE CARÁCTER PRIVADO
El Código Civil contempla:
a) Las que precisan autorización del Poder Ejecutivo para su Constitución o

reconocimiento. Ej. Las comprendidas en los incisos c, e, f, h, j (artículo 93 del Código
Civil).
b) Las que no necesitan reconocimiento del Poder Ejecutivo. Ej. Asociaciones inscriptas
con capacidad restringida; Sociedades Anónimas, etc. (inciso p. - i - del artículo 91 - C.
Civil - Ley 388).
PARTE B
GUÍA PARA LA CONSTITUCION DE ASOCIACIONES (PERSONA JURÍDICA DE

CARÁCTER PRIVADO
6. CARACTERÍSTICAS DE LAS ASOCIACIONES
El objetivo principal de este trabajo, luego de caracterizar a la asociación es el de, presentar

una guía muy sencilla sobre las asociaciones en general, tanto las de utilidad pública o bien
común, como las de capacidad restringida.
Esta guía es aplicable a las asociaciones de ambas características, ya que en su constitución

(por escritura pública), estructura y funcionamiento el Código las equipara, diferenciándose
únicamente por sus fines. El reconocimiento por el Poder Ejecutivo se reserva a las de
utilidad pública.
Las de capacidad restringida deberán constituirse por escritura pública e inscribirse en los
Registros Públicos.
6.1 CONCEPTO.
Como dijimos al empezar, una asociación es una agrupación de personas dotada de

personalidad propia, que se rige por las normas legales que le resulten aplicables y por la
voluntad colectiva de los asociados, y que persigue la consecución de un fin común, ya sea
de interés público o de interés particular, pero siempre determinado y lícito.
En todo caso, el fin que persigue una asociación no puede ser la obtención de beneficios
económicos pues, en tal caso, se trataría de una sociedad. Aquí sólo interesa dejar clara esta
diferencia: las sociedades tiene una finalidad de tipo lucrativo, mientras que las
asociaciones deben carecer de él.
Excluido el ánimo de lucro como finalidad de las asociaciones, les queda a éstas una amplia
gama de actividades por desarrollar, lo cual permite hablar de diferentes clases o tipos de
asociación. Podríamos citar las siguientes, aún a riesgo de dejar algunos en el tintero.
* Asociaciones políticas, como los partidos y los llamados movimientos políticos. (Ver
Código Electoral).
* Asociaciones sindicales, integradas por trabajadores asalariados y también por
estudiantes. (Código Laboral)
* Asociaciones empresariales, constituidas por los empresarios de cada sector de la
economía. (de carácter gremial)
* Asociaciones de vecinos, tanto de los barrios de las ciudades, como de propiedades de
urbanizaciones o de consorcio de copropietarios (Ley 1294).
* Asociaciones de consumidores, y otras similares como las de amas de casa. (Ver Ley N°
1334/98 de Defensa del Consumidor)
* Asociaciones culturales, tales como los ateneos y otras que organizan conferencias,
seminarios, cursillos, congresos, exposiciones artísticas, etc.
* Asociaciones asistenciales, (o de beneficencia) son las dedicadas a la asistencia de
ancianos, de enfermos, de ayuda a personas necesitadas, de minusválidos, etc.
* Asociaciones religiosas, vinculadas a la iglesia católica o a otras confesiones.
* Asociaciones recreativas, como los clubes o de aficionados a algunos deportes, o
dedicados a promover festejos, jornadas gastronómicas, etc.
* Asociaciones deportivas, que engloban a los clubes y agrupaciones deportivas.
* Asociaciones de educadores, de padres o estudiantes. Ley (1264/98) (Ley General de
Educación)
Todas ellas, y quizás algunas otras que haya podido omitir, coinciden con la definición de
asociación dada al principio de este epígrafe.
6.2 NORMATIVA LEGAL

Como ya hemos apuntado, no tenemos una norma única aplicable a cualquier tipo de
asociación.
Numerosos tratadistas afirmaron que sería deseable una ley marco y que, la sanción de
leyes especiales para ciertos tipos de asociaciones no es necesaria. Es nuestro sistema
jurídico existe la dificultad práctica de englobar a algunas asociaciones en concreto, en una
u otra de las que el código califica como de interés público o de capacidad restringida.
Entre las asociaciones regidas por leyes especiales encontramos los partidos políticos, y los
sindicatos. (Código Electoral, Código Laboral)
Las asociaciones no integradas en ninguno de esos grupos, son las que se rigen por el
régimen general contemplado en el Código Civil, en los artículos 102 al 123.
6.3. CONSTITUCIÓN
Las personas que deseen constituir una asociación que no tenga fin lucrativo sometida al
Código Civil deben expresar su voluntad por escritura pública conforme lo establece el art.
102 del Código Civil, voluntad que será consensuada en los términos de los Estados
aprobados en la asamblea o acta de constitución.
6.4. LOS ESTATUTOS
Los estatutos de una asociación representan su norma superior. Son algo así como la
Constitución para un Estado.
Contiene las normas que establecen su organización y la regulación de sus funciones y

actividades.
Además, al contrario de otras entidades asociativas (como las sociedades anónimas, por
ejemplo), el Código Civil deja un margen muy amplio a la libertad de los fundadores.
Incluso, muchas de las normas que regulan la organización interna lo hacen con carácter
supletorio, si los estatutos no disponen otra cosa. (Ver artículo 108 del Código Civil).
Lo que sí establece el Código Civil en su artículo 104 es el contenido mínimo que deben
tener los estatutos: 1. Denominación de la Asociación. - 2. Fines que se propone. - 3.
Domicilio. - 4. Funcionamiento y administración. - 5. Procedimientos de adquisición y
pérdida de la condición de socio. - 6. Derechos y deberes de los socios. - 7. Patrimonio. - 8.
Destino que, en caso de extinción, deba darse a sus bienes.-
Además, los estatutos pueden contener cuantas condiciones lícitas consideren convenientes
los fundadores.
El código Civil atribuye la facultad de modificar los estatutos, a la asamblea general y exige
para ello un quórum especial (tres cuartas para la disolución y cuatro quintas para el cambio
de fines Art. 108).
6.5. DENOMINACIÓN - DOMICILIO
DENOMINACIÓN:
La palabra asociación no precisa figurar en su denominación de forma obligatoria. Por el

contrario, gran número de asociaciones eligen otros nombres (clubes, círculos, centros,
agrupaciones, etc.), seguidos de alguna palabra o frase alusiva a su actividad o fines.
Anotamos, sin embargo, una serie de recomendaciones referentes a la denominación de las

asociaciones. Son las siguientes:
1. No puede adoptarse una denominación idéntica a la de otra asociación, ni tan parecida
que dé lugar a confusión.
2. Las denominaciones con conceptos políticos quedan reservadas únicamente a las

asociaciones de este carácter.
Los socios fundadores pueden elegir la denominación libremente, siempre que se refiera a
los fines de la asociación y, sobre todo, que no induzcan a relacionarlo con otras diferentes.
DOMICILIO: Es el lugar en que la Asociación debe cumplir con sus obligaciones - por
ello, el domicilio debe ser consignado, al igual que las personas físicas.
6.6. FINES
Los fines asignados a la asociación en su acta fundacional y en los Estatutos, deberán ser:
a)no lucrativo. b)lícitos y c) determinados, según exige el Código Civil. Veamos en qué
consiste cada uno de estos requisitos:
a) NO LUCRATIVOS - (ver 5.1 ya tratado)
b) LICITO
Si el Código exige que los fines de las asociaciones deben ser lícitos, cabe preguntarse
cuáles son loso fines ilícitos. De ellos, por exclusión, obtendremos los primeros.
Pues bien, la respuesta nos la proporciona el Art. 239, el nuevo Código Penal Paraguayo
(Ley 1160/97), que califica como 'asociaciones criminales':
'1°) El que:
1. creara una asociación estructurada jerárquicamente u organizada de algún modo, dirigida
a la comisión de hechos punibles;
2. fuera miembro de la misma o participara de ella;
3. la sostuviera económicamente o la proveyera de apoyo logístico;
4. prestara servicio a ella; o
5. la promoviera, será castigado con pena privativa de libertad de hasta cinco años.
2° En estos casos, será castigada también la tentativa.
3° Cuando el reproche al patrimonio sea ínfimo o su contribución fuera secundaria, el

tribunal podrá prescindir de la pena.
4° El tribunal también podrá atenuar la pena con arreglo al art. 67, o prescindir de ella,
cuando el autor:
1. se esforzara, voluntaria y diligentemente, en impedir la continuación de la asociación o la

comisión de un hecho punible correspondiente a sus objetivos; o
2. comunicara a la autoridad competente su conocimiento de los hechos punibles o de la
planificación de los mismos, en tiempo oportuno para evitar su realización.
Los fines que no resulten ilícitos en virtud de esta norma, deberán ser considerados lícitos,
así como también a las asociaciones que lo persigan.
3. Conviene recordar así mismo las prohibiciones contenidas en la Ley 834, Código
Electoral Paraguayo, ya citado en este trabajo.'
c) DETERMINACIÓN
Los fines de la asociación deben ser determinados. Ello significa que deben concretarse en
el acta fundacional y los estatutos, de forma que no existan dudas sobre las actividades que,
realmente, piensa llevar a cabo la asociación.
Por lo tanto, al describir los fines no pueden utilizarse expresiones ambiguas o de tipo
genérico como 'actividades deportivas', o 'fomento de la cultura', por ejemplo, que pequen
de inconcreción: ello podría justificar una negativa a reconocer la asociación e inscribirla
en el registro.
La razón no es sólo evitar la existencia de posibles asociaciones ilegales, sino también que
se inscriban como asociaciones agrupaciones que no lo sean, por existir un afán de lucro,
por ejemplo, o que se acojan al Código Civil cuando deberían sujetarse a otras leyes
especiales.
6.7. PATRIMONIO - RECURSOS
Como se ha señalado al hablar de los estatutos (art. 104), éstos deben reflejar el patrimonio
fundacional y los recursos económicos previstos para el cumplimiento de sus fines.
a) Patrimonio
El patrimonio fundacional de una asociación es el que se forma por las aportaciones

iniciales de socios en el acto de constitución.
b) Los recursos económicos
El Código Civil no emplea la expresión 'recursos económicos' sin embargo la práctica así lo
exige por considerarlo indispensable para el cumplimiento de los fines de la asociación. Por
ello le dedicamos esta sección.
Recursos económicos: son los procedimientos mediante los que se prevé que podrá contar
la asociación parta atender a los gastos que ocasione su mantenimiento. Los medios más
frecuentes para obtener estos recursos son:
a) Las cuotas de entrada, o cantidades que se exigen para ser admitido como un nuevo
socio.
b) Las cuotas periódicas (mensuales, trimestrales o anuales), que se comprometen a abonar
los socios.
c) Las cuotas extraordinarias exigidas a los socios para subsanar gastos imprevistos.
d) Las cuotas que se establezcan para utilizar los servicios sociales (asistencia a
conferencias o reuniones, entrega de diplomas, uso de instalaciones deportivas, etc.) y la
venta de publicaciones y revistas.
e) Donaciones y legados particulares.
Tales recursos, una vez deducidos los gastos, pasan a incrementar el patrimonio de la
asociación. Por lo tanto, éste puede ir aumentando respecto a la cifra consignada
inicialmente en los estatutos lo que no puede existir es la participación de los socios en
dicho patrimonio. Conviene recordar una vez más que las asociaciones carecen de ánimo de
lucro y que el remanente de las actividades deben ingresar al patrimonio y destinarse al
cumplimiento de los fines.
7. CAPACIDAD DE LA ASOCIACIÓN
Toda asociación regularmente inscripta pueden estar en juicio en calidad de actora o

demandada por intermedio de la persona o personas a quienes esté conferida la dirección.
En efecto, prescribe el Art. 96 del Código Civil: Las personas jurídicas poseen para los
fines de su institución, la misma capacidad de derecho que las personas físicas para adquirir
bienes o contraer obligaciones, por intermedio de los órganos establecidos en sus estatutos.
Dentro de estos límites podrán ejercer acciones civiles y criminales y responder a las que se
entablan contra ellas.
La equiparación de la capacidad de las personas físicas y jurídicas son las limitaciones o
restricciones que proviene de la ley.
La más importante de ellas es la que se conoce como el principio de la especialidad, que se

halla consagrado al comienzo de art. 96 con la frase... para los fines de su institución...
El principio de la especialidad implica que las personas jurídicas no pueden recibir

derechos ni celebrar actos sino de acuerdo a su objeto, a sus fines.
Con lo dispuesto en el artículo 96, el Código admite la posibilidad de que la persona

jurídica puede ser querellada criminalmente.
¿Qué sanciones penales podría sufrir la persona jurídica? A nuestro entender serían:
Multa
Suspensión o inhabilitación
Cancelación de la personalidad jurídica, o de la inscripción en el Registro.
Conviene aclarar que: Cuando los directores y administradores se extralimitan en su

proceder, responderán por su cuenta, y no la persona jurídica, de los daños que hubieran
ocasionado, salvo que, en virtud de ello, la persona jurídica se hubiera enriquecido
indebidamente, en cuyo caso deberá el ente reponer lo adquirido dentro de los límites del
enriquecimiento injusto.
Ahora, cuando aquellos no hubiesen tenido conocimiento o no hubiesen participado del

acto nocivo o perjudicial, estarán exentos de responsabilidad, salvo que, habiendo tenido
conocimiento, no hayan hecho constar su disconformidad hacia el acto a celebrarse (art. 99,
última parte)
8. DERECHOS DE LA ASOCIACIÓN
Además de los ya citados precedentemente, las Asociaciones pueden:

a) Percibir cuotas y contribuciones de sus asociados.
b) Adquirir a título oneroso o gratuito bienes muebles e inmuebles necesarios para el
cumplimiento de sus fines.
c) Tomar dinero prestado con garantía real o sin ella para efectuar las adquisiciones
previstas (inciso anterior)
d) Percibir fondos concedidos a título de subvención por el Estado.
e) Aceptar liberalidades testamentarias o las que son reconocidas como asociaciones de
utilidad pública por el Ejecutivo (Art. 122 Código Civil).
9. ÓRGANOS DE CONTRALOR
El Código Paraguayo no los menciona, pero por su gran importancia es aconsejable que el
mismo sea previsto en los estatutos a través de una sindicatura o Comisión Revisora de
Cuentas. En la Legislación comparada encontramos que su conformación es obligatoria por
su aporte a transparentar las peticiones Administrativas de las Asociaciones.
10. FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS ASOCIACIONES DE UTILIDAD PÚBLICA -

DISOLUCIÓN
Se rige por los Art. 113 y117 del Código Civil.
* Conviene transcribir por su importancia el Art. 116 del Código Civil que dice así:
'Disuelta una asociación, sus bienes tendrán el destino indicado en sus estatutos, y si nada
hubieran dispuesto, serán considerados vacantes, salvo perjuicio a terceros o a los
asociados. El astuto obligatoriamente debe disponer el destino de los bienes en caso de
disolución de la Asociación'.
11. LOS SOCIOS DE LAS ASOCIACIONES
Los socios: adquisición y pérdida de la condición de socio

Clases de los socios
Derecho de los socios
Obligaciones de los socios
11.1 LOS SOCIOS
Los socios son las personas físicas que se agrupan para conseguir sus fines.
En general, en virtud de la libertad de asociación que reconoce nuestra Constitución

vigente, cualquier persona física puede integrarse a las asociaciones que desee. Esto no
significa sin embargo, que los estatutos no exijan algún tipo de requisito para formar parte
de una asociación determinada profesión, ser vecino de la localidad o de uno barrio, etc.
Los estatutos pueden limitar también el número de socios, estableciendo un máximo (en
función de la capacidad de sus locales o de las instalaciones sociales, ejemplo).
Ahora bien, la condición de socio (con los derechos y obligaciones que conlleva, y de los
que trataremos en le epígrafe siguiente es temporal: se adquiere en un momento dado y se
pierde en determinadas circunstancias.
11.2 ADQUISICIÓN DE LA CONDICIÓN DE SOCIO
Una persona física puede llegar a ser socio de una asociación determinada, bien por ser uno
de los fundadores de la misma, o bien por incorporarse a ella posteriormente.
Para ser socio fundador de una asociación no se requiere otro requisito que la necesaria
capacidad contractual. Por lo demás, cualquier persona es libre de constituir cuantas
asociaciones crea conveniente, siempre que respete el procedimiento legal.
En cuanto a las incorporaciones posteriores, deben ser siempre voluntarias.
El Código Civil no impone ningún procedimiento determinado para regular las solicitudes
de admisión. Pero exige que lo establezca los estatutos. Lo normal es que estos exijan la
solicitud por escrito, expresando los datos personales, reunir las condiciones requeridas
para ser socio y la manifestación del deseo de serlo. En ocasiones, se precisa el aval de
otros socios.
En cuanto al órgano competente para decidir acerca de la admisión o la propuesta, los

sistemas más frecuentes son: que decida la junta directiva o el Directorio; que decida la
junta directiva o el directorio; que decida un comité, o comisión, encargada especialmente
de las solicitudes de admisión. En algunos casos se exige ratificación de la asamblea
general.
Cualquiera de estos sistemas es válido. La elección de uno u otro depende de los criterios
de agilidad y selección que adopten los fundadores. En todo caso, el órgano competente
para decidir sobre la admisión de nuevos socios debe constar claramente en los estatutos.
11.3. PÉRDIDA DE LA CONDICIÓN DE SOCIO
De la misma forma que el ingreso a una asociación es completamente voluntario, también

lo es el hecho de salir de misma: cualquier socio puede hacerlo en el momento que estime
oportuno, sin que los estatutos puedan obligarle a permanecer en ella.
Ahora bien, la baja como socio puede depender de causas ajenas a la voluntad, Estas 'bajas
forzosas' pueden producirse por muerte del socio; pérdida de los requisitos exigidos para
ser socio: edad, profesión, vecindad, etc.; exclusión como lo establece el artículo 111 del
Código Civil.
Los estatutos deben expresar con claridad cuales son los motivos que pueden determinar la
expulsión de un socio, cual es el órgano social cono competencia para decirlo junta
directiva, asamblea general, una comisión especial, etc., y el procedimiento a seguir. La
expulsión puede ser recurrida judicialmente por los interesados en el caso de considerarlos
injustos, dentro de los 30 días de la notificación según el artículo 111 del Código Civil.
11.4. CLASES DE SOCIOS
En una asociación pueden coexistir socios de varias clases. Es importante tenerlo en cuenta
por cuanto la pertenencia a uno u otro grupo puede significar una variación en derechos y
obligaciones. Puede existir, a título de ejemplo las siguientes categorías de socios:
Socios fundadores: Normalmente se considera como tales los que han participado en el acto
de constitución. Sin embargo, en el acto o en los estatutos puede reconocerse tal carácter,
igualmente, a los primero socios que ingresen en la sociedad (durante su primer año de
vida, por ejemplo).
Socios honoríficos: También llamados 'socios de Honor', o 'socios honorarios'. Usualmente

se trata de una persona ilustre (político , científico , artista, mecenas, filántropo, etc.) y que
no conlleva realmente la adquisición de la cualidad de socio. En realidad, el socio
honorífico no adquiere más que el derecho a utilizar las instalaciones de la asociación (caso
de los clubes deportivos) o asistir a algunos de sus actos (conferencias, exposiciones
artísticas, veladas musicales, actos benéficos, etc.), y lo hacen raramente.
Socios protectores: Tampoco en este se trata de verdaderos socios. Son personas que se
obligan a contribuir económicamente de forma periódica a las actividades sociales, pro sin
tener los derechos del socio. Los socios protectores sin otros derechos del sociales son
simples donantes, igual que quienes realizan alguna donación esporádica.
11.5. DERECHOS DE LOS SOCIOS
Como hemos visto al tratar de los estatutos en el capítulo anterior, estos deben contener los
derechos de los socios. Al respecto, hay que distinguir entre los derechos comunes a todos
los socios, y los especiales reservados solo a algunos de ellos o a los de alguna clase.
11.6. DERECHOS COMUNES DE LOS SOCIOS
Como se acaba de decir, estos son los que corresponden a todos los socios, sean de la clase
que sean. Entre ellos existen algunos que pueden dar o no, ya que dependen de la voluntad
de los fundadores expresada en los estatutos. Por eso mismo pueden ser variados o
suprimidos si se modifican los estatutos. Obviamente, no podemos enumerarlos porque
existen grandes diferencias entre unas asociaciones y otras.
Sin embargo, existen otros derechos generales que se deducen de la ley y, por lo tanto, los
estatutos deben recogerlos necesariamente. En esencia, tales derechos se sintetizan en uno:
el de participar en la adopción de los acuerdos sociales.
Ahora bien, esto puede desglosarse en una serie de derechos concretos, son derechos
básicos de los que ningún socio suele ser privado. Ejemplos:
* Figurar en el libro de registro de los socios.
* Conocer el texto íntegro de los estatutos.
* Ser convocado a las asambleas generales (ordinarias o extraordinarias) en el tiempo y la

forma debidos.
* Ser informado del estado de cuentas y de los ingresos y gastos de la asociación.
* Asistir a las asambleas con voz y voto.
* Poder impugnar dichos acuerdos ante los tribunales.
11.7. DERECHOS ESPECIALES

A diferencia de los anteriores, existen otros derechos tales como participar en ciertas
actividades de la asociación elegir y ser elegido. Cumplir ciertos requisitos para ocupar
determinados cargos.
Los estatutos pueden hacerlo o, por el contrario reservarlos a los fundadores. También es
frecuente que, sin excluir a los demás, los estatutos les asignen un puesto permanente en los
órganos directivos.
11.8. OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS
Los deberes y obligaciones que los estatutos impongan a los socios varían enormemente de
unas asociaciones a otras, según sus fines y actividades.
Normalmente, en la gran mayoría de las asociaciones los socios están obligados al apago de
una cuota periódica. Pero no tiene que ser así de forma necesaria si la asociación cuenta con
otros recursos económicos que le permiten atender a sus gastos y desarrollar su labor.
Los estatutos, en cambio, pueden imponer como obligación el participar en las actividades
sociales de forma activa; esto es un derecho del socio, puede ser también un deber, dándose
incluso el caso de que sus faltas de asistencia injustificadas, o un cierto número de ellas,
pueden ser motivo de expulsión. Con mayor motivo, puede considerarse una obligación
(para quienes forman parte de ellos) la asistencia a las reuniones de los órganos directivos.
La única obligación de carácter genérico que suele figurar en la casi totalidad de los
estatutos, es la de acatar las disposiciones de estos y los acuerdos o resoluciones adoptados
por la asamblea general y el Directorio.
12. ORGANIZACIÓN DE LAS ASOCIACIONES
12.1. LA ASAMBLEA GENERAL: CONCEPTO Y CLASES.

En una asociación, la asamblea general es la reunión, debidamente convocada, de todos los
socios, para tratar de los asuntos de su competencia. Es un órgano necesario: el Código
Civil impone que tal asamblea exista, y que todos los socios puedan participar en ella con
voz y voto. La asamblea es la autoridad máxima de las asociaciones.
En cambio, en lo que existe diferencias entre unas asociaciones y otras es en la

denominación. Así, mientras muchas de ellas respetan el nombre de asamblea general,
recogido en el Código Civil, otras le dan los de 'asamblea de socio'. Lo importante no es,
pues, la denominación, sino su composición y funciones. Conviene tenerlo en cuenta para
evitar confusiones.
La asamblea general puede ser ordinaria o extraordinaria. Las del primer tipo son las que se
celebran con periodicidad regular, establecida en los estatutos. Normalmente, la asamblea
general ordinaria se convoca entre enero a marzo con motivo de que es en ese lapso cuando
las asociaciones deben formalizar un estado de cuentas de ingresos y gastos que debe
quedar a disposición de los socios.
Además de la aprobación de cuentas, la asamblea general ordinaria puede incluir otros

asuntos que no corresponden a la asamblea extraordinaria en su orden del día. Las
competencias de la asamblea son amplias, pues le incumben todas aquellas funciones que
los estatutos no asignen a otros órganos sociales. La asamblea procede a la aprobación de
los proyectos de actividades para el año que se inicia, el análisis y control de los órganos
directivos. Elige los miembros de la dirección, tiene la facultad de removerlos, puede
otorgar y revocar mandatos obrando conforme a los estatutos. (Art. 105)
La asamblea general extraordinaria, es la que se convoca por casos especiales. Su función

es adoptar acuerdos que sean de competencia de la asamblea y que, por motivos de
urgencia, no pueden aplazarse hasta la celebración de la ordinaria o tratar lo relacionado a
la modificación de estatutos o cambio de objeto. También le compete el tratamiento de la
modificación de estatutos y la disolución de la Asociación (Ver art. 108) Código Civil.
12.2. CONVOCATORIA Y CONSTITUCIÓN
Para poder constituirse legalmente, la asamblea, tanto si es ordinaria como extraordinaria,

debe haber sido convocada previamente. Es la consecuencia lógica del derecho de los
socios a asistir a la asamblea general, cosa que difícilmente podrán hacer si no han sido
convocados.
En la convocatoria, debe expresarse el lugar, día y hora de la reunión, y también el 'orden

del día' (relación de los asuntos a tratar). El quórum legal para que se constituya la
asamblea es de la mitad más uno de los asociados, salvo que los estatutos exijan un número
mayor. No reuniéndose este número a la primera convocatoria, se les citará por segunda vez
bajo apercibimiento de realizarse la reunión cono cualquier número de socios. Ambas
convocatorias podrán ser hechas para la misma fecha, y en un solo aviso, con indicación de
las horas respectivas.
Para constituirse válidamente, la asamblea general no sólo ha de haber sido convocada en la

forma que se ha indicado, se necesita además cumplir con el quórum, o asistencia mínima
de la mitad más uno de los asociados, salvo disposición de los estatutos que exijan un
número mayor (art. 108 Código Civil)
1. En primera convocatoria, la asamblea general quedará válidamente constituida si asisten

la mayoría de los socios.
2. En segunda convocatoria, la asamblea general puede constituirse cualquiera que sea el
número de asistentes.
Los socios pueden concurrir a las asambleas personalmente o por medio de uno
representante munido de una carta de poder, no pudiendo la misma persona representar a
más de un socio ( Art. 108 Código Civil)
12.3 ADOPCIÓN DE ACUERDOS

En cuanto a la forma de adoptar los acuerdos, la ley no impone ningún procedimiento
especial, sólo el derecho de los socios a participar con voz y voto en los mismos. Ello
representa la necesidad de deliberar sobre cada punto del orden del día, permitiendo a los
socios el uso de la palabra (aunque los estatutos o el reglamento pueden regular tal derecho
no pueden privar de él a los socios) y de efectuar una votación en la que todos los socios
puedan manifestar su decisión a favor o en contra de lo que se proponga. El Código Civil
no legislativa sobre la posibilidad de que algunos socios dispongan de más votos, por ello
los estatutos no pueden admitirlo.
En principio, los acuerdos pueden aprobarse por mayoría simple de votos de los presentes,
pero los estatutos pueden exigir mayorías reforzadas (absoluta, de tres quintos, dos tercios,
etc.)
El Código Civil si exige una mayoría reforzada, tres cuartas partes de los socios o
representados, en los acuerdos de modificación o disolución y destino de bienes. Para el
cambio de objeto o fines se requiere el voto de las cuatro quintas partes de los socios o
representados, en los acuerdos de modificación o disolución y destino de bienes. Para el
cambio de objeto o fines se requiere el voto de las cuatro quintas partes de los asociados.
(Art. 108 Código Civil)
Estas mayorías son necesarias si los estatutos no disponen de otra superior.
Los acuerdos adoptados válidamente por la asamblea general son de obligado

cumplimiento para los socios, igual que lo dispuesto en los estatutos y reglamentos.
Por el contrario, si algún socio considera que el acuerdo adoptado es contrario a los
estatutos o la ley, dispone de un plazo de treinta días, a contar desde la fecha de la
notificación del mismo, para impugnarlo ante la jurisdicción ordinaria si se trata de
expulsión de un socio (art. 111)
Tratándose de otro tema no existe plazo conforme lo dispone el artículo 112 que dice: 'las
decisiones de las asambleas o de la dirección, contrarias a la ley, o a los estatutos, pueden
ser anuladas judicialmente, a instancia de cualquier asociado o del Ministerio Público.
La autoridad judicial, a instancia del interesado o del Ministerio Fiscal, puede acordar la
anulación del acuerdo hasta que no se resuelva sobre su anulación.
Los estatutos pueden establecer la necesidad de que antes de impugnar un acuerdo por vía
judicial se haga ante un órgano de la propia asociación, normalmente, una comisión
especial. Pero los estatutos no pueden prohibir que si el socio no está de acuerdo con la
decisión de tal comisión, acuda igualmente ante los tribunales.
La resolución judicial de anulación se llevará a cabo mediante el correspondiente proceso

ordinario, y no perjudica los derechos adquiridos por los terceros de buena fe en virtud de
los actos realizados en ejecución de dicha resolución. De acuerdo que se impugne y su
valoración económica.
13.1. LA DIRECCIÓN DE LA ASOCIACIÓN - SU FUNCIONAMIENTO
13.1. LA DIRECCIÓN: La dirección, o el Directorio puede estar constituido por una o

varias personas físicas, según lo dispuesto por la Asamblea y de conformidad a los
estatutos, ejerce la representación de la entidad, debiendo en su actuación encuadrarse
dentro de los límites señalados por los estatutos.
13.2. FUNCIONAMIENTO: Los artículos 105 y 117 contienen una serie de normas
reglamentarias para el caso en que los estatutos no incluyan cuestiones relativas al
funcionamiento de la asociación. Algunas de ellas no pueden ser dejadas de lado por los
estatutos, como la que se refiere al mínimum de asociados exigido para que pueda reunirse
válidamente una Asamblea.
El número de miembros del Directorio, debe ser fijado en los estatutos, así como la
duración en el cargo. En todo caso, su nombramiento corresponde a la asamblea general,
por una mayoría de la mitad más uno de los socios presentes o representadas como ya
hemos visto. (Art. 108)
Las funciones de competencias propios de la Dirección también deben ser especificados por
los estatutos, pues la Ley tampoco las menciona, excepto al encomendarles una misión tan
genérica como la dirección.
Por lo tanto, la importancia de una correcta elaboración y redacción de los estatutos, de

forma que delimite sin lugar a dudas las competencias propias a la asamblea y de la
dirección, es enorme. Solo así pueden evitarse un sinfín de conflictos y confusiones que,
además de enturbiar la convivencia entre los socios entorpecen la buena marcha y las
actividades de la asociación.
Dicho esto, podemos señalar, algunas competencias que se asignan a la junta directiva o
directorio. Atítulo meramente orientativo podemos citar: la decisión sobre la admisión y la
expulsión de socios(definitiva o recurrible ante la asamblea general); la elaboración de los
proyectos de presupuesto y estado de cuentas (para ser aprobadas por la asamblea general);
la contestación y despido del personal asalariado, la adquisición de bienes, por lo menos
hasta cierto valor (que suele limitarse al necesario para efectuar renovaciones de mobiliario,
material de oficina, instalaciones, etc.); la aceptación de las subvenciones y de las
donaciones y/o legados hechos por particulares; la elaboración de proyectos y planes de
actuación sobre las actividades sociales para ser presentados a la asamblea; ejecución de los
acuerdos adoptados por la asamblea, empleando los medios disponibles ; el nombramiento
de comisiones delegadas. Se trata, en definitiva, de funciones de tipo directivo, ejecutivo y
administrativo.
14. ACEFALIA
En caso de muerte, renuncia o remoción de los miembros de la directiva, cualquiera de los

asociados puede pedir al Juez de 1ª Instancia en lo Civil de Turno que se llenen las
vacancias hasta tanto se convoque una Asamblea (Siempre que no existan suplentes que
posibiliten llenar las vacancias).
15. COMPOSICIÓN DEL DIRECTORIO
El Directorio es un órgano compuesto por uno más miembros de la entidad.

Los estatutos o el reglamento acostumbran a establecer una serie de cargos dentro
directorio, asignando funciones específicas a cada uno de ellos. Pero si no lo hicieran,
pueden decirlo los propios miembros de la junta tras ser nombrados. Tales cargos son por lo
general los siguientes: (a manera de ejemplo),
* Presidente
* Vicepresidente
* Secretario
* Tesorero
* Vocales
Hay que insistir en que tales cargos no están establecidos por el Código Civil con carácter
imperativo. Es más, ni siquiera los menciona. Se han citado aquí porque en la práctica
existen en la mayoría de las asociaciones. Lo normal es que los estatutos establezcan el
número de miembros del Directorio y los cargos a cubrir, mientras que el detalle de sus
respectivas funciones se haga en el reglamento de régimen interior, para que sea más
flexible y fácil de modificar si las circunstancias lo aconsejan.
15.1. EL PRESIDENTE.
Las facultades que los estatutos atribuyen al presidente, son entre otras:
1. Ostentar la representación legal de la asociación.

2. Actuar en su nombre (lo que deriva de la anterior)
3. Ejecutar los acuerdos adoptados por la asamblea general y del Directorio.
Tales facultades deben ser recogidas en los estatutos, además de pormenorizarlas se
especifican las relaciones entre el presidente y los demás miembros del Directorio.
15.2. OTROS CARGOS SOCIALES
Siguiendo con lo que es normal en la mayoría de asociaciones, aunque no sea obligatorio,

nos referimos a la existencia de las vocalía y las comisiones.
Cuando mayor sea el número de actividades sociales, se caracterizan por tener

competencias sectoriales limitadas a una actividad determinada.
a) Las vocalías, consisten en atribuir a cada uno de los vocales del directorio un sector
específico de las actividades de la asociación (vocalía de deportes, de conferencias, de
excursiones, etc.). Cada vocal debe informar al directorio las actividades desarrolladas en
su sector, y responde ante ellos de sus gestiones.
b) Las Comisiones, llamadas de 'trabajo' o 'delegados' o 'ejecutivos', tienen la misma

función, pero están integradas por varios vocales o por varios socios presididos por un
vocal.
La importancia de tales órganos es muy grande, pues agilizan la actuación del Directorio,
proporciona una especialización que redunda en una mayor eficacia y, si participan los
socios (en las Comisiones) permite una mayor integración en la asociación, superando
actitudes meramente pasivas y sirviendo de enlace para llegar a la junta sus proyectos,
sugerencias e inquietudes.
4. DOCUMENTACIONES
No existe una norma legal que exija a las asociaciones poseer libros obligatorios. En la
práctica se acostumbra a llevar los siguientes libros.
Libros de actas, que pueden ser uno sólo, o uno para cada uno de los órganos colectivos de
la asociación. En las actas figurarán los socios asistentes a la reunión, sus intervenciones
sobre los puntos del orden del día, el resultado de las votaciones y los acuerdos adoptados.
Cada una debe ir firmada como lo prescriba el Estatuto. La mayoría de los que tienen la
oportunidad de estudiar establecen que deben estar firmadas por el presidente y el
secretario.
Libros de registro de asociados, en el que figurarán los datos de cada uno de ellos, la clase
de socio a la que pertenece, los cargos que ostenta en la asociación y las fechas de alta y
bajas en la asociación y de tomas de posesión y ceses en los cargos.
Fichero de asociados, en cuyas fichas deben constar los mismos datos que en el libro de
registro, excepto las fechas de altas y bajas (sustituidas por su inclusión y retirada del
fichero).
Libro de contabilidad, que es un libro de caja en la que deben figurar todos los ingresos y
los gastos de la asociación, especificando la procedencia de aquéllos y la inversión de éstos.
Respecto a los ingresos por donaciones, debe anotarse su aceptación y el fin al que se
destinan.
Presupuesto anual, que consiste en la previsión o anticipación de los ingresos y gastos de la

asociación para el ejercicio próximo.
Estado de cuenta, que constituye la realización efectiva de lo dispuesto en el presupuesto

del año anterior.
De los documentos mencionados, los que consisten en 'libros', deben tener hojas numeradas
correlativamente.
De lo dicho se deduce la imposibilidad de hacer una mención exhaustiva de todos ellos. A
título orientativo podemos citar, simplemente, algunos de los más frecuentes: libros
auxiliares de contabilidad, recibos de las cuatas de los socios, expedientes, archivos de
comunicaciones a los socios, a los órganos de la sociedad y a la administración, y un largo
etcétera de imposible enumeración por variar enormemente de unas asociaciones a otras en
función de su organización interna, volumen de socios y finalidades.
TEMA II
ORGANIZACIONES NO GUBERNAMENTALES
En el primer tema dijimos que por su naturaleza gregaria, el hombre se congrega en un

extenso y variado tipo de asociaciones que le permiten desarrollar su personalidad y dar
cumplimiento a sus fines.
Algunas de estas entidades en las que se nuclea son de carácter oficial, (o gubernamental)
otras no, lo que no quita que unas y otras pueden tener un alcance meramente nacional o
internacional.
Las que constituyen el objeto de este comentario son aquéllas organizaciones

independientes del Estado, es decir no gubernamentales, regladas en principio por el
Derecho privado.
Estas organizaciones son verdaderas instituciones en distintos temas. No son otra cosa, que
las asociaciones con fines de lucro, ya estudiado en el Tema I. Tuvieron mucha visibilidad
gracias a las Naciones Unidas.
Así en el lenguaje de dicha Organización Internacional, la expresión 'organizaciones no

gubernamentales' se utiliza para señalar esas instituciones independientes del Estado,
nacionales o internacionales, que colaboran con ella, para mejorar las condiciones de vida,
a través de las distintas formas establecidas por las Carta de las Naciones Unidad y las
resoluciones de la Asamblea General y de los distintos órganos y organismos
especializados de la organización mundial.
Estas organizaciones u asociaciones realizan cooperaciones con Naciones. En la actualidad,
se efectúan de distintas maneras: por una parte divulgan informaciones relativas a la
organización internacional haciendo conocer su actuación en todos los campos económicos,
sociales y políticos; por otra, llevan al seno de aquéllas, la opinión pública, el sentir
popular, ya que al no ser entidades gubernamentales reflejan mejor el pensamiento no
oficial; y en tercer lugar asesoran a la entidad en temas especializados cuando les es
efectuada una consulta.
Así el artículo 71 de la carta de Naciones Unidas dispone: 'El Consejo Económico y Social
podrá hacer arreglo adecuados para celebrar consultas con organizaciones no
gubernamentales que se ocupen en asuntos de la competencia del Consejo'. Con el tiempo
numerosas organizaciones no gubernamentales fueron invitadas a enviar representantes a
las sesiones públicas o a realizar estudios o invitaciones sobre determinada materias de
interés para Naciones Unidas.
La sigla O.N.G. ha ingresado definitivamente en el vocabulario de quienes operan en el

campo de las organizaciones sociales tanto como parte o como referencia.
TEMA III
ORGANIZACIONES INTERMEDIAS
No tenemos una reglamentación legal que clarifique el concepto de 'Organizaciones

Intermedias'
Tenemos dos normas en nuestro derecho positivo que nos obligan a la conclusión de que
nuestro derecho positivo reconoce la figura de las llamadas 'Organizaciones Intermedias'.
1°) Así el art. 119 de la Constitución Nacional Del sufragio en las Organizaciones
Intermedias. Prescribe: 'Para las elecciones en las Organizaciones Intermedias, políticas,
sindicales y sociales, se aplicarán los mismos principio y normas del sufragio'
Con relación al Art. 119 de la Constitución Nacional, se nos hace muy difícil su
interpretación ya que no existen en la literatura jurídica paraguaya estudios especializados,
salvo algunas presentaciones hechas a la Justicia ante los numerosos conflictos electorales
en las organizaciones que plantearon demandas judiciales.
Encontramos si, una valiosa investigación del profesor Rafael Dendia, publicada en la
Revista LA LEY de la que transcribimos algunos párrafos que pueden ayudar a la reflexión
sobre el alcance del texto constitucional. Como ejemplo traemos la opinión del
convencional Dr. Eusebio Ramón Ayala al expresar: que por Sociedad intermedia habría
que entender 'aquellas que se ubicaban entre la familia y el estado'.
Asimismo el propulsor del artículo constitucional Dr. Paciello opinó que las
'organizaciones intermedias son precisamente intermedias entre la familia y el Estado, que
constituyen los extremos.
Hablar de organizaciones intermedias es hablar de un tipo sumamente variado de

organización social, cuyas índoles pueden ser: económica, cultural, religiosa, sindical,
deportiva. Según la citada investigación, el Dr. Paciello, se inspiró en Deverger para quien
'las organizaciones intermedias son aquéllas que están dotadas de autoridad mediante la
intermedias son del sufragio. Las organizaciones políticas, sindicales o sociales son de
idéntica naturaleza pero nominadas que llegaron a un grado de desarrollo.'
2°) La otra norma que s e relaciona con la cuestión electoral es el art. 3° de la Ley que
reglamenta la Justicia Electoral N° 635, art. 3° : De la competencia, que en su parte
pertinente transcripta dice:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h) En el juzgamiento de las cuestiones derivadas de las elecciones de las más
Organizaciones Intermedias previstas en las Leyes.
Por lo que podemos interpretar que la expresión Constitucional 'Organizaciones

Intermedias' se refiere a 'toda organización pluripersonal constituida mediante
procedimientos contenidos en instrumentos normativos pre - establecidos y un sistema
jerárquico de cargos, responsabilidades, derechos y obligaciones. Ese instrumento
normativo acordado por el grupo creador de la organización es el ESTATUTO cuyas
características desarrollamos en el punto I.
BILBIOGRAFÍA
Código Civil Paraguayo - Ley 1183 (1995) y 388

Código de Organización Judicial - Ley 879/81
Ley 635/95 - Que reglamenta la Justicia Electoral.
Ley 1334/98 - De defensa del Consumidor y el usuario.
Código del Trabajo - Ley 213/93
Antonio Azpiazu - Todo sobre asociaciones Colección - Legal - Barcelona
Miguel Angel Pangrazio - Código Civil Paraguayo Comentado - Tomo I. Año 1986
José Antonio Rufinelli Derecho Civil - Parte General de las personas - Año 1988
Antonio Ventura - Traveset Hernández Gráfica Minaya S.A. - España
Argentino Neri - Tratado teórico - teórico de Derecho Notarial Ediciones Depalma
Enciclopedia Jurídica OMEBA Ediciones Driskill S.A. Bs.As.
Francisco Centurión - Derecho Civil Paraguayo Persona y familia - Tomo I. Editorial El
Constitucionalista.
1 Escribana y Notaria Pública. Consejera Permanente de la U. I. N. L. Presidenta del
Colegio de Escribanos del Paraguay. Año 1991 al 1993 y 1996 al 1998.
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"APUNTES SOBRE LOS LIMITES DEL DERECHO A INFORMAR Y LA

RESPONSABILIDAD DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN POR LA
DIFUSION DE NOTICIAS"
Carlos Hugo Mendoza Mendoza
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1.- Introducción.- El derecho de informar y el de recibir información, contenidos en la
libertad de expresión y de pensamiento, siendo de ésta una de sus expresiones la libertad de
prensa, gozan de jerarquía constitucional como los derechos personalísimos, con los cuales
entran a veces en conflicto.2 Las libertades de expresión y de pensamiento se fundan ante
todo en el interés de la comunidad, y luego, en el interés individual, y se erigen
históricamente en piedra angular de los regímenes democráticos; gracias a tales libertades
constitucionalmente garantizadas, los medios de comunicación hacen posible el acceso del
ciudadano común a esa información sustancial al ejercicio de sus múltiples derechos
subjetivos y a la participación activa en la construcción de su comunidad, su familia, su
patria. Por ello la libertad de expresión recibe un especial amparo jurídico. Hoy no se
concibe una democracia viviente sin prensa libre. El pluralismo democrático que incentiva
la libertad de pensamiento presupone el cultivo de virtudes tales como la tolerancia social y
el respeto a los pensamientos, las ideas, costumbres y creencias con las cuales no
comulgamos. La libertad de expresión y de pensamiento deben hallar su máximo esplendor
y vigencia en el ámbito de la universidad. 'Una universidad es una especie de conversación
socrática -se ha dicho- continuada al más alto nivel y mantenida entre las mejores personas
que se han logrado reunir; y lo menos que puede hacerse es garantizar a estos hombres la
libertad de pensar y de expresarse a sí mismos' (Juez Frankfurter, citado por Milton R.
Konvitz, en su obra La libertad de expresión). Pero, los medios de comunicación pueden
cometer y de hecho cometen abusos en su sagrada tarea de informar y de contribuir a crear
una opinión pública, lo cual sucede cuando trasponen los límites señalados por el Derecho a
su actividad comunicadora. Jorge Bustamante Alsina recalca cómo los medios de
comunicación masiva pugnan, en su afán de dar primicias al público, por difundir noticias
con anticipación a otros competidores, lo cual es causa de la divulgación de noticias falsas
o inexactas, esto es, sin sustento real en los hechos, que producen incertidumbre y
desasosiego en el seno de la sociedad. 3La libertad de expresión no debe hallar sujeción a
ninguna censura previa, sino a responsabilidades consiguientes, como lo expresa el art. 13
de la Convención Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San José de Costa rica).
No existe delito de prensa sino delitos comunes cometidos a través de la misma. Pero, el
derecho a expresarse libremente y a informar no es absoluto, sino relativo; luego, el titular
del derecho debe ejercitarlo en forma regular y correcta, civiliter, caso contrario abusa de
sus prerrogativas, ocasionando un daño injustificado a otras libertades o derechos, ya sea
por obrar con dolo, como cuando lo hace con aviesa intención de dañar o animus nocendi, o
intención de vejar (animus vexandi), o con simple culpa por negligencia, imprudencia,
impericia o ignorancia; de darse tal ejercicio anómalo del derecho subjetivo, el
ordenamiento jurídico ya no lo ampara. Además, la responsabilidad de los informadores no
sólo es jurídica, sino también moral y social, como se advierte al identificar, seguidamente,
los límites internos y externos de la libertad de expresión.
2.- Los límites al derecho de informar.- Eduardo Zannoni, siguiendo a Santiago Muñoz
Machado 4, señala la existencia de límites internos y externos a la libertad de expresión. 1)
Los primeros, o internos, son: a) La verdad, factor de carácter objetivo, y b) el factor
subjetivo, la actitud del informador hacia la verdad. 2) Y los segundos, o límites externos,
constituidos por otras libertades y derechos, como los derivados del derecho a la
personalidad o derechos personalísimos: El honor, el buen nombre, la imagen, la intimidad,
la tranquilidad, la voz, etc., con los cuales la libertad de expresión entra a veces en
conflicto, suscitando una situación de transitoria ruptura del equilibrio necesario entre
dichos bienes jurídicos.
Respecto del nivel jerárquico de estos derechos constitucionales, debe expresarse que a
priori son tanto el derecho a informar, como los derechos personales, de igual rango
constitucional, para una doctrina aparentemente mayoritaria, entre quienes se ubica
Zannoni; en tanto que otros sustentan, ora la preeminencia de los derechos personalísimos,
ora la de la libertad de información, según se hallen afectados los ciudadanos particulares, o
funcionarios o servidores públicos o personas de actividad pública; un tercer grupo de
doctrinarios defiende la tesis de que si bien se establece en principio la igual jerarquía
constitucional de los derechos personales y el derecho de informar, se debe reconocer sin
embargo el valor preeminente de los derechos personalísimos: 'en principio corresponde
dispensar máxima protección a aquellos derechos que, como la intimidad, el honor y la
imagen de las personas, hacen a su dignidad. Por lo tanto, en caso de conflicto con el
derecho a la información deben, como regla general, prevalecer estos últimos, salvo
supuestos de excepción que deben ser rigurosamente calibrados'.5
En el conflicto entre el derecho de informar y los derechos personalísimos (honor,

intimidad, imagen), se conviene que si media el interés público, es factible la prevalencia
del derecho a informar sobre los derechos personalísimos, como, por ejemplo, en materia
de seguridad nacional, de protección de la salud, persecución de un delincuente, situaciones
excepcionales de catástrofes naturales, etc.6; en los demás supuestos, en que no media una
materia de interés social, y el informador daña un derecho personal, debe el mismo
responder por el perjuicio causado. De su parte Zannoni afirma: La doctrina moderna 'no
hace prevalecer las garantías fundamentales, unas sobre otras, como principio a priori'.
La actitud del informador hacia la verdad -el límite interno y subjetivo de la libertad de
prensa-, fundada ciertamente en el espíritu de veracidad, obliga al informador a probar 'que
ha tratado de encontrar la verdad de los hechos de manera diligente y razonable, agotando
las fuentes disponibles, con insistencia suficiente para que un profesional honesto pueda
llegar a la razonable convicción de que lo que publica es verdad'. 7 Es que no se ampara la
'impunidad de la prensa', y el periodista 'está obligado a desenvolver su ejercicio de una
manera veraz, prudente y compatible con el resguardo de la dignidad individual de los
ciudadanos', como lo sostuviera la Corte Suprema de la Argentina al establecer su criterio
en la causa 'Costa, Héctor R. C/ Municipalidad de la Capital y otros', que reseñamos más
abajo. Debe cuidarse siempre la armonización de los derechos, el equilibrio entre el
derecho de informar, por una parte, y por otra los derechos personalísimos. Jorge
Bustamante Alsina reconoce las dificultades que encuentra para el preciso deslinde de los
límites del derecho a informar.8 Veremos, a continuación, cómo en algunos fallos
judiciales se resuelve la confrontación posible entre la libertad de expresión y los derechos
personales con factores diversos de atribución de la responsabilidad.
3.- El factor de atribución de la responsabilidad civil a los medios de comunicación.-

¿Cuándo son responsables los medios de comunicación social por difundir noticias
inexactas, falsas o erróneas? ¿Cuáles son los criterios de determinación de su
responsabilidad generada por haber ultrapasado los límites propios de la libertad de
información? Para clarificar la cuestión de los límites a la libertad de informar, y la relativa
a los factores de atribución de responsabilidad civil de los medios masivos de
comunicación por la difusión de noticias inexactas, consideramos que resultará
esclarecedora una reseña ilustrativa de los principales fallos que muestran diversos criterios
doctrinales utilizados, tanto por la jurisprudencia norteamericana como por la argentina, y
que son aquellas a las que pudimos acceder (Consideramos escasos o, al menos
inaccesibles, los fallos nacionales sobre la materia).
Haciendo un abreviado racconto de algunos principales fallos judiciales que registran cierta
evolución seguida por la jurisprudencia norteamericana, Belluscio -en cuya fuente
abrevamos, principalmente 9- señala que, hasta 1964, la Corte Suprema estadounidense
sostenía que las informaciones falsas o difamatorias no hallaban amparo en la Primera
Enmienda,10 lo cual posibilitaba que las empresas periodísticas pagasen fuertes
indemnizaciones con frecuencia. Con el caso 'New York Times vs. Sullivan', cambió el
criterio del alto tribunal. En dicho pronunciamiento sostuvo que los funcionarios públicos -
o servidores públicos- a diferencia de los ciudadanos particulares, corrían con la carga de la
prueba de que la noticia falsa y difamatoria fue propalada con malicia, es decir, con doloso
conocimiento por el demandado de la falsedad de la noticia, o negligencia u omisión grave
de verificar la exactitud de la misma. Posteriormente, se consolida esta doctrina también
con respecto a figuras de actuación pública, aunque no funcionarios, y a informaciones de
interés público. Tratándose de un demandante particular -reseña Zannoni- 'aludido en
noticias falsas que no tienen relevancia pública o interés general, a él le basta probar el
daño sufrido en razón de esas noticias, y pesa sobre el demandado -el medio informador-
probar que no actuó con negligencia'. 11 En el caso 'Gertz c/ Robert Welch Inc.', la
suprema corte estadounidense se pronunció en el sentido de que la indemnización debía
concederse al particular afectado cuando probase que existía conocimiento del informante
de que su noticia era falsa o, en su defecto, la grave negligencia del mismo. La Corte
suprema de los Estados Unidos otorga así, en principio, una mayor tutela a los particulares,
cuando sienta la doctrina de que -en palabras de Belluscio-, 'las personas públicas
vinculadas con el gobierno no tienen interés legítimo para defender su reputación porque
ésta no pertenece al gobierno en sí sino a las personas que ocupan las funciones públicas..'.
Pero, la tendencia es claramente a responsabilizar a los medios de prensa por las
consecuencias dañosas de sus publicaciones, aunque con fundamento en el factor subjetivo
de atribución de la responsabilidad (en el dolo, malicia o culpa).12
En cuanto a las sentencias relevantes de la Corte Suprema de Justicia de la Argentina,

sentando criterios en torno a la responsabilidad de las empresas periodísticas por
publicaciones injuriosas o falsas o inexactas, Belluscio reseña primeramente el caso 'Pérez,
Eduardo y otro', fallo del 30 de diciembre de 1963. En éste, el director de un diario fue
condenado por la Cámara de Apelaciones en lo Penal de la ciudad de Bahía Blanca por
haber publicado una 'solicitada' injuriosa al querellante. Pero, la Corte Suprema revocó el
fallo aduciendo que la publicación de la referida 'solicitada' no podía fundar la
responsabilidad criminal del director del diario, y estableció el principio según el cual quien
publica un diario no debe ser sancionado penalmente por el solo hecho de difundir una
publicación 'que reviste interés público'. La decisión de la Corte sostenía, entre otros
términos, que 'si bien es cierto que la protección constitucional no debe cubrir la conducta
delictuosa de los diarios, ella sí debe imponer un manejo especialmente cuidadoso de las
normas y circunstancias relevantes para impedir la obstrucción o entorpecimiento de la
prensa libre y sus funciones esenciales'. Pero, también la Corte Suprema de la Argentina
advirtió que la libertad de prensa no significaba tolerar su ejercicio en detrimento de otros
derechos constitucionales, como 'el de la integridad moral de las personas'. 13 En opinión
de Belluscio, en el caso no se planteó la entidad de alguna responsabilidad civil
independiente de la responsabilidad penal. Afirma dubitativo que, a su parecer, la doctrina
sentada abarca ambas responsabilidades, 'pues iguales fundamentos que para rechazar la
segunda se pudieron dar a fin de excluir la primera', aunque el razonamiento es
cuestionable, si partimos del reconocimiento de que el campo de la responsabilidad penal es
más reducido, como más extenso el de la responsabilidad civil.
El segundo caso analizado por Belluscio, la causa 'Moreno, Alejandro y Timerman, Jacobo
s/ infracción arts. 213 y 244 del Código Penal', decisión del 30 de octubre de 1967, contiene
orientaciones igualmente significativas de la Corte Suprema de la Argentina. En dicha
causa, referida a la publicación en un semanario de una carta en la que se formulaban
apreciaciones consideradas injuriosas para los magistrados y funcionarios judiciales
intervinientes en un procedimiento, el procurador general de la Nación dictaminó, entre
otras cosas, que es libre la crítica a los funcionarios públicos, 'siempre que se la haga dentro
de los límites de la buena fe', 'aunque puedan originar desprestigio y menoscabo para el
funcionario..', no debiendo el crítico, aún así, ser sancionado penalmente, 'excepto que
resulte de los propios términos de la publicación, o se pruebe de otro modo, la existencia
del propósito primario de lesionar el honor o causar daño, como ocurre cuando se utilizan
contra la persona epítetos groseros y denigrantes, o se invade el ámbito de la vida privada
del ofendido' (las bastardillas son nuestras). El Alto Tribunal argentino refrendó los
términos del mencionado dictamen, añadiendo entre otras palabras que 'ningún funcionario,
ni siquiera los jueces, gozan del privilegio de estar exentos de la crítica', y finalmente
revocó el fallo recurrido por el cual se había condenado al periodista Jacobo Timerman.
En la causa 'Ponzetti de Balbín, Indalecia c/ Editorial Atlántida S.A. s/ daños y perjuicios' -

fallo del 10 de diciembre de 1984 sobre el derecho a la privacidad o intimidad de los
hombres públicos-, refirmó la Corte Suprema argentina que 'los hombres públicos tienen,
como todo habitante, el amparo constitucional de su vida privada' y que 'si bien en el caso
de personas célebres -hombres públicos o de actuación pública- su actuación pública o
privada puede divulgarse en lo que se relacione con la actividad que les confiere prestigio o
notoriedad, siempre que lo justifique el interés general, ello no autoriza a dañar la imagen
pública o el honor de estas personas y menos sostener que no tiene un sector o ámbito de
vida privada protegida de toda intromisión'.14
En el juicio 'Campillay, Julio César c/ La Razón, Crónica y Diario Popular', la decisión de

la Corte Suprema de la Argentina, del 15 de mayo de 1986, contiene importantes directivas
relativas a la responsabilidad civil por la propalación de noticias inexactas. La decisión
reconoce tutela jurídica al ofendido por actos culposos o abusivos cometidos por el medio
periodístico en el ejercicio del derecho de informar, y se establece que tales hechos quedan
comprendidos en la regla genérica del art. 1109 del Código Civil de Vélez Sársfield, norma
consonante con los arts. 1833, 1834 y 1840 del Código Civil Paraguayo, cuyas
disposiciones norman la responsabilidad civil derivada de la comisión de actos ilícitos y la
obligación de reparar los daños causados. Se refirma el criterio de la responsabilidad civil
del propietario o editor del diario por las falsas imputaciones que da a conocer en
publicaciones. Establece la sentencia que el ejercicio serio y responsable del derecho a
informar no exige que se verifique la exactitud de la información, pero sí ' que se atribuya
directamente su contenido a la fuente pertinente, utilizando un tiempo de verbo potencial o
dejando en reserva la identidad de los implicados en el hecho ilícito, como se había resuelto
en la instancia ordinaria'.
En otro caso, el de 'Costa, Héctor Rubén c/ Municipalidad de Buenos Aires y otros', con
pronunciamiento del 12 de marzo de 1987, la Corte Suprema señaló que el honor de las
personas, afectado por la difusión de noticias, halla adecuada protección tanto en el Código
penal como en el civil (arts. 1089 y 1090 del Código de Vélez 15). Adopta el mismo
criterio de la Corte norteamericana de discriminación entre 'funcionario público y
ciudadanos privados'. Carranza resalta que en este fallo se hizo la distinción entre un
ejercicio normal y otro abusivo del derecho a informar, 'estableciendo -por ejemplo- la
necesidad de mentar la fuente en que la información se origina aunque -se aclara- el medio
difusor no está obligado a investigar la verdad de esa información, debiendo sí procurar
guardar en reserva la identidad de los implicados, si se trata de un hecho ilícito'. 16 Según
este fallo de la Corte 'basta la 'negligencia precipitada' o la 'simple culpa', en la difusión de
una información difamante a un particular, para generar la responsabilidad del informador
por desviación de los fines del derecho a informar.
Finalmente, haciendo un examen doctrinal del tema, Belluscio concluye que los
presupuestos jurídicos del ejercicio legítimo del derecho de informar son la veracidad y los
buenos motivos y fines justificables, que nos recuerdan 'la regla de oro del derecho de
informar' de Hamilton.
El problema de la veracidad -expresa Belluscio- no se reduce a exigir la veracidad absoluta

de las noticias; éstas pueden ser inexactas en su publicación, pero sin culpa del medio
informante. Para que no exista culpa, el medio de información 'debe adoptar todos los
recaudos razonablemente exigibles a fin de cerciorarse de la seriedad de la fuente de la cual
emana', conforme al art. 902 del Código Civil de Vélez Sársfield. Debe extremarse el
cuidado cuando el contenido de la información es potencialmente calumniosa o
difamatoria, porque la prensa es libre pero siempre que resulte ser veraz, prudente y
compatible con el respeto a otros derechos personales como el honor, la imagen, la
intimidad. 'Una misma noticia puede ser publicada correcta o abusivamente', recuerda
Belluscio, y advierte cómo 'en ciertos casos, para infundirle mayor vigor o lograr un
impacto sensacionalista, se omiten precisiones, se dejan de lado reservas que la debieran
integrar, se ahonda innecesariamente en cuestiones intrascendentes, se utilizan títulos que
no armonizan con el contenido de la noticia, o términos asertivos en lugar de condicionales,
con mengua de la reputación o de la reserva de las personas aludidas. Entonces, cabe la
responsabilidad de los medios por las consecuencias dañosas que puedan resultar para los
afectados, aun a pesar de que la noticia publicada sea exacta'.
4.- Las diferentes doctrinas sobre la responsabilidad de los medios de comunicación.-

Seguimos la clasificación de Ramón Daniel Pizarro 17, quien individualiza las siguientes
posiciones doctrinales en torno del factor de atribución de la responsabilidad de los medios:
a) La doctrina de la responsabilidad subjetiva, para la cual es imprescindible que exista

culpa en el informador. Se funda en las disposiciones del art. 1109 del Código de Vélez.18
Sólo hace responsable al informador negligente, no al diligente, aun cuando la información
difundida por este último sea inexacta. El análisis de la doctrina fundamental de la
jurisprudencia norteamericana da cuenta del énfasis puesto por los jueces del país del norte
en la actitud del informador hacia la verdad, el factor subjetivo de los límites internos de la
libertad de informar. Igual sucede en la jurisprudencia alemana, donde el Tribunal
constitucional alemán resalta la presunción existente a favor de la libertad de expresión, 'en
todos los ámbitos, pero en particular en la vida pública', presunción iuris tantum que es
soslayada si se demuestra que el informador incumplió su deber de veracidad, esto es, de
verificación razonable de la verdad o falsedad de la noticia y de presentación de la noticia
acorde a su debida valoración previa.19
b) La doctrina de la responsabilidad subjetiva pero que admite supuestos de responsabilidad

objetiva fundada en la teoría del ejercicio abusivo del derecho. Se reconocen situaciones de
excepción 'en las que la responsabilidad de los medios sería objetiva: aquellos supuestos en
los que se ejercite abusivamente el derecho de informar'. Pizarro cita a Zannoni quien
define el ejercicio abusivo de la libertad de informar apelando al criterio finalista o
funcional para señalar que 'si el ejercicio de esa libertad (de informar) excede los fines en
virtud de los cuales ha sido reconocida, se abusa de ella y, en tanto causa perjuicio, genera
responsabilidad ante el damnificado. Aquí el abuso no se predica de la veracidad o falsedad
de la noticia o información, sino de haber traspasado el límite externo de la libertad
atendiendo a los fines que en una sociedad democrática han conducido a garantizarla'.
Ultrapasados los límites externos del derecho a informar -las otras libertades o derechos
personales del hombre, como el honor, la paz, la intimidad, la imagen, etc.-, se incurriría en
un ejercicio anómalo del derecho. Según esta doctrina, en estas hipótesis de aplicación de la
teoría del abuso se estaría ante un factor objetivo de atribución de responsabilidad. Cabe
destacar aquí que el instituto del abuso del derecho, hoy se halla expresamente integrado al
derecho positivo paraguayo (art. 372 del Código Civil. La consagración de la doctrina del
abuso del derecho ha supuesto un aggiornamento solidarizante, moralizador y humanizante
de nuestra legislación. El novel instituto jurídico se funda en una filosofía solidarista,
acentuando el carácter teleológico y la función social de los derechos subjetivos,
comprendido entre éstos el de informar y recibir información. De lo que nos advierte la
doctrina del abuso es, principalmente, de la inadmisibilidad del ejercicio de un derecho que
tenga por efecto la producción de un daño injustificado a otros, sin ventaja legítima y
apreciable para el agente del perjuicio y titular del derecho ejercitado. El factor de
atribución de responsabilidad concebido desde la óptica del abuso del derecho es uno
objetivo, afirma Zannoni en concordancia con Bustamante Alsina, quien expresa: 'es un
factor de atribución del daño que funciona con independencia de la culpa'. Sin embargo,
debemos recordar que la doctrina del abuso también apela a criterios subjetivos en la tarea
de tipificar el acto abusivo, como el criterio subjetivísimo e intencional del animus nocendi
o vexandi (intención de dañar o de vejar) y el de la mera culpa generada por la negligencia,
imprudencia, impericia o ignorancia del titular del derecho, razón por la cual la vemos
como de más vasta aplicación posible. Por último, tampoco faltan quienes niegan la
posibilidad de aplicación de la doctrina del abuso del derecho al particular derecho de
informar. Fundan esta posición en la distinción que se hace entre derechos stricto sensu o
derechos definidos, y la libertad. Entienden que el derecho a informar no es uno
determinado que permita la aplicación de la teoría del abuso. 20
c) La doctrina de la responsabilidad objetiva del medio de comunicación, fundada 'en el

deber legal de garantía o el riesgo producido por la actividad de sus dependientes u
órganos', responsabilidad subsidiaria de la subjetiva de los periodistas dependientes. Si
éstos no son culpables, no halla fundamento la responsabilidad objetiva del principal,
aplicación del instituto de la responsabilidad del principal por el hecho de sus dependientes
(arts. 1113, ler. Párr. y 43 del Código Civil de Vélez)21.
d) La doctrina de la responsabilidad objetiva fundada en el riesgo creado (art. 1113, 2º párr.

del Cód. Civil. Pizarro y Santos Cifuentes, entre otros autores, sostienen esta doctrina para
la cual es objetiva la responsabilidad, que se funda en el riesgo creado por la actividad
desarrollada. El elogiado art. 1846 del Código Civil Paraguayo22 puede constituir un
señalado instrumento en el campo de la responsabilidad civil de los medios. Pizarro señala
la injusticia de conceder a los medios de prensa -por el hecho de que su actividad sea útil
socialmente-, la ventaja de exigir la comprobación de culpa, cuando con las noticias no
contrastadas -por la complejidad o el costo de la verificación de la exactitud de las fuentes-
su actividad riesgosa genera un daño a otro en sus libertades o derechos, y concluye
sosteniendo que los medios de comunicación social 'deben asumir el riesgo que representan
posibles inexactitudes como una consecuencia propia de la actividad por ellos desplegada'.
Como colofón del presente artículo, cabe resumir lo expuesto expresando, principalmente,
que si bien la libertad de expresión en general, y la de prensa, en particular, constituyen un
sostén fundamental de las comunidades democráticas, el ejercicio de tales libertades no
supone alimentar una 'impunidad de la prensa'. Tampoco se admite ninguna censura previa,
pero existen responsabilidades derivadas de un anómalo ejercicio del derecho de informar.
La libertad de expresión y de prensa tienen sus límites intrínsecos y extrínsecos. El derecho
a informar es un derecho relativo, no absoluto, y es posible incurrir en un ejercicio abusivo
del mismo, como cuando se ocasiona un daño injustificado a otro en su persona, en sus
derechos patrimoniales, en sus facultades o atributos morales, desviándose del espíritu y la
finalidad sociales que la ley tuvo en miras al amparar el derecho, que siempre debe ser
ejercido de buena fe y correctamente, civiliter. Creemos que a la teoría del abuso del
derecho aguarda aún una aplicación más fértil en materia de responsabilidad civil de los
medios masivos de comunicación. Además, la vorágine moderna de la actividad noticiosa
deja entrever, a nuestro criterio, una aplicación creciente también de la teoría del riesgo
creado en el ámbito de la referida responsabilidad de los medios. En este sentido, es loable
la letra del art. 1846 del Código Civil Paraguayo por el fértil empleo que puede significar
su instrumentación en la materia, aparte las excelencias ya señaladas del instituto del abuso
del derecho, consagrado por el art. 372 del mismo Código.
1 Abogado. Doctor en Ciencias Jurídicas. Juez de Primera Instancia en lo Civil y Comercial

del Undécimo Turno de Asunción.-
2 Ver, en particular, artículos 25, 26, 27, 28, 29,30, 31, 33, 34, 36, 133, 134, 135 de la
Constitución Nacional vigente.
3 Jorge Bustamante Alsina, Teoría General de la Responsabilidad Civil, Ed. Abeledo-
Perrot, Bs. As., 1989 (6ª. edic.), p. 583.
4 Eduardo A. Zannoni, 'El factor de atribución de la responsabilidad de los medios masivos
de comunicación', en Responsabilidad por Daños, Homenaje a Jorge Bustamante Alsina,
Edit. Abeledo-Perrot, Bs.As., 1990, tomo II, pp. 14-15.
5 Ramón Daniel Pizarro, Responsabilidad Civil de los Medios Masivos de Comunicación,
Edit. Hammurabi, Bs. As., 1991, pág. 112.
6 Ver, Pizarro, 'Detrás de las noticias', en Responsabilidad por Daños, Homenaje a Jorge
Bustamante Alsina, Edit. Abeledo-Perrot, Bs.As., 1990, tomo II, p. 66.
7 Zannoni, ob. cit., p. 17.
8 Cfr., Jorge Bustamante Alsina, ob. cit., p. 584.
9 Augusto C. Belluscio, 'Daños causados por la publicación de noticias', en Derecho de
Daños, Comp. de Félix A.Trigo Represas- Rubén S. Stiglitz, Edics. La Rocca, Bs. As.,
1991, pp. 371 ss.
10 La Primera Enmienda a la Constitución de los Estados Unidos de Norteamérica dice en
su parte pertinente: 'El Congreso no (..) aprobará ley alguna que coarte la libertad de
palabra y de prensa..'
12 Cfr., Belluscio, ob. cit., p. 375.
13 Cfr., Roberto M. López Cabana, 'Responsabilidad Civil de los medios de comunicación
social por la difusión de noticias', en Responsabilidad por Daños, Homenaje a..., p. 38.
15 Ver, artículo 1863 del Código Civil Paraguayo.
16 Jorge A. Carranza, 'El derecho de informar, los bancos de datos y el ejercicio abusivo de
los derechos', en Responsabilidad por Daños, Homenaje a..., p. 371.
17 Ob. cit., pp. 251 ss.
18 Ver, artículos 1833, 1834 y 1840 del Código Civil Paraguayo.
19 Cfr., Zannoni, ob. cit., p. 20.
20 Cfr., Pizarro, ob. cit., p. 167.
21 Ver, artículos 1842, 92 del Código Civil Paraguayo.
22 Vide, p. ej., comentarios de la Dra. Graciela N. Messina de Estrella Gutiérrez, 'Función
actual de la responsabilidad civil, en Derecho de daños..,p. 41.
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"COMENTARIOS SOBRE LA LEY 608/95, QUE CREA EL SISTEMA DE

MATRICULACION Y LA CEDULA DEL AUTOMOTOR"
Lauro Manuel Ramírez López
Tema: Derecho administrativo
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1. INTRODUCCIÓN
Será necesario que pasen aún varios años para que sean evaluados los resultados de la ley
608, que estableció un 'sistema de matriculación y cédula del automotor'. Y esto porque es
difícil que la reglamentación de una realidad tan compleja como la del mundo que rodea a
la comercialización y circulación del automóvil en las calles sea completamente abarcada
de un solo trazo. Habrá que ver cómo el ingenio tan propio de nuestra idiosincrasia altera
las reglas ideadas y se las arregla para hacer las propias, de manera que las correcciones
oportunas puedan ser sugeridas.
Por lo pronto fue promulgada la reglamentación de la ley, ordenada por el artículo 36, y
luego de un minucioso estudio de todos los aspectos de la cuestión llevado a cabo por una
Comisión especialmente conformada, que necesitó algo más de ocho meses para la
redacción del Decreto.
La realidad nos muestra que el Estado ha sido incapaz de eliminar, hasta el presente, los
problemas relacionados al mundo automotor, o tal vez sea mas correcto decir, no ha habido
un intento serio de solucionar definitivamente y de manera abarcante todos los
inconvenientes, hecho que sí sucede en esta ocasión.
Como aconteció en otro momento con la Convención Nacional Constituyente y su fruto, la

actual Constitución, veremos si esta nueva propuesta significa por lo menos un avance más
acelerado hacia la modernización, transparencia y agilidad en la documentación automotriz.
En estas líneas haremos un análisis de los textos legales -la ley y su reglamentación-, las
propuestas de las partes interesadas, los problemas que se avizoran y su posible solución.
2. ANTECEDENTES
A lo largo de los años 1991 al 93, fueron presentados tres proyectos que constituyen la base
de la ley 608/95, o por lo menos sus antecedentes más directos.
El primero, en marzo de 1991, fue planteado por el entonces Diputado Reinaldo

Valenzuela, y es también el mejor fundamentado. Entre otras cosas, el proyectista
argumenta que con la ley por el presentada se propone 'marcar pautas hacia la recuperación
moral e institucional de la tenencia del automotor en nuestro país', como también 'colaborar
en este proceso de transición hacia la democracia', para pasar luego a los fines específicos,
que son 'simplificar y legalizar los cobros de impuestos a todos los actores
correspondientes, y (...) terminar con la tenencia, el robo y el tráfico ilegal de automotores'.
Este proyecto es una copia casi textual de la ley argentina, y donde pueden apreciarse
incluso alusiones a la Policía Federal, en un momento tal vez de distracción mecanográfica.
El proyecto tenía deficiencias de técnica legislativa, con 42 artículos muy extensos, y al

parecer no fue considerado por la Cámara. Un hecho llamativo es que la Autoridad de
aplicación, la encargada de llevar adelante todo el proceso, es ya en este proyecto el
Registro de Automotores, órgano del Poder Judicial.
El segundo proyecto, presentado en abril de 1992 por el también entonces Diputado

Eduardo Venialgo, que resalta que el proyecto 'es el resultado parcial de un esfuerzo
conjunto realizado por legisladores, funcionarios del Gobierno Nacional, profesionales
independientes y representantes de diferentes entidades privadas'. Tiene muchas similitudes
con el proyecto anterior, 41 artículos, como también muchas diferencias, entre las cuales
resalta que, contrariamente al Proyecto Valenzuela, el organismo de aplicación será la
Dirección del Registro Unico de Automotores, dependiente del Ministerio de Obras
Públicas y Comunicaciones, órgano nuevo propuesto por este proyecto de ley.
Por último, el entonces Diputado Juan Ernesto Villamayor presentó otro proyecto en el mes
de noviembre de 1993, mucho más conciso, aunque guarda mucha distancia de ser la base
más directa de la ley finalmente promulgada. Consta de 21 artículos, y en él se resalta por
primera vez la referencia a una 'Cédula del automotor'.
El interés que concitó esta ley en todos los ámbitos fue muy grande. La repercusión que
tendrá cuando entre realmente en vigencia será aún mayor, ya que los vehículos de
transporte terrestre llegaron a convertirse en algo tan cotidiano en nuestra vida como
caminar o dormir. Por eso cuando aún se hablaba en círculos cerrados, inmediatos al
Congreso, el eco llegó prácticamente a toda la sociedad: opinaron las Municipalidades por
separado, los importadores de vehículos, los Abogados, el Poder Judicial, las
Municipalidades en conjunto, los Escribanos, los Ministerios, la Policía Nacional, hasta una
Asociación de Juntas Municipales del Paraguay o la Asociación de Municipalidades del
Departamento de Caaguazú. Todos estaban interesados en la legislación sobre automotores,
por lo que llegar a consensuar dichos intereses era una tarea virtualmente imposible.
Por lo demás, el Congreso es casi siempre una caja de resonancia de los acontecimientos
nacionales, donde triunfa finalmente -a través de una ley- el más rápido, el más hábil o el
más persistente, y no necesariamente el que tiene razón. De manera que la norma que
finalmente emana de los representantes del pueblo dependerá mucho, en su contenido, de
quienes realmente estén impulsándola, y no siempre del grado de bienestar que traiga a la
nación.
3. LA LEY 608/95, QUE 'CREA EL SISTEMA DE MATRICULACIÓN Y LA CÉDULA

DEL AUTOMOTOR'
El texto finalmente promulgado tiene 37 artículos, divididos en 3 capítulos y unas

disposiciones transitorias finales. La información tal vez más importante, y que determina
que la ley sea letra muerta hasta el momento, es que la ley dependerá enteramente de su
reglamentación, para entrar en vigencia. Como el Decreto reglamentario, promulgado el 1°
de julio de 1998 bajo el número 21674, establece en las disposiciones finales que entrará en
vigencia recién a partir del 1° julio de 1999, y posteriormente se postergó nuevamente hasta
el fin de este año, puede decirse que hasta entonces, todo seguirá igual.
Un primer detalle que se aprecia en el texto de la ley es la innecesaria complicación

terminológica. Si bien el art. 2° establece la significación de los términos utilizados en la
ley, el ciudadano común no podrá menos que sentir una leve confusión al escuchar hablar
de chapas, patentes, cédulas o matrículas del automotor. Son palabras bien definidas y
distintas, pero fácilmente asimilables, o de uso parecido y casi sinónimo en algunos casos.
El primer capítulo trata de temas generales, terminología y acepciones; el segundo sobre el

Registro Especial y Transitorio y sus accesorios y el tercero sobre el retiro definitivo del
automóvil y las penas diversas instituídas por la comisión de los hechos descriptos.
Tal vez sea útil, a los efectos de una mayor comprensión, consignar parte de las
definiciones establecidas en el art. 2 de la Ley.
* Chapas son las placas de identificación, colocadas en la parte delantera y trasera de la

carrocería del automóvil, y que reproducen la matrícula.
* Patente es el tributo que las Municipalidades perciben sobre los automotores radicados en
sus municipios.
* Cédula es el documento expedido por el Registro de Automotores, que identifica al
propietario o poseedor y al automóvil en sí, habilitándolo para su libre circulación. Deberá
contener la matrícula y todos los datos personales y del vehículo. Caduca con la
transferencia del vehículo.
* Matrícula es la codificación con letras y números por la que se identifica a cada
automotor en todo el país, durante toda su existencia, y que será fijada igualmente por el
Registro de Automotores y grabada en los parabrisas delantero y trasero, así como en el
chasis de los automóviles.
El organismo de aplicación, vale decir, la autoridad directamente relacionada con las

actuaciones y procedimientos en este tema, será el Registro de Automotores, parte
integrante de la Dirección General de Registros Públicos, cuya sede actual es el Poder
Judicial.
El artículo 12 refiere que todos los datos que integran la matriculación y la _Cédula , a más
de las condiciones de dominio y cualquier modificación de los datos originales, deberán
transferirse a un banco de datos de la sección informática del Registro, y conectarse con la
red informática de la Policía Nacional, las Municipalidades y el Ministerio de Obras
Públicas y Comunicaciones. Este hecho es muy importante, ya que se está dando un papel y
una importancia determinantes a la información, transferida electrónicamente entre las
instituciones intervinientes.
Otro detalle es que tanto los propietarios de vehículos legales como los que poseen autos
sin documentación deberán matricularse y obtener la cédula en un plazo de seis meses
Los propietarios de vehículos inscriptos en el Registro Especial y Transitorio deberán

esperar 30 meses para poder regularizar completamente la situación legal de sus medios de
transporte. Este tiempo se estatuye para el reclamo que pudieran hacer los propietarios
cuyos vehículos fueron robados. Incluso puede avizorarse en puerta una cacería de autos
ingresados de contrabando (popularmente autos MAU) o robados, por parte de empresas
aseguradoras locales y extranjeras, de niveles insospechados.
Transcurridos los 30 meses estipulados por la ley, contados desde la inscripción, y en caso
de no presentarse reclamo sobre el vehículo transitoriamente habilitado, el propietario
deberá proseguir los trámites para la matriculación y cedulación definitiva de su automóvil,
es decir, declararlo ante la autoridad aduanera, despachar el automóvil nacionalizándolo,
como si recién ingresara al país; en otras palabras, pagar el impuesto que no fue abonado en
el momento del ingreso original. Para esto dispondrá de un tiempo adicional de 6 meses.
Sobre este punto, por tanto, las cosas quedan claras: tanto los propietarios de automóviles
legales, como los poseedores ilegales o con documentación precaria, deberán presentarse al
Registro de Automotores, aunque estos últimos tendrán un Registro aparte. Para ambos el
Registro durará el mismo plazo: 6 meses, a partir del 1° de julio de 1999. Los que no se
inscriban, se expondrán al secuestro de sus vehículos por parte de la Policía, que muy
probablemente montará barreras de control en todo el país transcurrido el plazo
mencionado.
Los autos secuestrados serán guardados en custodia por la Dirección General de Aduanas,
que comunicará el hecho a la representación diplomática del país de origen. Pasados 30
meses de esta comunicación y si no hubiere reclamo, la Aduana rematará el vehículo.
Capítulo especial merecen las penas establecidas por esta Ley para los infractores a sus
disposiciones. El efecto ejemplificador buscado por la disposición legal queda claro: uno a
cuatro años de prisión por adulteración de números de la matrícula, su
reemplazo o falseamiento, y el doble si lo realiza un funcionario público en abuso de su

cargo; dos a seis años para el funcionario que sustraiga, oculte, destruya o inutilice la
matrícula o cédula, o cualquier archivo obrante en el Registro de Automotores; tres a seis
años para los que falsifican certificados o cualquier documento de los Registros, y los que
graben la matrícula en los parabrisas y chasis 'sin derecho', o sea, sin haber hecho los
trámites, o adulterándolos. Son penas altas, pero este tipo de disposiciones a nadie cae mal,
dado el momento de desorden generalizado que vive el país. Si ayuda a clarificar las cosas,
si sirve para establecer un poco más de orden, la ley exigente es por lo general bienvenida.
Con estas disposiciones prácticamente termina la ley. Solo agrega que tanto el Poder
Judicial como el Ejecutivo tienen bien delimitadas sus funciones y atribuciones con
respecto a este tema: el primero, a través de los Registros queda autorizado a dotar la
infraestructura necesaria, que no será poca, y obtener del Presupuesto los rubros que
necesita; en tanto que el Ejecutivo podrá reglamentar la ley, especificando todo lo
establecido genéricamente en la ley.
Como se dijo al principio, es el primer intento serio de abordar totalmente el fenómeno y el

problema automotor en nuestro país, -desgastado por las situaciones de hecho negativas,
mal acostumbrado y desordenado en muchos casos-, y este esfuerzo es su principal mérito,
por lo que no podemos esperar perfección de la ley. Cosa que no significa tampoco
aplaudirla por la admiración que nos merece, ya que no nos causa admiración, pues son
muchos los aspectos que deberán ser corregidos y las lagunas no llenas.
Se establece un procedimiento más o menos adaptado a nuestras instituciones existentes y

nuestra realidad, pero con pretexto de no crear justamente instancias nuevas ni ocasionar
gastos, se mantienen la burocracia, la dificultad y poca transparencia de los trámites. En
todo momento del proceso está latente la posibilidad de existencia de corrupción, al
privilegiar las operaciones realizadas a partir de emisión y recepción de documentos físicos,
desaprovechando la herramienta tecnológica que simplifica, transparenta y ahorra tiempo y
dinero, dos elementos cuya carencia solo será sentida por los destinatarios finales del
sistema creado. Son parte esencial el trámite, el formulario, la firma, el papel sellado, las
legalizaciones o los sellos y la autorización del funcionario superior, pudiéndose haber
ahorrado muchísimo de esto, que a la larga significará más dinero para todas las instancias.
4. EL DECRETO REGLAMENTARIO
Como paradójicamente la virtud y el defecto de esta ley estaba en su generalidad, se

esperaba que su reglamentación por el ejecutivo reconduzca la situación y 'mejore' -en tanto
puede hacerlo la reglamentación con respecto al texto de la ley- la disposición legal que
finalmente emanó del Parlamento.
A iniciativa justamente del Ejecutivo se conformó una Comisión Interinstitucional que

estudió dicho complemento, buscando la salida a la tremenda confrontación de intereses. Al
observar la integración de esta Comisión nos hacemos alguna idea de la magnitud de esos
intereses: Presidencia de la República, Ministerio del Interior, Ministerio de Justicia y
Trabajo, Ministerio de Obras Públicas, Cámara de Distribuidores de Automotores y
Maquinarias (CADAM), Poder Judicial, Colegio de Escribanos, Organización paraguaya de
cooperación intermunicipal (OPACI). Es llamativa la ausencia en la Comisión de
representantes del Ministerio de Hacienda, de quien depende la Dirección General de
Aduanas, primer lugar de contacto de los vehículos al llegar del extranjero. Justamente esta
institución probablemente se vea perjudicada sensiblemente en la recaudación de tributos.
El resultado final lamentablemente no fue el mejor. Cada parte tal vez salió algo satisfecha
y algo no, manteniendo o aumentando un poco su participación y su 'ganancia', pero todos
perdimos, porque el Decreto reglamentario no mejoró, no optimizó la estructura y el
procedimiento establecido, sino lo complicó más, empeorándolo incluso algunas veces;
suele suceder cuando se quiere dar el gusto a todos y no se hace lo que se debe, o cuando
todos acuden a consensuar pensando en su beneficio particular o grupal y no en el bienestar
general, en hacer lo mejor. Así, la Corte mantiene su poder reglamentario y administrador,
lo mismo que el Colegio de Escribanos o la CADAM obtienen sus beneficios pero el
resultado final nos perjudica, lamentablemente, a todos.
El Decreto N° 21.674 tiene 81 artículos, subtitulados. Por desgracia la disposición tiene

contradicciones y discordancias internas muy llamativas, como cuando un artículo se remite
a otro que no trata absolutamente el tema. Y esto, que es solo un aspecto externo de
concordancia, se repite más de dos veces, lo que para un Decreto originado en una
Comisión interinstitucional reunida en forma permanente por casi 9 meses, es mucho.
A poco de entrar en funcionamiento la Comisión, se retiró de la misma la OPACI, al notar

que el proyecto que presentaron no era la base que estaba siendo tratada, sino la propuesta
presentada por CADAM.
Como manera de clarificar la posición y los intereses de cada sector, diremos que el P.
Judicial, y más concretamente la Corte Suprema insistió en guardarse toda la potestad
reglamentaria y administrativa posible, a través del Registro Automotor, con todo el poder
que ello supone. La CADAM luchó por ser la encargada de la inspección y verificación
técnica, y de hecho consiguió que el proyecto de Decreto reglamentario base sea el que
presentaron. El Colegio de Escribanos insistió en la participación necesaria y obligatoria de
sus miembros en el proceso, y lo consiguió. La OPACI pretendía dar mayor participación a
las Municipalidades pero se retiró y tal vez por eso su posición pueda ser más critica y
tenga más peso. Pero si nos enojamos y nos vamos, perdemos. Debían haber permanecido
en la Comisión y peleado punto por punto su postura.
En este punto tal vez la posición más centrada y equilibrada haya sido la de los
representantes del Ejecutivo, que desde luego no tenía nada que ganar o perder, ya que el
Decreto entraría en vigencia mucho después del 15 de agosto, cuando el gobierno Wasmosy
entregó el poder. Actuaron con relativa imparcialidad, dirigieron las deliberaciones y
culminaron con la promulgación de la reglamentación, hecho que en expresiones del Dr.
Miguel Angel Aranda, Director de la Asesoría Jurídica del Gabinete Civil de la Presidencia
de la República de entonces, 'culmina toda participación del Ejecutivo en lo referente a la
ley 608', quedando de ahora en más toda la potestad en manos de la Corte Suprema, en
último grado.
Los Asesores internacionales del Programa de Fortalecimiento Municipal formularon

propuestas primero, para la elaboración del Decreto, y comentarios y críticas después, que
revisten una relevancia y una consistencia muy importantes, y que fueron transcriptas en
diversos trabajos a los que tuvimos acceso, y que reflejan conocimiento y experiencia en el
campo.
En los primeros artículos, el Decreto comienza especificando detalles sobre el Registro y

sus atribuciones, así como sobre la Oficinas Regionales, y los tipos de formularios,
solicitudes, certificado de firmas, etc.
Luego comienza propiamente lo referido al procedimiento que deberá seguirse en la

matriculación y cedulación, aunque con directivas algo desordenadas y dispersas, como se
consignó ya anteriormente. No obstante, relacionando los artículos e integrándolos, puede
ejemplificarse los pasos que deberá seguir un interesado -que son nada menos que 9-,
suponiendo que tiene un automóvil legal:
1. Verificación física. El propietario deberá recurrir a un taller seleccionado y autorizado

por la Corte Suprema de Justicia para verificar los números de chapas y motor del vehículo,
así como otras características físicas.
2. Copia autenticada del título de propiedad. Deberá recurrir a un Escribano Público para
obtener dicho documento, que deberá presentar en el momento de la primera inscripción.
3. Recepción del formulario de inscripción. No se especifica el carácter del formulario, ni
bajo responsabilidad de quien debe ser completado, aunque sí se establecen penas para su
falseamiento.
4. Firma del formulario de inscripción. El formulario deberá ser firmado por el interesado,
el funcionario actuante y el encargado de la Oficina, aunque no queda claro si esto se
refiere al Director del Registro de Automotores.
5. Asignación del número de matrícula. Función del Registro. Este número deberá ser el
mismo que posteriormente figurará en las placas o chapas.
6. Pago de la patente municipal. Con la matrícula, el interesado deberá recurrir al municipio

de guarda habitual del vehículo para pagar la patente. El distintivo que la Municipalidad
correspondiente deberá adherir a la parte superior derecha del parabrisas delantero,
contendrá el número de matrícula, el municipio y el año.
7. Expedición de la Cédula del automotor. El propietario de nuestro ejemplo tendrá que

volver al Registro con todos los documentos anteriores para la confección en éste de la
Cédula, donde constaran todos sus datos personales y los del vehículo.
8. Grabado de la matrícula en el automóvil. Luego de expedida la Cédula, el ya cansado

interesado deberá acercarse a la empresa designada para la reproducción de la matrícula en
los parabrisas y el chasis del auto.
9. Entrega de placas de identificación. Finalmente, el trámite concluirá con la entrega de las

chapas al interesado, previo el pago de su valor.
Como se puede apreciar, son por lo menos 6 instituciones públicas y privadas diferentes y 9
pasos, con procedimientos largos que en realidad no fomentan su cumplimiento. Cuanto
más complicados sean los trámites, menos posibilidades de éxito tienen. Y aquí se aprecia
el nacimiento de una nueva burocracia, donde todo dependerá del funcionario, la
autenticación, el llenado de formularios, la cola que rompe la paciencia y el incumplimiento
de los objetivos de todo este intento de solucionar el problema automotor.
Otro aspecto desaprovechado es la intercomunicación informática, ordenada por el art. 12

de la Ley pero ignorada totalmente por el Decreto reglamentario. Se pierde la oportunidad
valiosísima de compartir, en lo que podría haber sido una primera experiencia nacional, un
banco de datos extenso entre instituciones de gran importancia como el Ministerio de Obras
Públicas, la Policía Nacional, los Registros Públicos y las Municipalidades. Decimos que se
pierde la oportunidad porque no se llega a reglamentar, a bajar a la práctica, cómo se
cumplirá el texto de la Ley, con lo cual es probable que dicha letra quede solo allí.
Por otro lado, la participación de la Dirección General de Aduanas está reducida

ostensiblemente, cuando que el Certificado de Nacionalización del autovehículo es en
realidad el único documento fehaciente que demuestra la legalidad del automóvil. Vemos
nuevamente que no es necesario presentarlo, ya que se confía en los Escribanos, que
deberán certificar estos datos con la Escritura de propiedad, donde transcribe el certificado
de Aduanas. Es más, el Notario interviniente queda por el Decreto obligado a participar y
llevar a su término todo el proceso de matriculación y cedulación en el que participó, hecho
motivado tal vez por la intención de dejar constancia de quién actuó, pero que atenta contra
la libertad del propietario del automóvil, que no podrá dar participación a ningún otro
Escribano.
De esta manera, una complicidad entre el poseedor del automóvil y el Escribano para
presentar una transcripción de la nacionalización falsa, está prácticamente fomentada, ya
que no se exige la presentación de los documentos originales. Nadie querrá acercarse y
declarar que posee un auto MAU, y el que lo haga tal vez sea mirado como tonto. Así, el
fisco queda expuesto a un perjuicio multimillonario, y la evasión fiscal queda incoada.
Tampoco facilita o simplifica los problemas de las Municipalidades, ya que los interesados
deberán presentarse a pagar sus patentes una vez iniciados los trámites de matriculación. Y
como es fácil suponer, cada uno acudirá, a los efectos del trámite y para apurarlo, a la
Municipalidad más cercana o conveniente, con lo cual proseguirán las facilidades que
otorgan dichas instituciones, con el lógico objetivo de recaudar más, a quienes se acerquen
a pagar patentes, y la pertenencia real de un vehículo a un municipio continuará sin ser
definida totalmente.
5. CONCLUSIÓN
Es un intento plausible, pero evidentemente insuficiente. Tal vez hubiera sido más
conveniente, ya que se tocaba un tema desde todos los ángulos, intentar hacerlo
definitivamente bien, con todas las innovaciones y la tecnología de que podamos valernos.
Se ponen en pie de igualdad a autos legales e ilegales, ya que una vez inscriptos, no se los
diferencia externamente, físicamente. Entonces, es fácil saltar un control policial. El
poseedor o propietario legal deberá someterse por igual a los controles, sin ninguna
recompensa o diferencia, por preferir tener un automóvil legal.
La legislación deja muchas dudas y la reglamentación lamentablemente las hace más

patentes. El sistema burocrático, la pesada carga continúa. Los más despiertos
probablemente terminen lucrando con este procedimiento. Al parecer no podemos
desembarazarnos de la mentalidad burocrática que desde hace décadas nos rodea y ahoga.
Pensar en un procedimiento distinto, en un camino diferente, aparece ya como una especie
de herejía administrativa. Ojalá algún día superemos esa manera de pensar y nos atrevamos
a plantear y poner en vigencia caminos más actualizados. Un simple Decreto modificatorio
es suficiente.
CONVERSACION CON EL DR. ARANDA:
- El Decreto reglamenta con más detalle, pero no llega a todos, no desciende del todo, a
pedido expreso de la Corte Suprema de Justicia, que desea tener una cierta libertad de
disposición.
- Hubo que conciliar muchos intereses de las partes en la reglamentación. Se cedió aquí, se
exigió allá, se apretó más en este punto.
- La comisión que estudió la reglamentación fue conformada por Decreto. Se tomó como
base la propuesta de CADAM, pero se hicieron muchas modificaciones.
- La gente de OPACI se retiró de la Comisión por desacuerdos con el proyecto tratado, que
no era el suyo. Quería erigirse en el organismo de ejecución, cuando la misma ley establece
que este será la Dirección del Registro de Automotores.
- El resto de los ajustes que deban darse en el tiempo estará a cargo de la Corte Suprema,
cosa que también está establecida en la reglamentación.
- Consta en el Decreto que el mismo comenzará a regir el 1° de enero de 1999.
- La responsabilidad de la Presidencia termina con la promulgación del Decreto.
- Parece que incluso alguna Municipalidad planteó una inconstitucionalidad contra la ley
608, que perdió.
CONVERSACION CON JUAN CARLOS PEREIRA, DE FORTALECIM. MUNICIP.
- No se solucionan los problemas, sino que se crean otros.
- Al no obligar a los Escribanos a controlar los documentos que deberán presentar, al iniciar
el proceso de cedulación, y cotejarlos con los originales en Aduanas, se fomenta la
falsificación: solo los ingenuos se presentarán a declararse 'culpables' de poseer un auto
mau, probablemente robado o ingresado de contrabando.
- La mayoría se presentará al Registro con un documento del automóvil, que lo acreditará

como poseedor legal; esto en complicidad con el Escribano, o sin conocimiento de este. Por
lo tanto, tributarán el monto estipulado para autos legales, y allí terminará todo.
- De esta manera, el Estado deja de percibir en concepto de impuestos de importación, una

suma multimillonaria, ya que los autos con documentación solo pagan el canon citado, y los
mau, luego de 30 meses, deben despachar su auto si no fue denunciado.
- Se ponen en pie de igualdad a autos legales e ilegales, una vez inscriptos, no se los
diferencia externamente, físicamente. Entonces, es fácil saltar un control policial. El
poseedor o propietario legal deberá someterse por igual a los controles, sin ninguna
recompensa o diferencia, por preferir hacer o tener un auto legal.
- El Registro de Automotores debe ser un órgano ejecutor pero no administrador, igual que
la Corte. Y aquí se resalta que la insistencia en tener el control y poder de disposición fue
de la misma Corte Suprema, que deberá reglamentar en profundidad y resolver los casos
particulares que se presenten en el transcurso del tiempo.
- Sobre el provecho de la tecnología: se objeta el nuevo papeleo que deberá realizarse, la

burocracia y el nuevo fomento de la corrupción, por lo tanto, en lugar de potenciar el uso
extenso de la informática, no solo en el control posterior a los tramites de cedulación y
matriculación, sino también durante este proceso.
- La solución propuesta: deberá crearse una oficina que centralice todos los trámites, y que
esté físicamente cerca o al lado de la Aduana, de manera que luego del despacho,
inmediatamente se otorgue al automóvil la cédula y la placa o chapa. De esta manera se
estarían evitando trámites burocráticos, tiempo y posibilidades de corrupción.
1 Abogado. Profesor de Derecho Administrativo en la Facultad de Ciencias Jurídicas de la

UCA. Asesor Jurídico de la Sub Secretaría de Estado de Economía e Integración,
Ministerio de Hacienda y del Programa de Infraestructura Edilicia de la Corte Suprema de
Justicia/PNUD.-
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"CONDUCTA CRIMINAL Y PORNOGRAFÍA INFANTIL. EL ABUSO A LA

AUTONOMÍA SEXUAL DE LOS NIÑOS POR INTERNET"
Roque J.C. Careaga Boggino
Tema: Derecho de la familia y del menor
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La utilización de la tecnología de Internet, hace que confluyan en ella personas de todo el
planeta que utilizan y ponen a su alcance la cultura, ciencia e información, sin limites,
paradójicamente así también a delincuentes en toda la gama del concepto que encontraron
el modo de utilizarla contrariando su finalidad, y la contaminan en numerosos casos,
impunemente.-
Estamos asistiendo en el país y en el planeta a la globalización de una nueva forma de

conducta antisocial y delictiva, por utilización impropia de Internet que haciendo uso de la
tecnología del elemento informático - telemática - y que aprovechándose los delincuentes
del sistema de computadoras universal - la Red - que dan posibilidades inéditas y difíciles
en principio por sus características, de individualizar a sus responsables, crean la
posibilidad de cometer delitos de tipo tradicional en formas no tradicionales, y esto al caso
concreto de utilización de pornografía infantil por Internet.-
El niño, es toda persona menor de 18 años, y es menor de edad en la legislación nacional

vigente el que tiene menos de 20 años, y por ello están protegidos particularmente en todos
los aspectos de su personalidad por la familia, la sociedad y el Estado, esto es una triple
protección ante la posibilidad de defección de cualquiera de ellos, lo manda la Constitución
Nacional en sus arts. 53 y 54, protegiéndolo del abuso y la explotación, entre otros, y este
derecho tiene carácter prevaleciente, es decir que el derecho del niño, en caso de conflicto ,
ceden los derechos de sus progenitores y prima el del menor, y para la protección de sus
derechos conculcados está el ámbito competente que es el Jurisdiccional, puesto que esta
situación de minoridad se da únicamente en función de especial protección derivada de su
propia dependencia, que se explicaría por dos motivos, uno el de su natural falta de
conocimiento para desenvolverse en la vida, de carácter naturalmente relativo y segundo, el
estar legalmente el menor al que se le impone un deber de respeto a sus progenitores, y
dentro del derecho del sujeto a la condición de obligación para con ellos, y tanto es así que
inclusive se puede forzar la voluntad de los niños por sus progenitores inescrupulosos y
carentes de toda sensibilidad humana y que admite nuestro vetusto Código del Menor, al
permitirse eufemísticamente la ' corrección moderada ' entendida como mal lo puede
entender una familia educada en el machismo, la violencia de la pobreza y la falta de
educación, como es lamentable de observar en demasiados numerosos casos sometidos a
procedimientos tutelares en Justicia de Minoridad.--
Se da en particulares circunstancias en que por situaciones derivadas del -'consumismo

salvaje' o de la 'intención de lucro' induciendo a los menores por 'temor-respeto' o
'explotación económica' el padre o la madre, subvierten la calidad niños o niñas , o
adolescentes; de sujetos de derecho a objetos de valor económico y de muy buen precio
para los diferentes nuevos modos de satisfacer el insaciable apetito por lo patológicamente
morboso de la sexualidad insana que despiertan en personas pervertidas el ser indefenso de
niños o niñas, y que en medio de la decadencia moral y el relativismo de las costumbres se
pretende que el libertinaje y el relajamiento de los valores morales y éticos, sustituyan a los
valores esenciales de la dignidad humana, contemplada en nuestra Ley Suprema no solo en
el preámbulo, sino también en los arts. 1°, 33, 63, 86, 92, 100, y se explote y abuse de los
menores en su sexualidad, con el disimulo o la complacencia de la sociedad que acepta y
promueve entusiasta con el eufemismo o cliché perverso de erotismo cuando que en
realidad se pretende con ello, el exhibicionismo procaz y la pornografía abierta y en donde
quienes son los 'protagonistas' o 'modelos' o 'víctimas' se convierten en iconos de los avisos
publicitarios que van desde las comunicaciones a la venta de inverosímiles productos en
que el objeto principal es el cuerpo del menor y no el articulo promocionado.-
Como ello no resulta suficiente en el desmedido afán de lucro de los explotadores de

menores, en actividades en donde el cuerpo humano es el objeto deseado, se irrumpió en
Internet para contaminarla, y de las publicaciones gráficas obscenas que virtualmente han
caído en desuso aparece con lamentable proliferación y fuerza la difusión de imágenes
eróticas y material obsceno en donde son utilizados niños, niñas y adolescentes de todas las
edades y condiciones, este surgimiento con marcado ímpetu ha hecho que en algunos
países, y en particular los Estados Unidos en una normativa contenida en la
'Telecommunications Act' sancionada en febrero de l996, sea intentado el paliativo en un
capitulo dominado 'Communications Decency Act 'cuya finalidad es la de proteger a los
menores estableciendo restricciones sobre el 'indecent on-line material' material indecente
en la Internet, y que en lo particular reprime la creación y transmisión de imágenes - a
sabiendas - de material obsceno a una persona menor de 18 años, y el criterio adoptado en
las Cortes de Justicia Norteamericanas fue castigar 'la difusión de imágenes patentemente
ofensivas según el criterio moderado de la comunidad contemporánea.', aunque fue objeto
de revisión en la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos, por eventualmente no
adecuarse a las garantías consagradas por la Primera Enmienda de la Constitución de dicho
país. En Alemania, el Ministerio de Justicia de Baviera en enero de l996, informó a una
Compañía servidora de Internet - con sede en Munich, que la difusión de material
pornográfico infantil le acarrearía por violación de leyes antipornográficas germanas
consecuencias penales, por lo que dicha compañía bloqueó inmediatamente el acceso a los
grupos de discusión incluidos en la lista que le suministró la policía, en este caso el
Gobierno Bávaro enfocó su acción contra el proveedor mayorista y no contra los usuarios
individuales.-
En el caso de Paraguay, nuestro Código Penal vigente, aunque innovador en algunos

aspectos no lo es tan así en cuanto a la 'protección integral ' al menor se pretende, conforme
los principios 'interés superior del menor ' consagrados en la Convención de las Naciones
Unidas sobre los Derechos del Niño y su 'carácter prevaleciente' ello no se da con la fuerza
y contenido suficientemente eficaz que era de esperarse para este momento y esta brecha a
cubrirse con modificaciones en la ley Penal que debe realizarse oportunamente, tal como lo
está sugiriendo un Ministro de la Corte Suprema de Justicia de la República en material
procesal.---
Que nos encontramos entonces que el utilizar menores para la creación de imágenes
supuestamente 'artísticas- eróticas' que son en realidad obscenas, pornográficas u ofensivas
al menor y a la comunidad, pretendiendo que las mismas solo son así por 'estéticamente'
aceptables o con un alto valor 'artístico', o 'un leve toque de erotismo transgresor 'y no son
en puridad lo que pretenden sino lo que son y al adentrarnos en la normativa penal para
sancionar estos tipos de conducta, no se tiene una definición (art. l4CP) como hecho
punible , y el principio de legalidad (art. 1°CP.) impide en consecuencia al no hallarse
expresa y estrictamente descritos en una ley vigente, que dicha aberrante conducta sea
ejemplarmente sancionada y que su autor sea objeto no solo de una sanción legal sino el
reproche social de toda la población, tal como lo propone la ' Ley Megan ' propuesta por el
Presidente Clinton, y en prueba de ello nos remitimos al texto legal, así en el Cap. V
'Hechos punibles contra la autonomía sexual ' en el punto de la coacción sexual, el objeto es
que se coaccione -obligue- a otro a padecer en su persona actos sexuales,(art.128 CP) y se
define dicha tipología que el acto sexual sea manifiestamente relevante o cuando fuere de
actos sexuales realizados ante otros, cuando el otro lo percibiera a través de sus sentidos, y
en el que específicamente perpetúa el Abuso sexual en personas indefensas (130 CP.) no es
aplicable al caso en discusión, así también nos encontramos que el acto exhibicionista que
produjera una perturbación considerable o inquietaren en modo relevante a otra persona,
será castigada con pena de multa, cabe tal vez que se compadezca el Código Penal con el
art. 54 de la Constitución Nacional, el que sea tipificada dentro de las prescripciones del
(art.133 CP) 'Acoso sexual' y que sea interpretada e incursa por el Juzgador como
hostigamiento con fines sexuales la creación , utilización y difusión de material obsceno,
pornográfico y sexualmente explícito de menores, por el medio que fuere , y aún así apenas
la sanción será de hasta dos años o una compensación económica para restablecer la paz
social, no será esto suficiente freno y contención, o sanción para que un pervertido sujeto
cuya patología necesariamente lo volverá a impulsar a cometer tan vil y cruel crimen contra
otra persona humana indefensa, el niño o la niña, el adolescente.-
Es aun más clara la indefensión o desprotección del menor, cuando se lesiona su sexualidad
de cualquier forma, y se expone su intimidad ( art. 143 CP en los términos del art. 14 inc. 3
y 52 del C.P. ) y se expusiera mediante la publicación la ' 'intimidad de
otro....especialmente su vida...sexual ' ...será castigado con pena de multa, y aún cuando se
incursara en el Art. 144 CP. explotando a menores se produjera y transmitieran imágenes
violando su derecho al respeto del ámbito de su vida íntima, la persecución penal dependerá
de la instancia de la víctima , y resulta que la víctima debería accionar criminalmente en
contra de los participantes (Art. 14inc.9 CP.) que son el que produjera y transmitiera las
imágenes y además su padre o madre que hubieren consentido, cómo ello se produciría en
términos de procedimiento y de relacionamiento familiar, resultaría de difícil accionar por
el hecho mismo de la minoridad y menos realizable aún cuando se trate de niños o niñas
que aún no tengan discernimiento siquiera para tener conciencia de los actos lícitos o
ilícitos a que es sometido por los mismos.-
En el caso particular de 'Hechos punibles contra menores ' no satisfacen suficientemente

para sancionar ejemplarmente este tipo de conducta criminal, puesto que dentro del
principio penal de legalidad en este capitulo y en particular del aplicable esto es el abuso
sexual en niños (135 CP.) que supone realización de actos sexuales, APENAS TIENE UNA
SANCION DE HASTA TRES ( 3 ) AÑOS o...'con multa...' este autor considera una suerte
de sanción no suficientemente eficaz para castigar el abusar sexualmente de menores,
cuando este hecho cruel, perverso, insano puede ser SUSTITUIDO CON MULTA...es decir
que con DINERO,.. pagando..todo se puede arreglar, y este errado pero admitido criterio
como percepción de la sociedad en términos promedios es agraviante para una comunidad
que lucha por preservar los valores morales y éticos que hacen una vida armónica, y peor
suerte se corre con la aplicación del mismo art. 135 CP.inc. 5° ap. 2, ya se elimina la
sanción privativa de libertad y es SOLO MULTA...y por tipicarse la conducta criminal
como resultante de ...'..manifestaciones verbales obscenas o publicaciones
pornográficas....se dirigiera al niño para estimularlo sexualmente o causarle rechazo
respecto del sexo, siendo lo más grave el que se considere conforme el art. 135 inc. 8° la
'definición del niño del Código Penal' que se refiere a la persona que tiene 'menos de 14
años', se hace necesario recordar que la Ley 57/90 'Convención de las Naciones Unidas
sobre los Derechos del Niño' en su art. 1° perpetúa...' niño es todo ser humano menor de 18
años...'resulta en una flagrante contradicción.--
Como resulta notorio, urge legislar sobre las nuevas conductas criminales que consideren la
creación, producción, distribución de imágenes de niños, niñas o adolescentes con
contenido obsceno, pornográfico o sexualmente explícitos por cualquier medio de
comunicación, disfrazados bajo el eufemismo de 'artísticos' tipicandolos como hechos
punibles y aumentar la pena para las que no tienen sanción ejemplarizadora, y no sirven de
freno suficiente, pudiendo ser fácilmente vulnerados y por ello quedar impunes, y el daño,
traumas, distorsiones en los menores quedarán imborrables y tendrán consecuencias en
conductas que pueden ser repetidas, por ello es necesario que existan además tipologías de
accionar ilícitas relacionadas con la informática - Internet - para ser justiciables y que
complementen eficazmente a la protección que se brinda a los a bienes económicos y falta
aún en los bienes afectivos y que resulte en una tipificación de 'delitos informáticos' y que
en particular sea aplicable lesiones a la intimidad de los niños, niñas y adolescentes por el
abuso de su intimidad sexual y que no resulte, por el rigorismo legal y el principio de
legalidad formal, que trasuntó el fallo de la Corte Suprema de la Nación Argentina del año
l991..que declaró 'la piratería del software no constituye delito por existir a su criterio un
vacío legal '(La Ley,Bs.As.año LXIII,N° 49.) y en esta época resulta en la contradicción -
afortunada- de que un Juzgado del Crimen (USA ) impulse procedimientos para
investigación de difusión de pornografía infantil y que fueron producidos en nuestro país, y
que el castigo y sanción sean ejemplarizadoras y eficazmente disuasivos de potenciales
delincuentes comunes convertidos ahora en delincuentes informáticos, ante la falta o vacío
legal para este tipo de conducta patológica que pareciera ser 'minimizada' en nuestra actual
legislación penal.-
Ahora bien, esta es la normativa, cómo podría actuarse en consecuencia y buscar en nuestro
territorio el investigar, descubrir y poner a disposición de la Justicia Penal, aquellos
delincuentes que producen y distribuyen por Internet, el material que afecta la autonomía
sexual de los niños y niñas, una de las respuestas es la creación en la Policía Nacional de un
ORGANISMO DE PREVENCION que siga los lineamientos de las profesionales y
mejores policías del mundo, como son la Scotland Yard (Británica) el Federal Bureau of
Investigation ( F.B.I.) USA, LA Sureté ( Francesa, la Guardia Civil Española y sus equipos
especializados de Investigadores, y que se hallan abocados fundamentalmente a la
investigación de actos criminales en lo económico fundamentalmente en donde la búsqueda
se orienta esencialmente a los problemas derivados del mal uso de las computadoras, sus
programas como fuente u objeto y que todas - o por lo menos la mayoría - se orientan a la
protección de los derechos de protección intelectual, de las leyes de patentes, de derechos
de autor, de investigación, de ' software' 'hardware', y similares, así como la protección del
crédito y de la transacciones 'on-line' ya que existe un marcado sentido de no difundir cifras
ni hechos concretos de robo o sustracción vía Internet de bienes económicos por la razón de
que los delitos o no son denunciados o lo peor aún no son descubiertos por las víctimas - '
las empresas' en particular para no caer en la desconfianza que ocasiona su sistema de
seguridad y con ello el desprestigio que le acarrearía dicho acceso ilegal y con ello el 'delito
informático' queda impune..-
Por esto es que si siendo de difícil identificación el delito informático en Internet, cuanto
más difícil es el de poder investigar en la fuente la producción y difusión de pornografía
infantil.---
A la pregunta de cómo se da ella en la Red, el tema de la pornografía, una de las respuestas

para acceder es a través de un ' foro de discusión' que se conceptualiza como un ' Hide Park'
una plaza libre en donde cada cual puede decir cuanto quiera y sobre lo que le gusta, y a
disposición de quién lo quiera ver u oír, y reproduzco de la Ley Argentina, año LXII, N°
215 , 11-XI-98 de R. Levene (n.) y A.Chiaravalloti, de su estudio valioso y esclarecedor
sobre el tema que dicen...'.. En enero de 1998 aparecieron en el foro de discusión amarillas,
como fotos de niñas desnudas en pleno sexo oral con hombres. Ofrecían además material
para pedofilos y consejos para los que se excitan con menores. Para colocar estos mensajes
en la red, nadie utiliza su verdadero nombre, aparecen escondidos detrás de direcciones que
son anónimas y casi siempre lo que se propone es un intercambio, por ejemplo un
anunciante llamado Sadoman, anunciaba que su mensaje mostraría imágenes de pedofilia,
Lolitas, niños, incesto, castigo corporal, asesinatos y amputaciones. En el momento de abrir
el archivo, no existía la información al respecto, pero aparecería un mensaje ofreciendo
material de todo tipo para quién tuviera algo que intercambiar con él...'.-
Partiendo de la base que aunque es difícil no es imposible localizar el origen de la pagina '
Web' puesto que el acceder a Internet exige que necesariamente se tenga una 'dirección
electrónica' a la que es aunque de difícil acceso sin embargo es posible, el problema
práctico es de aplicación de la ley al delincuente puesto que por lo menos es en nuestro
país, a la fecha se conoce -por lo menos públicamente - un solo caso que se halla en estrado
Judicial, y originado en el interior - Hohenau - y del que se hiciera referencia más arriba,
entonces aún contra quienes predican que la Red es libre y no puede ejercerse ' CENSURA'
ello no se puede dar en el sentido y alcance literal de la expresión - SIN CENSURA - así la
Constitución Nacional cuando garantiza que la Protección de la vida y la dignidad entre
otros valores esenciales, son en primer lugar a cargo del Estado, y este no puede renunciar a
su papel, y el rol se ejerce fundamentalmente en protección a los intereses de los niños y
niñas, y por ello el ' los derechos del niño, en caso de conflicto, tienen carácter
prevaleciente..'( Art.54 CN.) y la razón de ello es que es la DIGNIDAD HUMANA el bien
esencialmente protegido y por ello ante la falta de protección del niño o niña en su familia,
o por la insuficiencia de la protección de la Sociedad, interviene y con razón el Estado,
absolutamente justificado y justificable ante la deserción de ambos estamentos en la
comunidad, y por eso es necesario y ahora imprescindibles ante este nuevo campo del
delito que es la producción y emisión de imágenes pronográficos de menores, de tener en la
Policía Nacional siguiendo a las Instituciones policiales ya mencionadas en este articulo,
una UNIDAD ESPECIALIZADADA DE COMPUTACION especialistas ( Hacker ) que
sean del cuerpo policial o contratados a dicho efecto patrullando la red con el solo, único y
efectiva objeto de recorrer la red, patrullando cibernéticamente para detectar ilícitos, y en
particular esta aberrante conducta criminal que proliferan a través de Internet, deberán
ocupar todas sus energías y conocimiento hasta detectar, infiltrar, ubicar y reunir las
pruebas, bajo supervisión Judicial, para adecuar el sistema probatorio al nuevo sistema de
producción de pruebas de la Ley Penal.-
Necesariamente debe Legislarse con una modificación del Código Penal estableciendo
nueva tipología criminal, definiendo los delitos en que la autonomía sexual de los niños o
niñas en particular que abarquen cualquier tipo de producción, creación, difusión de
imágenes por el medio que fuere sea una conducta criminal punible, en grado de
reprochabilidad suficiente como para que el autor o autores, cómplices y encubridores, o
aquel que tuviere una conducta doloso o culposa reciba suficiente, ejemplar y
ejemplarizadora sanción, sin posibilidad de aplicación de medidas alternativas de prisión,
también no beneficiar con la figura de excarcelación - eximición de prisión - y aplicación
de multas en consonancia con la gravedad de la conducta deliberada y aberrante y que sea
investigado la conducta de los responsables del proveedor de acceso a Internet para que se
expida la Justicia acerca de su responsabilidad como participantes en el grado que le
correspondiere por dicha conducta.--
1 Abogado. Juez de Primera Instancia en lo Tutelar y Correccional del Menor de la Capital.
Profesor de Obligaciones en la Universidad Americana. Licenciado en Historia.-
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"COOPERACION Y ASISTENCIA JURISDICCIONAL EN MATERIA CIVIL,

COMERCIAL, LABORAL Y ADMINISTRATIVA EN EL MERCOSUR"
Carlos Fernández Gadea
Tema: Derecho de integración
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ESQUEMA NORMATIVO
Con el Tratado de Asunción suscrito el 26 de marzo de 1991, los Gobiernos de la República

Argentina, de la República Federativa del Brasil, de la República del Paraguay y de la
República Oriental del Uruguay, decidieron construir un mercado común, con la
denominación de 'Mercado Común del Sur' (MERCOSUR) .
Este mercado común que implica 'la libre circulación de bienes, servicios y factores
productivos entre los países', reconoce también un ámbito en la cooperación judicial que
debe distinguirse de lo que es materia del Derecho Procesal Comunitario2.
En efecto, la libre circulación de bienes, servicios y factores productivos entre los países se
facilita también al posibilitar una mayor agilidad de los trámites judiciales que deban
cumplirse en cada uno de los países miembros, en la medida en que las relaciones
comerciales normalmente pueden generar conflicto entre los particulares.
En tal sentido integran el esquema normativo procesal, en el marco de la cooperación

judicial, las siguientes normas comunitarias:
'Protocolo sobre cooperación y asistencia jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral

y administrativa', aprobado por decisión del Consejo mercado común n°5/92. Fue ratificado
por la República Argentina el 3 de julio de 1993, por la República Federativa del Brasil el
16 de febrero de 1996, y por la República del Paraguay el 12 de setiembre de 1995 (Ley
270/93) . Ha entrado en vigencia el 17 de marzo de 1996. La República del Uruguay hasta
la fecha no ha ratificado éste protocolo.
'Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdicción Internacional en materia contractual',

aprobado por decisión del consejo Mercado Común n°1/94. Fue ratificado por la República
Argentina el 31 de octubre de 1996, por la República Federativa del Brasil, el 7 de mayo
de1996, y por la República del Paraguay el 12 de setiembre de 1995 (Ley 597/95) . Ha
entrado en vigencia el 6 de junio de 1996. La República del Uruguay hasta la fecha no ha
ratificado éste protocolo.
'Protocolo de Medidas Cautelares', aprobado por decisión del Consejo Mercado Común n°
27/94. Fue ratificado por la República Argentina el 14 de marzo de 1996, por la República
Federativa del Brasil el 18 de marzo de 1997, y por la República del Paraguay el 12 de
setiembre de 1995 (Ley 619/95) . Ha entrado en vigencia el 6 de junio de 1996. La
República del Uruguay no ha ratificado éste protocolo.
Tales acuerdos que no difieren de los acuerdos de las Conferencias Interamericanas sobre
Derecho Internacional Privado de Panamá de 1975, de Montevideo de 1979, de la Paz de
1984, de Montevideo de 1989 y otros convenios Bilaterales entre los paises que integran el
Mercosur, indudablemente propenden a unificar, ó por lo menos armonizar los
procedimientos en los paises miembros y concurren al afianzamiento de la integración.
Entre las fuentes, relacionadas con el protocolo de las Leñas que analizamos en éste trabajo,
cabe mencionar las convenciones interamericanas de Panamá de 1975 sobre exhortos ó
cartas rogatorias y sobre recepción de pruebas en el Extranjero, las convenciones de
Montevideo de 1979 sobre Recepción de pruebas en el Derecho Extranjero y sobre
exhortos ó cartas rogatorias. También cabe mencionar los convenios uruguayo-brasileño y
argentino-brasileño sobre cooperación judicial del año 1991 y el convenio sobre igualdad
de trato procesal y exhorto entre las Repúblicas Argentina y Uruguay.
En caso de ausencia de regulación sobre casos ó situaciones que se presenten, las

autoridades comunitarias podrán aplicar supletoriamente los tratados, convenios y acuerdos
internacionales de Derecho Internacional Privado que hubieren sido suscritos por todos ó
algunos de los Estados Partes del Mercosur2.
2. EL PROTOCOLO DE LAS LEÑAS SOBRE COOPERACION Y ASISTENCIA
JURISDICCIONAL EN MATERIA CIVIL, COMERCIAL, LABORAL Y
ADMINISTRATIVA ENTRE LOS ESTADOS PARTES DEL MERCOSUR.
Los Gobiernos de los Estados Partes del Tratado de Asunción han considerado, en el valle
de las Leñas, depto. de Malagüe, provincia de Mendoza, Rep. Argentina, el 27 de junio de
1992, que el Mercado Común del Sur (MERCOSUR) implica el compromiso de armonizar
sus legislaciones en las áreas pertinentes, para lograr el fortalecimiento del proceso de
integración y con la finalidad de alcanzar los objetivos del Tratado de Asunción, acordaron
el Protocolo de cooperación y asistencia jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral y
administrativa3.
El Protocolo persigue asegurar una adecuada cooperación jurisdiccional entre los Estados
Partes del Tratado de Asunción, en orden a la administración de la Justicia en cada uno de
ellos, a fin de coadyuvar al trato equitativo de sus ciudadanos y residentes permanentes y de
facilitar el libre acceso a la jurisdicción entre dichos Estados para la defensa de sus
derechos e intereses y lograr la seguridad jurídica.
El protocolo ha sido ratificado por la República Argentina el 3 de julio de 1996, por la

República Federativa del Brasil el 16 de febrero de 1996, y por la República del Paraguay
el 12 de setiembre de 1995 (Ley 270/95) , y entró en vigor el 17 de marzo de 1996. Hasta la
fecha la República Oriental del Uruguay no lo ha ratificado.
2.1.COOPERACION Y ASISTENCIA JURISDICCIONAL.
El Capítulo I trata sobre la Cooperación y Asistencia Jurisdiccional.
Por disposición del artículo 1° del Protocolo: 'Los Estados Partes se comprometen a
prestarse asistencia mutua y amplia cooperación jurisdiccional en materia civil, comercial,
laboral y administrativa.' La Asistencia Jurisdiccional se extenderá a los procedimientos
administrativos en los que se admitan recursos ante los Tribunales' (art.1°) .
La cooperación jurisdiccional acordada, tal como lo señala el artículo, abarca las materias
civil, comercial, laboral y administrativa. El Protocolo se refiere también al reconocimiento
y ejecución de sentencias dictadas en materia de reparación de daños y restitución de bienes
pronunciadas en jurisdicción penal (art 18 in fine) .
El auxilio judicial consiste en que los jueces del proceso pueden solicitar de otros jueces
que les ayuden en su tramitación. Por ejemplo, notificando resoluciones a personas
domiciliadas en la jurisdicción de éstos últimos tomando declaración a testigos en análoga
situación4.
Al proveer a la realización de las notificaciones y de los actos relativos a los procesos

extranjeros de los Estados Partes, cada Estado desarrollará una actividad en interés de los
demás, en cuanto les facilite el ejercicio de su función jurisdiccional.
3. AUTORIDADES CENTRALES
El Capítulo II trata sobre las Autoridades Centrales, entidades encargadas según el

Protocolo de recibir y tramitar las solicitudes de auxilio jurisdiccional.
A los efectos del presente Protocolo cada Estado Parte designará una Autoridad Central
encargada de recibir y tramitar los pedidos de asistencia jurisdiccional en materia civil,
comercial , laboral y administrativa. A tal fin, dichas Autoridades centrales se comunicarán
directamente entre ellas, dando intervención a las respectivas autoridades competentes
cuando sea necesario.
Los Estados Partes, al depositar el instrumento de ratificación al presente Protocolo,

comunicarán dicha designación al Gobierno depositario, el cual lo pondrá en conocimiento
de los demás Estados Partes.
La Autoridad Central podrá ser cambiada en cualquier momento debiendo el Estado Parte
comunicarlo en el menor tiempo posible al Gobierno depositario del presente Protocolo, a
fin de que ponga en conocimiento de los demás Estados Partes al cambio efectuado (art
2°) .
A la fecha, el Protocolo ha sido ratificado por la República Argentina, por la República

Federativa del Brasil y por la República del Paraguay y se halla vigente desde el 17 de
marzo de 1996. Sin embargo, hasta el momento sólo la República Argentina ha nombrado
en calidad de Autoridad Central al Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio
Internacional y Culto, entidad encargada de recibir y tramitar los pedidos de asistencia
jurisdiccional, por lo que no es posible materialmente su implementación.
4. IGUALDAD DEL TRATO PROCESAL
Los ciudadanos y los residentes permanentes de uno de los Estados Partes gozarán en las
mismas condiciones que los ciudadanos y residentes permanentes de otro Estado Parte, del
libre acceso a la jurisdicción en dicho Estado para la defensa de sus derechos e intereses 5.
El párrafo precedente se aplicará a las personas jurídicas constituídas, autorizadas ó

registradas de acuerdo a las leyes de cualquiera de los Estados Partes (art.3°) 6.
Esta disposición consagra el principio de igualdad que en nuestro pais tiene rango
constitucional al estar consagrado en los artículos 46 y 47 de la Constitución Nacional 7.
Procesalmente el principio significa que todas las personas litigan ante los mismos jueces
con iguales formalidades, derechos y obligaciones.8
'Desde el punto de vista de la certeza del derecho, el principio de igualdad se consagra en el

proceso en la medida en que se realiza aquélla, del mismo modo para cada parte y para
todos en conjunto. Si se considera el principio de igualdad en cuanto a la justicia- solución
justa de la cuestión procesal-la igualdad no significa dar la misma solución a cada parte
sino trato procesal igual y solución que corresponda a cada una, que podrá ser igual sólo si
ello es lo pertinente y apropiado al caso. De tal forma, la igualdad en la decisión de cada
proceso aparece formalmente en el contenido de ella, en cuanto las mismas reglas son
aplicadas de la misma manera a los mismos hechos determinados de igual forma, para dar
lugar a la decisión.9'
4.1. ARRAIGO
El artículo 4° exhime de toda cautio judicatum solvi, vale decir, se excluye la necesidad de
arraigar que imponen las normas procesales de los países signatarios del Tratado, en el
ámbito del Mercosur, en los siguientes términos: 'Ninguna caución ó depósito, cualquiera
sea su denominación podrá ser impuesta en razón de la calidad de ciudadano ó residente
permanente de otro Estado Parte'.
El párrafo precedente se aplicará a las personas jurídicas constituídas, autorizadas ó

registradas de acuerdo a las leyes de cualquiera de los Estados Partes (art 4°) .
Este artículo modifica el artículo 225 del Código Procesal Civil en cuanto establece la
procedencia de la excepción de arraigo por las responsabilidades inherentes a la demanda,
si el demandante no tuviere domicilio en la República con la sanción de no tenerse por
presentada la demanda si el mismo no diere cumplimiento a la resolución que establezca el
arraigo.
El artículo exime de toda caución a las personas allí contempladas.
Así se excluye la necesidad de arraigar que impone la norma establecida en el mencionado

artículo 225 del Código Procesal Civil en los términos del Protocolo.
5. COOPERACION EN LAS ACTIVIDADES DE MERO TRAMITE Y PROBATORIAS.

El capítulo IV del Protocolo trata de la cooperación en actividades de mero trámite y
probatorias.
Estas cooperaciones se hallan establecidas en el art.5° en cuanto expresa: 'Cada Estado

Parte deberá enviar a las Autoridades jurisdiccionales del otro Estado, según la vía prevista
en el art.2°, los exhortos en materia civil, comercial, laboral ó administrativa, cuando
tengan por objetivos: a) Diligencias de mero trámite, tales como citaciones, intimaciones,
emplazamientos, notificaciones, u otras semejantes; b) Recepción u obtención de pruebas '
(art.5°) .
El artículo 5° y las demás disposiciones del Protocolo que luego analizaremos concuerdan y
difieren parcialmente de las normas del art.129 del Código Procesal Civil paraguayo
respecto a los demás Estados Partes del Mercosur.
Este artículo establece: 'Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extrajeras se

harán mediante exhortos'.
Tales comunicaciones, así como las que se reciban de dichas autoridades se regirán por lo
dispuesto en los Tratados y Acuerdos Internacionales. A falta de éstos, y cuando se trate de
exhortos recibidos de autoridades extranjeras se aplicarán las siguientes reglas:
a) Se requerirá que estén debidamente legalizados y autenticados por un agente diplomático

ó consular de la República;
b) Si el juez paraguayo accediere a su cumplimiento serán diligenciados con arreglo de las

leyes nacionales; y
c) los que fueren librados a petición de parte interesada, expresarán el nombre de la persona
encargada de su diligenciamiento , quien deberá abonar los gastos que demande. Los
ocasionen, los dirigidos de oficio, se harán sin costo para el exhortante'.
En cuanto a la gratuidad del trámite del exhorto con sus excepciones y la innecesariedad de
su legalización, establecidos en el Protocolo, analizaremos más adelante (arts.15 y 26) .
5.1. CONDICIONES QUE DEBE REUNIR EL EXHORTO.
La solicitud de cooperación debe instrumentarse a través de exhortos cuyo diligenciamiento

será dirigido por el órgano jurisdiccional de un Estado a su similar de otro, a través de la
Autoridad Central.
Eduardo Tellechea Bergman, en un interesante trabajo sobre el tema, señala que 'el exhorto
debe ajustarse a condiciones formales, procesales y sustantivas'.
Los artículos 6°,8° y 10° regulan dichas exigencias tanto respecto a las rogatorias de mero
trámite como las probatorias, en tanto el art.7° legisla sobre condiciones sobre condiciones
específicas que deben acatar los exhortos rogantes de diligenciamiento de pruebas'.10
Los requisitos formales se hallan destinados a asegurar su autenticidad, comprensión y

correcta aplicación11. En el Protocolo se prescinde de la exigencia de la legalización
cuando el exhorto se tramita a través de la Autoridad Central del Estado requerido.
Los requisitos procesales aseguran mínimas garantías que hacen al debido proceso (art 6°,
inc. f) y g) 12.
Por el requisito sustancial, el exhorto podrá ser denegado total ó parcialmente cuando atente
y sea incompatible contra los principios de orden público del Estado requerido (Arts. 8°
y12°) .
Los exhortos y documentos que acompañen deberán redactarse en el idioma de la autoridad

requirente y ser acompañados de una traducción al idioma de la autoridad requerida
(Art.10°) .
En cuanto a los exhortos que deban remitirse del Paraguay al Brasil y la consecuente
traducción al portugués, de acuerdo al Art. 173 del Código de Organización Judicial:
'Actuarán como traductores las personas que se inscriban en la matrícula respectiva,
habilitada por la Corte Suprema de Justicia, la que determinará los requisitos de su
inscripción'.
5.2. COMPETENCIA DE CUESTIONES QUE SE SUSCITEN
La autoridad jurisdiccional requerida tendrá competencia para conocer de las cuestiones

con motivo del cumplimiento de la diligencia solicitada.
Si la autoridad jurisdiccional requerida se declara incompetente para proceder a la

tramitación del exhorto, remitirá de oficio los documentos y antecedentes del caso a la
autoridad jurisdiccional competente de su Estado (art. 9°) .
5.3. PROCEDIMIENTO E INTERVENCION DE LAS PARTES INTERESADAS.
La autoridad requirente podrá solicitar de la autoridad requerida se le informe el lugar y la

fecha en que la medida solicitada se hará efectiva, a fin de permitir que la autoridad
requirente, las partes interesadas ó sus respectivos representantes puedan comparecer y
ejercer las facultades autorizadas por la legislación de la Parte requerida.
Dicha comunicación deberá efectuarse con la debida antelación por intermedio de las
Autoridades Centrales de los Estados Partes (art 11°) .
La autoridad jurisdiccional encargada del cumplimiento del exhorto aplicará su ley interna
en lo que a los procesos se refiere.
Sin embargo, podrá accederse, a solicitud de la autoridad requirente, a otorgar al exhorto

una tramitación especial ó aceptarse el cumplimiento de formalidades adicionales en la
diligencia del exhorto, siempre que ello no sea incompatible con el orden público del
Estado requerido.
El cumplimiento del exhorto deberá llevarse a cabo sin demora. (art 12°) .
Los trámites pertinentes para hacer efectivo el cumplimiento del exhorto no requerirán
necesariamente la intervención de parte interesada, debiendo ser practicados de oficio por
la autoridad jurisdiccional competente del Estado requerido (art 17°) .
5.4. APLICACIÓN DE MEDIOS PROCESALES COERCITIVOS.
Al diligenciar el exhorto, la autoridad requerida aplicará los medios procesales coercitivos

previstos en su legislación interna, en los casos y en la medida en que deba hacerlo para
cumplir un exhorto de las autoridades de su propio Estado ó un pedido presentado a este
efecto por una parte interesada (art 13°).
Los medios coercitivos previstos en la legislación del Estado requerido pueden ser
utilizados para el cumplimiento de la actividad procesal solicitada.
5.5. COMUNICACIÓN DE CUMPLIMIENTO O INCUMPLIMIENTO DEL EXHORTO.
Los documentos en los que conste el cumplimiento del exhorto serán comunicados por
intermedio de las Autoridades Centrales.
Cuando el exhorto no haya sido cumplido en todo ó en parte, éste hecho, así como las
razones que determinaron el incumplimiento, deberán ser comunicados de inmediato a la
autoridad requirente, utilizando el medio señalado en el párrafo precedente (art 14°) .
5.6. GRATUIDAD. EXCEPCIONES.
El cumplimiento del exhorto no podrá tener lugar al reembolso de ningún tipo de gastos,
excepto cuando se soliciten medios probatorios que ocasionen erogaciones especiales ó se
designen profesionales para intervenir en el diligenciamiento. En tales casos, se deberá
consignar en el cuerpo del exhorto los datos de la persona que en el Estado requerido
procederá a dar cumplimiento al pago de los gastos y honorarios devengados (art 15°) .
La gratuidad legislada en el art. 15° no es absoluta; el principio admite las excepciones que
taxativamente se han conferido precedentemente.
5.7.DATOS INCOMPLETOS E INEXACTOS
Cuando los datos relativos al domicilio del destinatario del acto ó de la persona citada estén
incompletos ó sean inexactos, la autoridad requerida deberá agotar los medios para
satisfacer el pedido. Al efecto, podrá también solicitar al Estado requirente los datos
complementarios que permitan la identificación y la localización de la referida persona (art
16°) .
6. RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y DE LAUDOS

ARBITRALES.
Las disposiciones del Capítulo V son aplicables al reconocimiento y ejecución de

sentencias y de los laudos arbitrales pronunciados en las jurisdicciones de los Estados
Partes en materia civil, comercial, laboral y administrativa-contencioso-adminstrativa-. Las
mismas serán igualmente aplicables a las sentencias en materia de reparación de daños y
restitución de bienes pronunciadas en jurisdicción penal (art 18°) .
Tales diposiciones tienen sus fuentes en la Convención Interamericana de Montevideo de

1979 sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros,
ratificada entre otros Estados por Argentina, Paraguay y Uruguay, pero no por el Brasil, por
lo que al ser ratificado el Protocolo de Las Leñas por éste último debe interpretarse como
un avance en la unificación de las regulaciones del Derecho Internacional Procesal entre los
Estados Partes del Mercosur.
El Código Procesal Civil de la República del Paraguay, en el Cap. II, Título V, Libro III
(arts.532 al 536) legisla sobre la ejecución y eficacia de sentencias dictadas por Tribunales
extranjeros.
Los artículos 532 y 536 del CPC, establecen respectivamente, que las sentencias y los
laudos arbitrales pronunciados por los tribunales extranjeros tendrán fuerza ejecutoria en
los términos de los tratados celebrados con el pais de que provengan.
El art. 532 del citado Código establece que cuando no hubiere tratados, la sentencia será
ejecutable si reúne los siguientes requisitos:
a) que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que fue pronunciada,
emane de un tribunal competente en el orden internacional y sea consecuencia del ejercicio
de una acción personal ó de una acción real sobre un bien mueble, si éste ha sido trasladado
a la República durante ó después del juicio tramitado en el extranjero
b) que no se halle pendiente ante un tribunal paraguayo una litis por el mismo objeto y
entre las mismas partes.
c) Que la parte condenada, domiciliada en la República, hubiere sido legalmente citada y

representada en juicio ó declarada rebelde conforme a la ley del país donde se substanció el
proceso;
d) Que la obligación que hubiere constituído el objeto del juicio sea válida según nuestras
leyes;
e) Que la sentencia no contenga disposiciones contrarias al orden público interno;
f) Que la sentencia reúna los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el lugar
en que hubiere sido dictada, y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley nacional y
;
g) Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad ó

simultáneamente, por un tribunal paraguayo.
En el supuesto de que exista un Tratado celebrado por el Paraguay con el país del cual
proviene la sentencia que se pretende ejecutar, habrá de comprobar si se hallan ó no
reunidos los requisitos establecidos en el respectivo Tratado a los efectos de su ejecución.
Los premencionados requisitos, en ausencia de Tratados, también le son aplicables a los

Laudos Arbitrales para que tengan fuerza ejecutoria y eficacia en la República.
6.1. PROCEDIMIENTO. COMPETENCIA.
La solicitud de reconocimiento y ejecución de sentencias y de laudos arbitrales por parte de

las autoridades jurisdiccionales se tramitará por vía de exhorto y por intermedio de la
Autoridad Central (art 19°) .
Los procedimientos, incluso la competencia de los respectivos órganos jurisdiccionales, a

los efectos del reconocimiento y ejecución de las sentencias ó de los laudos arbitrales, se
regirán por la ley del Estado requerido. (art 24) .
6.2.CONDICIONES PARA SU EFICIACIA EXTRATERRITORIAL.
Para el reconocimiento y la ejecución extraterritorial de las sentencias y de los laudos

arbitrales, los mismos deben ajustarse a las condiciones formales, procesales y sustantivas,
legisladas por los arts. 20.21 y 22 del Protocolo13.
Por disposición del art. 21°, la parte que en un juicio invoque una sentencia ó un laudo
arbitral de alguno de los Estados Partes, deberá acompañar un testimonio de la sentencia ó
del laudo arbitral con los requisitos del art. 20°,pero exceptuados de todo tipo de
legalización de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 26°.
El artículo 20 exige las siguientes condiciones para su eficacia extraterritorial en los

Estados Partes:
a) que vengan revestidos de las formalidades externas necesarias para que sean
considerados auténticos del Estado de donde proceden,
b) que éstos y los documentos anexos que fueren necesarios, estén debidamente traducidos
en el idioma del Estado en el que se solicita su reconocimiento y ejecución;
c) que éstos emanen de un órgano jurisdiccional ó arbitral competente, según las normas
del Estado requerido sobre jurisdicción internacional;
d) que la parte contra la que se pretende ejecutar la decisión haya sido debidamente citada y
se haya garantizado el ejercicio de su derecho de defensa;
e) que la decisión tenga fuerza de cosa juzgada y /o ejecutoriada en el Estado en el cual fue
dictada;
f) que no contraríen manifiestamente los principios del orden público de Estado en el que se
solicitare el reconocimiento y/o ejecución.
Constituye también condiciones exigibles las relativas a la inexistencia de cosa juzgada y

de litis pendencia en el Estado requerido.
Así cuando se tratare de una sentencia ó de un laudo arbitral entre las mismas partes,
fundada en los mismos hechos y que tuviera el mismo objeto que el de otro proceso
jurisdiccional ó arbitral en el Estado requerido, su reconocimiento y ejecutoriedad
dependerán de que la decisión no sea incompatible con otro pronunciamiento anterior ó
simultáneo recaído en tal proceso en el Estado requerido.
Asimismo, no se reconocerá ni se procederá a la ejecución, cuando se hubiera iniciado un

procedimiento entre las mismas partes, fundado en los mismos hechos y sobre el mismo
objeto, ante cualquier autoridad jurisdiccional que hubiere pronunciado la resolución de la
que se solicite el reconocimiento (art.22) .
Si una sentencia ó un laudo arbitral no pudiera tener eficacia en su totalidad, la autoridad

jurisdiccional competente en el Estado requerido podrá admitir su eficacia parcial
mediando solicitud de parte interesada (art.23) .
7. DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS Y OTROS DOCUMENTOS.
El Protocolo en su Capítulo VI trata de la eficacia extraterritorial de los instrumentos

públicos emanados de los Estados Partes y de la remisión entre los Estados de los
testimonios ó certificados de las actas de los registros de estado civil, sin cargo alguno.
7.1. EFICACIA DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS.
El artículo 25 legisla sobre la eficacia de los instrumentos públicos emanados de un Estado

Parte y establece que 'tendrán en el otro la misma fuerza probatoria que sus propios
instrumentos públicos';ello sería posible siempre que se hallen debidamente legalizados,
salvo que se haga valer en otro Estado al de su remisión a través de la Autoridad Central.
En éste último sentido expresa el art.26:'Los documentos emanados de autoridades

jurisdiccionales u otras autoridades de uno de los Estados Partes, así como las Escrituras
Públicas y los documentos que certifiquen la validez, la fecha y la veracidad de la firma o la
conformidad con el original, que sean tramitados por intermedio de la Autoridad Central,
quedan exceptuados de toda legalización, apostilla u otra formalidad análoga cuando deban
ser presentados en el territorio de otro Estado Parte' (art 26) . Vale decir que tales
instrumentos cuando no sean tramitados por intermedio de la Autoridad Central,
necesariamente deberán estar legalizados.
7.2. REMISIÓN DE ACTAS DE ESTADO CIVIL.
El relacionamiento y el flujo migratorio entre las personas de los distintos Estados que
integran el Mercosur traen aparejada la necesidad de contar con testimonios ó certificados
de las actas de los registros del estado civil, para acreditar nacimientos, casamientos,
defunciones, etc.
A tal efecto, el art.27 establece que 'cada Estado Parte remitirá, a través de la Autoridad
Central, a solicitud y para fines exclusivamente públicos, los testimonios ó certificados de
las actas de los registros del estado civil, sin cargo alguno'.
8. INFORMACION DEL DERECHO EXTRANJERO.
El Protocolo en su Capítulo VIII trata de la Información del derecho Extranjero.
En cuanto al procedimiento a seguirse para obtener información, el art.28 dispone que las
Autoridades Centrales de los Estados Partes se suministrarán, en concepto de cooperación
judicial y siempre que no se opongan a las disposiciones de su orden público, informes en
materia civil, comercial, laboral, administrativa y de derecho internacional privado, sin
gasto alguno.
El art.29 también prevé la posibilidad de que la información jurídica preferida en el artículo

anterior pueda efectuarse a través de las autoridades diplomáticas ó consulares de cada
Estado Parte.
En cuanto al sentido y alcance legal de los informes, el Estado que los brinde no será
responsable por la opinión emitida ni está obligado a aplicar su derecho según la respuesta
proporcionada. Por su parte, el Estado que reciba dichos informes tampoco estará obligado
a aplicar ó hacer aplicar el derecho extranjero según el contenido de la respuesta recibida
(art.30) .
Esta disposición resulta de suma utilidad para los países como el nuestro en donde los
jueces y tribunales deben aplicar de oficio las leyes extranjeras siempre que no se opongan
a las instituciones políticas, las leyes de orden públicos, la moral y las buenas costumbres,
sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de ellas
(art.22,Código Civil Paraguayo) .
La regla de aplicación de oficio del derecho extranjero competente contaba ya con una
noble tradición en la doctrina y en la legislación americana antes de la sanción de éste
Código. Esta doctrina era ya enseñada en Europa por Savigny, Jitta y Pillet.
En el Protocolo adicional a los Tratados de Montevideo de 1888 y 1889, en el art. 2°, se

preveía la aplicación de oficio. Más adelante, en 1928, en el Código Bustamante (art.408) .
Luego, en el Protocolo Adicional a los Tratados de Montevideo de 1939/1940, art.2°.
Posteriormente, en la Convención Interamericana de Montevideo de 1879 sobre Normas
Generales del Derecho Internacional Privado, ratificado entre otros Estados por Argentina,
Paraguay y Uruguay, integrantes del Mercosur.14
Si bien el Brasil no se halla vinculado a tales acuerdos internacionales, el Protocolo

extiende a dicho país soluciones de información jurídica que ya vinculan a los demás países
del Mercosur.
9. CONSULTAS Y SOLUCION DE CONTROVERSIAS.
El Protocolo en el Capítulo VIII trata de las consultas y solución de controversias.
Las Autoridades Centrales de los Estados Partes, previstas en el Capítulo II, celebrarán
consultas en las oportunidades que convengan mutuamente con el fin de facilitar la
aplicación del presente Protocolo (art.31) .
Los Estados Partes en una controversia sobre la interpretación, la aplicación ó el

incumplimiento de las disposiciones de éste Protocolo, procurarán resolverla mediante
negociaciones diplomáticas directas.
Si mediante tales negociaciones no se alcanzare un acuerdo o si la controversia fuera

solucionada sólo en parte, se aplicarán los procedimientos previstos en el Protocolo de
Brasilia para la Solución de Controversias cuando éste entre en vigor y hasta tanto se
adopte un Sistema Permanente de Solución de Controversias para el Mercado Común del
Sur (art.32) .
10. DISPOSICIONES FINALES.
El Protocolo en su Capítulo IX trata de las disposiciones finales.
El presente Protocolo, parte integrante del Tratado de Asunción implicará ipso jure la
adhesión al presente Protocolo. (art.34) .
El presente Protocolo no restringirá las disposiciones de las convenciones que sobre la

misma materia hubieren sido suscriptas anteriormente entre los Estados Partes en tanto no
lo contradigan. (art.35) .
El Gobierno de la República del Paraguay será el depositario del presente Protocolo y de

los instrumentos de ratificación y enviará copias debidamente autenticadas de los mismos a
los Gobiernos de los demás Estados Partes.
Asimismo, el Gobierno de la República del Paraguay notificará a los Gobiernos de los

demás Estados Partes la fecha de entrada en vigor del presente Protocolo y la fecha de
depósito de los instrumentos de ratificación (art.36) .
11.CONCLUSIONES.
En consideración a lo expuesto con anterioridad podemos enumerar las siguientes

conclusiones:
Integran el esquema normativo procesal, en el marco de la cooperación judicial, las

siguientes normas comunitarias:
'Protocolo sobre Cooperación y Asistencia Jurisdiccional en materia civil, comercial,

laboral y administrativa', aprobado por decisión del Consejo Mercado Común n°5/92.
'Protocolo de Buenos Aires sobre Jurisdicción Internacional en materia

contractual',aprobado por decisión del Consejo Mercado Común n°1/94.
'Protocolo de Medidas Cautelares', aprobado por desición del Consejo Mercado Común
n°27/94.
Tales Protocolos se hallan vigentes entre las Repúblicas Argentina, Brasil y Paraguay, con
la exclusión de la República del Uruguay por falta de ratificación. No obstante esa omisión
indudablemente los mismos propenden a unificar, ó por lo menos a armonizar los
procedimientos en los países miembros y concurren al afianzamiento de la integración.
En caso de ausencia de regulación sobre casos ó situaciones que se presenten, las

autoridades comunitarias podrán aplicar supletoriamente los tratados, convenios y acuerdos
internacionales de derecho internacional privado que hubieren sido suscritos por todos ó
algunos de los Estados Partes del Mercosur.
El Protocolo de Las Leñas sobre cooperación y asistencia jurisdiccional en materia

civil,comericial, laboral y administrativa, que analizamos en ésta exposición, fue firmado
con la finalidad, como se expresa en el Preámbulo, de lograr el fortalecimiento del proceso
de integración y promover e intesificar la cooperación jurisdiccional en materia civil,
comercial, laboral y administrativa, a fin de contribuír de éste modo al desarrollo de sus
relaciones de integración en base a los principios de respeto a la soberanía nacional, a la
igualdad de derechos e intereses recíprocos y con ello alcanzar los objetivos del Tratado de
Asunción.
El Protocolo también persigue asegurar una adecuada cooperación jurisdiccional entre los
Estados Partes del Tratado de Asunción, en orden a la administración de la justicia de cada
uno de ellos, a fin de coadyuvar al trato equitativo de sus ciudadanos y residentes
permanentes y de facilitar el libre acceso a la jurisdicción en dichos Estados para la defensa
de sus derechos e intereses y lograr la seguridad jurídica.
También el Protocolo se refiere al reconocimiento y ejecución de sentencias dictadas en

materia de reparación de daños y restitución de bienes pronunciadas en jurisdicción penal
(art.18, in fine) .
El auxilio judicial consiste en que los jueces del proceso pueden solicitar de otros jueces
que les ayuden en su tramitación, por ejemplo, notificando resoluciones a personas
domiciliadas en la jurisdicción de éstos últimos, tomando declaración a testigos en análoga
situación.
Al proveer a la realización de las notificaciones y de los actos relativos a los procesos

extranjeros de los Estados Partes, cada Estado desarrollará una actividad en interés de los
demás, en cuanto les facilite el ejercicio de su función jurisdiccional.
Las Autoridades Centrales deben ser designadas por cada Estado y encargarse de recibir y
tramitar los pedidos de asistencia jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral y
administrativa. Hasta la fecha sólo la República Argentina ha nombrado en calidad de
Autoridad Central al Ministerio de Relaciones Exteriores,Comercio Internacional y Culto,
por lo que no es posible materialmente la implementación del Protocolo respecto de las
funciones de esas autoridades, por la injustificada omisión de la República Federativa del
Brasil y la República del Paraguay.
Por otra parte se consagra la igualdad de trato procesal para los ciudadanos y los residentes
permanentes en uno de los Estados Partes y de las personas jurídicas constituídas,
autorizadas ó registradas de acuerdo a las leyes de cualquiera de los Estados Partes.
Se excluye la necesidad de arraigar que imponen las normas procesales de los países
signatarios del tratado, cuando las personas demandantes no tuvieren domicilios y bienes en
la República.
Toda cooperación en materia de mero trámite y probatorias deben realizarse por exhorto y a
través de las Autoridades Centrales nombradas por cada Estado Parte, signatario del
Protocolo.
Se prescinde de la exigencia de la legalización cuando el exhorto se tramita a través de la

Autoridad Central del Estado requerido.
El exhorto debe ser diligenciado de oficio por la autoridad jurisdiccional competente del
Estado requerido y sólo podrá denegarse cuando la medida solicitada, por su naturaleza,
atente contra los principios de orden público del Estado requerido.
En principio la tramitación del exhorto es gratuíta y no dará lugar al reembolso de ningún

tipo de gastos, excepto cuando se soliciten medios probatorios que ocasionen erogaciones
especiales ó se designen profesionales para intervenir en el diligenciamiento.
Se admite el reconocimiento y la ejecución de sentencias y de laudos arbitrales por parte de

las autoridades jurisdiccionales que deben tramitarse a través de exhortos y de Autoridad
Central.
Se reconoce la eficacia extraterritorial de los instrumentos públicos emanados de los

Estados Partes y de la remisión entre los Estados de los testimonios ó certificados de las
actas de los registros de estado civil, sin cargo alguno.
Los Estados Partes se suministrarán, en concepto de cooperación judicial, y siempre que no

se opongan a las disposiciones de su orden público, informes en materia civil, comercial,
laboral, administrativa y de derecho Internacional privado, sin gasto alguno. En cuanto al
sentido y alcance legal de los informes, el Estado que los brinde no será responsable por la
opinión emitida ni está obligado a aplicar su derecho según la respuesta proporcionada.
En cuanto a la solución de las controversias que se refieran a la interpretación, la aplicación

ó el incumplimiento de las disposiciones de este Protocolo, se resolverán mediante
negociaciones diplomáticas directas y si no se alcanzare un acuerdo se aplicarán los
procedimientos previstos en el Protocolo de Brasilia para la solución de controversias
cuando éste entre en vigor.
BIBLIOGRAFIA
- Alsina, Hugo, Tratado teórico práctico de Derecho Procesal Civil y Comercial,

ed.setiembre 1941.
- Casco Pagano, Hernán, Código Procesal Civil, comentado y concordado, La Ley
Paraguaya, Asunción- Paraguay, 1995.
- Dromi - Ekmekdjian - Rivera, Derecho Comunitario Régimen del Mercosur, ediciones
Ciudad Argentina, julio 1995.
- Gaetano Morelli, Derecho Procesal Civil Internacional, Ediciones Jurídicas Europea
Americana, Buenos Aires, 26 de febrero de 1953.
- Goldschmidt, Werner, Derecho Internacional Privado, Derecho de la tolerancia. 8°
edición, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1995.
- Palacio, Lino Enrique y Velloso Adolfo Alvarado. Código Procesal Civil y Comercial de
la Nación. Tomo 2°, Rubinzal - Culzoni, ed. República Argentina, 1988.
- Tellechea Bergman y otros, IV Encuentro Internacional de Derecho para América del Sur.
Mercosur Balances y Perspectivas. 'La Cooperación Jurídicas Internacional en el Mercosur'.
Ed. Fundación de Cultura Universitaria. Montevideo 1° edición, 1996.
- Silva Alonso, Ramón, Código Civil, Título Preliminar, Ed. El Foro, julio de 1988,
Asunción- Paraguay.
* Ponencia presentada en la 'XV Semana de Estudios Jurídicos' - I Seminario de Derecho
Internacional y de la Integración; II Seminario de ECSA - AL y Congreso de Función de
ECSA, Brasil, realizado en Blumenau - SC, Brasil, en los días13 y 14 de Octubre de 1997.-
1 Abogado. Doctor en Ciencias Jurídicas. Presidente de la Excelentísima Corte Suprema de
Justicia. Profesor Universitario.-
2 Dromi - Ekmekdjian - Rivera, Derecho Comunitario. Regímenes del MERCOSUR,
Ediciones Ciudad Argentina, Julio de 1995, página 587.-
3 Ibidem, página 603.-
4 IV Encuentro Internacional de Derecho para América del Sur. MERCOSUR. Balances y
perspectivas.'La cooperación jurídica Internacional en el Mercosur'. Eduardo Tellechea
Bergman. Pp. 118/119, ed.Fundación de Cultura Universitaria.
5 Werner Goldschmidt, Derecho Internacional Privado, Derecho de la tolerancia octava
edición, ed Depalma , Bs.As 1995,p.472.
6 Gaetano Morelli , Derecho Procesal Civil Internacional, ediciones jurídicas europea
americana, Bs.As., 26 de febrero de 1953,p.243
7 Hernán Casco Pagano, Código Procesal Civil comentado y concordado, La Ley
Paraguaya Asuncion-Paraguay.1995.
8 Hugo Alsina, Tratado Teórico Práctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, edición
setiembre 1941, t. I .,p 153.
9 Lino Enrique Palacio y Adolfo Alvarado Velloso. Código Procesal Civil y Comercial de
la Nación. T.II, Rubinzal-Culzoni, ed República Argentina 1988, pp 59/60.
10 Eduardo Tellechea Bergman, ob. Cit.pp 118/119.
11 Ibidem, p 119.
12 Ibidem, p 121.
13 Tellechea Bergman, ob.cit .p.125.
14 Ramón Silva Alonso, Código Civil, Título Preliminar. Ed. El Foro, julio de 1998.
Asunción - Paraguay, p.137.
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"DE LAS NOTIFICACIONES, CITACIONES Y TRASLADOS EN LOS

PROCESOS POR DELITOS DE ACCIÓN PENAL PRIVADA"
Rubén Darío Frutos Ortiz
Tema: Derecho procesal penal
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A partir del 1° de Marzo del año 2.000, los Hechos Punibles perseguibles exclusivamente
por Acción Penal Privada, son judicializados conforme al ritual establecido en el Libro
Segundo, Título III (Procedimiento por Delito de Acción Penal Privada) del Código
Procesal Penal, que comprende los Artículo 422° al 426°, en los que se regulan los
requisitos básicos y las cuestiones referentes a la Querella, el Auxilio Judicial Previo, la
Conciliación, el Procedimiento Posterior y el Abandono de la Querella. Las cuestiones que
hacen al procedimiento propiamente dicho, como ser el Juicio Oral y Público, los Recursos,
Incidentes, Notificaciones, etc., se rigen por el Procedimiento Común establecido, aplicable
conforme a la regulación del nuevo sistema.
La Administración de Justicia en tales procesos está a cargo de los Juzgados Penales de

Liquidación y Sentencia, denominados como tales por la Ley N° 1444/99 (Artículo 12°) y
para la Capital, por Acordada N° 158 del 3 de Marzo de 2.000 de la Corte Suprema de
Justicia, designados como Tribunal Unipersonal, que en forma exclusiva ejercen la función
jurisdiccional en los procesos de Acción Privada para la persecución de los Hechos
Punibles catalogados en el Artículo 17° del Nuevo Código Procesal Penal (Maltrato Físico -
110° - , Lesión - 111° - , Lesión Culposa - 113° - , Amenaza - 122° -, Tratamiento Médico
sin Consentimiento - 123° -, Violación de Domicilio - 141° - , Lesión a la Intimidad - 143°
- , Violación del Secreto de Comunicación - 146° -, Calumnia - 150° -, Difamación - 151° -
, Injuria - 152° - , Denigración de la Memoria de un Muerto - 153° - , Daño - 157° -, y Uso
No Autorizado de Vehículo Automotor - 170° -), en los cuales procederán únicamente por
Querella de la Víctima (Instancia de Parte) o de su Representante Legal, procesos éstos en
los que les corresponde garantizar, en forma persona y exclusiva, la observancia de todas
las Garantías Constitucionales y Procesales que hacen al debido proceso, evitándose de esa
manera eventuales abusos y violaciones, procurándose, por sobre todo, no incurrir en
prácticas persecutorias, propias y características del sistema Inquisitivo, hoy felizmente
superado, gracias a la instauración del sistema Acusatorio, recogido, consagrado y
establecido en la República, con Jueces independientes, objetivos, ecuánimes y, por sobre
todo, IMPARCIALES.
Precisamente, la imparcialidad, la ecuanimidad y, fundamentalmente, la no dependencia o

sujeción a cuestiones extra legales en la función jurisdiccional, debe traducirse en la
cotidianeidad, con el desarrollo natural y normal de los procesos, 'sin contaminar la excelsa
función y responsabilidad de los magistrados con factores o intereses exógenos en las
actividades y responsabilidades exclusivas de su competencia' y mucho menos con los
intereses particulares de las partes.
Las aclaraciones que anteceden ayudan a comprender, en forma directa e inmediata, que
una de las actividades esenciales en todo proceso consiste en 'el anoticiamiento' al afectado
de la excitación Jurisdiccional, situación ésta objetivada a través de las Noticaciones,
Citaciones y Traslados, actuaciones éstas que, en el marco del debido proceso, merecen la
debida puntillosidad, transparencia, eficacia y, por sobre todo, la confiabilidad y seguridad
de su efectiva realización.
La noticia o comunicación al afectado o interesado, de un Acto Jurisdiccional, es el primer
paso necesario e insoslayable de la cadena que enlaza el fenómeno de la comisión del
Hecho Punible con la excitación Jurisdiccional, resultando en la misma el Acto de
Notificación, uno de los eslabones imprescindibles del proceso.
La tramitación de las Notificaciones, Citaciones y Traslados Judiciales, en el ámbito Penal,

conforme lo establece el Nuevo Código Procesal Penal, es de responsabilidad exclusiva de
los Secretarios, debiendo (las Notificaciones y Citaciones) ser practicadas por el
funcionario encargado expresamente para ello, el Ujier, según se desprende de lo
establecido en el Artículo 45° en combinación con lo que dispone el Artículo 151° (3er
párrafo) del citado cuerpo legal.
En esa inteligencia, según se desprende de lo dispuesto en el Artículo 45° del Código ritual,
finalmente recae en los Jueces Penales la responsabilidad del cumplimiento y fiel
observancia de las reglas establecidas para el trámite de las Notificaciones y Citaciones,
cuya inobservancia trae aparejada consecuencias de Nulidad.
Los comentarios y reflexiones que anteceden, han sido objeto de especial estudio por parte
de los Jueces Penales que entienden en las causas o procesos de delitos de Acción Penal
Privada. Sabido es que el novísimo Código Procesal Penal contempla en el Capítulo VII
(Artículo 151° al 146°) todas las cuestiones referentes a las Notificaciones, Citaciones,
Audiencias y Traslados. No obstante merece especial atención lo que establece el Artículo
10° del Código Procesal Penal:
'INTERPRETACION: Las normas procesales que coarten la libertad personal, limiten el

ejercicio de las facultades conferidas a las partes o establezcan sanciones procesales se
interpretarán restrictivamente. La analogía y la interpretación extensiva estarán prohibidas
MIENTRAS no favorezcan a la libertad del imputado O EL EJERCICIO DE SUS
DERECHOS FUNDAMENTALES'.
En efecto, cuando una cuestión de interpretación de la Norma, que regula la práctica y

diligenciamiento de las Notificaciones en el proceso Penal, tienda a favorecer la Libertad
del imputado o al ejercicio de sus Derechos y Facultades, deviene aplicable, en virtud en
primer lugar, de lo dispuesto en el Artículo 151° del Código Procesal Penal, el cual
textualmente reza:
'Las Resoluciones serán notificadas al día siguiente de dictadas, SALVO QUE LA LEY,
EL JUEZ O EL TRIBUNAL, DISPONGA UN PLAZO MENOR',
En segundo término, por cuestiones de sana crítica, las reglas de Notificaciones

establecidas en el Código Procesal Civil, aplicable supletoriamente al procedimiento Penal
por imperio del Artículo 836°, en particular lo dispuesto por el Artículo 47° del citado
Código:
'Constitución de Domicilio. Toda persona que litigue por su propio derecho, deberá
constituir domicilio dentro del radio urbano de la ciudad o pueblo que sea asiento del
Juzgado o Tribunal. Este requisito se cumplirá en la primera intervención o presentación.'
Esta novedad de supletoriedad e interpretación extensiva de la Ley permitirá al Tribunal y a

las partes, ahorrar, en beneficio de los principios de economía y concentración, ingentes
insumos de tiempo y de costos Procesales (Artículo 1° del Código Procesal Penal), además
de favorecer grandemente a la celeridad de los procesos y a la consecución del objetivo de
realización inmediata, barata y oportuna de los Actos y Decisiones Jurisdiccionales.
Finalmente, a modo de conclusión, puede interpretarse, por extensión, conforme al hecho

de que así lo permiten el Artículo 10° y el Artículo 151° del Código Procesal Penal, que
permite la aplicación supletoria de la Ley (Artículo 836° del Código Procesal Penal), sea
aplicable en el proceso penal, especialmente en el procedimiento contemplado en el Título
III del Capítulo I del Libro Segundo del Código de Procedimiento Penales, cuestiones tales
como la obligación de constitución de Domicilio a tenor de lo dispuesto en el Artículo 47°
del Código Procesal Civil, como igualmente lo establecido en el Artículo 1° de la Ley
1.110 del 31 de Mayo de 1.985, cuyo texto reza:
'Las Resoluciones y Providencias Judiciales quedarán notificadas AUTOMATICAMENTE
en la Secretaría del Juzgado o Tribunal EN TODAS LAS INSTANCIAS Y FUEROS, los
días Martes y Jueves, o al día siguiente hábil, si alguno de ellos fuere feriado, salvo los
casos en que proceda la Notificación por Cédula en el domicilio, y sin perjuicio de los
dispuesto en el Artículo siguiente (Artículo 2°: El Retiro del Expediente importa el
conocimiento de las actuaciones cumplidas y de las Resoluciones dictadas hasta entonces).
No se considerará cumplida la Notificación si el expediente no se encontrare en Secretaría y
se hiciere constar esta circunstancia en el Libro de Asistencia, que deberá llevarse a ese
efecto'.
Por último, con lo expuesto y propuesto, queda abierto un extenso campo y motivo de
discusión a ese respecto, lo cual generará , sin lugar a dudas, por una parte, el
enriquecimiento del Derecho y, por la otra, un verdadero desafío a la inagotable y fecunda
sapiencia, puntillosidad e imaginación de los Estudiosos de la Cátedra y de la Doctrina,
como también para la capacidad creativa e interpretativa de los Señores Abogados y
Magistrados del foro.
1 Abogado. Doctor en Ciencias Jurídicas. Juez Penal de Liquidación y Sentencia.-
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"DEL OBJETO DE LA COMPRA VENTA"

Mariela Ayala González - Jesús Riera Manzoni
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CONTRATOS EN GENERAL - ART. 669 CCP
'Los interesados pueden reglar libremente sus derechos mediante contratos, observando las
normas imperativas de la ley, y en particular, las contenidas en este título y en el relativo a
los actos jurídicos'.
Fuentes
-Art. 1013 Anteproyecto del Dr. Luis De Gásperi. 'Salvo disposición contraria de la ley,
solo por contrato celebrado entre dos o más interesados puede constituirse una relación
obligatoria, o modificarse el contenido de otra anterior de igual naturaleza, nacida de actos
jurídicos, entre vivos.
Es perfecto el contrato consensual desde que las partes han manifestado de una manera
concordante su recíproca voluntad acerca de los elementos esenciales del acto. Esta
manifestación puede ser expresa o tacita. Es perfecto, el contrato real desde que una de las
partes hayan hecho a la otra tradición de la cosa, objeto de la prestación a su cargo. Puede
también el contrato tener por objeto crear, resguardar, modificar o extinguir una relación
jurídica patrimonial fuera de toda obligación de prestar.
- Proyecto de la C.N.C. Art. 669. Exactamente igual al texto actual.
- Código Argentino Art. 1137. Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo
sobre una declaración de voluntad común, destinada a reglar sus derechos.
- Art. 1322 Código Italiano.
REQUISITOS DEL CONTRATO - 673 CCP.

Son requisitos esenciales del contrato:
a.- el consentimiento o acuerdo de las partes
b.- objeto
c.- forma, cuando fuere prescripta por la ley bajo pena de nulidad.
Fuentes.
-C.N.C. Art. 673. Exactamente igual al texto actual

-Art. 1017 Anteproyecto del Dr. Luis De Gásperi.
-Art. 1325 Código Italiano
- Art. 1356 Código Holandés.
-Art. 643 Código Portugués
-Art. 1108 Código Francés
-Art. 1794 Código mexicano
-Art. 1261 Código Uruguay
-Art. 699 Código Boliviano.
ART. 737 CCP - DE LOS CONTRATOS EN PARTICULAR - COMPRAVENTA.
'La compraventa tiene por objeto la transferencia de la propiedad de una cosa, u otro
derecho patrimonial, por un precio en dinero que debe pagar el comprador'.
Fuentes
- Art. 1095 A. De Gásperi. La compraventa es el contrato por el cual el vendedor se obliga

a transferir al comprador la propiedad y la posesión de una cosa determinada con valor en sí
a cambio de un precio cierto en dinero que éste se obliga a pagarle con admisión de la
entrega de la cosa vendida. Si el objeto del contrato es un derecho patrimonial, el vendedor
se obliga a transmitirlo al comprador y si el derecho implica posesión a transferírsela. Salvo
convención en contrario, el vendedor y el comprador están obligados a cumplir
simultáneamente sus obligaciones.
- C.N.C. Art. 737. Exactamente igual al texto actual.
- Código Argentino 1323 y sgtes. Habrá compra y venta cuando una de las partes se obligue
a transferir a la otra la propiedad de una cosa y ésta se obligue a recibirla y a pagar por ella
un precio cierto en dinero.
DEFINICIÓN DE COMPRAVENTA.
Según Borda pag. 157. Se cuando una de las partes se obliga a transferir a la otra la
propiedad de una cosa y ésta a recibirla y pagar un precio cierto en dinero.
Cabe destacar que según la doctrina Argentina y el Anteproyecto del Dr. Luis De Gásperi
prescriben que el 'el vendedor se obliga a........transferir.....'
En nuestra legislación, el Art. 737 CCP, prescribe 'la compra venta tiene por objeto
transferir........' Es decir, ya no se necesita ni el título, ni el modo, opera automáticamente
por la voluntad de las partes, considerando como requisitos esenciales del contrato al
consentimiento o acuerdo de las partes. El Paraguay sigue la doctrina francesa, el principio
consensualita, basta el consentimiento de las partes, ya no necesita ni el título, ni el modo
para que opere, como es en casi todos los demás países. Desaparece la clasificación de
contratos reales y consensuales, o por lo menos para doctrinarios de nuestro medio es
considerada errónea.
En nuestro derecho rige el Artículo N° 716 CCP.
'Salvo estipulación contraria, los contratos que tengan por finalidad la creación,
modificación, transferencia, o extinción de derechos reales sobre cosas presentes
determinadas o cualquier otro derecho perteneciente al enajenante, producirán esos efectos
entre las partes desde que el consentimiento se haya manifestado legítimamente'.
CARACTERES.
1.- Bilateral: implica obligaciones para ambas partes, el vendedor se obliga a entregar la
cosa vendida y el comprador a pagar un precio cierto en dinero.
2.-Consensual: produce todos sus efectos por el solo hecho del consentimiento y sin
necesidad de la entrega de la cosa o del precio. Es considerado como requisito fundamental
para la constitución de los contratos.
3.- Oneroso: cada una de las prestaciones tiene equivalente en la otra.
4.- Conmutativo: porque es de su naturaleza que los valores intercambiados (cosa y precio)
sean aproximadamente equivalentes.
COMPARACIÓN CON OTROS CONTRATOS.
1.- Con la permuta. La compraventa es el intercambio de una cosa por un precio en dinero,
la permuta supone el trueque de una cosa por otra, excepción permuta con saldo en dinero.
2.- Con cesión de créditos. Puede hacer por un precio en dinero, a cambio de otro crédito o
gratuitamente, pero en estos casos faltaría el precio que es característica importantísima de
la compraventa. En ambos contratos hay enajenación de un derecho por un precio en
dinero. En la compraventa se pretende transferir el dominio, y en todos los demás casos
donde no exista tal transferencia habrá cesión. Cumplido el contrato de compraventa, el
comprador adquiere un derecho absoluto sobre la cosa, derecho que puede hacer valer por
sí mismo, sin intermediarios. En la cesión, el cesionario tendrá derecho a exigir del deudor
lo que éste debía al cedente. En la práctica es mayor aún la distinción teórica que practica.
Derecho incorporal: habrá cesión de derechos, no compraventa.
3.- Dación en pago. El acreedor recibe voluntariamente por pago de la deuda alguna cosa
que no será dinero en sustitución de lo que se le debía entregar o del hecho que se le debía
prestar. Cuando la deuda tuvo origen en la entrega de una suma de dinero al deudor, la
analogía con la compraventa es evidente: por una parte hay entrega de una suma de dinero,
de la otra la de una cosa.
Compraventa: operación jurídica única
Dación de pago: tiene como antecedente una obligación ya existente a favor del acreedor.
4.- Donación con cargo: El cargo que con alguna frecuencia imponen los donantes a los
beneficiarios, no modifica por lo común el carácter liberal del acto. Ocurre a veces que el
cargo resulta económicamente equivalente a los bienes donados. Sin el beneficiario del
cargo es un tercero, la distinción con la compraventa es sencilla, y el acto por más que
resulte gravoso, será siempre una donación, bien sea que el verdadero destinatario de la
liberalidad sea el donatario o el beneficiario del cargo.
ELEMENTOS DE LA COMPRAVENTA
a.- Esenciales: comunes a todos los contratos:
-consentimiento: acuerdo de voluntades debidamente declaradas.
-objeto: cosa en sentido propio, es decir, debe tratarse de un objeto material susceptible de
apreciación económica. Si lo que enajena es un derecho incorporal habrá cesión de
derechos pero no compraventa. Deberá tratarse de un a cosa cuya venta no ese prohibida
por la ley, cosa determinada o determinable y de existencia real o posible.
-forma
b.- propios:
-cosa vendida: mueble o inmueble.
Enciclopedia Jurídica Omeba, Tomo III, edición Enneccerus, expresa: Pueden venderse
todas las cosas y todos los derechos que pueden ser objeto del comercio o del tráfico.
La palabra cosa abraza todo lo que puede ser parte de un patrimonio: cosas corporales o
derechos, que sean susceptibles de enajenación y de ser cedido, ej. El derecho de hipoteca
conjuntamente, con el crédito al que accede, las servidumbres prediales conjuntamente con
el inmueble sirviente o dominante. Freitas sostiene lo contrario y Bibolini también lo
observa.
Existen bienes que por su propia naturaleza no pueden ser objeto de compraventa, ej.
Electricidad y el gas son considerados no como objeto de la compraventa sino de la
locación, en cambio el gas en tubos, oxígeno son cosas y objetos de la compraventa. Lo que
caracteriza a la compraventa es la posibilidad de su apropiación con carácter de dueño.
Según Borda, comenta cuestiones referente a la energía y cuestiona ¿la energía como la
electricidad, energía atómica, es o no objeto de la compraventa? Pero la energía es cosa o
no? Legislación anterior decía que no, pero hoy ya fue superada, tiene valor económico,
son susceptibles de aprobación. La doctrina considera como cosas y como tales podrán ser
objeto del contrato de compraventa.
En nuestra legislación, expresamente la Ley Orgánica de la Administración Nacional de

Electricidad (ANDE) considera a la electricidad como un objeto.
- precio: deberá ser en dinero, de lo contrario no hay compraventa, si lo que se da a cambio

de una cosa es un servicio o trabajo habrá dación en pago, si se cambia una cosa por otra,
habrá permuta. Deberá ser determinado o determinable, deberá ser cierto.
OBJETO DEL CONTRATO
Es todo aquello sobre lo cual versa su estudio, una materia, o una investigación y el
contrato de compraventa posee un objeto, es decir, posee un conjunto cosas sobre las que
caerán los efectos de dicho contrato.
Nuestra ley no dice en forma expresa, pero en regla general, podemos decir que la
compraventa tiene por objeto todas aquellas cosas o derechos patrimoniales que no son
contrarios a la buenas costumbres, y no estén prohibidas por la ley, en esto último se
engloba ya el objeto imposible, ilícito, etc.
Lo que si dice en forma expresa nuestra legislación positiva, es lo que no puede ser objeto
de la compraventa, y ello lo dice a través del Artículo N° 742 CCP vigente. Estipula dicho
articulado, en una serie de incisos que a continuación se detallan.
Art. 742 CCP INC. B - No pueden ser objeto de compraventa:
a.-las acciones fundadas en derechos inherentes a la persona o que comprenden hechos de

igual naturaleza
La ley impone que un persona pueda transferir las acciones personales, como todas aquellas
derivadas de la patria potestad, derechos de familia, y también incluso en el derecho
sucesorio, como aquellas que sirven para continuar el juicio, etc. Tiene también la
precaución la ley de extender su alcance diciendo que tampoco podrán ser objeto de
compraventa los hechos de igual naturaleza, es decir los hechos inherentes a la persona
humana, como ser víctima de un accidente, la persona que posea la acción de demandar por
daños y perjuicios no podrán vender su acción a otra persona, porque esta acción, a pesar de
estar incluido dentro del conjunto de lo que es el derecho patrimonial, tiene carácter
personal y por lo tanto no se podrá vender.
b.- los derechos que en caso de ser ejercidos por otro alterarían su contenido en daño del
deudor
c.- los bienes inembargables, en su totalidad, o en la parte que lo sean;

Se prohíbe la transferencia de todos aquellos bienes que no pueden ser objeto de embargo,
como el bien de familia, que no puede ser embargo en su totalidad, o todo aquello que
usaría un deudor para llevar una vida digna.
d.- las cuotas alimentarias, devengadas o no

Son aquellas que una persona debe pasar a otra por una obligación moral, pero también
obligado por una resolución judicial, como el caso de padres con los hijos habidos en su
relación.
e.- las pensiones y otras asignaciones declaradas inembargables por la ley, salvo en la parte
embargable.
El efecto y alcance de este inciso abarca el sueldo, que puede ser embargado solo en la
parte que la ley establece.
f.- el usufructo, aunque sí el ejercicio del mismo

Usufructo es el derecho de usar y gozar de una cosa y por el ejercicio del mismo es el acto
de usar y gozar de esa cosa. Lo que la ley prohíbe es vender el derecho de usufructo, pero
puede ser objeto de compraventa el ejercicio del mismo, es decir, el acto y por lo tanto el
fruto.
g.- los derechos de uso y habitación

Por esta prohibición una persona no puede transferir estos derechos, porque son inherentes
a la cosa que posee, por lo tanto, no es posible transferir estos derechos guardándose la
propiedad de la cosa.
h.- aquellos derechos cuya transferencia esté prohibida por la ley, por el título constitutivo o
por un acto posterior
Esta norma da un alcance mucho mayor al artículo en general, ya que engloba todo aquello
que esté prohibido por ley, por acto constitutivo, que debe entenderse de derechos, o sea,
por todo lo que dispongan las partes en un contrato y por un acto posterior.
i.- los bienes que no pueden ser objeto de contratos.

Se excluye como objeto de la compraventa todos aquellos objetos imposibles, ya sea legal,
como bienes públicos o material, ejemplo la luna. Esto se debe a un Convenio Universal
donde establece que pertenece al patrimonio común de la universalidad. Esto también está
en concordancia con el Art. 299 y 1880 CCP.
* Según el Doctor Raúl Sapena Pastor, en su obra Fuentes próximas del Código Civil
Paraguayo el Art. 742 CCP:
a.- Anteproyecto De Gásperi: no se encuentra

b.- Proyecto de la Comisión Nacional de Codificación prescindida por el Señor Presidente
Prof. Dr. Luis Martínez Miltos: Art. 742
c.- Código Civil Argentino de Velez Sarfield: no se encuentra.
d.- Legislación Nacional: no se encuentra.
En cuanto a la sanción legislativa del artículo de referencia, fue aprobada en la cámara de

senadores, y luego en la diputados, no se realizaron modificaciones desde el Art. 742 al 748
del CCP.
Dejamos por último el estudio del Art. 742 INC. B., que en realidad constituye nuestro
objeto de estudio.
Por lo establecido en este Artículo, deducimos que existen una serie de derechos, que en el
caso de que otra persona los ejerza, no el titular, alterarían su contenido significando un
daño para el deudor.
Nos toca dilucidar en primer lugar a que clase de derechos se refiere el presente inciso, es
decir, intentar analizar la naturaleza de dichos derechos, si son patrimoniales o personales,
llegamos a la conclusión de que los mismos son de carácter patrimonial por las siguientes
razones:
1.- El presente artículo fue aprobado por unanimidad sin que exista ningún legislador en
desacuerdo, ni antecedente legal doctrinario, siendo por lo tanto una creación de nuestros
legisladores, no se encuentran fuentes del mismo ni en el Anteproyecto, ni el Código de
Vëlez, ni Italiano, etc. a su vez fuente del jurista argentino, ni ninguna otra parte no hay
casos ni ejemplos claros en doctrina nacional y menos en el extranjera, en todo a lo que
concierne al derecho de familia o derechos personales en general, todos los otros incisos
tienen las explicaciones sobre sus orígenes, salvo éste.
2.- Por medio de la doctrina el Prof. Francisco Centurión, en su Obra Derecho Civil, Tomo
III De los Contratos en General - 1994, Pag. 93 y sgtes:
Tampoco pueden ser objeto de la compra venta: los derechos que ser ejercidos por otro
alterarían su contenido en daño del deudor. Es una creación exclusiva de la Comisión
Nacional de Codificación, no registra antecedentes doctrinarios ni legales, de manera que la
referencia un tanto confusa a tales derechos que, ejercidos por otro, alteraría su contenido
en daño del deudor, es una cuestión subjetiva, circunstancia que solamente la doctrina y la
jurisprudencia, han de ir modelando y adecuándolo a la verdadera necesidad de las
relaciones jurídicas. Eventualmente podría tratarse del caso en que el acreedor ceda su
derecho creditorio a una persona que al asumir la calidad de cesionario, pueda agravar la
situación del deudor. ej. Yo cedo mis derechos de acreedor hipotecario contra Pablo, a
Pedro, quien a su vez es deudor de aquél; Pedro, puede compensar el crédito cedido, con
Pablo, de lo que podría derivar un daño a este deudor.
3.- A través de la misma ley, en razón a que presupone la existencia de un deudor y por
presuponer el cambio de contenido de dicho derecho, en este caso, entendemos que la ley
se refiere, al hablar de contenido, de un derecho que se puede alterar, es decir, un crédito,
porque el mismo puede ser objeto de modificaciones, de alteraciones ya que versa sobre
bienes fungibles, como lo es el dinero, no así un derecho derivado de la patria potestad, que
no está valuado en dinero.
Por todo lo ante dicho, y al tomar por válido que se está tratando de derechos patrimoniales,
haremos un breve análisis de la intención de los legisladores. Está comprobado que el
presente inciso fue innovación de nuestra legislación, no hay fuentes conocidas, al
colocarlo y aprobarlo por unanimidad, se puede haber intentado evitar la venta, con mayor
fuerza, de los derechos personales, ya contemplados en el Inciso 'a', con el Inciso 'b' sería
una especie de reaseguro del inciso a. Por otra parte, la suposición que más se podría
sostener es que los legisladores quisieron crear una nueva categoría de derechos, algo así
como 'derechos patrimoniales personales', y por lo tanto pasaremos a analizar si existe en
nuestra legislación positiva alguna figura jurídica que permita la transferencia de estos
derechos.
CAPÍTULO III - TRANSMISIÓN DE LAS OBLIGACIONES

SECCIÓN 1 DE LA CESIÓN DE CRÉDITOS.
Art. 524 CCP. El acreedor puede transferir a título oneroso o gratuito su crédito aún sin
consentimiento del deudor, siempre que el crédito no tenga carácter estrictamente personal
o que su transferencia no este prohibida por la ley.
Las partes pueden excluir la cesibilidad del crédito pero el pacto no es oponible al
cesionario, si no se prueba que el no conocía al tiempo de la cesión.
Fuentes.
- Art. 900. De Gásperi. Exactamente igual al texto actual.

- Art. 524 Proyecto C.N.C.
- C.C. Argentino Art. 1434. 'Habrá cesión de crédito, cuando una de las partes se obligue a
transferir a la otra parte el derecho que el compete contra su deudor, entregándole el título
del crédito, si existiese.
-Art. 2177 Esbozo de T. De Freitas.
-Art. 1689 Código francés.
Art. 529 CCP. 'Si los hechos y las circunstancias del caso demostraren una colusión del
deudor con el cedente, o una imprudencia grave de aquel, el traspaso del crédito, aunque no
estuviere notificado ni aceptado, surtirá respecto de él todos sus efectos.
Esta disposición es igualmente aplicable a un segundo cesionario culpable de mala fe o de
una imprudencia grave y la cesión aunque no estuviere notificada o aceptada, podrá
oponérsele por el solo conocimiento que de ella hubiera adquirido'.
Fuentes.
- Art.910 C. De Gásperi, exactamente igual.
- Código Civil Argentino - VelezSarfiel Art. 1462 y 1463. Exactamente igual a nuestro
código civil.
DEFINICIÓN -CESIÓN DE DERECHOS.
Según Borda pag. 295 Es el contrato en virtud del cual una persona enajena a otra un
derecho del que es titular, para que éste lo ejerza a nombre propio.
CARACTERES.
a.- Consensual: se perfecciona con el simple acuerdo de voluntades y no requiere como

condición ineludible la entrega del título, ni el modo
b.- Formal: requiere la forma escrita bajo pena de nulidad, y aun a veces es necesaria la
escritura pública.
c.- Onerosa: venta y permuta será bilateral y conmutativa porque las prestaciones son
recíprocas y se presumen equivalentes
d.- Donación: será unilateral.
COMPARACIÓN CON OTROS CONTRATOS.
a.- Novación por cambio de acreedor: en ambos casos la obligación permanece igual y solo
cambia el acreedor. Pero en la cesión de crédito es el mismo crédito que pasa del cedente al
cesionario, en la novación media la extinción de una obligación y el nacimiento de otra.
Esto tiene mayor importancia porque en el primer caso el crédito pasa al cesionario con
todos sus accesorios se extinguen, salvo reserva expresa. La cesión se consuma sin
intervención del deudor cedido, que solo debe ser notificado de ella, su papel es meramente
pasivo. En la novación por cambio de acreedor es indispensable el consentimiento del
deudor sin el cual la nueva obligación no puede nacer. En la cesión de créditos existe la
garantía de evicción sobre la existencia y legitimidad del crédito, mientras que no la hay en
la novación desde que no se trata de la transmisión de una obligación anterior sino de la
creación de una obligación nueva. La cesión de créditos es un acto formal, en tanto que no
lo es la novación. La novación tiene su campo de aplicación en los derechos creditorios, en
tanto que la cesión puede referirse también a otros derechos.
b.- Con la subrogación. El que realiza el pago por otro sustituye al acreedor originario en
todos sus derechos, tal como ocurre en la cesión. El pago por subrogación es un acto
desinteresado que no produce beneficio o utilidad a la persona que lo hace, puesto que ella
solo puede pretender ulteriormente la restitución de lo que ha pagado y no más. En la
cesión hay una especulación, los derechos se ceden por un precio que muchas veces difiere
sensiblemente del valor del crédito cedido. La cesión de derechos exige el consentimiento
del acreedor cedente, la subrogación puede tener lugar sin intervención del acreedor y aun
contra su voluntad, la cesión de derechos es siempre convencional, la subrogación puede
ser convencional o legal. El cedente garantiza la existencia y legitimidad del crédito, lo que
no ocurre en la subrogación. El cesionario solo puede demandar el pago del crédito cedido
mediante la acción que competía a su cedente, en cambio, el subrogado tiene dos acciones:
una personal, nacida de su pago, sea éste hecho a título de gestión de negocios, préstamo,
etc. otra derivada de la subrogación, que es la que correspondía al antiguo acreedor pagado
y que el es transmitida al pagador por disposición de la ley. La subrogación opera todos sus
efectos por el solo hecho del pago, la cesión no produce efectos respeto de terceros sino
desde el momento en que se ha notificado al deudor cedido.
CONFRONTACIÓN ENTRE LOS ARTÍCULOS N° 742 INC. Y 524 'CESIÓN DE

CRÉDITOS' DEL CÓDIGO CIVIL PARAGUAYO.
Como hemos analizado, a través de esta interesante monografía, el Artículo 524 establece
que una persona puede transferir su crédito a otro, aún sin permiso del deudor, siendo los
únicos requisitos que no esté prohibido por la ley, y que no tenga carácter estrictamente
personal, según reza nuestro propio artículo.
Queremos dejar establecido que el Artículo N° 742 Inc. B, se refiere a los derechos
patrimoniales, que no pueden ser transferidos por el contrato de compraventa. El Artículo
N° 524 refiere que se puede transferir estos derechos por medio de la cesión de créditos, ya
que prohíbe solamente este articulado las prohibidas expresamente establecidas en la ley y
las que posean carácter estrictamente personal. Al hablar de créditos, el Artículo 524
estamos frente a derechos patrimoniales, concordando entonces así como lo que expresa el
742.
Por lo tanto, y tratando de obtener algún tipo de conclusión, y sin poder encontrar ningún
ejemplo que ni siguiera se le asemeje, o cumpla con todos los requerimientos que describe
nuestro inciso, podemos por lo menos suponer que estos derechos no pueden ser
transferidos por la compraventa, pero sí por la cesión de créditos.
RELACIÓN ENTRE EL ART. 742 INC. B Y LA LEY N° 1.328

'DE DERECHO DE AUTOR Y DERECHOS CONEXOS'.
Según reuniones mantenidas con algunos compañeros, consideran conveniente buscar una
suerte de relacionamiento con la 'Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos', por
algunas supuestas coincidencias que podríamos encontrar.
Según el Art. N° 742 CCP, Inc. 'B - los derechos que en caso de ser ejercidos por otro
alterarían su contenido en daño del deudor'
Se relaciona con el Título IV - Del Contenido del Derecho de Autor, Capítulo 1

Disposiciones Generales, a partir del Art. 15 y siguientes de la Ley N° 1.328 en la cual
también al igual que el CCP utilizan la palabra contenido en reiteradas ocasiones.
El Art. 15 establece: el autor de una obra tiene por el solo hecho de la creación la titularidad
originaria de un derecho oponible a todos, el cual comprende los derecho de orden moral y
patrimonial determinadas en la presente ley. La enajenación del soporte material que
contiene la obra, no implica ninguna cesión de derechos a favor del adquirente, salvo
estipulación contractual expresa o disposición legal en contrario.
Algunos sostienen que es este el caso en el cual podría tener vigencia el Inc. B. del CCP, al
modificar la palabra deudor, por la de autor, es decir considerar como derechos del autor y
derechos conexos.
Este presente otra de las hipótesis posibles a la cual se podría aplicar este artículo, teniendo
en cuenta una vez más que no se ha encontrado jurisprudencia, fuentes, antecedente alguno.
BIBLIOGRAFÍA.
1.- Fuentes próximas del Código Civil Paraguayo.
Raúl Sapena Pastor.
2.- Derecho Civil Tomo III De los contratos en General

Francisco Centurión
1994
3.- Anteproyecto del Código Civil

Dr. Luis De Gásperi.
Editorial El Grafico
1964
4.-Francesco Messineo
Derecho Civil y Comercial
Libro V, IV, I
5.- Alberto Spota

Institución del derecho civil
Contratos - Libro IV
6.- Código Italiano.
7.- Código Argentino de Dalmacio VelezSarfield.
8.- Código Civil Paraguayo.
9.- Manual de Contratos.

Borda
10.- Enciclopedia Jurídica Omeba. Proyecto del Código Civil Paraguayo

Tomo III, Edición Enneccerus.
11.- Proyecto del Código Civil Paraguayo.
Comisión Nacional de Codificación
1 Alumna del 5° Curso de la Facultad de Derecho - Universidad Católica 'Nuestra Señora
de la Asunción'. Miembro del Consejo Editor de la Revista Jurídica 2000.-
2 Alumno del 5° Curso de la Facultad de Derecho - Universidad Católica 'Nuestra Señora
de la Asunción'. Miembro del Consejo Editor de la Revista Jurídica 2000.-
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"DEL PROCEDIMIENTO ABREVIADO"

Nora Céspedes Ledesma
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'La creación de un nuevo proceso penal pretende mejorar la actividad estatal en la
aplicación de su poder coercitivo, estableciendo mecanismos de agilización de los procesos
judiciales; pero que aseguren, además, una utilización más racional de los recursos para
hacer una efectiva represión de aquella delincuencia que afecta gravemente el interés
público; así como el respeto a la dignidad y derechos de la persona humana'.
Pedro Noubleau.
El nuevo Código Procesal Penal, se encuentra inspirado en un sistema procesal mixto, con
tendencia acusatoria, el cual no presenta básicamente un procedimiento común, que se
fundamenta en principios y fórmulas que definen, esencialmente, su carácter y tendencias,
y que al desarrollar la estructura del proceso han quedado plasmados en el texto legal; de tal
suerte, que, se dispone, la existencia de una etapa instructora destinada a establecer las
convicciones mínimas indispensables para justificar el mérito del juicio, llevada a cabo con
amplia intervención de las partes y en forma y organismos o personas que no dependan, en
principio, de las autoridades jurisdiccionales; se establece la participación obligatoria de la
defensa desde el primer momento de la detención o diligencia procedente en los casos en
que no corresponda la detención; otorgando el carácter de excepcional a la detención
provisional; y definiendo como regla general la producción de las pruebas en juicio
público; oral, contradictorio y continuo, otorgando la sana crítica en la valoración por parte
del tribunal de sentencia.
De esta manera podemos considerar que el procedimiento común representa el resumen de

las inquietudes e intereses por mejorar el actual sistema jurídico, en el ámbito específico de
la represión de los hechos criminales; sin embargo, debe observarse que los instrumentos
por medio de los cuales se juzga a los presuntos autores del delito o su partícipes no son
agotados con el procedimiento común, también, el Código Procesal Penal, regula la
existencia de ciertos procedimientos especiales, que en una u otra medida guarden distancia
del proceso básico establecido, modificando u alterando de alguna manera su estructura.
La razón por la cual se toma la decisión de crear juicios de naturaleza especial obedece,
entre otros, a un esfuerzo por entender la realidad o entorno donde se desenvuelve el ser
humano, de la cual se desprenden una diversidad de situaciones particulares, que requieren
por consiguiente, en caso de la existencia de ilícitos penales, una respuesta distinta de parte
del Estado, como Institución monopolizadora del poder coercitivo en el ámbito criminal.
En consecuencia es frente a la diversidad de situaciones que nos presenta la vida cotidiana,

que se adopta la creación de distintos instrumentos procesales; en primer lugar, se crea el
procedimiento común donde terminarán ventilándose la mayoría de casos susceptibles de
juzgamiento penal, normalizando con ello las labores jurídicas, y permitiendo proveer de
cierta disciplina en la actuación de los sujetos que suelen intervenir en los procesos de
carácter personal. En segundo lugar, se ubican los procedimientos especiales, donde
podemos encontrar nuevas estructuras que determinen todo el procedimiento, o en su caso;
ver surgir redimensionadas, características especiales en la estructura del procedimiento
común; de tal suerte que en ambos casos se presenta una forma de enjuiciamiento que
difiere con la estructura modelo esbosada en dicho procedimiento común; estos procesos
pueden terminar simplificando la respuesta estatal, a fin de proporcionar resultados más
rápidos atendiendo a diversidad de circunstancias; también pueden presentar una menor
intervención estatal, facultando a los propios perjudicados a disponer en mayor o menor
medida del juicio; finalmente nos pueden ofrecer mayor garantías al mismo proceso.
Dentro de los procedimientos especiales encontramos el llamado 'procedimiento abreviado'

comprendido en el Título II; artículos 420 y 421 de la ley N°. 1.286/98 que establece el
nuevo Código Procesal Penal de la República del Paraguay.
Como ya lo dijimos precedentemente entre los procedimientos especiales, se regula el

procedimiento abreviado, el cual no significa una renuncia a la aplicación del poder
punitivo del Estado, sino por el contrario, una forma más expedida de 'resolver' un
conflicto, evitando la realización de debate, ante la admisión de los hechos por el imputado,
base sobre la cual se condena o absuelve al mismo.
Este tipo de procedimiento no solo evita el desgaste del sistema de justicia, sino que
permite disponer de toda su batería para descargarla en formas de Criminalidad, ante las
que el Sistema y sus instituciones, no pueden permanecer impasibles.
Las razones expuestas, justifican la introducción del procedimiento abreviado en nuestro

ordenamiento jurídico, el cual con anterioridad ha formado parte de legislaciones
extranjeras, en las que su adopción ha sido fundamental para eliminar trámites burocráticos
y retardatorios.
Si el conjunto de actividades del Estado encaminadas a reducir la criminalidad es política

criminal y el derecho penal es su instrumento más importante; la forma como debe
estructurarse el proceso penal es también una decisión político-criminal. La introducción
del procedimiento abreviado en nuestro ámbito de justicia penal, no es sino, un caso de
simplificación del proceso, sin que ello signifique depreciación de las garantías judiciales
reconocidas a favor del imputado. La principal preocupación en los casos de abreviación
del procedimiento, a partir del consentimiento expreso del imputado, es la idea de control
sobre la manifestación de éste, de someterse a dicho procedimiento, fundamentalmente para
evitar que su consentimiento sea viciado, caso en el cual no habría una manifestación
fundamentada en el principio de la autonomía de la voluntad.
No puede concebirse la idea que, someterse a un procedimiento abreviado signifique

afectación de las garantías judiciales. Eso sería desde el punto de vista del diseño de las
garantías constitucionales que regula el Nuevo Código Procesal Penal - un contrasentido -.
Someterse a un procedimiento abreviado es un intento por revertir el grado de
burocratización que caracteriza a los ámbitos de aplicación de la justicia penal, y es que, el
cambio de normativa no significa cambios automáticos en la cultura de los operadores
jurídicos. Debemos estar claros que el derecho penal tiene un efecto simbólico y que todo el
nuevo modelo puede ser distorsionado cuando baje a quienes han de aplicarlo.
Como consecuencia de lo expuesto, no sería constitucionalmente válida la tramitación del

procedimiento abreviado en el que no se cumpliera estrictamente con la previa imputación
judicial, lo cual hace entrar en funcionamiento todo el sistema de garantías reconocidas a
favor del imputado.
Entonces, si el procedimiento abreviado no significa en ningún momento, afectación al

Sistema de Garantías, debe vérselo obviamente, como una materialización del principio de
consenso, en donde las soluciones negociables son la mejor salida. Además entra en juego
la conformidad que como institución inspirada en razones utilitarias o de economía
procesal, pone fin al proceso. Consecuentemente se evita el juicio oral y con ello la práctica
de diligencias encaminadas a demostrar la realización del hecho imputado.
Las garantías que han de respetarse en el procedimiento abreviado son las básicas que
regulan el proceso penal, razón por la que no debe pensarse, que el imputado que se someta
a este novedoso enjuiciamiento correrá la suerte de ser colocado en estado de indefensión.
Es importante enfatizar, que, las actuales tendencias en materia de enjuiciamiento penal

comparten la idea de la simplificación del proceso. Los nuevos códigos procesales penales
de Europa y Latinoamérica, son el fiel testimonio de ese claro convencimiento; como lo es,
la realización de la justicia de forma ágil y con apego a las garantías.
Pero no todo modelo de enjuiciamiento penal simplificado, ha de tener las mismas

características. Estas dimanan de patrones culturales y de los niveles de desarrollo en que se
encuentre la sociedad en la que dichos modelos se implanten.
Resulta conveniente hacer una breve síntesis de la forma en que la legislación alemana
aplica el procedimiento abreviado, para así lograr ubicar nuestra situación jurídica-penal
dentro del contexto de codificación dominante en el mundo moderno.
El procedimiento acelerado alemán se regula en los artículos 212, 212a y 212b de la

ordenanza procesal alemana en los términos siguientes: En el proceso ante el Juez de lo
Penal y ante el tribunal de escabinos, podrá la Fiscalía interponer por escrito u oralmente, la
solicitud de enjuiciamiento por el procedimiento acelerado, cuando las circunstancias
fueren sencillas y posible el enjuiciamiento rápido. Si hubiera interpuesto la Fiscalía la
solicitud, se llevará a cabo de inmediato la vista principal, o se fijará en un corto plazo, sin
que se requiera resolución sobre la apertura del procedimiento principal. No se requerirá la
presentación del escrito de acusación. Si no se presenta el escrito de acusación se formulará
la acusación al comienzo de la vista principal oralmente, y se llenará el acta de la audiencia
con su contenido esencial. Sólo se requerirá la citación del inculpado cuando no se
presentara voluntariamente a la vista principal o no fuera conducido coactivamente ante el
tribunal. Con la citación se le comunicará lo que le sea imputado. El plazo de citación será
de 24 horas. El Juez de lo penal o el Tribunal de escabinos rechazará el enjuiciamiento por
el procedimiento acelerado, cuando la causa no fuera apropiada para tratarla en ese
procedimiento. No podrá imponerse en ese procedimiento una pena superior, como pena
privativa de libertad, a un año o una medida de corrección y de seguridad. Será admisible la
retirada del permiso de conducir. Podrá ser rechazado el enjuiciamiento por el proceso
acelerado también en la vista principal, hasta la publicación de la sentencia. El auto no será
impugnable. Si hubiera sido rechazado el enjuiciamiento por el procedimiento acelerado, se
requerirá la presentación de un nuevo escrito de acusación.
El procedimiento abreviado es, básicamente, una simplificación de los trámites procesales,

de modo que, siempre y exclusivamente con el consentimiento del imputado, se puede
prescindir del juicio oral y dictar una sentencia sobre la base de la admisión de los hechos
por parte del propio imputado.
Como ya se ha repetido insistentemente, a través del procedimiento abreviado se permite

prescindir del juicio oral y público, ello cuando sea solicitado por el imputado, permitiendo
que en caso de acuerdo con el Ministerio Público y el querellante, el imputado reciba como
beneficio la imposición de una pena más favorable, puesto que se le puede imponer una
pena hasta un tercio por debajo del mínimo legal contemplado en el tipo penal respectivo.
Con el procedimiento abreviado se persigue un descongestionamiento de los tribunales, al

'ahorrarse' la realización del juicio oral y público, operando como razón para ello no
solamente criterios de carácter económico, sea los costos económicos del juicio, sino
también, y primordialmente, criterios de eficiencia, por un lado en términos de dictado de
sentencias condenatorias y por otro lado permitiendo la concentración de los tribunales en
otros asuntos.
Existe una tendencia en el Derecho Comparado a darle relevancia a los acuerdos Ministerio
Público- imputado, de modo que a través de ellos se puedan imponer 'sanciones' sin juicio
oral y sin necesidad de pronunciarse sobre la culpabilidad del imputado, tal y como sucede
con la suspensión del procedimiento a prueba.
Los requisitos previstos para este procedimiento son bastante estrictos por que la
prescindencia del juicio oral, afecta a garantías muy básicas que sólo pueden ser dejadas de
lado si el beneficiario de ellas - el imputado -, consiente de un modo claro, contundente y
definitivamente libre. Por ello es necesario, en primer lugar, la aceptación de los hechos; en
segundo lugar, el consentimiento para la aplicación de este procedimiento, prestado con
total libertad. Para garantizar que no existan coacciones indebidas, el defensor con su firma
debe asegurar que el imputado ha prestado libremente su consentimiento.
Quienes pueden provocar este procedimiento son los acusadores, no el imputado por sí
mismo. De todos modos, su ámbito de aplicación ha sido restringido, quizás en una primera
etapa de prueba sobre la utilización de esta institución, a delitos que no tengan prevista
pena privativa de libertad o delitos cuya pena máxima de prisión no supere los cinco años.
Esta propuesta común se presenta ante al juez (penal en la mayoría de los casos, y si la pena
que se pide es menor a un año o no privativa de libertad se puede presentar ante el juez de
paz), quien puedo aceptar o no el procedimiento (por que considera que no se dan los
requisitos de procedencia) o puede condenar o absolver ( por ejemplo, si por más que exista
reconocimiento de los hechos considera que el hecho no constituye delito). La única
limitación que tiene el juez es que si condena no puede imponer una pena más alta que la
solicitada por los acusadores. Ese es, justamente, el beneficio del imputado al aceptar este
procedimiento.
La operatividad de este procedimiento es muy importante y lo son también sus ventajas. En

primer lugar, da una solución a una gran cantidad de casos en los que la prueba es
abrumadora para el propio imputado ( flagrancia, por ejemplo) de tal modo que los costos
de seguir un proceso completo son más gravosos. Por otra parte permite consolidar una
vieja institución de nuestra legislación que consiste en beneficios que se otorgan a aquél
que decide colaborar con la administración de la justicia y confesar su hecho. De este modo
puede lograr no sólo una pena menor sino un procedimiento menos costoso y con menor
publicidad. En tercer lugar permite que, en ciertos casos en los que el fiscal tenga suficiente
prueba, pueda proponer una solución alternativa de este tipo, con ventajas para el imputado
y para el Ministerio Público que tiene menos desgaste en su actividad.
La víctima obtiene ventajas, ya que la condena le permite un procedimiento rápido de

reparación o la admisión de los hechos siempre facilita la acción civil posterior; y la
sociedad obtiene el beneficio de sentencias rápidas. No debemos dejar de lado que el mayor
efecto de prevención general lo produce el hecho de que logre una sentencia de condena
cuando el hecho aún está vivo en la memoria colectiva y no una sentencia, quizás mayor en
pena, pero que llega cuando ya se ha olvidado lo sucedido.
Nuestro nuevo Código Procesal Penal con respecto a la admisibilidad del procedimiento
abreviado se refiere de la siguiente manera: 'TITULO II. PROCEDIMIENTO
ABREVIADO. ART. 420. ADMISIBILIDAD. Hasta la audiencia preliminar, se podrá
proponer la aplicación del procedimiento abreviado cuando: 1) se trate de un hecho punible
que tenga prevista una pena máxima inferior a cinco años, o una sanción no privativa de
libertad; 2) el imputado admita el hecho que se le atribuye y consienta la aplicación de este
procedimiento; y, 3) el defensor acredite, con su firma, que el imputado ha prestado su
consentimiento libremente. La existencia de coimputados no impide la aplicación de estas
reglas a alguno de ellos.'
Para comprender mejor este artículo debemos remitirnos a lo expresado en el art. 352 del
mencionado cuerpo legal que dice: '.... AUDIENCIA PRELIMINAR. Presentada la
acusación o las otras solicitudes del Ministerio Público y del querellante, el juez notificará a
las partes y pondrá a su disposición las actuaciones y las evidencias reunidas durante la
investigación, para que puedan examinarlas en el plazo común de cinco días. .......En las
misma resolución convocará a las partes a una audiencia oral y pública, que deberá
realizarse dentro de un plazo no menor de diez días ni mayor de veinte días.'; y a lo
expresado en el art. siguiente, el 353: '.....FACULTADES Y DEBERES DE LAS PARTES.
Dentro del plazo previsto en el artículo anterior, las partes podrán manifestar, por escrito, lo
siguiente:.......9) proponer la aplicación del procedimiento abreviado conforme a lo previsto
en el Libro Segundo;......'.
Por otro lado en lo que se refiere a lo dispuesto en el inc. 2do. del art. 420 el imputado debe
admitir como cierto el hecho que se le atribuye, ello sin agregarle circunstancias
justificantes o exculpatorias, ya que en caso contrario no se trataría propiamente de la
admisión del hecho atribuido.
En cuanto a lo estipulado en la última parte el artículo en cuestión cabe señalar que con
respecto a cada uno de los imputados la decisión sobre la aplicación del procedimiento
abreviado se refiere a él, pudiendo seguir el procedimiento ordinario en contra de los otros.
Por su parte en lo que se refiere al trámite del procedimiento abreviado el Código Procesal
Penal señala: 'ART. 421. TRAMITE. El Ministerio Público, el querellante y el imputado,
conjuntamente o por separado, presentarán un escrito, acreditando los preceptos legales
aplicables y sus pretensiones fundadas, además de los requisitos previstos en el artículo
anterior. El juez oirá al imputado y dictará la resolución que corresponda, previa audiencia
a la víctima a al querellante. El juez podrá absolver o condenar, según corresponda. Si
condena, la pena impuesta no podrá superar la requerida por los acusadores. La sentencia
contendrá los requisitos previstos en este Código, aunque de un modo sucinto, y será
apelable. Si el juez no admite la aplicación del procedimiento abreviado, emplazará al
Ministerio Público para que continúe el procedimiento según el trámite ordinario. En este
caso, el requerimiento anterior sobre la pena no vincula al Ministerio Público durante el
juicio, ni la admisión de los hechos por parte del imputado podrán ser considerados como
una confesión'.
Del artículo expuesto precedentemente surge lo siguiente: una de las diferencias entre el
plea bargaining y el procedimiento abreviado, es que en este último no es posible acortar en
contra del principio de legalidad los hechos que se le atribuyen al imputado o bien
prescindir de la acusación con respecto a determinados hechos. De lo que se trata es
simplemente de una transacción en cuanto a la pena a imponer, que podrá ser disminuida
hasta un tercio por debajo del mínimo legal previsto en el tipo penal.
Cuando el artículo se refiere al escrito presentado por el Ministerio Público, el querellante y
el imputado, conjuntamente o por separado; se quiere hacer significar que el acuerdo ha
sido previo, y en él obviamente, están plasmados los intereses de todos los intervinientes.
De lo contrario no podría materializarse la presentación del escrito. El acuerdo es básico
para darle una solución al caso.
Después de oír al imputado, a la víctima o querellante en su caso, y tratándose de un

procedimiento en extremo simplificado, el juez absolverá o condenará según corresponda.
Es importante advertir que si el juez condena, debe respetarse el principio de congruencia,
ya que la pena impuesta no podrá superar la requerida por el fiscal.
Imponer una pena mayor, será fallar sobre una base fáctica distinta.
La sentencia que se dicte en el procedimiento abreviado contendrá los requisitos previstos

en este código de modo conciso.
En condiciones normales la forma de dar por finalizado el procedimiento es a través de la

sentencia. No obstante la admisión del procedimiento abreviado, es una decisión que toma
el juez, tal como se plantea en el sexto parágrafo del art. 421.
Es obvio enfatizar la idea que, si en el procedimiento abreviado se ha producido una

sentencia, que aunque de manera concisa contiene los requisitos que para la misma exige el
Código de Forma, esta puede correr la suerte de ser apelada. La resolución que se dicte en
el curso de un procedimiento abreviado solo puede ser controlada vía recurso de apelación.
Para concluir y de tal manera que todo lo desarrollado con anterioridad sea más
comprensible describiremos a modo de ejemplo una causa en la cual se ha aplicado el
procedimiento abreviado.
Así es el caso de A y B, ambos menores de edad, procesados en la misma causa e

imputados por la comisión del hecho punible de robo agravado.
El Agente Fiscal interviniente, escrito de requerimiento mediante, solicita la aplicación del

procedimiento abreviado en la citada causa.
En autos obran los escritos presentados por los imputados, a través de los cuales los mismos
manifiestan su aceptación a la aplicación del procedimiento abreviado.
El juez considera procedente el pedido realizado por las partes, y da curso favorable a la
aplicación del procedimiento abreviado en la causa.
Posteriormente el Juzgado, providencia mediante, señala la fecha de audiencia para dar

cumplimiento a lo establecido en el art. 421 del Código de Forma y así oír a los imputados.
El Juzgado, providencia mediante, llama 'autos para sentencia'.
Finalmente el Juzgado dicta sentencia, en este caso condenatoria; y resuelve HACER

LUGAR a la aplicación del Procedimiento abreviado, y en consecuencia condenar al
imputado A, a la pena de un año y seis meses de penitenciaría; y al imputado B a una pena
de ocho meses de penitenciaría. A más de DECLARAR a los imputados civilmente
responsables.
BIBLIOGRAFIA.
BINDER, ALBERTO M., Introducción al Derecho Procesal Penal, Editorial Alfa Beta S.A.
C.I.F. y S. Buenos Aires, Argentina. Edición 1.993.
ENSAYOS DOCTRINARIOS, NUEVO CODIGO PROCESAL PENAL, Rodolfo Ernesto
González Bonilla, Delmer Rodríguez, Pedro Noubleau, René Castellón, Orlando Antonio
Quijano y otros.
I.N.E.C.I.P, Código Procesal Penal, con la exposición de motivos del Anteproyecto y
Fundamentos del Proyecto. Asunción, Paraguay. Editorial El Foro. Edición 1.998.
LLOBET RODRIGUEZ, JAVIER, Procedimiento Penal., Imprenta y Litografía Mundo
Gráfico. San José, Costa Rica. Edición 1.998.
MAJADA, ARTURO, Práctica Procesal Penal, Editorial Bosch. Barcelona, España.
Edición 1.990.
SAENZ ELIZANDRO, MARIA ANTONIETA, 'El Procedimiento Abreviado', en
Reflexiones sobre el Nuevo Proceso Penal. San José, Costa Rica. Editada por la Corte
Suprema de Justicia y la Asociación de Ciencias Penales de Costa Rica. Edición 1.996.
TREJO, MIGUEL, En defensa del Nuevo Proceso Penal. San Salvador. Ediciones C.I.C.
Edición 1.994.
1 Alumna del 4to Curso 2ª Sección de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Diplomáticas de

la UCA.-
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"EL ABOGADO CON SUS COLEGAS"

Jorge Daniel Giménez Samaniego
Tema: Miscelaneas
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CAPITULO PRIMERO
INTRODUCCION
Entiendo que dentro de la sistematización de las materias jurídicas es de capital importancia

las ' Relaciones del abogado con sus colegas ' , y considero conveniente comenzar esta
parte introductoria mencionando lo que ocurría en Roma que como sabemos el derecho
romano era el conjunto de normas jurídicas, principios normativos que rigieron las
relaciones del pueblo romano en las distintas épocas de su historia y que evidentemente hoy
día se encuentran enraizadas en nuestra constitución, nuestras leyes y reglamentos que
rigen nuestro derecho positivo.
En aplicación del principio de que 'nadie puede litigar contra sí mismo', necesariamente las
partes en el proceso debían ser por lo menos dos. Una, parte que por iniciar la demanda era
llamada demandante o accionante, otra que por haber sido el litigante contra quien se opuso
la demanda, sea denominada demandado o accionado o, también reo.
La actuación judicial exigía a las partes tanto capacidad de derecho como la capacidad de
obrar. Así pues solo podían asumir el papel de actor o demandado las personas libres,
ciudadanas y sui iuris es decir aquellas que tenían plena capacidad jurídica.
En lo que atañe a la representación procesal, el derecho romano, reacio a aceptarla en

materia de negocios jurídicos, mantuvo en gran medida este criterio cuando se trataba de
que una persona actuara por otra en la defensa de sus derechos. De tal suerte, con la
vigencia de las acciones de la ley no se admitió la representación en juicio, dado que era
exigencia del sistema que los litigantes comparecieran personalmente ante el magistrado
cuando eran citados judicialmente. Empero, se reconoció validez a la gestión procesal si el
representante obrara en interés del pueblo, cuando estaba en juego la libertad de un esclavo
o en al caso de la tutela en el que el tutor accionaba como representante necesario del
incapaz, en virtud a la lex Hostilia, quien autorizaba a cualquier ciudadano a representar a
otro que hubiera sido víctima de robo mientras se hallara prisionero o ausente de Roma por
causa de la República. Aparecieron así el cognitor y el procurator como representantes
judiciales y como auxiliares de estos o de las partes, los oradores y los abogados. Los
Abogados tenían la misión de asesorar a los litigantes ya que no se trataban de retóricos
sino de personas dotadas de conocimientos jurídicos. La profesión de abogado estaba
perfectamente reglamentada y se prohibía ejercerla a los impúberes, sordos, ciegos, herejes,
mujeres y a los condenados a penas de infamantes.
CAPITULO SEGUNDO
EL ABOGADO
Abogado, es la persona que ejerce el Derecho y se dedica a defender en juicio, por escrito o
de palabra a los litigantes. Defender la causa de la justicia, el estado de derecho fundado
indudablemente el la democracia. Así también, la representación y defensa de los clientes
ante los poderes públicos, autoridades jurisdiccionales, etc.
La cultura democrática y pluralista del abogado no se detiene o mejor no se reduce a un

marco constitucional y legal, sino que se extiende a la practica cotidiana de la persona en
los hechos producidos en el hogar, en los centros de educación, en el ámbito profesional,
entre otros, que por supuesto debe sustentarse en normas jurídicas justas, que regulen y
actúen como administradores de las crisis o controversias que se den en toda sociedad y con
mas razón en la nuestra que como sabemos vivimos días difíciles y críticos.
El Código de Organización Judicial Ley N° 879/81, establece en el Capitulo II 'De los

abogados y procuradores ', en su Art. 87 y ss.: que ' Toda persona física capaz puede
gestionar personalmente en juicio, bajo patrocinio de abogado, sus propios derechos y los
de sus hijos menores, cuya representación tenga. Los Jueces y Tribunales no darán curso a
los escritos que presentaren sin cumplir este requisito.
Según el Estatuto del Colegio de Abogados del Paraguay, en su Art. 14 habla de los deberes
de los juristas:
Ejercer la profesión con celo y probidad, velar por la reputación de la Abogacía en la vida
publica como la privada, defender la profesión, su independencia, su libertad , jerarquía y
respeto de la misma.
Quería destacar este articulo que evidentemente demuestra toda la ideología del aspirante a
letrado como lo somos nosotros los estudiantes que abrazamos esta carrera y la de tratar de
exigirnos al máximo con el fin de llegar a una formación jurídica de alto nivel como
condición de acceso a la profesión y al mismo tiempo capacitarnos mediante acciones de
carácter cultural, científico y académico que tiene una meta ultima que es el bien de uno y
el bien común ejerciendo en todo momento buen oficio poniendo todo su empeño en servir
a la Justicia, cuidando siempre de realizar actividades licitas nunca asociados con personas,
entes, en el trafico ilícito.
Ahora bien, para que los seres humanos, libres puestos en relación, puedan ayudarse
mutuamente en el desarrollo de su actividad física, intelectual y moral y sea posible la
convivencia social, es necesario el Derecho es ahí que surge la persona capaz de guiar
dentro del marco de seguridad y garantía a las demás en su desenvolvimiento cotidiano, el
Abogado.
CAPITULO TERCERO
EL ABOGADO CON SUS COLEGAS
Se deben :
CAMARADERIA Y RESPETO MUTUO: Entre abogados debe primar un sentimiento de

camaradería, de solidaridad y de respeto, por encima de las pasiones que frecuentemente
animan a las partes. Nunca deben emplear contra el colega procedimientos de mala fe y
medios ilícitos, como ser la sustracción o adulteración de documentos agregados al proceso
o la sustracción del proceso mismo.
DEBER DE CORRECCION: Constituye un deber elemental la observancia de una estricta

decencia con el colega, debiendo evitarse en los debates el uso de un lenguaje grosero o
injurioso y las alusiones y ataques personales.
SUBSTITUCION: El abogado no debe intervenir en un asunto ya iniciado por otro colega,

sin la previa comprobación de que el cliente ha notificado el cambio a su antecesor, salvo
caso de renuncia o de una imposibilidad sobrevenida para continuar ejerciendo su función.
El abogado sustituyente tiene la obligación de cooperar con el sustituido para un justo
arreglo de sus honorarios.
GESTIONES PARA DESPLAZAR AL COLEGA: Constituye un acto indigno realizar

gestiones para desplazar al colega del ejercicio de sus funciones profesionales. Tampoco es
correcto inmiscuirse en los asuntos que dirige, sin su previa conformidad.
COPARTICIPACION DE HONORARIOS: Solo entre abogados esta permitida la

distribución o participación de honorarios , fundada en el trabajo comun. No es permitida
esta coparticipación cuando uno de los abogados pone únicamente de su parte su influencia
para obtener asuntos.
CAPITULO CUARTO
A LOS ESTUDIANTES DE DERECHO
' A los noveles estudiantes de Derecho que con fe en el porvenir sabrán protagonizar con
capacidad, entusiasmo y honradez '
MANDAMIENTOS DEL ABOGADO
Por Eduardo J. Couture
ESTUDIA: El derecho se transforma constantemente. Si no sigues sus pasos, serás cada día
un poco menos abogado.
PIENSA: El derecho se aprende estudiando, pero se ejerce pensando.
LUCHA: Por la justicia.
TRABAJA: La abogacía es una ardua tarea.
SÉ LEAL: Para con tu cliente al que no debes abandonar hasta que comprendas que es
indigno de ti. Para con el juez, que ignora los hechos y debe confiar en lo que tu dices.
TOLERA: Tolera la verdad ajena en la misma medida en que quieres que sea tolerada la
tuya.
TEN PACIENCIA: El tiempo se venga de las cosas que se hacen sin su colaboración.
TEN FE: En el derecho, en la justicia, en la paz y sobretodo en la libertad.
OLVIDA: Concluido el combate, el juicio olvida tan pronto tu victoria como tu derrota.
AMA TU PROFESION: Trata de considerar la abogacía de tal manera que el día que tu
hijo te pida un consejo sobre tu destino, consideres un honor para proponerle que se haga
abogado.
BIBLIOGRAFIA
Diccionario de la Real Academia Española
Manual de Derecho Romano, Luis Rodolfo Arguello
Estatuto del Colegio de Abogados del Paraguay
Código de Organización Judicial Ley 879/81
Mandamientos del Abogado, Eduardo J. Couture

1 Alumno del 6to Curso de la UNA
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"EL CONCEPTO DE DERECHO DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA

FILOSOFIA"
Victoria Marisol Servín
Tema: Filosofía del Derecho, Deontología Jurídica
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El presente trabajo tiene por objetivo dar a conocer lo que supone el DERECHO desde el
punto de vista de la Filosofía, tomando como base a grandes filósofos de antaño y
contemporáneos. De ninguna manera pretende ser un trabajo de erudición , considerando
que el mismo es realizado por una alumna más de la Institución, pero sí de ayuda y
parámetro para los estudiantes , ya que la 'Filosofía del Derecho' comprende una de las
cátedras de la Carrera de Derecho...
INTRODUCCIÓN E IDEAS INICIALES
La vida social resulta de un sistema complicado y especializado de órganos y funciones.

Algunos de esos órganos y funciones están destinados a regular la conducta humana y
constituyen el sistema regulador de la sociedad.
Es así que el hacer humano no está abandonado a la arbitrariedad, sino que está sometido a
fuerzas que regulan tanto la conducta de los individuos en particular, como de los entes
colectivos. Estas fuerzas dirigentes se concentran en Instituciones como el Estado, la
Iglesia, la Escuela, etc.
Otro aspecto importante es la variedad de Normas de Conducta que regulan las acciones
humanas. Ellas son las Normas Religiosas, Morales, de la Costumbre y las Juridícas.
Dentro de esta última, es decir, de la Norma Jurídica, es donde nos detendremos, a fín de
cumplir con el objetivo de este trabajo, cual es encontrar el concepto o la definición de lo
que se entiende por DERECHO
Para empezar, el Derecho puede considerarse en dos momentos distintos:
1º) Como Norma, cuando impone deberes y otorga pretensiones - DERECHO OBJETIVO.
2º) Como la facultad o pretensión atribuída a la norma - DERECHO SUBJETIVO.
Tomado en su sentido etimológico, DERECHO proviene del latín DIRECTUM ( Directo -

Derecho) ; a su vez del latín DIRIGERE
( Enderezar - Dirigir - Ordenar - Guiar). En consecuencia, en sentido lato, quiere decir
RECTO - IGUAL - SEGUIDO - SIN TORCERSE A UN LADO NI A OTRO, mientras
que en sentido restringido es tanto como IUS, conocido por los antiguos romanos como
sinónimo del Derecho creado por los hombre, en oposición al FAS o Derecho Sagrado. Por
eso, de esta voz latina se han derivado y han entrado en nuestro idioma muchos vocablos
como: jurídico, jurisconsulto, etc..
De todos modos, la noción del Derecho no se trata de un concepto uniformemente definido,

aspecto que se tratará de equilibrar a continuación, tomando como base las obras de varios
autores de la Ciencia Filosófica del Derecho.
1- EL CONCEPTO DE DERECHO:
1.1. IDEAS PRELIMINARES:
La primera investigación de la Filosofía del Derecho debe encaminarse a determinar lo que

es el Derecho.
La noción que se tenga sobre el Derecho no puede ser una noción innata, anterior y
trascendente a la experiencia.
El Derecho es una norma obligatoria de la conducta, que regula las relaciones externas
surgidas en el seno de la humana convivencia y hace valer la autoridad del Estado . La
noción del Derecho, implica además, el hecho de la convivencia humana y de sus
relaciones, y el hecho de un órgano que sea tutor y defensor de la norma. Para llegar a dicha
noción, se requiere el concurso de la experiencia.
Según la misma etimología de la palabra Derecho ( Dirigir ), implica siempre la dirección
hacia un determinado fin. El Derecho garantiza efectivamente los fines de la vida, lo que
determina una relación con esos fines y con ciertas condiciones de cultura, etc. De este
modo , se puede concluir que la idea del Derecho no es absoluta , sino relativa.
El Derecho se presenta como una realidad de experiencia, en la fenomenología social, en

cuanto es una norma de conducta pensada y querida por ciertas mentes, y fijada
exteriormente en una forma establecida, y en cuanto es una norma in civitate posita, o
sea ,vigente en una determinada sociedad organizada, o Estado, en un determinado
momento histórico, y resultante de todo proceso de formación histórica. Fuera de este
Derecho Positivo, no hay ni puede haber otro. La experiencia no nos ofrece al Derecho,
más que como un hecho de la sociedad humana, como un fenómeno histórico. Debido a
este proceso de formación histórica, el Derecho ha pasado a través de diversos grados de
desarrollo, desde los más rudimentarios, hasta llegar hoy día, a los más evolucionados.
Por último, para llegar a determinar con precisión, la noción del Derecho, se debe
emprender dos pasos que surgen de la indagación:
1º) LA INDAGACION ESTATICA:
Representa el estado de la cosa. Se llega a determinar la noción lógica del Derecho,

induciéndola del análisis del Derecho Positivo de los pueblos más adelantados.
2º) LA INDAGACION DINAMICA:
Representa el movimiento que sigue el Derecho, la génesis y formación histórica del

mismo. Esta segunda indagación es la que tiene carácter más propiamente filosófico,
porque hace comprender mejor el Derecho en la totalidad de sus relaciones y en el sistema
de todas las cosas.
Es por ello que el Derecho se considera en la fenomenología social, como una parte del
sistema regulador de las sociedades humanas, pendiéndose establecer de esta manera, la
función que el Derecho desempeña, a diferencia de los demás elementos de cultura y de las
demás fuerzas sociales.
1.2. ETIMOLOGIA DE LA PALABRA DERECHO:
En un principio, el término DERECHO era aludido al latín IUS, que significa 'lo justo'.
Los juristas romanos conciben el Ius como la disciplina de lo justo, y la Iurisprudencia

( ciencia del Derecho ) , como la ciencia de lo justo y de lo injusto.
La palabra Ius fue utilizado por los juristas romanos, especialmente de épocas
relativamente tardías, en varios sentidos:
1º) EN SENTIDO NORMATIVO: Ordenamiento - Norma.

2º) EN SENTIDO SUBJETIVO: Derecho o facultad de alguien.
3º) EN SENTIDO OBJETIVO: La cosa o realidad justa.
4º) EN SENTIDO CIENTIFICO: Arte - Saber.
En definitiva el Ius es la posición justa, el orden justo entre los ciudadanos, y también, el
arte de lo justo.
Hoy día, y según la opinión más común, la palabra DERECHO deriva de otras palabras,
como:
- DIRECTUM o DIRIGIDO.
- DIRIGERE o REGIR, GOBERNAR.
- DIRECTUS o DIRECTO , DERECHO.
- DERECTUM o MUY RECTO , TOTALMENTE RECTO.
1.3. DEFINICION NOMINAL DE LA PALABRA DERECHO:
Tomando en cuenta la etimología y el uso primitivo de las palabras IUS y DIRECTUM, se

puede establecer la definición nominal de Derecho, como: 'lo justo y el orden social justo'.
Analizando la definición se puede concluír que 'lo justo' sería lo recto, el Derecho mismo; y
el 'orden social', el poder en función de lo recto, la facultad de conducir por caminos de
rectitud.
1.4. LAS DIVERSAS ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO:
Tomando como principio que el Derecho no es propio del mundo contemporáneo, sino que,
más bien tuvo sus primeros significados en épocas remotas, alcanzando su mayor grado de
esplendor entre los romanos de antaño, se puede realizar un análisis de sus diversas
acepciones , teniendo como base, precisamente, esas primeras concepciones sobre el
vocablo.
Es así, que tanto la palabra IUS , como la palabra DERECHO, son términos polisémicos,
que quiere decir que una misma forma fonética puede poseer diversas significaciones, las
cuales presentan cierta proximidad. Tal es el caso, que ambas palabras puede designar
varias cosas relacionadas con el mundo del Derecho.
Por tanto, he aquí algunas muestras de la polisemia del término DERECHO - IUS:
1º) Primera Epoca:
a) El Derecho se aplica a lo que es bueno y justo o Derecho Natural, al Derecho Civil, al

Derecho Honorario, al Derecho Pretorio, a la relación de parentesco, y también , al lugar o
sede donde se ejerce la Iurisdictio, donde se dice el Derecho, en otras palabras, se refiere al
Juzgado - DIGESTO O PANDECTAS.
b) El Derecho implica: la ciencia o arte jurídicos, lo bueno y lo justo, el lugar o sede, el
parentesco, y la acción y potestas o poder - CORPUS IURIS CIVILIS.
c) El vocablo Derecho significó primero 'la cosa justa', luego se derivó a denominar 'el arte
con que se discierne qué es lo justo', más tarde designó 'el lugar donde se otorga el
Derecho', y finalmente es sinónimo de 'la Sentencia dada por aquel cuyo ministerio
pertenece administrar justicia, aún cuando lo que resuelva sea inicuo o injusto' - SANTO
TOMAS DE AQUINO.
2º) En épocas posteriores, las distintas acepciones del Derecho se hallan recogidas en
diversos autores de la Segunda Escolástica. Algunas de ellas son:
a) Para VITORIA, son tres las acepciones :
- Lo justo u objeto de la justicia.

- El arte o ciencia del Derecho.
- La Ley, que es la regla.
b) SOTO, sólo acoge dos acepciones:
- Lo justo que es el objeto de la justicia.

- La Ley.
c) Por su parte MOLINA, encuentra seis acepciones:
- Lo justo.
- La Ley.
- El arte del Derecho.
- La facultad o potestad ( Derecho Subjetivo).
- La Sentencia de los Jueces y Tribunales.
- El lugar o sede.
La cuatro primeras son las principales, mientras que las dos restantes son las secundarias.
3º) A partir de los Escolásticos españoles, las varias acepciones del Derecho se hallan en las
Recopilaciones de los Canonistas y Civilistas del Siglo XIX:
a) Según los Canonistas más antiguos, las acepciones varían entre tres y siete:
- Lo justo.
- La Ley.
- El Derecho Subjetivo.
- La Ciencia Jurídica.
- El lugar.
- La Sentencia.
- El parentesco.
b) Según los Canonistas del Siglo XIX, son variantes las acepciones dadas por:
b.1. WERNZ, AICHNER y SIPOS - GALOS dan dos acepciones:
- La Ley o Derecho Objetivo.

- La facultad moral o Derecho Subjetivo.
b.2. Para A. VAN HOVE, el término Derecho tiene tres acepciones:
- En Sentido Objetivo: La cosa justa.

- En Sentido Subjetivo: La facultad moral inviolable.
- En Sentido Normativo: La Ley o el conjunto de Leyes.
c) Tratadistas del Derecho Natural:

Según éstos, las distintas acepciones pueden agruparse en cuatro:
- Derecho es la facultad moral o Derecho Subjetivo - BENSA.

- Derecho comprende la Ley y el Derecho Subjetivo - THOMASIO y BURLAMAQUI.
- Derecho es la Ley, lo justo y el Derecho Subjetivo.
- Derecho es lo justo u objeto de la justicia, el conjunto de Leyes, la ciencia del Derecho y
el conjunto de preceptos coactivamente impuestos - ROTHE.
d) Tratadistas del Derecho Natural, Filosofía del Derecho o Teoría General , más
contemporáneos:
Son muy pocos los que hablan acerca de las acepciones del término DERECHO, y sobre
esto aluden:
- Derecho es sinónimo de Ley y Derecho Subjetivo.

- Derecho comprende la norma, el Derecho Subjetivo y la ciencia - LEGAZ.
- Derecho es lo justo, la norma o Ley ( Derecho Objetivo), y el Derecho Subjetivo -
CATHREIN.
- Derecho comprende a la Ley o norma, al Derecho Subjetivo, en sentido Fiscal es
sinónimo de impuesto, y en sentido Idealista el Derecho está representado por la idea de
justicia - DU PASQUIER.
- Derecho es norma o conjunto de normas , facultad o Derecho Subjetivo, ciencia , y valor
ideal de justicia.
En síntesis, para los Escolásticos el Derecho implica un concepto analógico, que depende
de las distintas concepciones filosóficas. Para los Subjetivistas o Personalistas, el Derecho
es fundamentalmente FACULTAS; para los Normativistas, LEX; y para los Eticistas, ID
QUOD JUSTUM EST - lo justo.
1.5. DEFINICIONES DADAS AL DERECHO :

Atendiendo a todo lo detallado precedentemente, ya se puede dar a conocer con más
precisión y entendimiento, el concepto de lo que implica el Derecho, pues se ha analizado
con profundidad los detalles y características del mismo.
De esta manera, se procederá dar a conocer algunas de las numerosas definiciones

relacionadas con el Derecho, las cuales expresan las más diversas ideas sobre el vocablo.
1.5.1. EL DERECHO SEGUN KANT:
El Derecho es el complejo de las condiciones por las cuales el arbitrio de cada uno puede
coexistir con el arbitrio de todos los demás, según una Ley universal de libertad.
1.5.2. EL DERECHO SEGUN DEL VECHIO:
El Derecho es la coordinación objetiva de las acciones posibles entre varios sujetos, según
un principio ético que las determina excluyendo todo impedimento.
1.5.3. EL DERECHO SEGUN LEGAZ Y LACAMBRA:
El Derecho es una forma de vida social en la cual se realiza un punto de vista sobre la
Justicia, que delimita las respectivas esferas de licitud y deber, mediante un sistema de
legalidad, dotado de valor autárquico.
1.5.4. EL DERECHO SEGUN GARCIA MAYNEZ:
Derecho es un orden concreto, instituído por el hombre para la realización de valores

colectivos, cuyas normas - integrantes de un sistema que regula la conducta de manera
bilateral, externa y coercible - son normalmente cumplidas por los particulares y , en caso
de inobservancia, aplicadas o impuestas por los órganos del poder público.
1.5.5. EL DERECHO SEGUN IHERING:

Derecho es el conjunto de normas según las cuales, la coacción es ejercida en un Estado.
1.5.6. EL DERECHO SEGUN AHRENS:
El Derecho es el conjunto de condiciones dependientes de la voluntad y que son necesarias

para poder realizarse todos los bienes individuales y comunes que integran el destino del
hombre y de la sociedad.
1.5.7. EL DERECHO SEGUN WOLFF:
El Derecho es un conjunto de normas que tiene por objeto eliminar cuanto impida el recto
uso de la libertad humana.
1.5.8. EL DERECHO SEGUN JOSSERAND:
El Derecho es la conciencia y voluntad colectivas, que sustituyen a las conciencias, a las

voluntades individuales para determinar las prerrogativas, los Derechos Subjetivos de cada
uno, y, en tal sentido, puede decirse que el la regla social obligatoria.
Para finalizar se puede decir que de las diversas definiciones dadas, se obtiene el Fín del
Derecho, cual es la garantía de las condiciones de vida de la sociedad ,y del hombre como
individuo de esa sociedad. También puede establecerse como Fin del Derecho, el de dirimir
los conflictos que se suscitan entre personas físicas o jurídicas, particulares o públicas, y
con arreglo a normas establecidas y de obligatorio cumplimiento, dentro de una sociedad
organizada.
CONCLUSION
La Ciencia del Derecho es parte de la Filosofía. En consecuencia debe desenvolver el

concepto del mismo, la idea que encierra. Por lo tanto, la Ciencia Filosófica del Derecho
tiene por objeto la idea del Derecho, o sea el concepto del Derecho y su realización
Por otro lado, todo concepto debe contener determinaciones universales, que resulten
evidentes de modo inmediato, por su simplicidad; aunque , sin embargo, la deducción de la
definición se extrae generalmente de su etimología, como lo hemos observado en el trabajo
realizado sobre este tema en cuestión.
Todo concepto sobre algo en particular presenta una realidad, por lo que , todo lo que no
sea esa realidad resulta sólo existencia transitoria, opinión, falsedad, etc.
De modo que, como conclusión final de lo que se ha elaborado en la presente obra, se

puede deducir un último concepto de lo que significa DERECHO, diciendo que se trata de
la NORMA QUE RIGE SIN TORCERSE HACIA NINGUN LADO, ES DECIR , EN
FORMA DIRECTA, ORDENADA Y RECTA, LA VIDA DE LAS PERSONAS, PARA
HACER POSIBLE LA CONVIVENCIA ENTRE LAS MISMAS, DENTRO DE UNA
SOCIEDAD ORGANIZADA Y GUIADA EN EL MARCO DEL RESPETO HACIA LOS
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LOS HOMBRES.
BIBLIOGRAFIA CONSULTADA
1- FILOSOFIA DEL DERECHO

GIORGIO DEL VECHIO
Bosch, Casa Editorial, S.A.
Barcelona - España
Páginas: 299/313

ICILIO VANNI
Librería Española y Extranjera - Francisco Beltrán
Madrid - España
Páginas: 63/68
3- LECCIONES PROPEDEUTICAS DE FILOSOFIA DEL DERECHO

JAVIER HERVADA
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Páginas: 165/234

LUIS LEGAZ Y LACAMBRA
Bosch., Casa Editorial, S.A.
Barcelona - España
Páginas: 253/352

GUILLERMO FEDERICO HEGEL
Editorial Claridad
Páginas: 39/45

EDUARDO GARCIA MAYNEZ
Editorial Porrua S.A.
México
7- DICCIONARIO DE CIENCIAS JURID., POLIT. Y SOCIALES

MANUEL OSSORIO
Editorial Heliasta
Bs. As. - Argentina
1 Alumna del 5to Curso Sección 1ª.-
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"EL HABEAS DATA SU INSERCIÓN CONSTITUCIONAL EN EUROPA"

Arnaldo Martínez Prieto
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El concepto comunitario que se maneja en Europa para el tratamiento de los problemas de
cualquier índole que se suscite en el orden nacional y que podría proyectarse más allá de las
fronteras, ha facilitado enorme mente la comprensión del conflicto del derecho con la
tecnología, posibilitando el desarrollo de las instituciones apropiadas para morigerar sus
efectos. El apoyo de lo expuesto debemos mencionar que existe en el viejo mundo una
importante cantidad de organismo-oficiales o no-encargados del planteamiento, estudio y
control de dicho tipo de circunstancias. Así, la conversión europea de salvaguarda de los
derechos del hombre y las libertades fundamentales, el convenio europeo, el consejo
europeo, el tratado de la Unión Europea, tribunal europeo de derechos humanos,
Parlamento Europeo y otros son una prueba de ello. Estos organismos supranacionales o
que sencillamente aglutinan en torno suyo comisiones internacionales para el tratamiento
de situaciones relacionadas con la industria el comercio, la salud, una educación,
oportunamente se encargan de manejar la problemática expidiendo sus criterios en forma
genérica y dictando pautas legislativas que más adelante serían incluidas en la normativa
nacional.
Por razones sistemáticas, en el tema que nos ocupa, suponemos de importancia una
referencia más puntual a cada uno de estos cuerpos normativos en su parte pertinente, para,
luego, pasa lo que sería su consecuencia expresada en las leyes nacionales, no sin antes
notar que muchas de ellas han partido de bases elementales como por ejemplo el
reconocimiento del derecho a la vida privada, para luego manteniendo este fundamental
derecho como punto axial de la agresión, generar su defensa ampliándola en forma
concéntrica en la medida de la aparición de nuevas amenazas a su integridad jurídica.
Finalmente se debe apuntar que la defensa de la vía privada, de intimidar los demás
derechos que conforman la personalidad del individuo, son cuestionados en aquellos
aspectos donde tradicionalmente a primado el derecho y la seguridad de la sociedad y
directa por lo que a la par que se ampliaba la defensa de los mismos, se hacía lo propio
excepcionando situaciones de esa índole.
La convención europea de salvaguarda de los derechos del hombre y la libertades

fundamentales en un claro ejemplo de cuerpo normativo que enuncia en forma escueta el
derecho a la vía privada de cuyo punto divergen los más variados conceptos, primero para
puntualizar el alcance de la idea ' vida privada ' y luego para dotarle de los mecanismos
adecuados de defensa. Dispone en su Art. 8.1 que: ' toda persona tiene derecho al respecto
de su vida privada y familiar, de su domicilio y su correspondencia '.
Empero pese a su generalidad-como habíamos señalado - el referido Art. fue la fuente para
elaborar la jurisprudencia del tribunal europeo de derechos humanos con relación a la
protección de la intimidad personal y la informática, verificándose a partir de entonces-
según nos comenta M.A. Ekmekdjian y C. Pizzolo (h) en su consultada obra 'Habeas Data;
el derecho a la intimidad frente a la revolución informática 'Ed. Depalma Buenos Aires
1996 una in interrumpida sucesión de acontecimientos, pues: ' ya en1968,la asamblea
parlamentaria emitió una llamada al concepto de ministros para que examinadas sillas
legislaciones internas de los estados miembros protegían adecuadamente el derecho de los
individuos al respecto a la vida privada, dado el reciente desarrollo de las tecnologías
informática. El estudio demostró que las legislaciones nacionales no estaba plenamente a
patadas a los cambios introducidos de las nuevas tecnologías de información por lo que se
constituyó un comité intergubernamental de expertos encargados de elaborar las medidas
apropiadas a nivel regional europeo. De este comité emanaron las pautas que en 1973 y
1974 inspiraron la aprobación de dos resoluciones sobre la protección de la vida privada de
los individuos, con respecto a los bancos electrónicos en el sector privado y el sector
público por parte del consejo ministros. Estas resoluciones tienen una importancia histórica
ya que son los primeros textos supranacionales donde se recogen ' a la conducta ' para los
estados sobre protección de datos. Tomando como fuente a las nombradas, se elaboran el
convenio sobre la protección de las personas con respecto al tratamiento automatizado de
datos de carácter personal-convenio 108-, desarrollo han y completando los principios
adoptados en aquellas resoluciones' nos hemos permitido la trascripción de lo precedente a
los efectos de demostrar con claridad que nada queda azar, sino que toda la actividad
intelectual desplegada es utilizada como base estructural de lo futuro, ya que la realidad de
la década del 60, difiere grandemente con la siguiente, ni que decir con la de los años 80 y
90. no obstante ello, si acaso nos permitiéramos excluir alguna conclusión-cualquiera-sería
como obviar un eslabón restando secuencia adecuada al tema el convenio europeo de
Estrasburgo, suscrito por los estados miembros del consejo de Europa en enero de 1981,
considerado como un derecho de tercera generación por Pérez Luño, amplió la protección a
la vida privada en la son de las afrentas sufridas por el auge del tratamiento ha
automatizado de los datos de carácter personal y el tráfico internacional de los mismos,
teniendo como objetivo final la conciliación de respeto al derecho a la vida privada de
libertad de información, garantizando en el territorio de los suscriptores del instrumento, el
respeto igualitario independientemente de su nacionalidad por domicilio es un cuerpo
normativo sumamente complejo pues explica con detenimiento y precisión la tecnología
propia del objeto del convenio, tales como dato, tratamiento automatizado, fichero,
etcétera., incluso el manejo de los datos en la espera privada, a personas jurídicas y otras
que careciendo de tal personalidad puedan ser objeto de interés. Se ocupa asimismo de
garantizar la calidad del dato colectado, entendiéndose por tal la pureza, la certeza, la
compatibilidad y adecuación con la finalidad, así como la exactitud del mismo por
originarse en su titular, a la vez que medidas de seguridad para protegerlos en caso de
destrucción accidental o no autorizada. Redacción finalmente a los llamados datos sensibles
relacionados a circunstancias raciales, políticas, religiosas y otras de este tenor, para los que
confiere expresada abstención de tratamiento salvo circunstancias muy puntuales asimilada
a los datos de carácter personal que contengan condenas penales. En su Art. octavo incluye
el reconocimiento de los derechos del titular de esos datos esto es sin mencionarlo por su
nombre la garantía del hábeas data.
El CONSEJO EUROPEO ha acompañado la influencia de los adelantos tecnológicos en los

países miembros adaptándose en 1973 y 1974 se las resoluciones con respecto a la
protección de la vida privada de la personas físicas en relación con los bancos de datos
electrónicos privados y público, formulando especial recomendación en el acceso y control
en la recepción del información. Empero en 1981 se dispuso el hábeas data preventivo que
a matar a la persona en el conocimiento acceso y rectificación de las informaciones que le
conciernen, facultándolo a la interposición de un recurso cuando fueren desoídos los
derechos conferidos. Este recurso de muy limitados contornos se podría referirse a aspectos
específicos de la cuestión planteada y en ningún caso a circunstancias que limiten restrinja
el acceso al mismo y a su rápida expedición basando se en dos puntales 1) la del
conocimiento del registro automatizado de datos personales, de su finalidad, y del
responsable del mismo y 2) la de obtención, sin dificultades excesivas de informes acerca
de la existencia o no de datos que le conciernen, y en su caso la expedición de los mismos
en forma inteligible.
La figura creada por el consejo europeo, ha sido, sin duda, bastante peculiar, pues como
bien lo señala la calificación de preventivo posibilitaba el acceso anticipado a cualquier
circunstancia tendiente a vulnerar la personalidad del ciudadano mediante el
almacenamiento de datos, pero lo que es más significativo y digno de resaltar es que los
archivos, fichero, bancos , o registros, cualquiera sea su acepción, conllevaban la expresa
condición de publicitar sus condiciones de funcionamiento y en especial de los datos de sus
responsable, como una forma de garantizar a plenitud y allanar cualquier contrariedad que
surja para acceder a ello es en caso de necesidad.
EL CONVENIO 108 CONSEJO DE EUROPA, ratificado por Austria, Dinamarca,

Alemania, Francia, Luxemburgo, Noruega, España, reino unido, Suecia e Irlanda y firmado
por Bélgica , Chipre, decía e Islandia, Italia como Holanda, Portugal y Turquía atento a las
directrices de Naciones Unidas, dispone en su quinto Art. que ' los datos de carácter
personal que sean objeto de tratamiento automatizado se obtendrán tratarán leal y
legítimamente, y se registraran y tratarán para finalidad de determinadas y legítimas '. La
norma precedente recalca con énfasis redundante del cuidado que deben observarse a la
hora de realizar la recogida de los datos, los cuales deben ser justos y precisos, y en todo
momento compatibles con la finalidad.
Incluye entre sus previsiones las concernientes a los datos sensibles, aclarando que la
conciliación de los mismos queda en forma conceptual no per se.
Esta manera de valorar la calidad del datos nos parece sumamente particular y hasta
incongruente con la minuciosidad expuesta et supra, puesto que las variantes raciales,
políticas, religiosas tercera deben hallarse excluidas de la colecta y no someterse a la
eventualidad de un contexto dañoso para peticionar su supresión. En otros términos la
agresión a la personalidad surge al momento de registrarse el dato por la sola eventualidad
de su utilización que desde luego no reconoce finalidad legal alguna ¿cuál sería entonces la
justificación de permitir su almacenamiento y aguardar su utilización para rotularlo como
sensible?
Definitivamente el convenio 108 se sale de los carriles tradicionales, extremo que nos
impone una seria reserva acerca de su configuración legal, máxime en el concierto europeo
en que se ha concedido a toda la legislación una marcada tendencia proteccionista hacia ese
sesgo de la personalidad ciudadana. Asimismo, y como los propio de las convenciones de
tinte internacional se introduce en sus consideraciones lo referente a la libre transferencia
circulación tansfronteriza de la información.
El convenio incluye apetito de limitaciones al dato, como ser; a) precisión que impone la
justeza de los alcances entre el mismo y la finalidad de su colecta; b)calidad que nos indica
la necesidad de su exactitud y actualidad; c) adecuación que nos señala su pertinencia; d)
especificidad que significa que los datos no deben ser utilizados sino para la finalidad
original y no para otra que los datos no deben ser utilizados sino para la finalidad original y
no para otra que podrían resultar extraña al caso.
Como lo supone el ejercicio de la mayoría de los derechos, existen excepciones al acceso

de los registros, lo cual implica un interés de mayor envergadura que el del particular. En
efecto la seguridad del estado y de sus intereses en general y de los derechos y libertades de
terceros establecen el marco de las restricciones al libre acceso y manejo de los datos.
Existen otros aspectos de suma importancia, como por ejemplo el de la determinación de

los sujetos de la relación bilateral que debe formarse al momento de impetrarse la garantía
constitucional y de los alcances y variantes del bien jurídico tutelado. Este aspecto de las
consideraciones lo ubicaremos en un capitulo especial.
LA UNIÓN EUROPEA formada originalmente con fines de carácter económico a los

efectos de sentar las bases de un estado de tipo federal fue evolucionando hacia los temas
relacionados con el bienestar general de los ciudadanos de la comunidad, por lo que en
febrero de 1992 al firmar el Tratado afirmaba que : 'La Unión Europea respetará los
derechos fundamentales tal y como se garantizan en el convenio europeo para la protección
de los derechos humanos y de las libertades fundamentales firmado en Roma el 4 de
noviembre de 1950 y tal como resultan de las tradiciones constitucionales comunes a los
estados miembros, como principios generales de los derechos humanos'. Este instrumento
posee evidentes remisiones a otras normativas y a los que resulta mas novedoso, es que se
apoya en tradiciones constitucionales y principios generales del derecho comunitario, como
queriendo con dicho temperamento no congestionar el camino a la adopción de un sistema
normativo único que imposibilite o dificulte la defensa de los derechos cautelados.
EL PARLAMENTO EUROPEO ha situado su preocupación en los derechos individuales

por lo que atento al avance tecnológico ha dictado diversas resoluciones. Entre tales
adquieren particular relieve La Declaración de Derechos y Libertades Fundamentales del
año 1989, que alberga el derecho a la intimidad individual en su Art. 6 y el de acceso y
rectificación a los datos que le afecten en el Art. 18, confiriendo a la labor de recolección
de los datos la imposición de ser leal y lícita.
En materia de 'datos sensibles', existe expresa prohibición acerca del tratamiento de los
referentes a las convicciones políticas , religiosas, filosóficas, morales, al origen racial o
étnico, salud o sexualidad de la persona concernida. La nómina de los datos considerados
sensibles y por ende con-si no prohibición absoluta-dificultad de manejo y que siempre es
coincidente en todos los capítulos sobre el particular, consideramos que es números apartes,
por lo que en su caso puede ser engrosada con las variantes que el ciudadano pueda
considerar como tal al agredir su intimidad y consecuentemente puede reclamar el
tratamiento reservado para los mismos, o negarse a brindarlos si no se observan en el
colector las reglamentaciones de lealtad y licitud reclamadas para el efecto. Es notoria la
diferencia de tratamiento de los 'datos sensibles' existente entre el Convenio 108 de la
Convención de Europa y el Parlamento Europeo, ya que éste además de rodearlo de mayor
seguridad dispone circunstancias condicionantes para su manejo, como ser el previo
consentimiento-por escrito- del afectado, cuando no exista ánimo de lucro o de realizar
transferencia de los mismos. Amén de ello no debemos olvidar que nos hallamos ante
cuerpos normativos elaborados por organismos internacionales cuyos principales objetivos
son los de influir sobre los gobiernos nacionales para que incluyan el tratamiento del tema
en su legislación pertinente, no para que lo transcriban a la letra. En cuanto a las
limitaciones de la recolección se reclama que no sean excesivos con relación a los fines,
que sean actuales y que se contemplen todas las medidas necesarias para que las
inexactitudes sean rectificadas o suprimidas.
En lo que refiere a la persona jurídica dentro de la garantía, la mayoría de los proyectos

europeos, y el del Parlamento Europeo no la contempla.
Otros de los enfoques que ha preocupado a los organismos es el concerniente a las medidas
de seguridad de carácter técnico que debe tener el registro como para vencer cualquier
eventualidad y proteger la integridad de los datos registrados. En este aspecto no debemos
olvidar que existen técnicas para abrir e internarse en archivos de terceros, sin más
condiciones que la de sentarse ante un computador y tener el ingenio de hacerlo. Ante dicha
situación, cualquier dato por convencional o intrascendente que fuera se halla abierto para
intereses que no han sido los tenidos en miras al momento de su recogida, por lo que nos
hallamos ante una circunstancia de calidad irregular que puede generar gravamen, que
aunque no queridos por el titular del registro, es plenamente responsable de sus efectos
dañosos.
La ORGANIZACIÓN DE COOPERACIÓN Y DESARROLLO ECONÓMICO: Si bien su

labor no es propia de los conflictos suscitados en el área jurídica, por ser éste determinante
en cualquier ámbito, ha expedido una serie de recomendaciones sobre la protección de la
intimidad con el objeto de unificar los criterios sobre el particular, y en especial, defender
la transmisión internacional de los mismos. Así, en 1980, el Consejo de Ministros del
organismo elevó a los estados miembros la 'Recomendación relativa a las directrices
aplicables a la protección de la vida privada y a los flujos transfronteras de los datos
personales'. En ella se ocupaban de los ficheros automatizados del sector público y privado,
y aún a los manuales, haciendo una expresa exclusión de los datos de carácter personal que
no representen peligro para la vida privada, es decir aquellos de uso individual o doméstico.
Cuando la O.C.D.E. nos recuerda similares recomendaciones de otros cuerpos en materia

de lealtad y licitud a la hora de la recolección de datos, determina enfáticamente la
proscripción de instrumentos tecnológicos no visibles que obtengan información personal
sin conocimiento de su titular, salvo cuando se hallan comprometidos intereses superiores
referidos a la soberanía, seguridad u orden públicos, siempre claro está, que sean
circunstancias excepcionales, breves y que se pongan en conocimiento del afectado.
Al igual que el Convenio 108 , para la O.C.D.E. los datos sensibles asumen tal carácter al
ser considerados en su contexto y en consideración al uso que se les asigne, lo cual nos
indica que solo pueden ser colectados previo conocimiento de su propósito y
consentimiento de su titular, lo cual supone una extrema sujeción a las condiciones de la
concesión por parte del colector. Corresponde asimismo señalar que incluye en sus
recomendaciones las medidas de seguridad que deben poseer los registros en salvaguarda
del dato, la responsabilidad del titular del registro en caso de situaciones dañosas y la
exclusión de las personas jurídicas como sujeto activos de la garantía.
Finalmente corresponde destacar que de consumo con las inquietudes de la O.C.D.E., el

Consejo Europeo 'adopto la Convención para la protección del individuo frente al
procesamiento electrónico de sus datos personales, que se convirtió en octubre de 1985 en
el primer documento de derecho internacional que entro en vigencia en materia de
protección de datos'. -Cfr.W. Hassemer- A. Chirino S.- El derecho a la auto determinación
informativa - Editores del Puerto S.R.L.- Bs. As. /97.
Antes de formular una conclusión general respecto del tratamiento de los datos personales y
la incidencia de la tecnología en Europa, la cual se desarrollará luego del repaso de las
principales leyes nacionales sobre el tema, querríamos resaltar la capital importancia que se
ha conferido al tema por parte de los organismos internacionales y supranacionales, los
cuales puntillosamente han tomado y/o mejorado los conceptos existentes, creado lo
necesario y requerido tradicionalmente para respetar lo privado y lo intimo del ser humano,
por sobre cualquier otro Interés, para, finalmente, con los medios que le son propios, influir
decididamente y convertir sus criterios y conceptos en la legislación de cada país. Muchas
de ellas son directa consecuencia de la labor de los referidos organismos, otras han tomado
de ellas lo que consideraron adecuado para la vigorización de su legislación. Por ultimo,
mas allá de todo lo dicho adquiere superlativa importancia el fortalecimiento de la defensa
de antiguos derechos que hoy se encuentran renovadamente agredidos por la moderna
tecnología informatizada.
LA CONSTITUCIÓN PORTUGUESA DE 1976 (Art. 35):
Esta fue la primera normativa constitucional del mundo que introdujo la garantía que
tratamos con el particular nombre obtenido de una ley de Rio de Janeiro. Hasta ese
momento la misma carencia de apelativo propio y solo era conocida por las particularidades
de la agresión que pretendía contener y con la notoria relación que le imputaban con la
moderna tecnología informatizada.
Su Art. 35 expone: '1.-todos los ciudadanos tienen derecho a tener conocimiento de los
datos que consten en ficheros o registros informáticos que les afecten y de la finalidad a que
se destinen, pudiendo exigir su rectificación y actualización, sin perjuicio de lo dispuesto en
la ley sobre secreto de estado y secreto de actuaciones judiciales.'.
La norma constitucional transcripta limita la efectividad de la garantía al ciudadano, lo cual

bajo ningún argumento hermenéutico puede extenderse a las personas jurídicas o de
existencia ideal.
Si bien para el año 1976, en Europa el problema de la violencia de la intimidad por la

informatización de los datos personales, no era nuevo, existían puntos que aun no habían
sido suficientemente tratados. Si consideramos la esencia de lo que se pretende proteger; la
vida privada y la intimidad, ellas son atributos propios y privativos de la persona humana,
no de la jurídica, pero cuando mas adelante se desglosan y extienden los conceptos, van
apareciendo variantes de aquellas, dignas de igual respeto, como ser la imagen, el honor o
la fama, que en sentido estrictamente pragmático y de conformidad a valores impuesto por
la sociedad de hoy, incluye a personas que aparecen como los responsables de la entidad
jurídica. Mutatis mutandis, nos hallamos ante un problema similar al de los Juristas
Romanos cuando se les planteo el dilema de la representación, inaceptable de inicio, pero
mas adelante se erigió como una de las instituciones de mayor importancia en la praxis, ya
que sin ella la figura del abogante - mal llamado abogado - no podría existir y desarrollarse
plenamente.
Decíamos que el concepto que se tiene de una persona jurídica, v.g. una Sociedad
cualquiera sea su conformación se establece a partir de la conducta que desempeña en el
mercado, sea mediante los viene que comercializa, sea a través del crédito que social o
comercialmente se le atribuye a sus directores, a quienes la representan o adquieren o para
ella trabajan. Así es inútil pretender que el ciudadano no forje un concepto de determinada
persona jurídica y no la confunda con las personas físicas ligadas a ella. Luego del
levantamiento de datos relativos a la entidad, inevitablemente alterará la imagen de quienes
la representan, pudiendo hasta inmiscuirse en su vida privada e intimidad, afectándola si es
que se le atribuye una determinada explotación que sin ser ilegal puede ingresar en el
controvertido campo de lo inmoral o de lo anti-ético.
Finamente, no podemos dejar de adelantar que existen otras concepciones constitucionales

que sin ser muy claras, permiten - o permitirían - la inclusión de la persona jurídica como
sujeto activo en el planteamiento de la garantía. A ellas nos referiremos en forma puntual
oportunamente. Otra de las circunstancias poco claras es y al decir ' ficheros ' se de
entender que también se incluyen los registros informatizados. Tal como referíamos, a
existido respecto del habeas data, una estrecha vinculación con la informatización del
almacenamiento de datos, pero no debe confundirse lo que se pretende proteger con lo que
es el instrumento de la agresión. En otras palabras, el fichero manual también contiene
datos que pueden agredir la vida privada y la intimidad, pero el mismo sin apoyo de
tecnología apropiada carece de las posibilidades de transferencia inmediata, venciendo
instancias y tiempo, lo cual si bien no le priva de peligrosidad, le resta considerablemente.
Ahora bien; cuando o en que momento podemos considerar alterada la vida privada o la
intimidad? Al momento de ingresar el dato en el registro o al operarse la transferencia del
mismo? Creemos que la primera variante, ya que la intimidad del bien tutelado no admite
agresiones parciales; la sola circunstancias de haber incluido el dato configuran razón
suficiente para que se produzca la violencia contra el derecho. Entre proyección de
razonamientos, más allá de un mero continente, lo que prima es la naturaleza del contenido,
porque debemos concluir en que fichero o registro manual también es el objeto de atención
a la hora de formular la defensa de los derechos conculcados.
En cuanto a la finalidad, que corresponde a la pregunta; para que se quiere almacenar el

dato?, la doctrina ha hallado y la legislación impuesto como requisito de validez al
momento de la recolecta, que el sujeto consultado debe conocer el destino del dato, pues el
consentimiento prestado para que se opere la abstención no concluye con la sola anuencia,
sino que también debe quedar en claro cuál es la finalidad de su almacenamiento, a luego
que el interesado puede agregar otras condiciones que más adelante señalaremos. La norma
portuguesa confiere al ciudadano la facultad de rectificar y actualizar el dato ante la
posibilidad de haberse deslizado un error en el asiento, originado en la fuente o en el
encargado de obtenerlo o de incluirlo materialmente en el registro. Amén de ello, existe la
posibilidad que el transcurso del tiempo haya hecho variar algún elemento configurativo del
mismo, porque al sufrir dicha eventualidad el dato carece de la certeza que debe poseer.
Antes dicha circunstancia el legislador también ha concedido la facultad de peticionar su
actualidad dicho primer numeral del Art. 35, nos expide acerca de la posibilidad de
suprimir el dato, más en puridad gallega implícita, pues al no podrá rectificarse o
autorizarse por su falacidad , el mismo debe poder suprimirse.
Lo que no se precisa es que tipo de dato puede ser almacenado. Realmente en la extensa
doctrina consultada lo que prima es que tipo de dato no puede serlo y en que circunstancias
y con que requisitos estos podrían serlo. Nos referimos a los datos consignados como
sensibles, por inmiscuirse en detalles que a nadie puede incumbir.
Es común la inclusión de referencias de carácter patrimonial y de preferencias comerciales,

más como las posibilidades son infinitas, se ha optado por crear un marco manteniendo
dentro del mismo lo que básicamente no debe incluirse, dejando a criterio jurisdiccional la
petición expresa del interesado sobre lo que podría agraviarle en sus derechos.
En cuanto a las excepciones que se oponen al acceso y modificación de la nota,-secreto de

estado y actuaciones judiciales- estas obedecen a circunstancias de interés público que
priman sobre la privado, entre las que se incluyen la referidas a la soberanía y seguridad
nacionales y al orden público, las que, a su vez, por ser incluidas en diversos ordenes; como
el económico, político, estratégico militar, etcétera. En cuanto al actuaciones judiciales,
ellas se refieren aquellos puntos indispensables para la eficaz culminación de una
investigación en el halle a empeñada el órgano judicial competente. Obviamente dicen
detalles no pueden estar sujeto al conocimiento y mucho menos a la posibilidad de
alteración interesada, aunque el sujeto no figure como incriminado, ya que ello podría
devenir en la esterilidad del investigación. Cabría agregar sobre el punto que las
anotaciones refieren a este tipo de actuaciones deben ser suprimidas al momento de resultar
innecesarias y no hallarse almacenadas sine die, ya que ello podría generar mayores
perjuicios al derecho. Dentro del mismo campo de apreciaciones se haya lo relativo a lo
procesos y a las condenas judiciales, así como a los prontuarios policiales, lo que
analizaremos en el momento referirnos a los datos sensibles de la personalidad.
El segundo inciso del articulo 35 -producto de la reforma de 1982- establece: ' se prohíbe el
acceso a ficheros o registros informáticos para el conocimiento de datos personales
relativos a terceros y la respectiva interconexión, salvo en casos excepcionales previstos en
la ley ' .
La prohibición aludida es a todas luces justa, en razón que, so color de mantener la

accesibilidad del registro, no se puede posibilitar la exhibición de anotaciones que deben
hallarse a cubierto de las indiscreciones del público. En efecto, la garantía del acceso es
para quien demuestre la titularidad del dato, por lo que es irrelevante su calidad de sensible
o no, de lo contrario estaría violentando el principio del conocimiento de la finalidad del
uso para la correcta interpretación y aplicación del punto, es tercero todo aquel que no
cuente con la permisión del titular, en su caso, por escrito.
En cuanto a la prohibición de la interconexión, es también un principio soslayado del de la

finalidad, pues la inclusión de los datos personales en bancos cuyos objetivos difieren de
aquél al que se había conferido consentimiento, implican que puedan ser utilizados en otros
fines distintos. Mayor peligro implica la conexión transfronteriza, fue a lo anterior se suma
de la posibilidad de en el país receptor no exista una legislación que proteja adecuadamente
el manejo del dato, lo que posibilitaría la apertura incondicionada del registro con los
peligros que ello conlleva. En esta punto corresponde formular - ex cursus - una pequeña
digresión. nótese que la intimidad y la vida privada son valores que de una u otra forma, en
mayor o menor medida han estado incluidos en las legislaciones, independientemente de su
connotación política o filosófica, entonces cabe que nos preguntemos porque de pronto su
defensa han sido llevada al rango de garantía constitucional, con una figura propia que ha
generado torrente de tinta? Los efectos de la tecnología informatizadas son los únicos
capaces de responder adecuadamente tal interrogante y entre tales el de la infinita
posibilidad de transferencia, que ha hecho de la información una mercancía de gran
demanda, cuando más actual, más codiciada, por lo que tiempo y espacio deben ser
minimizados. La informática en la única vía capaz de eliminar ambas barreras y transmitir
el informe en el preciso instante en que está materializado el objeto del mismo.
Finalmente, la posibilidades de excepción prevista en la ley, sólo pueden hallarse

relacionada con los intereses superiores del estado o de la colectividad a los que antes
habíamos aludido.
El tercer apartado establece: '3.-la informática no padece utilizada para el tratamiento del
datos referentes a convicciones de filosóficas o políticas, afiliación a partidos o a
sindicatos, fe religiosa o vida privada, salvo cuando se trata de tratamiento de datos
estadísticos no identificables individualmente '.
Esta apartado presumen la preocupación más grande que ha formulado en derecho en el

campo nos ocupa punto,;evitar la inclusión y la transferencia de datos que podrían generar
discriminación, tales como convicciones ideológicas, circunstancias relacionadas con la
salud, inclinación sexual, pertenencia a determinada sociedad, y muchas otras que se hayan
expresas en la ley y en la doctrina, y además aquellas que efectivamente no pueden
significar algún tipo del año. El apartado trae expuesta la excepción referente a datos
estadísticos cuyos referentes no se hayan identificado, extremo por más fácil de entender
pues no puede generar discriminación alguna.
El cuarto apartado expresa: '4.-la ley definirá el concepto de datos personales para los fines
del registro informático, así como las bases y bancos de datos y las respectivas condiciones
de acceso, constitución y utilización por entes públicos y privados '.
El punto genera una posición sumamente compleja, ya que el verdadero legislador en este
requisito es el propio ciudadano, pues desde que se le confiere la facultad de intervenir
activamente en la recolección, almacenamiento y transferencia del dato que le concierne, es
él y solo él el que puede establecer cuáles datos propi9os pueden ser incluidos en el registro
informático. No obstante, no deja de ser cierto que en algunos casos -cómo en este- la ley
establece parámetros generales de configuración del tipo, ante el cual un ciudadano común,
en circunstancias normales, no solo se opone a la inclusión del dato, sino que le favorece
por que facilita una serie de actividades, en especial relacionadas con el crédito. Sobre este
aspecto del trabajo volveremos reiteradamente.
El cuanto a las bases y bancos de datos, resulta de Perogrullo resaltar la conveniencia de su

control, pues si se controla el almacenamiento del dato, no puede dejar de hacerse lo propio
con el lugar que aúna materialmente. En el aspecto referido, creemos que son dos los
requisitos más importantes que deben ser observados; uno, el relativo a la finalidad del
dato, y dos, el referido a las condiciones de seguridad para evitar la alteración de la
anotación y la inclusión clandestina en los asientos informáticos.
Las condiciones de acceso a que se refiere el numeral, entendemos, se halla referida al

procedimiento que deberá utilizar el titular para verificar los términos de la nota y su
eventual modificación. Algunas legislaciones requieren un tramite de carácter
administrativo ante el responsable del registro, previo al judicial, otras reclaman como
única condición la titularidad de la anotación. Ahora bien, tan importante como las
condiciones de acceso, son las de tramitación jurisdiccional, pues en definitiva es ante ella
que se definen y deciden los conflictos suscitados por la agresión a la intimidad y a la vida
privada.
El inciso impone a la ley la tarea de establecer las formalidades para constituir un banco de
datos. En alguna doctrina se mantiene la necesidad de que el registro forme parte del
conjunto de entidades oficiales. En nuestro país v.g. de la Dirección General de los
Registros Públicos. En otras, tal vez la mas acertada delinear con claridad las funciones y
responsabilidades del organismo, configurándola como un ente privado, sujeto a la
superintendencia del Poder Judicial, en razón de las connotaciones de su objeto. Decíamos
la mas acertada porque la variedad de objetivos y finalidades que pueden perseguir los
bancos de datos exceden la labor oficial, empero la importancia y trascendencia de los
valores jurídicos justificarían la tutela y contralor del estado.
La ' utilización por entes públicos y privados' de los bancos de datos no configura ninguna
circunstancia particular, pues en la medida que el dato sea requerido, y siempre he su titular
no oponga confidencialidad en cuanto al mismo, este debe ser expedido.
El quinto numeral reza: ' 5.-se prohíbe la asignación de un número único a los ciudadanos.
'Dicha prohibición aparentemente es la preocupación generada en la posibilidad de la
masificación e individualización del ciudadano mediante un número identificatorio que
contribuya a privarlo de su personalidad.
El sexto., por su parte impone que: ' 6.-la ley definirá el régimen aplicable a los flujos de
datos a través de las fronteras, estableciendo formas adecuadas de protección de datos
personales y otros cuya salvaguardia se justifique por razones de interés nacional. '
Una de las condiciones más reiteradas en el flujo transfronterizo es que el país que acepte el
dato contenga en su derecho positivo las mismas similares garantías que la del país
remitente, como una forma de extender su tutela allende sus límites geográficos. El inciso
incluye en su afán de protección no sólo el dato personal, sino cualquiera otro que
considere justificativo. Desde luego que si el interés es nacional, su transferencia debe
hallarse revestida de mayor sigilo y seguridad. En todo esto no debemos olvidar el daño que
puede provocar la violación de la seguridad, sería resarcible, pero nunca la situación podría
volver atrás; el daño es inevitable, por lo que cuando se halle interesada la causa nacional,
las medidas de seguridad deben ser estrechas. Una constante en las excepciones es que
deben ser en número limitado y hallarse en un catálogo taxativo de profusa divulgación.
La constitución del Reino de España de 1978 (Art. 18):
En el capítulo segundo-derechos y libertades-, el Art. 18 garantiza el derecho al honor, a la

intimidad personal y familiar y a la propia imagen, la inviolabilidad del domicilio y el
secreto de las comunicaciones.
En su inciso 4, dispone: ' la ley limitara el uso de informática para garantizar el honor y la
intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos. '
No podemos dejar de percibir lo notorio de la diferencia entre la norma portuguesa y la

española , pues mientras la primera-si bien ya no es la norma original de 1976- desmenuza
las posibilidades que puedan generarse en torno a la informática y a los datos personales, la
segunda expone imperativamente la limitación de la misma en salvaguarda de los derechos
y libertades enunciados en el inciso - este ultimo - con clara intención enunciativa. La
disposición transcripta se complementa con los términos del inc. b del Art. 105 que
dispone: 'la ley regulará: ...b) el acceso de los ciudadanos a los archivos y registros
administrativos, salvo en lo que le afecte a la seguridad y defensa del estado, la
averiguación de los delitos y la intimidad de las personas.'
Esta norma complementaria es precisa y deja resquicios en cuanto a garantías de acceso y

excepciones de la misma, pero donde impone una llamativa limitación es al atender tan solo
el derecho de acceso de los ciudadanos, ya que ello no se compadece con la propia
disposición constitucional que al inicio del Art. 18 de manera impersonal reconoce y
confiere mayores derechos. Creemos, con absoluta objetividad que dicha limitación no
surge de una determinación expresa, sino de una mera ligereza, ya que el art. 13 de la
Constitución española, reza que: Los extranjeros gozarán en España de las libertades
públicas que garantiza el presente título...'.
Pero donde la legislación española culmina su labor sobre el particular es con la Ley
Orgánica de Regulación del Tratamiento Automatizado de los Datos de Carácter Personal,
No.: 5/1992 del 29 de Octubre, más conocida en el mundo jurídico de la protección a los
datos personales y de la autodeterminación informativa como LORTAD, la cual luego de
casi quince años del imperativo constitucional trascripto, ve la luz. En nuestro país
llevamos más de la mitad de ese lapso sin siquiera haberse planteado algún proyecto o sin
que tan siquiera se haya expuesto la necesidad de hacerlo. La ley reglamentaria es de
superlativa importancia ya que a partir de la misma se podría unificar el fondo y la forma
del instituto para evitar los desmanes que se producen en aras de la autodeterminación
informativa de cuya existencia muy poca parte de la ciudadanía se ha dado por notificada.
La LORTAD adquiere superlativa importancia en el estudio de la influencia de la moderna

tecnología informática y del efecto que nos interesa, cual es la agresión a los derechos
personalísimos, puntos estos, esenciales a la hora de investigar los contornos y los efectos
del Hábeas Data.
En los párrafos iniciales de su exposición de motivos se opera con precisión lo que será su
proyección, ya que al transcribir los términos del art. 18.4 de la Constitución del Reino
formula especial hincapié en el peligro que implica el uso de la informática contra los
derechos de la intimidad personal y familiar y los atributos de la personalidad de cuya
torticera y desmedida utilización pueda sobrevenir.
Bien jurídico tutelado:
Sin embargo no precisa el objeto de su protección, sino en forma muy amplia, por lo que al
resultar poco práctico ubicarlo en todos los derechos de que el ciudadano pueda ser titular,
corresponde que se lo haga en el contexto de la informática que opera con datos personales,
ya que lo que ofrece la ley mencionada es un instrumento de defensa para preservar la valla
que busca franquear la tecnología e inmiscuirse en la construcción del retrato virtual de
nuestra personalidad a través del manejo de nuestras patologías, convicciones, códigos de
conducta, tendencias, rémoras y preferencias. Ahora bien, así tratado el tema, la tutela
abarcaría un espectro sumamente restringido de posibilidades y por ende el peligro de la
tecnología desde la visión de lo protegido sería particularmente mínimo.
Es desde tal planteamiento que se ha hablado de la libertad informática o

autodeterminación informativa, configurando un nuevo derecho fundamental que consiste
en participar y controlar personalmente la información que nos involucra y concierne para
preservar nuestra identidad y libertad, de manera que el resultado que surja sea el que
consideramos justo y adecuado, o, en otros términos que permita a la persona decidir acerca
de cuales aspectos de su vida, que no se identifican con lo estrictamente público, desea que
se hagan conocidos, a la vez que, naturalmente, precisas facultades de control que le
asegure que dichos datos sean precisos, actuales, completos y que fueron obtenidos en
forma leal y lícita. Finalmente, el último atributo del derecho que comentamos es el de
poder controlar el uso de la información, ya que es en tal punto donde se perfecciona el
momento de la tutela, pues un dato inmovilizado no representa mayor peligro, o lo es, en su
caso, solo en forma potencial.
Otro de los cuestionamientos reiteradamente planteados es la condición de derecho

fundamental del nuevo derecho. En los enfáticos términos del Prof. P.L. MURILLO DE LA
CUEVA - Informática y Protección de Datos Personales; Cuadernos y Debates del Centro
de Estudios Constitucionales; Madrid/1993- '...sin ninguna duda. Por una parte, el repaso
del iter formativo del art. 18.4 de la Constitución suministra argumentos consistentes para
la respuesta afirmativa. Por la otra, esta claro que en la norma fundamental existe la
previsión de una técnica de protección que no se encamina a salvaguardar otros derechos.
El bien jurídico que protege es independiente aunque -como es lógico- en último extremo
apunte a la preservación de la dignidad, identidad y libertad de las personas. Sin embargo,
esa contribución la lleva a cabo por una vía propia.', para terminar agregando que: 'No es
que pretendamos confundir el derecho con los mecanismos de protección. Al contrario,
comprobamos que hay una defensa especial, la cual pretende la satisfacción de un bien o un
interés dotado de identidad propia y justificación material suficiente.'
Carácter orgánico de la LORTAD
La LORTAD es una ley orgánica, lo que más propiamente nosotros llamamos

reglamentaria, legislada en cumplimiento del imperativo constitucional antes referido, o
como bien lo expone el art. 81.1 de la Constitución española: 'Son leyes orgánicas las
relativas al desarrollo de los derechos fundamentales...'. Esta, más allá de referirse a un
derecho fundamental, se refiere a uno nuevo compaginado con otros de igual jerarquía,
como ser la de comunicar o recibir información, lo que nos indica que es una normativa que
rehace o recompone perfiles de derechos anteriores, para adecuarlo a uno nuevo que se
desarrolla en la misma órbita.
Desde su apreciación inicial surge un principio que aparece como la razón de ser de su
conjunto. Es el interés de la limitación que aparece en el 18.4 de la Constitución y el 1 de la
LORTAD, debiendo hacerse especial impresión que en todo momento prima el criterio de
que la limitación no implica prohibición, sino solo sumisión a determinadas normas cuando
se estén manejando datos personales, en otras palabras es el establecimiento de
restricciones o condiciones al ejercicio de la libertad de información, en la medida que
otros derechos, en especial el de la intimidad, así lo imponga. Pero la labor no se halla solo
en exponer límites, sino dotar a dichos límites de la mayor precisión, para, de esa forma,
preservar los beneficios que se pueden obtener de la tecnología informática.
Es entonces cuando aparece la necesidad de definir los elementos más característicos del
instituto, tales como: a) datos de carácter personal: información concerniente a persona
física; b) fichero automatizado: conjunto organizado de datos de carácter personal
sometidos a tratamiento automatizado; e) tratamiento de datos: operaciones y
procedimientos técnicos de carácter automatizado o no, utilizados para el proceso de
obtención, mantenimiento y expedición de datos; d) responsable del fichero: persona física
o jurídica de naturaleza pública o privada que decida la finalidad, contenido y uso del
tratamiento; e) afectado: persona física titular de los datos sometidos a tratamiento; f)
procedimiento de disociación: tratamiento que se da a los datos personales de manera que
no se la puede asociar con persona determinada.
En otro orden de consideraciones, respecto al alcance de su aplicación, la LORTAD por

imperio de su art. 2do. se extiende tanto a los ficheros automatizados como a aquellos que
no lo son, pero que posean soportes físicos susceptibles de tratamiento automatizado. Así,
el fichero más allá de representar un registro, almacén o depósito de datos personales, desde
una proyección activa es una globalidad de procesos informáticos que al interconectarse
pueden configurar el perfil de una persona, o sea en otras palabras, el adecuado tratamiento
de los datos contenidos en esos ficheros pueden alterar y violentar la vida privada de las
personas al elaborar un retrato del individuo que contenga facetas de su personalidad que
no desee que sea publicitada. Ante dicha posibilidad surge el principio de la congruencia
que garantiza que los datos no puedan ser usados sino para aquel fin para el que fueran
recabados. La difusión incontrolada y desmedida de dichos datos es de fundamental
importancia, por lo que -precisamente- el mandato constitucional pretende limitarlo.
Antes de dichos cuestionamientos se han planteados los referentes a la calidad pública o

privada de los ficheros, desechándose los supuestos de autorización previa o inscripción en
registros debidamente habilitados al efecto. Esta circunstancia no obedece al mero prurito
de imponer trabas, sino al de ejercer algún tipo de control, ya que si lo que se pretende
salvaguardar es el dato, necesariamente debe ejercerse una suerte de contralor en quien lo
contiene. Para dicho efecto la ley ha creado una Agencia de Protección de Datos
caracterizada por la absoluta independencia de su manejo con base en una ley de creación
que lo garantiza por un mandato determinado.
En otro orden de consideraciones, otro de los problemas que surge es el habitual defasaje
existente entre las normas del derecho positivo y las transformaciones sociales cuya
evolución tecnológica es sumamente dinámica, por lo que hace recomendable recurrir a
normas jurídicas de menor nivel que posibiliten modificaciones más rápidas que las
normales, descansando su basamento en la aceptación voluntaria de los ciudadanos
concernidos y potenciales destinatarios, autorregulando las normas en compatibilidad con
el precepto constitucional y el Convenio Europeo para la protección de los Derechos
Fundamentales.
El propio art. 2.2 establece en qué casos no será aplicable el régimen de protección de
datos, resumiéndose los mismos, como sigue: 1) los de titularidad pública cuyo objeto legal
sea el de publicitar los datos; 2) los de personas físicas con fines personales; 3) los de
información tecnológica y comercial que reproduzcan datos ya publicados; 4) los de
informática jurídica que reproducen resoluciones judiciales, y 5) los mantenidos por los
partidos políticos, sindicatos, iglesias y demás confesiones religiosas con relación a sus
miembros, mientras que existen otros registros que poseen su propia normativa, por las que
deberán regirse. Estas excepciones aparecen razonables, siempre y cuando -obviamente- los
datos incluidos se refieran específicamente a dicha actividad y mientras los mismos se
mantengan en dicho registro sin posibilidad de cesión y/o difusión, pues en dicha
eventualidad, de inmediato y pleno derecho ya estarían transitando bajo la competencia de
la ley que comentamos.
El espíritu proyectado es claramente asequible desde que no se pretende en manera alguna

crear un férreo control legal, pues por trascendente que sea el objeto jurídico de la tutela,
son los propios sujetos -activos y pasivos- de la relación, quienes se erigen como
legisladores de sus derechos conformando los límites de sus particulares intereses.
El Derecho a la Autodeterminación Informativa en la LORTAD.
Es un fenómeno propio del proceso de formación de la ley, el de servirse -buenamente

hablando- de la doctrina extranjera y aún de la jurisprudencia, que los demás grupos
nacionales puedan expedir en la búsqueda de principios y valores que sirvan de sustento al
instituto de que se trata. En tal entendimiento, resulta por demás obvio que cualesquiera y
la mayoría de los tópicos que se desarrollan en el presente trabajo obedecen a conclusiones
de cuyo punto de partida u origen es imposible imponerse.
En el punto de la creación del principio de la Autodeterminación Informativa, más adelante

elevado al rango de derecho fundamental y por ende incluida en distintas normativas
constitucionales, pasa otro tanto, pero tal vez sea donde mayor precisión pueda concretarse
en lo relativo a su 'génesis'. En efecto, la Sentencia del Tribunal Constitucional Federal
Alemán en el marco del estudio de la constitucionalidad de una ley, en 1983, dieta lo que se
ha considerado 'la sentencia del siglo' en esta materia, ubicando el derecho a la
Autodeterminación Informativa en una ubicación preferente dentro de la legislación
mundial. Sobre el punto volveremos oportunamente.
En lo que refiere al sujeto activo el art. 18.4 de la Constitución Española pareciera limitar la
concesión de la garantía sólo a los ciudadanos españoles, lo cual es un gran contrasentido
dado el carácter genérico e impersonal que se desprende del propio artículo cuando se
refiere al secreto de la correspondencia, a la inviolabilidad del domicilio, a la intimidad
personal familiar, etc., de donde nos llega la convicción que el constituyente español no ha
sido muy riguroso en la elección del término, máxime cuando en el art. 13.1 de su Carta
Magna, expone, a la letra: 'Los extranjeros gozarán en España de las libertades públicas que
garantiza el presente Título en los términos que establezcan los tratados y la ley.'. Tal vez,
el legislador suficientemente apercibido de esta circunstancia utilizó en el art. 1 de la
LORTAD, para individualizar al sujeto activo, que, a nuestro criterio es como debe ser, la
terminología precisa: la persona física, tal como ya lo había expuesto el Convenio 108 del
Consejo de Europa al cual ya nos refiriéramos con anterioridad.
Otro de los aspectos que resaltan en el art. 1, es precisamente el de la exclusión de las

personas jurídicas o de existencia ideal como titular del derecho de protección, no obstante
haber sido punto de debate y modificación. En el plano comparado tampoco existe un
concepto unificado, pero lo que hay que tener en cuenta en la teoría de la inclusión es que
se hace abstracción a la personalidad del ente jurídico, pues lo que realmente se persigue es
la protección, no de un organismo ideal, sino de las personas que lo conforman. Desde otra
óptica del problema, quien ejerce la titularidad de la acción es la persona que se encuentra
afectada por la proyección del dato, y si acaso ello acontece en el marco del
almacenamiento o transferencia de informes correspondientes a una persona moral y la
física se siente afectada, podría reclamar su libertad de acceso y control en función al daño
que ha sufrido. Se debemos remarcar la tendencia de la LORTAD en el sentido de mantener
a la persona física como la titular del derecho, pues así lo establece el art. 3.e de la misma,
bajo el acápite de 'Afectado'.
En síntesis de lo expuesto, tanto la Constitución, como la Ley Orgánica, privan a la persona

jurídica del derecho a la autodeterminación informativa, ya que mientras en la primera se
imprime la condición de ciudadano, en la segunda la de persona física, limitándose
decisivamente la capacidad interpretativa por lo terminante de su terminología.
Por su parte el sujeto pasivo en la ley española de regulación y tratamiento de datos
personales, se halla configurado a tenor del art. 3d. por la persona física o jurídica, sea de
naturaleza privada o pública, así como cualquier órgano administrativo que tenga
intervención o capacidad de decisión en cualquier etapa del proceso del tratamiento de los
datos (recogida, almacenamiento o difusión), de donde debemos obtener que no solo son
considerados tales quienes se hallan reconocidos como responsables en sentido estricto,
sino también aquellas personas o instituciones contratadas para las labores intermedias y
que en forma ocasional participan del conjunto de operaciones. Estas también deben
observar puntillosamente las disposiciones pertinentes sobre el particular, convirtiéndose
por ello en sujetos pasivos de la relación generada y aún tratándose de ficheros de
organismos públicos las responsabilidades disciplinarias alcanza a aquellos funcionarios
que excediéndose en sus funciones incurren en perjuicio de las disposiciones de la
LORTAD.
MURILLO DE LA CUEVA -op. cit.- nos trae un comentario poco claro, o cuando menos
escueto, acerca de lo que considera una explicación adecuada y atinada a la circunstancia
de haberse omitido a la persona jurídica de la posibilidad de integrar el conjunto de titulares
del derecho, mientras que por otro lado, la ley lo incluye en el grupo de pasivos. Es
oportuna su transcripción para una mejor aprehensión y crítica al mismo.
Dice: 'Es importante destacar que, si a la hora de afirmar la titularidad de los derechos se ha
decidido excluir a las personas jurídicas, en cambio, no se ha dudado al incluirlas entre los
sujetos obligados a respetarlos. Tal asimetría era imprescindible si se quería ofrecer una
garantía seria a la autodeterminación informativa.' Indudablemente que existe una marcada
asimetría en la decisión adoptada por el legislador español, pero no hallamos una
explicación adecuada para ello, ya que en la actualidad el mundo jurídico gira en tomo a la
función de la persona de existencia ideal en un haz de variación tan importante que se erige
como el eje principal en tomo al cual se desarrolla la vida toda, al punto que el individuo
casi ha perdido identidad, extremo éste último que lejos de alentarnos nos consterna, pero
más allá de nuestros sentimientos de humanidad, existe una realidad a la cual hay que darle
una legislación, y esa es la de la persona jurídica, omnipresente en cuanto negocio
emprendamos por mínimo que fuere y aún en aquellos cotidianos que participan de
nuestros movimientos en forma imperceptible. En síntesis la persona jurídica esta en todas
partes y no se la puede radiar sin sólidos fundamentos. Es cierto que inicialmente la
preocupación del doctrinario ha sido la defensa de la intimidad y de la vida privada del
individuo -el derecho a ser dejado solo- pero hoy, por marcada que sea la diferencia jurídica
entre ambos tipos de personas, no es difícil confundirlas, trasladando la simpatía o
moralidad de su giro comercial a las personas que la manejan y dirigen. No deja de ser
menos cierto que la autodeterminación es una palabra que nos indica decisión propia,
posibilidad esta de la que carece la persona de existencia ideal, pero nada nos impide a
forjar un nuevo concepto que la abarque.
Asimismo, cabe puntualizar que inicialmente las legislaciones nacionales solo incluían a los
del sector público, mas las directrices de los organismos supra e internacionales incluyeron
a los ficheros o registros de dominio privado, por la certeza de que la amenaza podría venir
también de ese sector, imponiendo de esta forma la ampliación de la protección.
Sea como fuere, la imperatividad del art. 18. 4 de la Constitución de España lleva inserto en
su espíritu la limitación de la informática como garantía, de cuyos términos no se podría
explicar la ausencia de ficheros del origen que fueren si es que agrede los derechos
contenidos en la norma.
El Título II de la Ley Orgánica 5/92, enumera los principios que integran el sistema de
protección de datos, mas llamativamente lo hace en forma no acorde con el proceso natural
que involucra al individuo desde el momento que es considerado como sujeto de la
información y por consiguiente titular de una serie trascendente de derechos que deben ser
observados, previos a la colección de los datos. Esta observación nos podría llevar a la
determinación de iniciar las referencias desde el art. 6 que nos impone acerca del
consentimiento del afectado, sin el cual no puede obtenerse ni incluirse sus notas en el
registro y, obviamente, cualquiera de los demás puntos sería irrelevante. No obstante, con
dicha aclaración y pese a ella, preferimos seguir el curso trazado por el legislador español,
quien, estamos seguros, razón habrá tenido para ello.
En tal decisión se desprende de su art. 4, la calidad que deben reunir los mismos antes y
durante la recolección; es el primer principio que la LORTAD pretende sentar en materia
de protección de datos. El primer apartado limita el carácter del dato a lo estrictamente
personal, debiendo entenderse por tales los concernientes a individuos identificados o
identificables. Nótese, por la terminología, la imposibilidad de extender el concepto a otro
sujeto que no sea la persona física. Dichos datos deben ser 'adecuados, pertinentes y no
excesivos en relación con el ámbito y las finalidades legítimas para las que se hayan
obtenido.', indicándonos con ello que deben ser justos y perfectos en cuanto a su tipo y
naturaleza para el fin de la colección; precisos en la temporalidad, esto es que si ayer fue
pleno y exacto para el objetivo, pero hoy varió la característica del mismo, la nota debe ser
desechada por impertinente y, por fin, no excesivo, que indica precisión en su cantidad,
importancia y relevancia, o sea proporcionado, no solo como repetidamente dijéramos, para
su finalidad, sino también para el ámbito o medio social en que se desarrolla. Por ejemplo
existen caracteres que podrían ser suficientes para este lugar y este momento, pero no para
otro y mucho menos distinto lugar.
En el segundo párrafo del primer apartado, casi como un requisito más, se erige una de las
columnas más vigorosas sobre las que descansa el derecho a la autodeterminación
informativa. En efecto, dice: 'En su clasificación sólo podrán utilizarse criterios que no se
presten a prácticas ilícitas.' A la recolección, observando los requisitos que acabamos de
ver, sucede la etapa de la clasificación de los datos, los cuales para ajustarse a la ley deben
someterse a los objetivos finales para los que fueran recogidos, así cualquier combinación
coherente que se desvíe de tal finalidad puede conformar un retrato desdibujado o que
exponga facetas que su titular habría preferido mantener en el silencio. Este peligro sube de
punto, si consideramos al dato como una mercancía transferible que posibilita que el
responsable del nuevo registro o almacén receptor de aquellos datos pueda, sin tener en
miras los objetivos originales, ubicar hábilmente las distintas notas como en un
'rompecabezas', recreando de esta forma el perfil del ciudadano. En tales condiciones los
datos han salido de nuestro ámbito - juntos o por separado- y en algún lugar vuelven a
unirse para configurar nuestro rostro virtual que luego será sometido a la consideración de
variados intereses. A mayor aclaración, en este mismo instante quien suscribe, puede estar
siendo 'informáticamente' investigado por haber adquirido en breve tiempo profusa
bibliografía sobre todo lo relacionado con el tema en desarrollo; pero, de dónde obtuvieron
dicho informe?, muy sencillo: de los detalles de la compra efectuada mediante la utilización
de tarjetas de crédito y cuyos asientos maneja algún gran registro privado, quien sabe en
qué ignoto lugar del mundo.
Los apartados 2, 3 y 4 se ocupan de los temas expuestos precedentemente, remitiéndose en

caso de inobservancia al 15 que establece el derecho de rectificación y cancelación cuando
por alguna circunstancia el dato no se adecue a la realidad del momento, o hayan pasado a
ser innecesarios, irrelevantes o impertinentes de acuerdo al fin inicial que se consideró al
momento de la recogida. El segundo párrafo del Sto. apartado incluye dos circunstancias
dignas de ser comentadas. En efecto, la primera es la disociación entre el dato y la persona
de su titular, de manera que no pueda ser utilizado con otro fin distinto a aquel para el que
fuera colectado en perjuicio del consentimiento brindado. El segundo es más un
cuestionamiento que un comentario, pues; para qué optar por la disociación si es que se ha
cumplido el periodo necesario para obtener el fin; bastaría con excluirlos del registro por
carecer de relevancia. Por último, notamos otra variante de excepción, pues más allá de
circunstancias relacionadas con el orden público y la seguridad nacional que se oponen al
derecho de acceso, los datos que refieran a 'valores históricos de acuerdo con la legislación
específica', también podrán ser mantenidos en forma indefinida.
El 6to. apartado garantiza a favor del derecho de acceso, un almacenamiento que posibilite
hacerlo sin mayores complicaciones, mientras que el séptimo prohíbe la recogida
'fraudulenta, desleal e ilícita.' debiendo entenderse por tales los que agreden a los derechos
contenidos en el art. 5 cuyo comentario iniciamos desde ahora.
Este artículo establece en forma imperativa e inexcusable que al ciudadano le asiste el

derecho a ser informado en todo lo referente a la recolección de los datos que le serán
requeridos en forma expresa, precisa e inequívoca y que dicen relación al conocimiento
acabado que el sujeto debe tener acerca de la existencia y razón de un fichero, registro,
banco o almacén de datos de carácter personal, para qué se requieren las notas y para
conocimiento de quién se elaborarán los informes, si es que las respuestas pueden no ser
contestadas o si deben serlas obligatoriamente y de las consecuencias en su caso, así como
de los derechos que automáticamente gozan aquellas personas que permiten la inclusión de
sus datos en el registro (acceso, rectificación y cancelación), y finalmente a quién formular
dichos reclamos, esto es identidad y domicilio del fichero. En otras palabras, el ciudadano
deberá ser impuesto de la libertad de decidir y sus consecuencias. Sin embargo, es
llamativo el giro copernicano que se produce en el tercer apartado del artículo comentado,
pues el exceso de protección se revierte en un exceso de licencia que hasta podría fungir de
adecuada defensa a conductas no ajustadas con los apartados anteriores. No obstante la
posibilidad del consentimiento tácito, si bien podría ser de mayor practicidad para los
intereses del registro, se vuelve contrario a la hora de probarlo en caso de conflicto, pues en
función de la tuitividad de la LORTAD, de la trascendencia del consentimiento que es la
llave legitimadora del uso de los datos, y que a la vez conforma básicamente el principio de
la autodeterminación, consideramos que la prueba del consentimiento es carga del
responsable del fichero. Luego, el ejercicio de la licencia se vuelve más complicado que la
observancia de las medidas de garantía.
En el art. 6 se desarrolla el requerimiento del consentimiento, regla ésta de indispensable e

inexcusable cumplimiento, pues no se puede prescindir de ella al elevar a la
autodeterminación informativa al rango de derecho fundamental, por lo que la excepción
formulada in fine '...salvo que la ley disponga otra cosa.', también debe estar contenida en
una norma positiva de igual rango. Como es natural, el consentimiento en el ámbito de la
libertad que supone la autodeterminación, debe ser esencialmente determinado -límites
temporales y condiciones de variada índole- y revocable. Lo primero porque se lo confiere
en virtud de objetivos específicos y formalidades propias, por lo que el afectado debe estar
en condiciones de verificar el cumplimiento de ello, pero en cuanto a lo segundo, en
especial al contenido del art. 6.3 que reclama causa justificada para la revocatoria, lo
encontramos no acorde con el concepto de libertad, ya que ello no supone la mera
enunciación de una causa, sino que la misma debe estar justificada, debiendo para tal efecto
existir un órgano que así lo considere, de donde surge que puede no hacerlo, con el
consiguiente efecto de quedar negada la revocatoria del consentimiento. Esta circunstancia
riñe con preceptos básicos referidos a la libertad, pues el inicial consentimiento podría
aparecer como un vínculo indisoluble, o en el mejor de los casos, sujeto a la decisión de
terceros, lo cual, como dijéramos, afecta el principio de autodeterminación.
El principio del consentimiento, también reconoce de excepciones, como bien lo señala el

6.1. Así el 6.2 expone tres posibilidades en que se evita este requisito y es cuando los datos
son obtenidos de fuentes que se hallen habilitadas al público en general, cuando lo sean
para el ejercicio de las funciones de la administración pública, o cuando se refieran a
personas vinculadas por alguna relación contractual, negocial o laboral y dichos datos sean
de interés para proseguir las mismas. De esta excepción surge que, aquellas personas que
mantienen una relación del tipo de las expuestas, con la Administración Pública, por dicho
motivo se hallan plenamente habilitados a solicitar y obtener datos relacionados con su
contratante, siempre que los mismos tengan por objeto mantener u observar el contrato, y,
lo más importante, siempre que dicho órgano de la administración se encuentre en el
ámbito de sus funciones y competencias a la hora de pedir tales informes, lo cual en ningún
caso puede incluir a los sensibles, especialmente protegidos, salvo expreso consentimiento
por escrito del involucrado. Por su parte Murillo de la Cueva entiende que dicho inciso no
se limita a la Administración Pública, sino a cualquier persona que se halla vinculada a otra
en las posibilidades antes expuestas. Más allá de lo favorable -o no- que pueda significar
para la relación, esta decisión, es obvio que la falta de consentimiento solo se extiende a
aquellas circunstancias contractuales en que para subsistir se requiriese el conocimiento del
dato en cuestión, o dicho de otro modo, cuando para la vigencia del contrato y para el
cumplimiento de sus fines y objetivos se exigiese dicho conocimiento. De cualquier manera
queda establecido con absoluta claridad que la recogida original debe ser planteada con el
consentimiento del titular -sin excepción alguna-, lo que nos indica que cualquier dato
cedido, aún en los supuestos de serlo sin consentimiento, debe adecuarse a los requisitos de
calidad del dato, como ser los de veracidad, exactitud y actualidad.
La normativa contenida en el art. 6.3 contiene la elemental facultad y derecho a la

revocación del consentimiento, mas donde surge una situación conflictiva con dicha
irrestricta libertad es cuando para ello se requiere causa justificada, lo cual habilita la
posibilidad de valorar la decisión por parte de un órgano determinado y consiguientemente
la de negar la exclusión decidida por su titular, aspecto éste ya expuesto ut supra.
Finalmente, para concluir el comentario del art. 6, no podemos evitar referirnos a un

principio universal en materia jurídica, sobre todo penal, al asimilarse la situación a una
pena o sanción proveniente de una conducta del ciudadano. Así, el cumplimiento de la pena
impuesta por autoridad competente, supone la imposibilidad jurídica de que dicha
circunstancia pueda ser fundamento de otra sanción. Suponemos que la sociedad se ha
resarcido del daño causado y ha habilitado al sujeto el sendero apropiado para su
reinserción social. Mutatis mutandis, el derecho al olvido se erige como una experiencia
similar, ya que el cumplimiento de la obligación luego del reclamo judicial amerita la
erradicación del registro y la consiguiente prohibición de su cesión. Esta circunstancia se
manifiesta como un elemento o facultad propios de la extensión del registro en el tiempo y
funciona al igual que la expresa limitación del asiento por parte del sujeto y el derecho a
revocar la aquiescencia para mantenerlo en el momento que se crea oportuno. La LORTAD
establece un plazo límite de seis años, a partir del momento en que cesó la causa que
motivara el registro, a partir del cual el dato debe ser borrado.
Dato sensible; principal elemento discriminatorio.
El art. 7 de la ley comentada refiere a los elementos registrables que podrían generar
conductas discriminatorias respecto de su titular y que es uno de los motivos principales -
sino el único, el más importante- de toda la problemática social y jurídica que ha generado
la registración del dato incidida por la informatización de su tratamiento.
Estos datos son aquellos que refieren a situaciones extremadamente delicadas y referidas
estrictamente a la identidad e intimidad de las personas, constituidos por datos que nadie
podría requerir y mantener con una adecuada explicación jurídica. No obstante al respetar
la decisión personal del ciudadano se ha exigido su consentimiento expreso y por escrito,
debiendo ser advertido en su momento de su derecho a no prestarlo.
La norma nos trae referencia a situaciones relacionadas con la '...ideología, religión o

creencias.', y más adelante los referidos al '...origen racial, a la salud y a la vida sexual', los
que podrán ser tratados o cedidos solamente en virtud de una ley que lo determine como de
interés general o previo expreso consentimiento del titular, de donde tenemos que en el
primer caso señalado queda obviado el consentimiento del mismo por razones de interés
general y con la intervención del legislador. Expresa prohibición pesa sobre la posibilidad
de registros que sean habilitados al solo efecto de mantener y tratar este tipo de datos.
Finalmente el 5to. apartado del citado artículo establece que podrán incluirse y manten2rse
en los ficheros de la Administración Pública los datos referentes a las infracciones penales
o administrativas, siempre que sean propias de sus funciones operativas.
En materia de salud existe un particular tratamiento ya que la ley dispone la posibilidad que
el médico tratante mantenga un registro de datos de sus pacientes, y aún de cesión de
dichos datos sin consentimiento de sus titulares, cuando ello sea requerido para asumir una
situación de urgencia o para realizar planteamientos epidemiológicos.
Del secreto de los registros.
El art. 10 incluye la ilimitada obligación del titular del registro y de quienes hayan
participado en cualquiera de las fases de obtención del dato, de mantener el secreto acerca
de los mismos, lo cual habilita la demanda de responsabilidades, en su caso.
Supuestos para la cesión de datos.
La cesión de datos, juntamente con el almacenamiento de los sensibles, se erige como otro
de los principales puntos de cuidado de la autodeterminación informativa, por lo que para
garantizar su transparencia se confiere al titular del mismo su directa intervención a través
del requerimiento de su consentimiento, pudiendo ser éste conferido limitadamente en el
tiempo o en cuanto a las personas que puedan servirse del mismo, anulado cuando el
cesionario no aparece bien determinado y eminentemente revocable. El artículo que
contiene el tema reconoce excepciones claramente puntualizadas, como por ejemplo las
basadas en la ley, cuando los datos han sido obtenidos de fuentes libres al acceso del
público, cuando dicha posibilidad surja de relaciones jurídicas legítimas, cuando el informe
sea requerido por la autoridad jurisdiccional, fiscal o por la defensoría del pueblo,
administración pública en los casos previstos y otros identificados con el interés general.
De los derechos de las personas.
El Título III de la LORTAD incluye los derechos de las personas con relación al
tratamiento automatizado de los datos que le conciernen. La primera de dichas normas
finge de verdadera contención al poder de la informatización, ya que le provee la
posibilidad de oponerse e impugnar la valoración que sobre su persona se elaboraré, basado
en datos obtenidos exclusivamente del tratamiento automatizado de los mismos y que
genere un perfil de su personalidad. Este es uno de los peligros de la moderna tecnología,
pues sin mucha habilidad, el manejo poco puntilloso de los datos puede generar una
definición desdibujada del sujeto que incida negativamente sobre sus intereses. Notamos en
dicha norma una especie de reacción del ser humano a la posibilidad de dejarse desdibujar
por una inteligencia artificial basada en datos almacenados por la misma. Una especie de
reclamo de la dignidad y del honor que significa forjarnos nuestra propia imagen,
reputación y fama, esto es la exteriorización de nuestra personalidad para dar forma al
perfil que pretendemos para nosotros mismos, ante la vigorosa fuerza de la alta tecnología
que además de hacerlo, al hacerlo nos perjudica. Es la típica agresión al derecho de
autodeterminación informativa, pues sustituye la propia personalidad por otra que puede no
identificarse con la verdadera.
Como apertura del derecho conferido, la ley comentada garantiza al ciudadano la

recurrencia ante los registros a los efectos de conocer detalles de los mismos y
principalmente la identidad de su responsable ante quien eventualmente habrían de
plantearse los demás derechos conferidos por la ley para obtener el efectivo control de los
datos personales.
El primero de dichos derechos es el de acceso que implica la facultad que asiste al afectado
a peticionar y obtener del responsable del fichero, información acerca de los datos que
sobre sí podrían obrar en el mismo y las transferencias que de los mismos se hubieren
hecho, con indicación de la identidad del cesionario y de la finalidad que este ha invocado
para obtenerlo. Este derecho contiene, asimismo, la obligación por parte del responsable del
archivo de proveer constancia clara e inteligible de los informes en cuestión, acordando al
interesado dicha concesión en intervalos no inferiores a la anualidad, salvo que se invoque
alguna circunstancia de mérito que venza la restricción formal. Esta restricción aparece
razonable a favor del registro, mas condiciona levemente la rotundidad del derecho, pues
aunque aparezca laxa en la letra de la ley, podría ser, de hecho, usada en forma interesada a
los efectos de evitar la apertura del registro. Es claro que esta prevención es propia de las
sociedades sin tradición jurídica que suelen servirse de los resquicios que la ley les
concede. De las excepciones contenidas en la propia ley surge lo propio en materia de
reconocimiento al acceso, que podrá ser denegado cuando los datos requeridos se hallen
comprometidos con la defensa del Estado, la seguridad pública, los derechos de terceros,
etc., o el plazo de regularidad para el acceso.
Ejercido el acceso con las posibilidades que ello habilita, y, en su caso, surge el segundo de
los derechos, el de rectificación de los datos que resulten inexactos, sea por
desactualización o incompletitud. Estas facultades conferidas a los titulares no eximen al
responsable del fichero de velar por la claridad de los mismos, de notificar a los cedidos
respecto de la modificación y a correr con el coste de dicho trámite. Dicha conclusión surge
de la imposición legal de mantener la exactitud de los datos, y si acaso surge distorsión de
la realidad su carga debe ser soportada por los responsables, además que son ellos los que
lucran con dicha actividad, por lo que la mercancía debe ser mantenida vigente.
La cancelación, por fin, es el derecho con cuyo ejercicio se obtiene la eliminación de los
datos desacordes con la realidad, sea por alguna de las variantes supra expuestas, porque
vencieron los plazos acordados o porque el mismo ha dejado de ser necesario en razón de la
desaparición de su objeto, o, finalmente porque se refieren a extremos discriminatorios que
nunca debieron ser almacenados. Resta señalar que amén de las facultades reconocidas al
ciudadano, cualquier irregularidad de los datos impone la cancelación de oficio por parte
del registro. Los términos del 4to. apartado del citado artículo 15, nos llaman a poderosa
confusión, al igual que a los actores consultados. En afecto, este artículo dice: 'La
cancelación no procederá cuando pudiese causar un perjuicio a intereses legítimos del
afectado...'. Sobre el particular, Lucas Murillo en su referida obra comenta: '...suscita la
perplejidad, pues no parece lógico que la defensa del interesado deba ejercerse en contra de
su voluntad. Por esa razón, entiendo que la prescripción legal ha de referirse a la
cancelación de oficio, no a la instada por la persona a quien conciernen los datos.' La
cancelación de oficio, como viéramos es aquella que se produce por alguna de las
circunstancias previstas y expuestas más arriba, provenientes del acuerdo o de la ley, y que
impone al responsable del registro la obligación de prescindir de los datos en forma
unilateral y sin aguardar la decisión del interesado. Es entonces cuando podría generarse la
posibilidad prevista en la norma, mas es notorio que la invocación de derechos legítimos
debe formularse con antelación a la producción de algunas de las causas de cancelación,
pues de lo contrario se estaría obligando en forma tácita al responsable del registro a ejercer
una tutela, lo cual le podría ubicar en la violación de las obligaciones contenidas en el art.
17 y 43.3.f. de la ley comentada.
Sin embargo lo expuesto, el art. 21 de la LORTAD establece con absoluta claridad las
posibilidades de excepción al acceso, rectificación y cancelación de las notas, remitiéndose
para una cabal comprensión de las mismas al art. 20 que comprende los ficheros de las
fuerzas de seguridad, los que estarán sujetos a la ley que comentamos. En su segundo
apartado se formula la alternativa de colectar y tratar los datos sin consentimiento e
intervención de sus titulares, cuando ellos fueren necesarios para prevenir peligros reales
para la seguridad pública o para la represión de infracciones penales. Como el origen y su
forma de obtención no garantizan certeza y credibilidad, dichos datos deben ser
almacenados en ficheros especiales en función de su fiabilidad. El siguiente inciso contiene
probabilidades aún más comprometedoras, ya que permite colectar datos que involucren
referencias a la ideología, religión y demás creencias, así como las que contengan
antecedentes sobre el origen racial, de la salud y de la vida sexual del ciudadano (art. 7.2. y
3.), todo ello en virtud del interés general comprometido y de una investigación concreta, lo
cual nos indica en forma implícita que a la hora de desaparecer dichas variantes, los apuntes
sobre el particular deberán también hacerlo. La misma decisión legal existe cuando con el
ejercicio de dichos derechos se pudiera obstaculizar el cumplimiento de obligaciones
tributarias o cuando su titular esta siendo investigado. En cualquiera de dichos casos,
cuando el ciudadano creyere que esta siendo menoscabado en sus derechos, podrá acudir
ante los órganos pertinentes a los efectos de verificar la legitimidad de dichas limitaciones.
Esta circunstancia, tenemos conocimiento, ha generado no pocos planteamientos de
inconstitucionalidad, al pretenderse agredido el art. 18.4. El art. 22 extiende las excepciones
a los derechos configurados en los incisos 1 y 2 del art. 5, cuando de su cumplimiento
podrían suscitarse complicaciones graves a las funciones de control y verificación de la
Administración Pública, defensa y seguridad nacional y persecución de infracciones
penales y administrativas. Finalmente, el inciso 2 del art. 22 también impide el derecho de
acceso cuando con ello se pone en peligro el interés público o el de tercero más digno de
protección.
Tales son, a grandes rasgos los perfiles de la Ley Orgánica de Regulación del Tratamiento
Automatizado de los Datos de carácter personal, (5/92) del Reino de España, por lo menos
en los aspectos que más nos interesan a los efectos del presente trabajo, sin desconocer la
valía de las posteriores exposiciones que registran aspectos legales referidos a los ficheros
desde su creación e inscripción, pasando por la imposición de informar al interesado acerca
de la cesión de los apuntes que le conciernen, sobre la prestación de informes sobre
solvencia patrimonial, transferencia internacional de datos, para, en su Título VI crear la
Agencia de Protección de Datos en la que se establecen sus funciones y objetivos, así como
las de las personas que la integran, para concluir con el detalle de infracciones y sanciones
que su comisión produce.
Surge de su propio contenido que la Ley Orgánica que Regula el Tratamiento de los Datos
Personales, constituye uno de los cuerpos orgánicos más completos en el mundo sobre el
Derecho a la Autodeterminación Informativa y las variantes que su ejercicio y defensa
plantean, por lo que a la hora de decidirnos a legislar sobre el particular no podremos evitar
su consulta y adecuada interpretación.
1 Doctor en Ciencias Jurídicas. Magistrado Judicial. Miembro del Tribunal de Apelaciones
en lo Civil y Comercial. Tercera Sala. Asunción.-
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"EL IMPUTADO"
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INTRODUCCIÓN
El sujeto, figura verdaderamente central del proceso penal, es el imputado. Todo proceso
penal se desarrolla en torno a dos grandes partes, a veces dramáticamente enfrentadas, que
son por un lado el representante de la vindicta jurídica y, por el otro, el eventual transgresor
de la norma penal, amenazado por la gravedad de la sanción que sobre el se cierne a través
de la pretensión punitiva.
Ese eventual transgresor de una norma del ordenamiento penal, pone en movimiento con su
conducta un complejo procedimiento derivado y generado del poder punitivo del Estado,
pero tal pretensión punitiva se da adentro de carriles de legalidad que a la vez que someten
y constriñen a quien se imputa la comisión de un ilícito, hacen actuar derechos específicos
que les corresponde en cuanto ciudadano sometido a la amenaza de una pena.
La denominación 'imputado' para el sujeto que analizamos no indica aquí otra cosa que la
persona sometida a la persecución penal por la presunta comisión de un hecho punible,
básicamente señala- como dice Rubianes- alguien 'como autor de un hecho con apariencia
delictuosa'. Se es imputado desde los primeros momentos de la investigación hasta la
sentencia definitiva, que confirmara o anulara el estado de inocencia, absolviendo o
condenando respectivamente.
Velez Mariconde ha definido al imputado como '...supuesto participe de un delito contra el

cual se ejerce la acción penal y que por eso ocupa la situación del sujeto de la relación
procesal'.
Claría Olmedo destaca 'que el imputado es el que soporta el peso de la imputación y que
asume esta calidad desde el primer momento de la investigación, surgiendo desde ahí el
derecho de defensa'.
El imputado es aquella persona contra quien se dirige la pretensión penal, en palabras de

Velez Mariconde, la idea importante -que ya forma parte del Derecho Procesal moderno.
Consiste en que el imputado no es objeto del proceso, sino, por el contrario, su 'sujeto'.
El imputado es, precisamente, uno de los sujetos esenciales del proceso, y esta
consideración tiene una consecuencia importantísima respecto del sentido de la declaración
de ese imputado. Si el imputado es sujeto del proceso, su declaración constituirá,
fundamental, un medio de defensa. Dicha declaración es uno de los modos por medios de
los cuales se expresa una de los sujetos del proceso. Y no -quede bien claro- un medio para
obtener información de una fuente que, en este caso, viene a ser el propio imputado.
El titular del derecho de defensa es el imputado. Cualquier persona, por el solo hecho de
que se le impute la comisiona de un hecho punible, esta asistida por el derecho de defensa
en toda su amplitud (Alberto Binder).
IMPUTADO
ART. 74. DENOMINACIÓN
ES IMPUTADO 'quien simplemente ha sido indicado como supuesto participante de un

hecho delictuoso en cualquier momento de la investigación, entendiendo por tal cualquier
acto o serie de actos cumplidos por los órganos plenamente dispuestos y tendientes a la
averiguación de un hipotético hecho punible'.
El imputado, mientras no sea condenado por sentencia firme, mantiene la condición de

inocente. El imputado es el 'sujeto esencial de la relación procesal a quien afecta la
pretensión jurídico penal deducida en el proceso'.
IMPUTADO es entonces la persona indicada como participe de un hecho delictuoso en

cualquier acto de la persecución penal dirigido en su contra desde el primer momento de
ella. A partir de esa indicación gozara del derecho de defensa en todas sus manifestaciones.
Por ello, el otorgamiento a una persona de la calidad de imputado, que significa reconocerlo
como sujeto del proceso (y no mero objeto de persecución penal), importa un indudable
beneficio jurídico desde el punto de vista de su defensa.
Aunque desde otro punto de vista lo perjudica en otros derechos, como los de buen nombre,
intimidad, relaciones familiares, sociales, laborales, etcétera. Es que si bien 'la calidad de
imputado no deroga el Principio de Inocencia, ni constituye una causal de exclusión en el
trato social' la realidad evidencia que la atribución de aquella condición procesal, sobre
todo a partir de que se publica, provoca un fenómeno de estigmatización que
probablemente no será disipado por ninguna decisión jurisdiccional desincriminatoria
posterior (que generalmente es mirada con indiferencia o suspicacia) la que no restablecerá
la buena fama ni el trabajo perdido, o al menos no lo hará Ad Integrum.
La calidad de imputado se asume ante dos circunstancias:
a. Cuando haya sido sometido a una medida de privación de libertad (aprehensión o

detención), y
b. 'Cuando en cualquier acto o procedimiento se lo indique como autor o partícipe de la

comisión de un delito'. Ello ocurre cuando la persona es citada, o cuando su domicilio ha
sido allanado o sus efectos secuestrados o toma conocimiento de que se ha iniciado una
investigación fiscal preparatoria en su contra o actos de la policía.
Por exteriorizar una sospecha oficial sobre la comisión de un hecho punible, la detención de
una persona es un acto imputativo, ya que se condena cuando hubiere motivo bastante para
sostener razonablemente que ella ha participado en la comisión de un hecho punible, lo que
implica, además de la existencia de un señalamiento delictivo en su contra, una aceptación
provisoria fundada en pruebas sobre los extremos fácticos de la imputación (motivos para
sospechar). Lo mismo ocurre en los casos de aprehensión policial que se autorizan, por lo
general, para hipótesis de flagrancia (que ha sido definida como 'la prueba directa del
delito') o suficientes indicios de participación y se trate de casos en los que procede la
detención preventiva.
Como excepción a esta regla, se encuentran los actos de particulares que pueden dar
nacimiento a la calidad de imputado. Tienen tal efecto, por ejemplo, la Querella (tanto en
delitos de acción pública, como en los de acción privada); la Denuncia, que es también una
instancia predispuesta por las leyes procesales para que los particulares canalicen
atribuciones delictivas (y que puede ser fuente de una persecución penal), y la Aprehensión
Privada, que se autoriza, en general, respecto de quien sea sorprendido in fraganti en la
comisión de un delito.
No basta: - manifestación durante declaración testimonial ni mención de participación
realizada en un periódico.
La denominación de imputado comprende todas las situaciones por las que la persona
accionada atraviesa a lo largo del proceso y cesa como consecuencia de una resolución
conclusiva, ya fuere de índole desincriminante (sobreseimiento, sentencia absolutoria) o
condenatoria, en cuyo caso se convertirá en condenado.
El concepto de imputado en el Código Procesal Penal de Costa Rica determina que se

denominará imputado a quien, mediante cualquier acto de la investigación o del
procedimiento, sea señalado como posible autor de un hecho punible o participe en él.
El Código procesal Penal de Guatemala establece que 'se denominará sindicado, imputado,
procesado o acusado a toda persona a quien se le señale de haber cometido un hecho
delictuoso, y condenado aquél sobre quien haya recaído una sentencia condenatoria firme.
El Prof. Carlos Creus en su obra Derecho Procesal Penal refiere que 'la determinación de
quien es imputado en el proceso -cuando su individualización es posible- es tarea a cumplir
en los primeros pasos de la instrucción: más que de 'individualizar' se trata de colocar a
alguien en situación de imputado en el proceso; en otras palabras, contra quien se dirige la
acción tal como se está desarrollando en ese momento'.
'Formalmente la determinación se produce mediante el llamado a indagatoria, puesto que,

como dicho llamado requiere la sospecha de la intervención participativa en el hecho, él
importa designar al convocado como imputado. Pero esa determinación puede ser
adelantada: se lo puede hacer mediante la actividad de la policía judicial que haya hecho
recaer sobre alguien medidas de corrección sólo aplicables al imputado, asimismo,
mediante la asunción voluntaria de ese carácter por una persona que, ante las circunstancias
del proceso que han llegado a su conocimiento, comparece espontáneamente reclamando
que se le brinden las garantías que la ley otorga al imputado', nos refiere el Prof. Carlos
Creus en la obra citada.
ACUSADO. Concluida la etapa preparatoria, debe resolverse sobre el curso de la acción.
En dicho momento procesal se determinará si el órgano acusatorio peticiona el
sobreseimiento del imputado, o bien si requiere la apertura del juicio. En este último caso,
el imputado se transformará en acusado, lo que si bien no modifica sustancialmente su
situación jurídica, genera una particular dinámica procesal de especiales proyecciones, con
concretas cargas y facultades para la defensa.
A los fines terminológicos aclaremos que empleamos el término imputado como la

denominación genérica relativa al sujeto que es penalmente perseguido; en los casos en que
se use la palabra 'acuso', lo será con el significado estricto previamente determinado,
condenado, quien adquirió esta calidad por sentencia firme.
ART. 75. DERECHOS DEL IMPUTADO
Los derechos deben serle puestos en conocimiento al imputado de manera inmediata y

comprensible por parte de la Policía Nacional y el Ministerio Público, según corresponda.
La dignidad humana es el conjunto de cualidades esenciales que otorgan al hombre un

puesto en el mundo e impiden su instrumentalización para la realización de fines.
Los derechos del imputado se encuentran en primer término en nuestra Carta Magna en sus
artículos 11 en adelante, refiriéndose a la privación de la libertad, en la que debe existir
causas y condiciones establecidas en las leyes y en la Constitución, en la detención y en el
arresto, que debe existir orden escrita de autoridad competente, salvo caso de ser
sorprendido en flagrante comisión de delito que mereciese pena corporal, que le informe,
en el momento del hecho, de la causa que lo motiva, de su derecho a guardar silencio y ser
asistida por un defensor de su confianza. En el acto de la detención, la autoridad está
obligada a exhibir la orden escrita que la dispuso; que la detención sea inmediatamente
comunicada a sus familiares o personas que el detenido indique; que se le mantenga en
libre comunicación, salvo que, excepcionalmente, se halle establecida su incomunicación
por mandato judicial competente; la incomunicación no regirá respecto a su defensor, y en
ningún caso podrá exceder del término que prescribe la ley; que disponga de un intérprete,
si fuese necesario, y a que; sea puesta, en un plazo no mayor de veinte y cuatro horas, a
disposición del magistrado judicial competente para que éste disponga cuanto corresponda
en derecho.
Igualmente un derecho que le asiste es lo referente a la aplicación de la ley más benigna, en

la que ninguna ley tendrá efecto retroactivo, salvo que sea más favorable al encausado o al
condenado; la defensa en juicio es inviolable, tiene derecho a ser juzgado por tribunales
competentes, imparciales, e independientes.
El imputado tiene derecho a que sea presumida su inocencia, en la cuál si reconoce como
un estado jurídico de no culpable, hasta tanto exista sentencia firme y ejecutoriada; que se
le juzgue en juicio público, salvo los casos contemplados por el magistrado para
salvaguardar otros derechos, como ser la privacidad en los casos de menores; que no se le
condene sin juicio previo fundado en una ley anterior al hecho del proceso, ni que se le
juzgue por tribunales especiales, traduce la necesidad de un proceso o juicio seguido
legalmente que se cumplan con los procedimientos establecidos en la ley; que no se le
juzgue más de una vez por el mismo hecho; que se defiendan por si mismo o sea asistido
por defensores de su elección; que el Estado le provea de un defensor gratuito, en caso de
no disponer de medios económicos para solventados; la comunicación previa y detallada de
la imputación, así como a disponer de copias, medios y plazos indispensables para la
preparación de su defensa en libre comunicación; que ofrezca, practique, controle e
impugne pruebas; que no se le opongan pruebas obtenidas o actuaciones producidas en
violación de las normas jurídicas, el acceso, por sí o por intermedio de su defensor, a las
actuaciones procesales, las cuales en ningún caso podrán ser secretas para ellos. Tiene
derecho a, en juicio rápido en la cuál el sumario no se prolongará más allá del plazo
establecido por la ley, y ello en virtud del artículo 136 del Código Procesal Penal que
establece que toda persona tendrá derecho a una resolución judicial definitiva en un plazo
razonable. Por lo tanto todo procedimiento tendrá una duración máxima de tres años
contados desde el primer acto del procedimiento, el presente plazo podrá extenderse por
seis meses más cuando exista una sentencia condenatoria, a fin de permitir la tramitación de
los recursos, igualmente el imputado o condenado tendrá derecho a la indemnización por el
Estado en caso de condena por error judicial, ello puede darse en casos dc prevaricato,
falsas pruebas, cohecho, violencias u otras maquinaciones fraudulentas dentro del proceso.
Igualmente no podrá ser obligado a declarar contra sí mismo, contra su cónyuge o contra la
persona con quien está unida de hecho, ni contra sus parientes dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad inclusive.
En cuanto al derecho que le asiste con relación a la prisión preventiva, en ningún caso la
misma se prolongará por un tiempo mayor al de la pena mínima establecida para igual
delito, de acuerdo con la calificación del hecho, efectuada en el auto respectivo. En cuanto
a lo establecido en el Código Procesal Penal en su articulo 236 establece que la privación
de libertad durante el procedimiento deberá ser proporcional a la pena que se espera y en
ningún caso podrá sobrepasar la pena mínima prevista para cada hecho punible en la ley, ni
exceder del plazo que fija el presente código para la terminación del procedimiento o durar
más de dos años.
Se debe considerar en cuanto al presente tema los pactos y convenios contenidas en

instrumentos internacionales suscripto por la República del Paraguay, como ser la
Convención Americana sobre Derechos Humanos y Pactos Internacional de Derechos
Civiles y Políticos entre otros.
Antes de comenzar a prestar declaración se comunicará detalladamente al imputada cuál es

el hecho que se le atribuye, con todas las circunstancias de tiempo, lugar y modo de
comisión, en la medida conocida, incluyendo aquellas que! fueren de importancia para la
calificación jurídica, las disposiciones legales que resultaren aplicables y los antecedentes
que la investigación arrojaré en su contra y se le instruirá también de su derecho a explicar
todo cuanto sirviere a desvirtuar las sospechas que sobre él se hicieren recaer y de solicitar
la práctica de diligencias que considerare conveniente para ese fin.
En el derecho comparado se establece el derecho del imputado a que se le conceda un
descanso prudente y necesario para su recuperación, cuando su examen se hubiere
prolongado por mucho tiempo, o si se le hubiere dirigido un número de preguntas tan
considerable que provocaré su agotamiento. De la misma manera deberá hacerse constar en
el acta respectiva la hora del inicio y término de la declaración.
No podrá ser sometido a técnicas o métodos que constriñan o alteren su libre voluntad; y no
se emplearan medios que impidan el libre movimiento de su persona en el lugar y durante
la realización de un acto procesal, sin perjuicio de las medidas de vigilancia que en casos
especiales y a su criterio estime ordenar el juez o el Ministerio Público (Art. 75 inc. 7 y 8
del Código Procesal Penal).
La comunicación a los familiares que indique el imputado tiene importancia por un lado
para que los mismos conozcan la razón por la que la persona no llega a su casa de
habitación, trabajo u otras actividades, por otro lado tiene relevancia con respecto a la labor
fiscalizadora que pueden cumplir los familiares y otras organizaciones sobre la legalidad de
la detención, por último se tiende a facilitar que el imputado cuente con una defensa técnica
de confianza, puesto que al estar detenido tendrá dificultades para conseguir una, de modo
que los familiares, entidad o organización podrán colaborar con el imputado buscando un
defensor de confianza para que lleve el caso.
ART. 76. IDENTIFICACIÓN.
'Desde el primer acto en que intervenga el imputado será identificado por sus datos
personales y señas particulares. Si se abstiene de proporcionar esos datos o lo hace
falsamente, se lo identificará por testigos o por otros medios útiles, aún contra su voluntad.
La duda sobre los datos obtenidos no alterará el curso del procedimiento y los errores sobre
ellos podrán ser corregidos en cualquier oportunidad'.
Identidad física. El imputado es una persona física. Por tanto, deben coincidir la persona
indicada en la investigación con la persona contra quien efectivamente se dirige la
pretensión penal. Es decir, se requiere la certeza de que se procede penalmente contra
quien, en realidad, se quiere proceder.
Individualización. Precisamente, entonces, si no hay coincidencia entre el indicado y el

investigado, procederá la individualización que menciona la norma.
En el caso de negativa del imputado a identificarse, o proporcionar falsamente dates en tal

sentido, la identificación se practicará mediante otros procedimientos como pueden ser los
testigos, y otros medios útiles.
El articulado contiene una. disposición para proveer las situaciones en caso de duda acerca
de la identidad de la persona contra la cual se dirige la acción en el sentido que no alterará
el curso del procedimiento. La duda, a que se refiere, no es respecto del imputado, en lo que
hace a su persona real o física, sino a su individualización civil o identificación nominal.
Esto último, no alterará el curso del proceso.
Mientras exista identidad física, la errónea o incompleta identificación del imputado no

impide el trámite del proceso en ningún momento de su desarrollo. Las correcciones deben
efectuarse en cuanto se adviertan.
Caso del no interviniente que se quiso imputar: no ha tenido intervención a los trámites.
Sentencia nula. Principio de juicio previo.
Caso del falso imputado. En su contra no se hace valer pretensión alguna, la actividad no
puede ser válida.
Lo importante en el proceso penal es que la persona sometida a proceso sea la misma contra
la cual se dirige la pretensión penal (identidad física del imputado). El hecho de que los
datos proporcionados por el imputado sean falsos o bien no proporción ninguno, no hace
que el proceso pueda suspenderse, sin perjuicio de que el Ministerio Publico o el Juez en lo
Penal o el Tribunal trate de averiguar de los datos de identificación nominal del imputado.
Esto se resume en la expresión 'el proceso se constituye contra la persona no contra su
nombre'.
El artículo 94 del Código Procesal dé Costa Rica refiere al interrogatorio de identificación

que se le preguntará por su nombre, apellidos, sobrenombre o apodo, edad, estado civil,
profesión u oficio, nacionalidad, fecha y lugar de nacimiento, domicilio, lugar de trabajo y
condiciones de vida, numeres telefónicos de su casa, su lugar de trabajo y cualquier otro en
donde pueda ser localizado; además, de exhibir su documente de identidad e indicar
nombre, estado, profesión u oficio y domicilio de sus padres. El Prof. Javier Llobet
Rodríguez en su obra 'Código Procesal Penal comentado' de Costa Rica refiere lo siguiente:
'La doctrina mayoritaria estima que el imputado tiene derecho de abstenerse de declarar con
respecto al hecho acusado, pero no en lo atinente a los datos de identificación. Sin embargo,
el imputado sí tendrá el derecho de abstenerse de declarar con respecto a aspectos que
puedan influir en la fijación de la pena, por ejemplo sus ingresos personales, o cuando sus
datos personales tienen una relación con el hecho acusado. Por ejemplo si se le acusa al
imputado de que entró al país con un pasaporte falso, ya que añadió su foto a un pasaporte
perteneciente a otra persona. Importante es la resolución Nro. 3461-91 de la Sala
Constitucional que reconoció que en principio, salvo en casos excepcionales, no existe un
derecho de abstenerse de dar los datos de identificación. Ese criterio fue reiterado
posteriormente por la misma Sala al decir: 'Se evacua la consulta formulada señalando que
el artículo 392 inc. 6 del Código Penal no es inconstitucional; pero sí resulta contrario a lo
dispuesto en el artículo 36 de la Constitución Política si se le aplica en relación con el
encartado que válidamente puede negarse a identificarse, en razón de que este acto está
directamente relacionado con el tema probandi del caso' (Voto 3406-93 del 16-07-93). El
imputado debe ser veraz sobre dichos datos, indicándose incluso en forma expresa en el
Código que la falsedad o falta de información sobre el domicilio constituirá 'presunción de
fuga' (Artículo 240 inciso a del Código Procesal Penal de Costa Rica). En cuanto a este
último punto en el artículo 77 de nuestro Código Procesal Penal Ley N0. 1286, se establece
que 'la información falsa sobre su domicilio podrá ser considerada indicio de fusa', como se
observa la fuente directa en ei Código de Costa Rica.
El artículo 72 del Código Procesal Penal de Guatemala establece 'Identificación: En la

primera oportunidad, el sindicado será indentificado por su nombre, datos personales y
señas particulares. se abstuviere de proporcionar esos datos o los diere falsamente, se
procederá a la identificación por testigos o por otros medios que se consideren útiles. La
duda sobre los datos obtenidos no alterará el curso del procedimiento y los errores sobre
ellos podrán ser corregidos en cualquier oportunidad, aun durante la ejecución penal. Si
fuere necesario, se tomarán fotografías o se podrá recurrir a la identificación
dactiloscópicas u otro medio semejante'.
El artículo 81 del Código Procesal Penal de la Provincia de Córdoba establece

'Identificación: La identificación del imputado se practicará por sus datos personales,
impresiones digitales, señas particulares y fotografías. Si se negar a dar esos datos o los
diere falsamente, se procederá a la identificación por testigos, en la forma prescripta para
los reconocimientos o por otros medios que se estimaren útiles. La individualización
dactiloscópica se practicará mediante la ofician técnica'. El artículo 82 establece 'Identidad
física. Cuando sea cierta la identidad física de la persona imputada, las dudas sobre los
datos suministrados u obtenidos no alterarán el curso del proceso, sin perjuicio de que se
rectifiquen en cualquier estado del mismo o durante la ejecución'.
ART. 77. DOMICILIO:
'En su primera intervención, el imputado deberá denunciar su domicilio real y fijar el

domicilio procesal; posteriormente mantendrá actualizados esos datos. La información falsa
sobre su domicilio podrá ser considerada indicio de fuga'.
El presente artículo concuerda con el Art. 243 del Código Procesal Penal Ley Nro. 1286,
referente al peligro de fuga.
El imputado debe señalar su lugar de residencia a los efectos de recibir citaciones y
notificaciones a los efe tos procesales correspondientes.
ART. 78. INCAPACI1DAD.
La Aptitud para intervenir validamente en el proceso, es el tener conciencia en dirigir su

conducta con arreglo a su entender.
El incapaz no podrá declarar La incapacidad se produce en caso que la enfermedad excluya

la capacidad defensiva de entender o querer (obrar).
Provoca la suspensión condicionad del procedimiento con relación a él. Se prosigue la

investigación. Y se prosigue el proceso con relación a los otros imputados. Si el imputado
curare la causa proseguirá con su concurso.
Se refiere a tos casos en que el imputado no padecía de un trastorno mental que lo hiciera
incapaz de culpabilidad (inimputabilidad) al momento del hecho, pero con posterioridad a
éste la sobrevino un trastorno de este tipo. No se trata de una suspensión del trámite, de
modo que no pueda continuarse la investigación relativa al hecho sino lo que impide es que
el imputado rinda declaración indagatoria y que se celebre el juicio oral y publico, pero solo
con respecto a él, no así con relación a los otros imputados, hasta que desaparezca esa
incapacidad se suspende condicionalmente el procedimiento.
ART. 79. EXAMEN MENTAL.
El artículo se refiere a que el imputado deberá ser sometido a un examen mental por lo
peritos y/o consultores técnicos cuando de las características del hecho pueda inferirse un
trastorno mental, de desarrollo psíquico incompleto o retardado, o de grave perturbación de
la conciencia.
El artículo 23 y 41 del Código Penal establecen que 'no es reprochable el que en el
momento de la acción u omisión, por causa de transtorno mental, de desarrollo psíquico
incompleto o retardado, o de grave perturbación de conciencia, fuera incapaz de conocer la
antijuridicidad del hecho o de determinarse conforme a ese conocimiento. Cuando por las
razones señaladas en el inciso anterior el autor haya obrado con considerable disminución
de su capacidad de conocerla antijuridicidad del hecho o de determinarse conforme a este
conocimiento, la pena será atenuada con arreglo al artículo 67', 'Si durante la ejecución de
la pena privativa de libertad el condenado sufriese una enfermedad mental se ordenará su
traslado a un establecimiento adecuado para su tratamiento'.
ART. 80. INTERNACIÓN PARA OBSERVACIÓN.
Cuando exista la probabilidad que el imputado haya cometido el hecho el juez podrá
ordenar la internación que no podrá exceder del plazo de seis semanas a fin de la
realización de los exámenes correspondiente. Debe ser concordado con el Art. 73 y sgtes.
del Código Penal.
El Código Procesal de Guatemala en su artículo 77 refiere; Internación para observación:

Cuando para la preparación del informe sobre ci estado psíquico del imputado fuere
necesaria su internación en un hospital psiquiátrico, la medida sólo podrá ser ordenada por
el juez de primera instancia, o por el tribunal competente según el caso. La medida se
ordenará por resolución fundada, tomándose las disposiciones precautorias que el caso
amerite. La internación no podrá sobrepasar, en su conjunto, un mes de duración'.
Cuando se discute la incapacidad de culpabilidad del imputado, deben existir elementos de

convicción para estimar como probable que éste cometió un hecho típico y antijurídico. Si
está en discusión la incapacidad sobreviniente se necesita que existan elementos de
convicción suficientes para estimar como probable que cometió un hecho típico,
antijurídico y culpable. La internación para observación procede solamente para valorar la
capacidad de culpabilidad del imputado al cometer el hecho para valorar la incapacidad
sobreviníentes del mismo. (Llobet Rodríguez, Javier, Comentario, Código Procesal Penal
de Costa Rica).
ART. 81. EXAMEN CORPORAL.
'Se podrá ordenar el examen médico del imputado para la constatación de circunstancias de
importancia ala investigación. Con esta finalidad serán admisibles, siempre con
autorización judicial, extracciones de sangre y fluidos en general, además de otros estudios
corporales, que se efectuarán según las reglas de las ciencias médicas, preservando la salud
del imputado'.
La norma jurídica da amplitud al establecer 'además de otros estudios corporales',

pudiéndose en consecuencia realizar tomas de muestras de pies, corte de uñas o cabellos,
tomas de fotografías y huellas dactilares, grabación de la voz, constatación de tatuajes y
deformaciones, alteraciones o defectos, palpaciones corporales y, en general, las que no
provoquen ningún perjuicio para la salud o integridad física, ni degraden a la persona,
siempre contando con autorización judicial.
El articulo 88 del Código Procesal Penal de Costa Rica se refiere al imputado como objeto
de prueba'. y sobre las intervenciones corporales, las inspecciones la Sala Constitucional ha
dicho que no es violatorio al debido proceso el que el defensor no se presenta aun examen
médico consentido libremente por el imputado, no lesivo de su dignidad e integridad física
(voto 558-97 Costa Rica). Se parte deque el imputado es simple objeto de prueba y no
órgano de prueba, por lo que no tiene derecho dc negarse a la intervención corporal. No
rige por ello aquí el 'derecho de abstenerse de declarar'.Este es el criterio mayoritario de la
doctrina. Sin embargo, en ésta se hace una distinción, indicándose que el imputado tiene el
derecho de abstenerse de colaborar cuando para comprobar el grado de alcohol que ha
ingerido se le pide que exhale de un alcohómetro. Se admite, sin embargo, que si el
imputado se niega a exhalar en el alcohómetro, puede ser conducido aun hospital para que
se proceda a extraerle sangre, aun en contra de su voluntad. La regulación de la no
necesidad del consentimiento del imputado en lo relativo a la intervención corporal es
conforme con la jurisprudencia de la Sala Constitucional, la que dijo en el voto 556-91
'Considera la Sala que en aras de la búsqueda de la verdad real como uno de los fines
esenciales del proceso, el imputado puede ser fuente de prueba en aquellos casos en que la
obtención de la misma no importe daño físico o psíquico para el sujeto, ni lesione los
derechos propios para un ser humano. Consecuentemente, los actos que requieran
colaboración pasiva del imputado, vg. Extracción de sangre, reconocimiento, corte de
cabellos entre otros, pueden ser realizados aún sin su consentimiento, conforme a las
circunstancias especiales de cada caso ya las formalidades de la Ley..' (Sala Constitucional
de Costa Rica).
Refiere el Prof. Llobet Rodríguez que debe reconocerse que a pesar deque el criterio
mayoritario de la doctrina es la no necesidad del consentimiento del imputado para la
intervención corporal, ello no encuentra acuerdo unánime en la doctrina costarricense, así
lo expresaron Don Luís Paulino Mora Mora y Daniel González Álvarez en un criterio
distintos'. Ambos son magistrado de la Sala Constitucional de Costa Rica.
De gran relevancia en lo relativo a las intervenciones corporales en contra de la voluntad

del imputado y los límites a éstas es el voto 1428-96 de la Sala Constitucional de Costa
Rica, el que se transcribe iii extenso debido a su importancia:
'Las intervenciones corporales representan una injerencia directa sobre el cuerno del
imputado, sus ropas, su anatomía, bien para buscar rastros o evidencias físicas, biológicas-o
químicas del delito, como para comprobar determinados detalles de interés para el proceso
y para la averiguación de la verdad. Aquí entramos en el terreno de lo que en doctrina se
conoce como el tema del imputado como objeto de prueba, es decir, como aquello que hay
que probar, y cuyos elementos probatorios se extraen precisamente del propio cuerpo o
ropas del acusado. Algunas de esas injerencias pueden realizarse en forma coercitiva, es
decir, aún contra la voluntad del examinado. Otras, dentro de las que se comprenden todas
aquellas en las cuales se requiera la colaboración o participación activa del imputado, sólo
pueden realizarse con su consentimiento, Pero cabe preguntarse si será este aspecto de la
necesaria colaboración del imputado para la realización de la prueba, el único criterio, en
un Estado de Derecho, para distinguir las intervenciones corporales admisibles de aquellas
que no lo son. Sentado está que alguna injerencia ha de permitírsele al Estado en la libertad
del acusado, en su integridad física, en su cuerpo, especialmente. si consideramos que está
de por medio la investigación de un hecho delictivo, que a su vez ha lesionado bienes
jurídicos fundamentales, como son los tutelados por el ordenamiento penal. Pero cabe
preguntarse si será suficiente el que se investigue un delito para permitir cualquier tipo de
injerencia en el cuerno del investigado penalmente. El tema no es pacífico en la doctrina, ni
en las diferentes legislaciones, especialmente en lo que se refiere a los alcances y límites
que hayan de fijársele a las intervenciones corporales, aunque está bien claro que no se trata
de una intromisión ilimitada o restrictiva. El primer límite que ha de establecerse y que es
aceptado casi en forma unánime, se refiere a que, la posibilidad de realizar las
intervenciones corporales, no debe poner en peligro la salud dcl examinado y como
consecuencia de esta exigencia, surge el requisito que se convierte a su vez en el segundo
límite, y es el que señala que en todos los casos, las intervenciones deben ser realizadas,
cuando aún se requiera, por un médico de acuerdo con la 'lex artis', es decir, según las
reglas de la práctica médica, o en todo caso un perito idóneo? previa orden necesaria y
motivada por el juez. Pero, además, deben existir otros factores de mucho mayor peso que
necesariamente deben estar presentes cuando se analice este problema, y que deben pregnar
y matizar todo su desarrollo, y es el de los derechos fundamentales que puedan verse
comprometidos. La vida, bien fundamental por excelencia, nunca podrá ser comprometida a
efectos de realizar una intervención corporal, independientemente de los intereses que haya
en juego dentro del proceso, ni aún cuando el imputado lo consienta. Junto a la vida,
íntimamente ligada a su sentido y verdadero valor moral y social, se encuentra el
reconocimiento y necesario respeto a la dignidad humana, base y fundamento para el
reconocimiento de los demás derechos fundamentales, que sin ella carece, de sentido. El ser
humano no debe ser tratado nunca como un medio o un objeto, sino como un 'fin', como
'persona'. Cualesquiera que sean las ventajas o desventajas quede él puedan derivar, nunca
puede consentirse a su costa un tratamiento inhumano, degradante, humillante, porque el
valor mismo de la persona humana impone una limitación fundamental a esa injerencia que
pueda tener el Estado sobre el cuerpo y la vida del acusado. No podría en consecuencia,
darse una intervención corporal que amenace la dignidad humana, porque con ello se
sacaban las bases mismas para el reconocimiento de los demás derechos y se pierde el
marco básico para el respeto de la persona y, en consecuencia, para la existencia misma del
Estado de Derecho. En ese contexto, se entienden excluidas todas aquellas intervenciones
que ameriten una pérdida de conciencia o de libre autodeterminación en el acusado, por
ejemplo, el empleo de drogas, de los llamados 'sueros de la verdad', o bien la realización de
los llamados test falométricos, en lo que se quiere medir la capacidad de erección del pene,
los registros y exámenes vaginales practicados sin consentimiento de la persona a que le
realizan, los exámenes anales practicados sin consentimientos del examinado, o bien la
obtención de muestras de semen por masturbación o masaje prostático sin consentimiento
expreso del examinado. En estos últimos casos, debe entenderse que el consentimiento es
para la realización de la prueba, previamente ordenada en forma motivada por el juez, y a
practicarse por un médico u otro perito a fin, en todos los casos, o por el propio acusado,
según sea el caso. Este consentimiento, que elimina la intervención coactiva, no debe
entenderse quede alguna manera exime al juez del deber de fundamentar la medida y deque
la intervención sea practicada con la mayor diligencia, porque se trata de intervención de
derechos fundamentales que, por ser materia de orden público, no puede en sus garantías,
en su forma de realización, quedar librada al arbitrio del juez o al criterio de la parte, su
respeto o no, independientemente de la existencia del consentimiento., que no alcanza a ser
renuncia de los procedimientos fundamentales establecidos en garantía contra la
arbitrariedad.
Sobre la base de la dignidad humana y del respeto a la vida, que bajo ninguna circunstancia
podrían verse amenazados por una intervención corporal, existen otros derechos
fundamentales cuya afectación le permite, dentro de ciertos límites rigurosos. Ello sucede
por ejemplo con la integridad física, cuya leve afectación es permitida, por ejemplo, para la
extracción de sangre, saliva, corte de cabellos, vellos púbicos, tejido, siempre y cuando
sean practicados por un perito y que su realización no ponga en peligro la vida ni la salud
del examinado. Para la realización de ellas no es necesario el consentimiento del imputado,
que es en esos casos objeto de prueba. La posibilidad pues, de realizar estas intervenciones
en forma coercitiva no exime al juez de motivar su realización y de que sean practicadas en
todo caso por un perito o médico. Así, debe entenderse que siempre que se quiera realizar
una intervención corporal, deben existir determinados presupuestos sustanciales de
legitimación de su realización, y ellos son: a) utilidad de la medida dentro del proceso
concreto, es decir, que se espere de ella un resultado de utilidad para la causa deque se trate
b) existencia de indicios comprobados contra el acusado, que justifiquen la intervención
corporal; c) necesidad de la medida., esto es que, el resultado que de ellas se espera no
pueda ser obtenido por otros medios menos gravosos, pues si es posible sustituirlas por una
medida menos lesiva, esta última es la que hade prevalecer; d) proporcionalidad de la
intervención, de la lesión que se pretende ejecutar, con la naturaleza de la lesión al bien
jurídico que se ha dado con el delito que se investiga, pues deben guardar una relación de
proporcionalidad a fin de equilibrar los intereses en juego; e) la realización de la prueba
siempre debe estar en manos de peritos calificados, generalmente médicos, y nunca deben
poner en peligro la salud ola integridad física del imputado, aunque medie su
consentimiento; O no pueden realizarse intervenciones corporales que impliquen en sí
mismas un tratamiento cruel o degradante del examinado oque lesionen su dignidad.
Anteriormente se señaló que los registros y exámenes anales yo vaginales no pueden ser
practicados sin el consentimiento del examinado. Debe decirse que el tema no es pacífico
en la doctrina no ha sido resuelto en forma unánime, pues hay quienes piensan que mientras
dichas pruebas las realice un médico y se justifiquen como necesarias dentro del proceso, el
consentimiento es irrelevante y el Estado puede ordenar su realización en forma coactiva.
Para otros, la medida nunca puede ser obligatoria, porque no sólo está de por medio el
pudor de las personas, -que no ser asi por sí mismo impedimento para realizar la
intervención-, sino que se encuentra comprometida la propia dignidad como ser humano y
la necesidad de impedir tratamientos humillantes o envilecedores contra el acusado, son
pretexto de la averiguación de la verdad real. Esta última es la posición de la Sala y por ello
en el caso concreto, si bien directamente no ha ordenado estrictamente el examen exclusivo
del Ana anal del amparado, de lo dicho por el juez al rendir su informe, debe entenderse
que ese examen está incluido dentro del 'examen general' que se le pretende realizar, y al
oponerse a su realización el acusado, y prevenírsele que su negativa implicará su detención
y la práctica coactiva del examen, se viola el derecho fundamental a la dignidad y en cuanto
a este extremo se refiere, el recurso debe ser declarado con lugar. Vale aclarar que cundo el
numeral 204 del Código de Procedimientos Penales (de 1973), autoriza al juez la practica
de la inspección corporal del imputado cuidando que en lo posible se respete su pudor, y
permitiendo que el examinado se haga acompañar de una persona de confianza, esa
inspección corporal en modo alguno puede significar una intromisión que no sólo atente
contrae! pudor, sino también contra la dignidad de la persona o la degrade en su condición
de ser humano. Esa inspección corporal que puede realizar por sí mismo el juez, debe
entenderse limitada a casos de inspección superficial, sin que medie ninguna forma de tacto
palpación, en la búsqueda de rastros específicos: por ejemplo en las ropas del acusado, en
las partes normalmente visibles de su cuerpo, y aún en otras no tan visibles, por ejemplo el
estómago, la espalda o las piernas. Cuando la inspección requiera que el examinado se
despoje por completo de sus ropas, especialmente de sus prendas íntimas, el juez deberá
ordenar su realización mediante resolución debidamente fundada, cumpliéndose con los
requisitos sustanciales que se han señalado, y especialmente por la existencia de indicios
graves de que se está en presencia de un delito, con relación al cual, la medida sea
proporcional. porque aquí hemos sobrepasado el terreno del pudor para lindar ya con la
propia dignidad que puede verse comprometida dependiendo de la forma en que la
inspección se realice, entendiendo que puede hacerse por el juez, siempre que se den los
presupuestos procesales antes señalados, y, en este caso, podrá hacerse la inspección aún
contra la voluntad del examinado. Nótese que este tipo de inspecciones pueden ser de suma
utilidad para comprobar, por ejemplo, determinadas características anatómicas descritas por
ci ofendido o testigos, por ejemplo, una cicatriz, determinada malformación, exceso o
ausencia de vellosidad, presencia de lesiones recientes o antiguas, marcas, en fin,
determinadas características anatómicas o físicas detectables por simple observación. Pero
no está comprendida dentro de esta inspección, como lo pretende y parece entenderlo el
Juez de Instrucción de Alajuela, el examen especifico del área anal, o del área vaginal,
porque sus implicaciones, tanto desde la posición misma del examinado en que han de
realizarse estas pruebas, hasta la fonna en que se practican, pueden resultar contrarias a la
dignidad humana y constituir un trato envilecedor y humillante si se ejecutan dentro de un
proceso penal en contra de la voluntad del acusado, voluntad que si se manifiesta, debe
entenderse que hace utilizables los resultados que se obtengan a partir de la intervención
practicada, independientemente de si le son favorables o no al imputado que consintió, -
siempre que no exista duda alguna de su consentimiento- y, porque a este respecto, no
puede estarse sujeto a los cambios de opinión y vaivenes del acusado, especialmente
cuando es prueba científica -especialmente en el caso en que se haya contado con el auxilio
de un perito-, que se independiza de su fuente -que no es espúrea- y se hace asf necesaria al
proceso mismo, en virtud del principio de comunidad de la prueba. Si por ejemplo, se está
ante un caso en que se sospecha que el acusado porta algún objeto dentro de su cuerpo -
droga por ejemplo- en su recto, o en la vagina en el caso de la mujer, o bien e1 estómago, la
forma de comprobación aún contra la voluntad del examinado, es mediante las pruebas
radiolósicas o cualquier otra forma de comprobación externa, que no puede entenderse en
forma alguna como autorización para realizar un registro manual o con auxilio de aparatos,
impuesta por las autoridades o realizados en forma coactiva, bien por el juez, ci perito, o
por las autoridades mismas de la policía, y, cuando el acusado o examinado manifieste su
consentimiento, ello no exime deque siempre la medida, cuando exceda la simple
observación o inspección externa, ha de ser practicada por un médico, con control
jurisdiccional respecto de su realización. Si en el caso concreto se presenta el peligro para
la vida y es necesaria la intervención quirúrgica, -por ejemplo, que se hayan reventado los
óvulos con cocaína en el estómago o recto del imputado-, nos salimos de la esfera del
proceso para entrar en el estado de necesidad que impone la intervención -con fines
médicos y quinirgicos, para salvar una vida- sobre la voluntad del paciente en este caso
particular, lo que en todo caso no impide que una vez extraídos por la cirugía los objetos,
éstos puedan ser utilizados dentro del proceso. En cuanto a la extracción de muestras de
sangre y saliva, para cuya realización también se ordena en este caso la detención del
amparado, es menester señalar que esta Sala ha considerado en reiteradas ocasiones y tal y
como se señaló anteriormente, que esas pruebas, que no implican ningún tipo de
colaboración del imputado, no ponen en peligro su salud y representan una injerencia
mínima en la integridad corporal, pueden realizarse aún sin su consentimiento, siempre y
cuando resulten relevantes, útiles y necesarias a los fines del proceso... Así, en cuanto a la
prevención de presentarse a fin de obtener muestras de sangre y saliva, el reclamo es
improcedente, según se ha expuesto. Valga no obstante señalar que a folios....del
expediente judicial, no constan los resultados de unas pruebas de laboratorio en los cuales
se analizan la sangre y saliva del amparado, esto es, finalmente se le extrajeron las
muestras, por lo que no se ve la utilidad de repetirlas nuevamente, salvo el caso deque sea
necesario ampliar los exámenes, de lo que no existe constancia alguna en el expediente. En
todo caso, el acusado tiene el deber de comparecer ante el juez, aunque la prueba a realizar
sea de las que necesitan su consentimiento y no desee darlo, porque aún cuando en los
casos señalados puede rehusar la práctica de la prueba, ello no le exime del deber de
comparecer, bajo amenaza de que en caso de que no lo haga, se podrá declarar su rebeldía,
en los términos establecidos por el artículo 51 del Código de Procedimientos Penales (de
1973), por lo que en cuanto a este extremo del reclamo, el recurso debe ser declarado sin
lugar. NO puede dejar de lado la Sala, en este caso, que más grave aún es cuando el juez
pretende indagar sobre las preferencias sexuales del acusado, sin que ese aspecto tenga
utilidad y relevancia alguna en el proceso, especialmente cuando pretende hacerlo a costa
de un examen coactivo del área anal, a fin de constatar si existen rastros de
penetración..Dentro del proceso concrete seguido contra el amparado, no interesan sus
preferencias sexuales, o en todo caso, si alguna utilidad presta ese dato al proceso, su
relevancia seria mínima en comparación con la gravedad de la intervención a través de la
cual ese extremo pretende acreditarse -el examen coactivo del área anal- y por ello resulta
abiertamente improcedente que el juez pretenda traer a colación ese tema, especialmente
cuando, como se vio, pretende hacerlo aún a costa de la propia dignidad del imputado. En
cuanto al delito de violación atribuido al amparado, el Estado tiene el deber de comprobar
el acaecimiento del hecho y la responsabilidad que en él pueda corresponderle al acusado, y
para acreditarlo, puede utilizar todos los medios de prueba legalmente obtenidos,
testimonial, pericial, en fin, puede y debe utilizar todas las posibilidades probatorias, pero
eso sí, que las investigaciones no pretendan desviarse en sus objetivos, para permitir
injerencias arbitrarias en la vida privada de los ciudadanos, porque ello está expresamente
excluido por el párrafo segundo del artículo 28 dc la Constitución Política. Lo dicho no
desmerece que la conducta sexual de un acusado pueda ser un aspecto relevante a
comprobar dentro de un proceso penal, y en esas circunstancias no existe impedimento
alguno, guardándose las reservas del caso, para que ello sea investigado y acreditado en e1
proceso -piénsese por ejemplo en el delito de corrupción-, pero, en el caso concreto, ese
extremo resulta irrelevante o de escasa utilidad, pues no esencial a la causa el que el
acusado sea o no homosexual, o haya sido objeto de penetración anal, cuando lo que se
quiere es acreditar la penetración anal de que ha sido objeto otra persona y para lo cual no
se necesita-como lo afirma el juez en su informe- que ci autor del hecho sea homosexual,
más por el contrario, la sola exploración de esos extremos, cuando resultan inútiles al
proceso, se representan una injerencia arbitraria en la intimidad, por lo que también en
cuanto a este aspecto del reclamo, el recurso debe ser declarado con lugar, con el voto
salvado de los Magistrados Solano, Sancho y Molina, que salvan el voto y declaran sin
lugar el recurso en todos sus extremos'.
El Código Procesal Penal de Guatemala en su artículo 78 establece: 'Reconocimiento

personal. El Ministerio Público o los tribunales podrán ordenar el reconocimiento personal
del imputado por médico forense, para la constatación de circunstancias de importancia en
la investigación. Si por alguna razón no pudiere practicar la diligencia el médico forense o
no estuviera disponible, el reconocimiento podrá hacerlo otro médico. En casos de
urgencias podrá realizarse por dichas autoridades sin intervención de perito, con anuencia
del sindicado y en presencia de su defensor'.
ART. 82. REBELDÍA.
La contumacia o rebeldía, es un estado de hecho en que se coloca el imputado, en relación a

su intervención necesaria en el proceso, resistiéndose a comparecer al mismo, eludiendo así
la acción de la justicia.
La primera causal que refiere el articulo, es la desobediencia del imputado, quien fuera
citado judicialmente, no mediando algún impedimento debe ser grave.
La segunda causal es la evasión o liberación del encierro, por cualquier medio, por parte del
imputado, del lugar donde se hallaba legalmente detenido.
La tercera causal es la desobediencia a una orden de aprehensión.

La última causal prevista, es el alejamiento, sin aviso, del lugar que el imputado fijó como
domicilio real, (art. 77 C. P. P).
Comprobada la causal, mediante certificación del actuario o Secretario, o informe de la

autoridad correspondiente (Director de la Cárcel, o la autoridad ante quien deba
presentarse) sin más tramite el Juez declaran la rebeldía del imputado y la consecuente
orden de captura, entonces se deberá librar oportunamente la orden citada.
El último párrafo autoriza la publicación de los datos del rebelde, indispensables para su
aprehensión.
ART. 83. EFECTOS.
Se ha dicho que con respecto al imputado rebelde, su contumacia impide absolutamente el

juicio, el cual podrá iniciarse y seguir con respecto a los coimputados que estuviesen
presentes, separándose las causas. Pero no se suspenden las diligencias sumariales
tendientes a reunir y seleccionar los elementos de prueba, y también deben cumplirse los
actos dirigidos a conseguir la cesación del estado de rebeldía del imputado. Una vez
integrado el rebelde al proceso, éste continuará regularmente su marcha.
La presentación voluntaria o la captura del imputado hace cesar el estado de rebeldía

dejando sin efecto su declaración una vez sometido a disposición del tribunal, y la causa
continuará según su estado. Si no se da cumplimiento al acto de la indagatoria, se lo
realizará manteniendo válida la investigación cumplida, y se resolverá la situación del
imputado y, en su caso, la prisión preventiva, pero podrá negársele la excarcelación por
estar la rebeldía incluida en los códigos entre las razones que la restringen cuando hubiere
vehementes indicios de que tratará de eludir la acción de la justicia. Esto aunque el
imputado hubiere estado excarcelado, por cuanto la excarcelación quedo revocada.
Si la rebeldía se declara durante la etapa del juicio, este deberá paralizarse, situación que
tendrá efecto únicamente para éste, pero el trámite continuará para los demás imputados
existentes, toda vez que tienen derecho a una sentencia justa, dictada en tiempo y forma.
ART. 84. LIBERTAD DE DECLARAR, OPORTUNIDADES Y AUTORIDAD

COMPETENTE.
Dentro de la formulación constitucional del Derecho de defensa, encontramos como

garantía judicial la libertad que tiene el imputado a decidir si declara o no durante el
proceso penal.
La declaración del imputado, podríamos definirla, conforme a la doctrina mayoritaria,

como aquel acto procesal mediante el cual se brinda la posibilidad al imputado deque
exponga en forma espontánea o mediante interrogatorio su versión sobre los hechos que se
le enrostran y las pruebas relativas a su inocencia, haciendo valer sus intereses jurídicos.
Como novedad del sistema aparece la figura fiscal, como el órgano encargado de recibir la
declaración del imputado en la etapa preparatoria. Durante la etapa intermedia declarara,
silo solicita, en la audiencia preliminar ante el Juez.
La declaración es el principal acto de defensa material del imputado, o sea del posible
partícipe en el hecho que se investiga, es acto típico de los primeros momentos de la
investigación, es un acto personal del imputado, que no puede hacerse sustituir o
representar. Esto sin perjuicio de la función de asistencia por parte del defensor
Sustancialmente contiene, pues, la contestación a la imputación. Respecto de ésta, el dicho

debe ser pertinente, sea para aceptar o negar el hecho imputado, en todo o en parte, sea para
referirse a otros hechos o circunstancias, que de alguna manera se dirijan a eliminar o
aminorar su responsabilidad y que orienten la investigación. A estos fines puede proponer
pruebas y medidas de comprobación.
La asistencia del defensor del imputado a la indagatoria es un derecho que la ley confiere a
uno y otro.
La información sobre el derecho de abstenerse a declarar sobre el hecho debe ser aclarada
en forma de que el imputado comprenda que esa abstención no perjudica en nada su
situación. Es la más fuerte garantía de defensa, que respetan todos nuestros códigos.
*No se le puede requerir juramento o promesa de decir verdad.
*No debe ser coaccionada (esta prohibida la aplicación de sueros de la verdad). El que el
imputado guarde silencio el imputado constituye un verdadero derecho público subjetivo.
Ticneestos alcances: a) atribución de no declarar; b) Reglamentación procesal de esa
atribución; e) prescripción de no obligar a hablar cuando se ejerce el derecho a no declarar,
d) facultad del imputado a no guardar silencio: e) obligación del órgano de recibir la
declaración cuando se opta por declarar.
El Prof. Javier Llobet Rodríguez en su comentario al artículo 91 del Código Procesal Penal
de Costa Rica refiere: 'En el procedimiento preparatorio la declaración del imputado es
recibida por el Ministerio Público, Lo más conveniente hubiese sido que el recibir dicha
declaración se hubiese establecido como atribución del tribunal del procedimiento
preparatorio. Nótese que incluso en caso de contradicciones entre la declaración dada en el
procedimiento preparatorio y la da en el juicio oral, puede ordenarse la lectura de la
primera'.
DECLARACIÓN EN EL JUICIO ORAL
ART. 383. DECLARACIÓN DEL IMPUTADO Y PRESENTACIÓN DE LA DEFENSA.
Una vez definido el objeto del juicio, se recibirá la declaración del imputado, con la
advertencia que podrá abstenerse de prestar declaración, pero explicándosele con palabras
sencillas el hecho que se le imputa, dando cumplimiento al art. 17 y sgtes. de la
Constitución Nacional y del presente Código.
Art. 384. Declaración de varios imputados.

Se podrá recibir las declaraciones por separados, pero luego el Presidente del Tribunal
deberá informar resumidamente todo lo acontecido.
ART. 385. FACULTAD DEL IMPUTADO.
Luego de haber puesto al imputado en contacto con la acusación, el paso siguiente consiste
en hacerle un interrogatorio de identificación, en resguardo de la garantía constitucional de
no autoincriminación, reconocida por el ordenamiento jurídico internacional (art. 80. 2. 'g'
de la Convención Americana de Derechos Humanos), corresponde al Presidente del
Tribunal preguntar al acusado si quiere declarar respecto de los hechos que se le atribuyen.
haciéndole saber que puede o no hacerlo, sin que su silencio implique presunción de
responsabilidad alguna o pueda impedir la continuación del juicio.
El interrogatorio propiamente dicho se iniciará solo si el acusado hubiera accedido al

mismo.
El juzgador le advertirá que puede abstenerse de declarar y que el debate continuará aunque
no lo haga.
El interrogatorio se estructura en base a preguntas claras, directas y precisas, volcadas a lo

útil y necesario. No son admisibles preguntas repetidas sobre aquello que el acusado ya
contestó, salvo que sean absolutamente necesarias y sea del caso aclarar aspectos de una
respuesta anterior Tampoco se aceptan preguntas capciosas, con respuestas sugeridas e
inútiles. Comenzada la declaración del imputado, en tanto se requiere que sus dichos y
respuestas sean espontáneas, no se le puede hacer ningún tipo de sugerencias o indicación.
Para el caso de varios acusados, el art. 384, autoriza al Presidente a examinarlos
separadamente. El objetivo de esta facultad es evitar que el interrogatorio a uno de los
imputados pueda alterar a los otros o que la declaración del que lo haga antes pueda influir
en las de los que lo hagan después.
'Saber si un imputado miente es fundamental en la tarea del tribunal. La confrontación de

las indagatorias prestadas en forma independiente favorece la labor de los magistrados,
pues les permite interrogar sobre ciertos detalles difícilmente tenidos en cuenta por los
imputados si intentaran 'armar' sus dichos. Siempre quedará un punto, un pormenor, un
residuo al que se pueda llegar mediante preguntas y que no podrá ser previsto por ningún
imputado, por más lúcido que sea. En ese caso, al confrontarse las declaraciones, surgirán
sus aspectos contradictorios que pondrán en evidencia la falsedad de algunas de ellas'.
No obstante tal claro objetivo justifica la necesidad de lectura de las declaraciones de los
procesados. Tal omisión no afecta el valor de las pruebas, la defensa de los procesados, ni
el debido proceso, por lo que no es del caso anular el juicio siguiendo-un rigor y ritualismo
procesal atentatorio en este caso contra el derecho de defensa y por los principios de
economía y celeridad previstos.
El imputado podrá en todo momento hablar con su defensor, sin que por eso la audiencia se
suspenda, a tal efecto se le ubicará a su lado.
El imputado tiene el derecho de ser escuchado por el órgano judicial las veces que lo
demande, debiendo en tal caso receptarsele la declaración con las formalidades de ley. Sin
embargo el órgano judicial puede desechar el instamiento, o interrumpir la declaración que
está recibiendo, cuando advierta que dicho instamiento no es más que un medio empleado
para dilatar la investigación o perturbarlo, o lo que manifieste no tiene relación en la causa.
La declaración del imputado es un medio de defensa y no un medio de prueba.

Claro que si durante la declaración decide libremente confesar el hecho punible, podrá
hacerlo, pero este no es el fin del acto. Sería una especie de resultado permitido, pero no
buscado.
ART. 85. CASO DE APREHENSIÓN.
La suficiente sospecha se da aprehensión de aquí para que cuando así ocurra los códigos
fijan un brevísimo plazo. Nuestro Código establece ej plazo de no más de 24 horas, con
posibilidad hasta por otro tanto cuando lo pidiere el imputado para nombrar defensor.
ART. 86. ADVERTENCIAS PRELIMINARES.
La primera parte dc la norma está dirigida a circunscribir, tanto e1 hecho que se le imputa
al declarante, como así la totalidad de los elementos de cargo que han motivado su llamado
a prestar declaración. El conocimiento previo de tales circunstancias por parte del imputado
propicia el ejercicio de sus legítimos derechos en especial de ofrecer prueba en su descargo.
La voz 'detalladamente' excluye toda generalización o abstracción tanto sobre el hecho

como sobre la prueba.
El derecho de abstenerse a declarar es la más fuerte garantía de defensa, que respetan todos
los códigos.
Ello con la garantía de inmunidad de la declaración, es decir el derecho que tiene el

imputado para decidir si declara o no durante el proceso. Esta garantía implica que ni el
silencio del imputado, es decir, su abstención a declarar o incluso su mendacidad, en caso
de que declare, crean una presunción de culpabilidad en su contra.
También se instruirá al imputado acerca de sus derechos procesales que se hallan

contenidas tanto en la Constitución Nacional Art. 17 y sgtes. y en el Código Procesal
Penal..
En cuanto a la comunicación detallada al imputado sobre el hecho punible que se le

atribuye y el resumen del contenido de los elementos de pruebas existentes, es lo que se
conoce en doctrina como intimación. Se parte de que como consecuencia del principio de
defensa, debe informársele al imputado cuál es el hecho que se le atribuye y cuáles son las
pruebas existentes en su contra. El derecho a la comunicación de los cargos que se
atribuyen está relacionado íntimamente con el derecho de abstenerse de declarar, '... que
para que el imputado pueda determinar si declara o no, se hace necesario que conozca de
qué se le acusa y qué pruebas existen en su contra. Por ello es que, por ejemplo, la
Declaración de derechos de Virginia del 12 dc junio de 1776 regulé inmediatamente antes
del derecho de abstenerse de declarar, que 'el acusado tiene derecho a saber la causa y
naturaleza de la acusación'. Dicho derecho ha sido recibido expresamente en diversas
convenciones sobre derechos humanos.
ART. 87. DESARROLLO.
Tiene por finalidad la norma establecer la correcta identificación del declarante.
Inmediatamente el imputado podrá declarar sobre el hecho, tramo en el cual expondrá

libremente lo que estime conveniente, en descargo (negando) o aclarando los hechos,
incluso invocando circunstancias excluyentes o eximentes de su responsabilidad penal.
ART. 88. MÉTODOS PROHIBIDOS.
Así se proscribe requerirle juramento o promesa de decir verdad, ejercer contra él violencia,
coacción, amenaza, fraude o usar medio alguno (vgr. suero de la verdad, promesa mentirosa
de ventajas, etc.) para obligarlo, inducirlo o de cualquier modo determinarlo a declarar
contra su voluntad, o hacerle cargos o reconvenciones ten-dientes a obtener una confesión.
Se prohíben los 'sueros de la verdad', entendiéndose por éstos 'la inyección intervenosa, a
dosis subnarcóticas, de derivados barbitúricos solubles, como el pentothal sódico, sitúa al
sujeto en un estado crepuscular, intermedio entre la vigilia y el sueño'. Constituye un ataque
a la integridad psíquica, priva al detenido de su libre voluntad, al punto de que calificado
por algunos corno 'robo de la conciencia individual'. Indica Goldsgtein: 'La practica
demuestra el valor relativo y limitado de las exploraciones psicológicas por el narcoanálisis
o pentothal. Esta técnica farrnacodinámica favorece ]a investigación clínica y la acción
psicodinámica, pero no posee en sí misma la extraña virtud de forzar al sujeto sometido a
liberar sus secretos más celosamente guardados'. Asimismo dentro de la normativa se
entiende que se prohíbe la hipnosis, y según Goldstein es 'un estado provocado
artificialmente que, por lo común, se parece al sueño, aunque fisiológicamente se distingue
de él, y se caracteriza por el aumento de sugestionabilidad, a favor de la cual se pueden
provocar ciertas anormalidades sensoriales, motoras y de memoria'.
La tortura igualmente se encuentra dentro de los métodos prohibidos y se entiende el citado

término 'como todo acto por el cual se inflija intencionalmente a una persona dolores o
sufrimientos graves, ya sean físicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero
información o una confesión, de castigarla por un acto que haya cometido, ó se sospeche
que ha cometido o de intimidar o coaccionar a esa personal o a otras, o por cualquier razón
basado en cualquier tipo de discriminación, cuando dichos dolores o sufrimientos sean
infligidos por un funcionario público u otra persona en ci ejercicio de funciones públicas, a
instigación suya, o con su consentimiento o aquiescencia. No se considerarán torturas los
dolores o sufrimientos que sean consecuencias únicamente de sanciones legítimas, o sea
inherentes o incidentales a éstas'.
ART, 89. LIMITACIONES.
Las preguntas que se le formulen serán claras y precisas, nunca capciosas, ni sugestivas y
las respuestas no serán instadas perentoriamente (ej.: ¡ vamos, conteste de una vez!).
Una pregunta capciosa es la basada en un engaño o ardid a fin de inducir a error al
declarante. Una pregunta será sugestiva cuando oriente la respuesta.
ART. 90. RESTRICCIONES A LA POLICLA. LA POLICLAL NO PODRÁ TOMAR

DECLARACIÓN INDAGATORIA AL IMPUTADO.
Durante la investigación el imputado declarará ante el Ministerio Público, sea ante el

Agente Fiscal que investiga la causa. Durante la etapa intermedia ante el Juez en lo Penal
en la audiencia preliminar en ambos casos, siempre y cuando el imputado lo solicite.
ART. 91. TRATAMIENTO DURANTE LA DECLARACIÓN.
El citado artículo se refiere a que al imputado tiene absoluta libertad de movimiento, no

puede estar esposado, engrillado en la sala de audiencia, salvo cuando exista un peligro de
fuga se tomaran las providencias del caso. En la audiencia estarán presentes aquellas
personas que la ley lo autorice, o frente al publico tratándose el juicio.
ART 92. ASISTENCIA DURANTE LA INVESTIGACION.
El imputado podrá solicitar la exclusión del querellante, por ello la normativa expresamente
dice 'se permitirá, con anuencia del imputado, la presencia del querellante, a quien no es
obligatorio notificar la realización del acto' pudiendo inclusive ejercer esa facultad durante
la audiencia.
ART. 93. ACTA DURANTE LA INVESTIGACION

El citado artículo refiere que el acta contendrá las declaraciones del imputado y todo
aquello que suceda en la audiencia, debiendo leersela y firmar todos los intervinientes, si el
imputado se abstiene de declarar, total o parcialmente, o se rehúsa firmar el acta, se dejará
constancia; sino sabe o no puede firmar imprimirá su huella digital.
ART, 94. VARIOS IMPUTADOS.
Corresponde que los diversos imputados que deban deponer sean incomunicados. La
normna esta destinada a preservar la espontaneidad de las declaraciones que presten dos o
mas imputados, como también evitar un acuerdo previo entre los mismos que obstaculice el
esclarecimiento del hecho que se investiga.
ART. 95. CAREOS.
El careo es el enfrentamiento ante el órgano judicial de dos o mas testigos, de estos con el
imputado, o de los imputados, que al declarar anteriormente dentro del proceso, se han
manifestado en forma discrepante sobre los hechos o circunstancias de fundamental
importancia para el mismo, teniendo por objeto aclarar, si es posible dichas discrepancias.
EXTENSIÓN DE LAS DECLARACIONES ANTERIORES.
El careo, es una declaración, para el caso de que deba intervenir el imputado, significa una
ampliación de su declaración ya prestada, el mismo no puede ser obligado a prestarse para
tal diligencia, y en caso de haber solicitado la realización de la misma, tampoco puede ser
obligado a prestar juramento. Debemos recordar que para el careo en el que participe el
imputado rigen las disposiciones relativas a la declaración indagatoria.
ART. 96.VALORACION.
'La inobservancia de los preceptos relativos a la declaración del imputado impedirán que se
la utilice en su contra, aún cuando él haya dado su consentimiento para infringir alguna
regla o para utilizar su declaración. Las inobservancias meramente formales serán
corregidas durante el acto o con posterioridad a él. Al valorar el acto, el juez, apreciará la
calidad de esas inobservancias, para determinar si procederá conforme al párrafo anterior'.
Las inobservancias son de orden público, conllevan la nulidad absoluta e impiden que se
utilicen contra el imputado, salvo aquellas meramente formales en la cuál el juez deberá
valorarlas.
1 Abogado. Notario y Escribano Público. Doctor en Ciencias Jurídica. Docente en las
ramas Procesal y Procesal Penal de la Universidad Católica y de la Universidad Nacional.
Miembro del Tribunal de Apelaciones en lo Criminal, 3ª Sala.-
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"EL PATRIMONIO DEL DEUDOR COMO PRENDA COMUN DE LOS

ACREEDORES ¿ES ESTE UN PRINCIPIO ABSOLUTO?"
Omar Magín Gómez A.
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La fortuna del rico le sirve de defensa, la pobreza del indigente provoca su desgracia. La
fortuna multiplica los amigos, mientras que el desafortunado pierde los suyos. Proverbios
ANTECEDENTES: A) EN EL DERECHO ROMANO: Parece que las dos maneras más

antiguas de obligarse que han estado en uso entre los romanos fueron primeramente el
nexum , que tenía por causa un préstamo de dinero, la palabra nexun se utilizaba para la
creación de la obligación; después la sponsio.
El nexum se realizaba por medio del cobre y la balanza, per aes et libram. En una época en
que los romanos ignoraban aún el arte de acuñar moneda, la cantidad de metal dada en
préstamo se pesaba en una balanza tenida por un libripens, investido, sin duda, de un
carácter religioso, en presencia de cinco testigos ciudadanos romanos y púberes. Con la
acuñación de las monedas de plata ya no existía la necesidad de pesar las piezas,
simplemente se las contaba, con lo cual, el empleo del cobre y la balanza dejo de utilizarse.
A la solemnidad del acto, iba unida una declaración del acreedor o nuncupatio, que fijaba la
naturaleza del acto y contenía una damnatio: esto era el equivalente de una verdadera
condena, que autorizaba el empleo de la MANUS INJECTIO contra el deudor que no
pagaba. La persona misma del obligado, corpus, estaba comprometida y respondía del pago
de la deuda. En aquel tiempo la obligatio era la atadura de la propia persona, un
sometimiento personal al poder del acreedor, es por eso, que el deudor que no cumplía con
la prestación podía ser encadenado, matado o vendido como esclavo.
La noción de obligación como derecho personal opuesto al derecho real, sólo habría
surgido en Roma al hacerse más humano la coacción contra los nexi. Este hecho
transcendente tuvo lugar por la sanción de la LEX POETELIA PAPIRIA (326 A. de C.),
que indirectamente abolió el nexum al disponer que quedaba prohibido el encadenamiento,
la venta y el derecho de dar muerte a los nexi. A partir de dicha ley el derecho del acreedor
se separa del derecho de propiedad, y el cumplimiento de la obligación no recae sobre la
persona del deudor, sino sobre su patrimonio, que es considerado la prenda común de los
acreedores.
EN NUESTRA LEGISLACION: De la Garantía común para los acreedores, se encuentra
legislada en el Código Civil, en el Titulo II DE LAS OBLIGACIONES, Capitulo I DE LAS
OBLIGACIONES EN GENERAL, Parágrafo II, Art. 430 al 433.
* Art. 430. El deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes
presentes y futuros.
Las limitaciones de la responsabilidad son admitidas solamente en los casos establecidos
por la ley.
COMENTARIO: del análisis del presente articulo, se interpreta, que el principio 'el
patrimonio del deudor es prenda común de los acreedores' no es absoluto, dado que, no
todos los bienes del deudor se encuentran comprometidos por sus obligaciones, existen
limitaciones, y las excepciones se deben establecer por LEY.
ALGUNAS EXCEPCIONES EN NUESTRO DERECHO POSITIVO
* ART. 262 - CODIGO CIVIL

La obligación de alimentos no puede ser objeto de compensación ni transacción. El derecho
a reclamarlos es irrenunciable e incesible y la pensión alimentaria no puede ser gravada ni
embargada.
El Dr. Miguel Angel Pangrazio, Código Civil Comentado, Tomo I, Pág. 345, expresa: La
finalidad social de la prestación de alimentos la resguarda de toda modalidad jurídica o
trabas procesales.
En consecuencia está fuera del comercio, no puede ser sujeta a las medidas cautelares de
embargo, por el derecho personalísimo del alimentado, tampoco puede ser objeto de
retención ni compensación con otra obligación.
* ART. 1898- CODIGO CIVIL
Son bienes del dominio público del Estado:.......
Los bienes del dominio público del Estado son inalienables, imprescriptibles e
inembargables.
* ART. 36 - LEY Nº 73/91 - DE JUBILACIONES BANCARIAS

Las jubilaciones y pensiones acordadas de conformidad con esta Ley son inembargables e
inalienables. Es nula toda venta, cesión o constitución de derechos que recaigan sobre ellas
e impidan su libre goce por el titular de las mismas.
* ART. 30 - LEY 430/73 - I.P.S.

Las jubilaciones y pensiones acordadas de conformidad a la presente ley son inalienables,
imprescriptibles e inembargables, salvo por obligaciones provenientes de pensiones
alimenticias. Es nula toda venta, cesión o constitución de derechos que recaiga sobre ellas,
e impida su libre goce por los titulares de las mismas.
* ART. 30 - LEY 842/80 - JUBILACION MIEMBROS DEL PODER LEGISLATIVO
* Las jubilaciones y pensiones acordadas de conformidad a esta ley, son inalienables,

imprescriptibles e inembargables, salvo por obligaciones provenientes de pensiones
alimenticias. Es nula toda venta, cesión o constitución de derechos que recaigan sobre ellas
e impidan su libre goce por los titulares de las mismas.
* ART. 245 Y 246 - LEY Nº 213/93 - CODIGO LABORAL
El aguinaldo es inembargable.
El salario podrá ser embargado dentro de las siguientes limitaciones:
a) Hasta en un 50% (cincuenta por ciento) para el pago de pensiones alimenticias en la
forma que establece la Ley;
b) Hasta en un 40% (cuarenta por ciento) para pagar la habitación donde vive el trabajador,
o los artículos alimenticios que haya adquirido para su consumo o el de su esposa o
compañera y familiares que viven y dependan económicamente de él; y,
c) Hasta el 25% (veinte y cinco por ciento) en los demás casos.
En caso de embargos acumulativos, el monto de éstos no podrá sobrepasar en ningún caso
el 50% (cincuenta por ciento) del salario básico percibido por el trabajador.
ART. 246: Son inembargables las herramientas y otros útiles de trabajo de propiedad del
trabajador.
* ART. 345 - LEY Nº 742/61 - CODIGO PROCESAL DEL TRABAJO
No podrán embargarse:
a) Los muebles que pertenezcan a la casa habitación, siempre que sean de uso
indispensable;
b) Los instrumentos, útiles y animales de trabajo, así como los objetos propios de las
instalaciones industriales que fueren indispensables a su funcionamiento;
c) El derecho de usufructo, pero no los frutos de éste;
d) Los derechos de uso y habitación;
e) Las servidumbres, a no ser que se embargue el fundo a cuyo favor estén constituidas; y
f) Los bienes exceptuados por leyes especiales.
* ART. 59 - DEL BIEN DE FAMILIA - CONSTITUCION NACIONAL

Se reconoce como institución de interés social el bien de familia, cuyo régimen será
determinado por ley. El mismo estará constituido por la vivienda o fundo familiar, y por sus
muebles y elementos de trabajo, los cuales serán inembargables.
El Art. 1883, del Código Civil, expresa: En los muebles de una casa, no se comprenderán:
el dinero, los documentos y papeles, las colecciones científicas o artísticas, los libros y sus
estantes, las medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, ninguna
clase de ropa de uso, los granos, mercaderías ni, en general, otras cosas que formen el ajuar
de una casa.
* ART. 64 - DE LOS PUEBLOS INDIGENAS - DE LA PROPIEDAD COMUNITARIA -
CONSITUCION NACIONAL
Los pueblos indígenas tienen derecho a la propiedad comunitaria de la tierra, en extensión y
calidad suficientes para la conservación y el desarrollo de sus formas peculiares de vida. El
Estado les proveerá gratuitamente de estas tierras, las cuales serán inembargables,
indivisibles, intransferibles, imprescriptibles, no susceptibles de garantizar obligaciones
contractuales ni de ser arrendadas; asimismo, estarán exentas de tributo.
Se prohíbe la remoción o traslado de su hábitat sin el expreso consentimiento de los
mismos.
* ART. 13 - LEY Nº 921/96 - DE NEGOCIOS FIDUCIARIOS

ACCIONES SOBRE LOS BIENES QUE CONFORMAN EL PATRIMONIO
AUTONOMO O ESPECIAL: Los bienes que conforman el patrimonio autónomo o
especial no podrán ser perseguidos judicialmente por los acreedores del fideicomitente. El
fideicomiso celebrado en fraude de terceros podrá ser impugnado por los interesados.
Los acreedores del beneficiario (fideicomisario) únicamente podrán perseguir los
rendimientos que le reporten los bienes fideicomitidos.
* ART. 121 - LEY Nº 489/95 - ORGANICA DEL B.C.P.

Inembargabilidad de la Reserva Monetaria y del Encaje Legal. La reserva monetaria y los
encajes legales son inembargables.
* ART. 129 - LEY Nº 861/96 - GENERAL DE BANCOS, FINANCIERAS, Y OTRAS

ENTIDADES DE CREDITO
Inembargabilidad de los bienes. El dinero y los bienes de una Entidad del Sistema
Financiero declarada en disolución y liquidación no serán susceptibles de embargo, ni de
otra medida cautelar. Los embargos decretados en fecha previa a la respectiva resolución
serán levantados por el sólo mérito de ésta. A tal efecto, la Superintendencia de Bancos
quedará legitimada para solicitar al Juez que decretó la medida cautelar el levantamiento de
la misma.
* ART. 699 - LEY Nº 1.337/88 - CODIGO PROCESAL CIVIL

Establecimientos industriales o comerciales. Cuando la medida (Medidas Cautelares) se
trabare sobre bienes muebles, mercaderías o materias primas necesarias para el
funcionamiento de establecimientos comerciales, industriales o afines, el juez podrá
autorizar, sin otro trámite, la realización de los actos necesarios para no comprometer el
proceso de comercialización o fabricación.
* ART. 716 - LEY Nº 1.337/88 - CODIGO PROCESAL CIVIL

Bienes Inembargables. No se trabará nunca embargo;
a) en el lecho del deudor, su mujer e hijos, en las ropas y muebles de indispensable uso en
el hogar, incluyendo heladera, cocina, ventilador, radio, televisor e instrumentos musicales
familiares, máquina de coser y lavar, y los instrumentos necesarios para la profesión, arte u
oficio que ejerza el dueño de tales bienes, salvo que el crédito corresponda al precio de
venta de ellos;
b) sobre los sepulcros, salvo que el precio corresponda a su precio de venta, construcción o
suministro de materiales;
c) sobre honorarios profesionales, comisiones, sueldos, salarios y pensiones, sino hasta el
veinticinco por ciento (25%), salvo lo dispuesto en leyes especiales;
d) sobre los créditos por pensiones alimentarias y litis expensas;
e) sobre bienes y rentas públicas; y
f) en los demás bienes exceptuados de embargo por ley.
Los bienes enumerados no podrán ser objeto de ejecución.
Ningún otro bien quedará exceptuado.
LIMITACION AL PRINCIPIO DE IGUALDAD DE LOS ACREEDORES
'LOS PRIVILEGIOS'
CONCEPTO: en principio todos los acreedores deben ser tratados en un pie de igualdad en
lo que atañe a sus derechos sobre los bienes del deudor, la ley admite ciertas causas de
preferencia o privilegio, en virtud de las cuales algunos acreedores deben ser pagados antes
que otros. Esto ocurre cuando los bienes del deudor no alcancen a cubrir todas sus deudas,
en este caso, se paga primeramente a los acreedores con privilegio, conforme al orden de
sus preferencias, y si queda algún remanente, se procede al pago a los acreedores comunes
o quirografarios.
La teoría respecto a los privilegios está estrechamente vinculada a la situación de los

acreedores respecto al patrimonio del deudor, prenda común o garantía colectiva de los
mismos.
La Ley 154/69 - DE QUIEBRAS, en su Art. 3º, expresa: La declaración de quiebra puede

ser solicitada por el propio deudor, por sus herederos o por uno o varios de sus acreedores.
Los acreedores con garantías reales o con privilegios sobre cosas determinadas podrán
pedir la quiebra de su deudor, si probaran sumariamente que los bienes que garantizan sus
créditos no cubren el monto de ellos, y si manifestaren que renuncian totalmente al
privilegio o garantía.
¿El o los acreedores quirografarios pueden pedir la quiebra del deudor?
Los acreedores quirografarios pueden pedir la declaración de quiebra de su deudor,

conforme al Art. Nº 64 y 65 de la Ley 154/69. El fundamento de esta disposición radica en
el hecho de que tales acreedores, si bien cuentan con la garantía común que represente el
patrimonio del deudor, están sujetos al orden de pago determinado por el orden cronológico
de la inscripción de los distintos embargos, lo cual puede beneficiar a algunos en perjuicio
de otros. Por ello, pueden tener interés en la promoción de la ejecución colectiva que la
quiebra implica, y de la PAR CONDICTIO CREDITORUM (Art. 434 Código Civil: los
acreedores tienen igual derecho a ser satisfechos en proporción de sus créditos sobre el
producto de los bienes del deudor, salvos las causas legítimas de prelación. Fuera de los
casos expresamente determinados por la ley, ningún crédito tendrá preferencia en el pago)
que la misma impone, a objeto de sustituir el régimen de pago de las ejecuciones
individuales por el de la liquidación colectiva de la quiebra, y percibir sus créditos a
prorrata y en condición igualitaria.
¿El o los acreedores con privilegio general o especial pueden pedir la quiebra del deudor?
Los acreedores con privilegio general pueden pedir la quiebra de su deudor, debido a que
los mismos, cuentan con la garantía común que representa el patrimonio del deudor, y de
manera a preservar el principio de la PAR CONDICTIO CREDITORUM. En cuanto a los
acreedores con garantía o privilegio especial que cuentan con bienes del deudor que se
encuentran afectados a la garantía de pago de su crédito, pueden pedir la quiebra de su
deudor, para lo cual se debe cumplir con los requisitos sgtes. A) Si probaren sumariamente
que los bienes que garantizan sus créditos no cubren el monto de ellos, y B) Si manifestaren
que renuncian totalmente al privilegio o garantía.
El principio general de que el patrimonio del deudor es prenda común de sus acreedores y
de que el mismo debe responder de sus obligaciones con todos sus muebles e inmuebles
implica que todos los acreedores tienen un derecho igual.
Cuando el patrimonio no es lo suficientemente solvente para responder a los acreedores por

los créditos, éstos se verán perjudicados en una proporción común, ya que el pago se hará
en proporción a los respectivos montos de los créditos, absolutamente igualitaria entre sí,
salvo las causas legítimas de preferencia.
A esta regla de cobro escapan los créditos denominados privilegiados, es decir, aquellos
que tienen una causa legítima de preferencia para el cobro.
Privilegio es la facultad conferida por la ley a un acreedor para ser pagado con preferencia a
otro.
CARACTERES: los privilegios tienen los siguientes caracteres:

A) Nacen exclusivamente de la ley; la voluntad de las partes no pueden crearlos.
B) Son excepcionales; puesto que el principio es que todos los acreedores tienen iguales
derechos respecto del patrimonio del deudor.
C) Son accesorios del crédito al cual se reconoce la preferencia, es decir, derivan de un
crédito.
D) Implica una prelación; en cuanto que los acreedores privilegiados tienen la facultad de
cobro con preferencia a los demás acreedores que carecen del mismo.
E) Son indivisibles; la preferencia existe hasta tanto el crédito haya sido pagado
íntegramente y no se extingue parcialmente por el pago parcial.
EN NUESTRA LEGISLACION: dentro del ordenamiento jurídico paraguayo la materia de

PRIVILEGIOS se encuentra legislada en el Código Civil, en los Art. 434 al 445.
CLASIFICACION:
A) PRIVILEGIO ESPECIAL (Art. 435 Cód. Civil): recaen sobre ciertos bienes
particulares.
La regla es 'los créditos con privilegio especial prevalecen sobre los créditos con privilegio
general' Art. 435 del Código Civil.
El privilegio especial de la hipoteca confiere el derecho al pago con preferencia del crédito
garantizado. Aquel será computado desde la inscripción del derecho real de garantía, en el
registro público correspondiente. Las inscripciones del mismo día concurren a prorrata.
Esta misma disposición regirá en los créditos con garantía prendaria.
B) PRIVILEGIO GENERAL (Art. 435 Cód. Civil): recaen sobre un conjunto o masa de
bienes.
El privilegio general puede hacerse valer en el juicio de QUIEBRA DEL DEUDOR, por
parte del acreedor, y esperar las resultas, o la conclusión, del procedimiento concursal para
cobrar su crédito.
C) PRIVILEGIO LABORAL (Art. 247 Cód. Laboral), PRIVILEGIOS MARITIMOS
(TITULO III DEL CODIGO DE COMERCIO), PRIVILEGIOS AERONAUTICOS , (Art.
445 Código Civil.
Art. 247 - Código Laboral: Los créditos a favor de los trabajadores devengados total o
parcialmente en los seis últimos meses o por las indemnizaciones en dinero a que tengan
derecho a la terminación de sus contratos de trabajo, se considerarán singularmente
privilegiados.
En caso de insolvencia, concurso, quiebra, embargo, sucesión, u otros similares, el síndico,
administrador judicial, depositario o ejecutor testamentario, una vez verificados dichos
créditos, estará obligado a pagarlos dentro de los treinta días siguientes al reconocimiento
formal que hiciese la autoridad competente de dichos créditos, o en el momento en que
haya fondos, si al vencimiento del mencionado plazo no lo hubiese.
COMENTARIO: los créditos laborales, considerado singularmente privilegiado, establecen

a favor de los trabajadores con contrato un privilegio atípico, dado que el mismo se ejerce
sobre la generalidad de los bienes del deudor, pero con preeminencia sobre los acreedores
con privilegio especial, es decir, se establece una excepción con relación a lo estipulado en
el Art. 435 del Código Civil, que expresa, los créditos con privilegio especial prevalecen
sobre los créditos con privilegio general.
LAS MEDIDAS CONSERVATORIAS

EN BENEFICIO DE LOS ACREEDORES
CONCEPTO: son aquellas medidas o acciones otorgadas a los acreedores para mantener o
conservar el patrimonio del deudor. Mediante estas acciones el acreedor procura que el
patrimonio del deudor no sufra deterioros o perdida de valor, que desaparezcan o no
ingreses al mismo, por inacción, por causa de fraude o por actos aparentes del deudor, de
manera a proteger su crédito.
A) ACCION SUBROGATORIA U OBLICUA

Se encuentra legislada en el Código Civil, Art. Nº 446 al 449.
La Acción Subrogatoria u Oblicua, es la facultad reconocida a los acreedores a promover
acciones que correspondan a su deudor en el caso de inacción de estos, Art. 446 C.C.
El fin perseguido por esta acción es el ingreso de los bienes al patrimonio del deudor, no
busca obtener el pago de un crédito, sino el ingreso de los bienes que le corresponden.
Requisitos: a) existencia de un crédito, b) inacción del deudor (derechos y acciones que

omite ejercitar; omite aceptar una herencia; omite interrumpir una prescripción).
Efecto: todos los acreedores son beneficiados con el resultado de la acción, aún cuando
hubieran permanecido extraños a la litis.
B) ACCION REVOCATORIA O PAULIANA

Entre las acciones destinadas a proteger el patrimonio del deudor se halla la acción
revocatoria o de fraude pauliano, esta acción nos viene del DERECHO ROMANO,
instituida por el PRETOR PAULO.
El fin perseguido por la acción pauliana en fraude de los acreedores es la anulación del acto
jurídico, que es un acto real no simulado, y beneficia al acreedor que la pidió y hasta el
importe de su crédito (Art. 315).
La acción pauliana es una acción de equidad y lo que busca este medio procesal es
restablecer el patrimonio del deudor fraudulento en el estado en que se encontraba al
momento de concederse el crédito para que los titulares de los créditos anteriores al acto
fraudulento puedan ejecutar esos bienes.
Art. 311: los actos de disposición a título gratuito practicados por el deudor insolvente, o
reducido a la insolvencia por causa de dichos actos, pueden ser revocados a instancia de los
acreedores.
* El Dr. Miguel Angel Pangrazio, en su Código Civil Comentado, Tomo I, página 409,
citando al maestro De Gasperi, dice, el fraude de que trata este artículo no es un vicio de la
voluntad del declarante, como son el error, el dolo y la violencia, sino, por el contrario, un
comportamiento ilícito, consistente en obrar, aún sin emitir una declaración, en subversión
al deber de lealtad y corrección propio de la buena fe, en daño de un tercero que puede ser
no sólo un acreedor quirografario, sino también la propia esposa, los hijos y los demás
parientes legitimarios. Los acreedores tienen derecho a contar, para el pago de lo que se le
debe, con la universalidad de los bienes de su deudor, así presentes, como los que pueda
adquirir en lo venidero.
Requisitos:
1) ACTOS A TITULO GRATUITO: (Art. 311)
a) que sé de la insolvencia del deudor,
b) que agrave su insolvencia,
c) crédito anterior al acto.
2) ACTOS A TITULO ONEROSO: (Art. 312)

a) insolvencia del deudor,
b) crédito anterior al acto,
c) insolvencia notoria o hubiese motivo fundado para ser conocida por el otro contratante.
* Excepción a la regla de que el crédito sea anterior al acto fraudulento, 'Art. 312, ultima
parte, Si por virtud del acto se tratare de eludir la responsabilidad derivada de la comisión
de un delito penal, no hará falta que el crédito sea anterior a dicho acto'.
Prescripción de la Acción: Se prescriben por dos años, conforme al Art. 663, inc. b) la
acción revocatoria en caso de fraude. El plazo correrá desde que los perjudicados tuvieron
conocimientos del hecho, y en cualquier caso, transcurridos cinco años desde la realización
del acto.
C)ACCION DE SIMULACION

La simulación es un acto ficticio no real, por la cual la voluntad declarada no coincide con
la voluntad real y verdadera, y por medio del cual se sustrae del patrimonio bienes para
perjudicar a los acreedores.
La simulación puede ser a) lícita, b) ilícita. A) Es lícita, según el Art. 305 C.C., la
simulación no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilícito. La
simulación lícita convalida el acto. B) Es ilícita, cuando se otorga en perjuicio de terceros y
se violan disposiciones legales. La simulación ilícita es causa de nulidad del acto.La
simulación se diferencia del fraude celebrado en perjuicio de los acreedores, porque el acto
celebrado es aparente, simulado, no real, y no existe el propósito o voluntad de quien
simula para celebrarlo.
Prescripción de la Acción: Se prescriben por dos años, conforme al Art. 663, inc. g) la
acción de simulación, absoluta o relativa, intentada por las partes o por terceros. El plazo
correrá para los terceros desde que tuvieron conocimiento del acto simulado, y para las
partes, desde que el aparente titular del derecho intentare desconocer la simulación.
Caracteres: 1.-) Un acuerdo de voluntades: la simulación consiste en un concurso de

voluntades de los otorgantes para engañar a quienes no han sido partes en él.2.-) Una
declaración de voluntad ostensible: pero que no es verdadera, y que oculta o esconde la real
intención de las partes. El caso de alguien que aparece vendiendo su casa a otro, cuando en
realidad no se la vende, sino que la sigue ocupando o conservando, aunque frente a los
terceros la venta aparece como tal.3.-) Un propósito de engaño: que se manifiesta en la
discrepancia entre la voluntad que se declara y la que se oculta.
Prueba de la simulación: l.-) Entre las partes: Art. 307 C.C.: si hubiera un contradocumento
firmado por alguna de las partes, para dejar sin efecto el acto simulado, cuando éste hubiera
sido ilícito; o cuando fuere lícito, explicando o restringiendo el acto precedente, los jueces
pueden conocer sobre él y sobre la simulación, si el contradocumento no contuviese algo
contra la prohibición de las leyes, o contra los derechos de un tercero. Para ejercer la acción
de simulación entre las partes es necesario la justificación del mismo mediante el
contradocumento, de no ser así, y de aceptarse otros medios de justificación se estaría
creando un caos en el ámbito de los negocios jurídicos, salvo que la parte afectada
manifieste o confiese que el acto fue simulado. 2.-) Por terceros: Art. 310 C.C.: la prueba
de la simulación será admisible sin limitación si la demanda fuere promovida por terceros y
cuando fuere destinada a invocar la ilícitud del acto simulado, aunque fuere promovido por
las partes. La posibilidad de que los terceros tengan acceso al contradocumento, que es
utilizado inter partes, haría imposible ejercer la acción de simulación, por lo tanto, el Art.
310 permite todo tipo de prueba por terceros.
Efectos: Art. 306: se podrá anular el acto jurídico. El adquirente de bienes de un acto
simulado está obligado a restituir los bienes que aparentemente habían salido del
patrimonio del vendedor (deudor) con todos sus frutos o productos. Está restitución de
bienes beneficia a todos los acreedores, y no solo al que haya iniciado la demanda, como
ocurre en la acción pauliana, de este modo, el patrimonio del deudor es prenda común de
los acreedores.
BREVE COMENTARIOS SOBRE:

A) EL BIEN DE FAMILIA;
B) EL FIDEICOMISO
Por considerarlo de importancia, AL BIEN DE FAMILIA, y por tratarse de excepciones al

principio de que el patrimonio del deudor es prenda común de los acreedores, en el caso del
bien de familia desde su inscripción en el registro respectivo, pero el bien es prenda común
de los acreedores de las obligaciones contraídas con anterioridad a su constitución; y en el
caso referente al BIEN DE FAMILIA, establecido en la Constitución Nacional Art. 59, que
la reconoce como institución de interés social, mediante el cual se sustrae a la propiedad de
los ciclos económicos negativos que pueden poner en peligro la vivienda o el fundo
familiar, sus muebles y elementos de trabajo, y se beneficia a la familia del instituyente y
constituido el bien de familia, el mismo, será inembargable.
En cuanto al Fideicomiso, conforme a la Ley 921/96 DE NEGOCIOS FIDUCIARIOS, la

constitución del mismo sustrae el bien de la persecución que puedan realizar los acreedores,
salvo que se trata de fraude. Este instituto jurídico, con amplias connotaciones económicas,
es una herramienta que se encuentra en nuestro derecho positivo, y que debe ser utilizado
por las instituciones autorizadas para promover negocios fiduciarios y procurar ser una
mecanismo para la reactivación económica.
A) EL BIEN DE FAMILIA
CONCEPTO: es una institución mediante la cual el propietario de un bien inmueble lo

retira del comercio, afectándolo en beneficio de su familia, cumpliendo con los requisitos
establecidos en la ley.
Como institución organizada, la figura del Bien de Familia, tiene existencia moderna.
Es la institución social que tiene por finalidad la protección de la familia dentro del mínimo
indispensable para conservar una subsistencia normal y con miras a que no puedan afectarla
acciones de terceros, acciones provenientes quizás de un mal manejo de la administración
personal que repercute en el patrimonio familiar. Se busca mantener para la familia, un
hogar, sus muebles y demás elementos imprescindibles para el trabajo.
ANTECEDENTES: La primera ley sobre el bien de familia se dictó en el Estado de Texas,

el 26 de enero de 1839, para la familia rural, y se generalizó en todos los Estados Unidos el
26 de mayo de 1862. Esta ley buscaba proteger a las familias que se establecían en Texas,
por haberse visto obligadas a emigrar de sus ciudades debido a una gran crisis, no pudiendo
hacer frente a sus obligaciones. Estas familias estaban dispuestas a radicarse en esas
grandes extensiones incultas, pero siempre que se les garantizase contra la posibilidad de
que sus acreedores pretendieran perseguirlos en esos nuevos bienes que pensaban ocupar y
trabajar. Dado que al Estado de Texas, recién independizado de México, le interesaba la
radicación de esas familias.
ANTECEDENTES EN NUESTRO DERECHO POSITIVO
* Entre los antecedentes legislativos nacionales, se puede mencionar el estatuto agrario, que
establece también una suerte de homestead al declarar la inembargabilidad de los lotes
agrícolas y ganaderos en ciertas condiciones y por un período de tiempo
* Constitución Nacional de 1967, Art. 82, El Estado organizará como institución social el
bien de la familia, cuyo régimen será determinado por ley sobre la base de la
inembargabilidad de la vivienda familiar, sus muebles y demás elementos imprescindibles
para el trabajo.
* Ley Nº 211/70 - QUE ORGANIZA LA INSITUCION SOCIAL DEL BIEN DE
FAMILIA , consta de 13 Artículos. Esta Ley fue derogada conforme al Art. 2810 del
Código Civil - Ley Nº 1183/85.
* Ley Nº 1183/85 - Código Civil - Libro Cuarto, Titulo IV, Art. 2072 al 2082.
* Constitución Nacional de 1992, Art. 59 - Del Bien de Familia: Se reconoce como
institución de interés social el bien de familia, cuyo régimen será determinado por ley. El
mismo estará constituido por la vivienda o el fundo familiar, y por sus muebles y elementos
de trabajo, los cuales serán inembargables.
* Ley Nº 1/92 - Reforma Parcial del Código Civil - Libro IV - De los Derechos Reales
sobre las cosas - Titulo IV - Bien de Familia - Art. 95-96-97.
BIENES SOBRE LOS QUE PUEDEN CONSTITUIRSE
Conforme al Art. 59 de la Constitución Nacional, los bienes sobre los cuales se pueden
constituir el Bien de Familia son:
a) la vivienda o el fundo familiar;

* Art. 2073 C.C.:El inmueble a ser constituido como bien de familia no excederá en su
avaluación fiscal del importe de (5.000) cinco mil jornales mínimos legales establecidos
para trabajadores de actividades diversas no especificadas de la Capital.
A la fecha el salario mínimo es de G.680.162.-, el jornal mínimo para trabajadores de
actividades diversas no especificadas es de G.22.672.-
(+) JORNAL MINIMO G.22.672.- X 5.000 = G.113.360.000.-
Resultado de (+) G. 113.360.000 / 3.500 = U$S 32.389,oo.-
* Nadie podrá constituir más de una propiedad urbana o rural como bien de familia (Art.
2072 C.C. última parte).
* Debe solicitarse al Juez de Primera Instancia en lo Civil y Comercial de su domicilio,
justificando el dominio (Título de Propiedad y justificar su valor) y los demás requisitos
establecidos por este Código (Art. 2073 C.C.). Los demás requisitos son: certificado de
matrimonio o en su caso declaración jurada de que los solicitantes conviven bajo el mismo
techo, certificado de nacimiento de los hijos.
* Debe inscribirse en el registro correspondiente, una vez autorizado por el Juez, para que
tenga efectos frente a terceros. (Art. 2075 C.C.) Como la afectación de la propiedad como
bien de familia, es algo que interesa básicamente a toda la sociedad, la publicidad de dicha
institución es imprescindible, y ella esta dada mediante la inscripción en el Registro
General de la Propiedad.
b) por sus muebles; y,

* Art. 2073 C.C., pfo. 3ro:Consituyen también bien de familia el lecho del beneficiario, de
su mujer e hijos; los muebles de indispensable uso en el hogar, incluyendo cocinas,
heladeras, ventiladores, radios, televisores e instrumentos musicales familiares, máquinas
de coser y de lavar,..........
* Dichos bienes no serán ejecutables ni embargables, salvo que se reclame el precio de
venta.
* Para los bienes muebles no se requerirá la formalidad del registro.
c) elementos de trabajo
* Art. 2073 C.C., pfo. 3ro: y los instrumentos necesarios para la profesión, arte u oficio que
ejerza el dueño de tales bienes.
* Dichos bienes no serán ejecutables ni embargables, salvo que se reclame el precio de
venta.
* Para los bienes muebles no se requerirá la formalidad del registro.
Se ha despojado a la legislación del bien de familia de su carácter eminentemente rural, tal

como se ofrece originariamente; para llegar poco a poco al concepto del patrimonio
familiar extendidos a otros bienes, es decir, el Art. 59 de la C.N. se refiere a la vivienda o el
fundo familiar, y por sus muebles y elementos de trabajo, los cuales serán inembargables.
QUIENES PUEDEN CONSTITUIR BIEN DE FAMILIA
Art. 96, Ley 1/92: Podrán constituir el bien de familia:

1.- Cualquiera de los cónyuges sobre los bienes de su exclusiva propiedad;
2.- Los cónyuges de común acuerdo sobre bienes comunes o gananciales;
3.- El padre o la madre judicialmente separados de bienes en beneficio de los hijos de la
segunda unión;
4.- El padre o la madre solteros o viudos sobre bienes propios; y,
5.- Cualquier persona dentro de los límites en que pueda disponer libremente de sus bienes
por testamento o donación.
QUIENES PUEDEN SER LOS BENEFICIARIOS DEL BIEN DE FAMILIA
Art. 95, Ley 1/92,: Podrán beneficiarse con la institución del bien de familia:
1.- Los cónyuges;
2.- El concubino varón o mujer, cualquiera sea la naturaleza de dicha relación;
3.- Los hijos biológicos y adoptivos, menores de edad y los incapaces aunque fuesen
mayores;
4.- Los padres y otros ascendientes mayores de setenta años o si se encuentran en estado de
necesidad, cualquiera fuese la edad; y
5.- Los hermanos menores o incapaces del o de la constituyente.
Art. 97, Ley 1/92,:Si él o la constituyente tuviere familia de hecho pública y notoria y no
existiere descendencia común, podrá constituir el bien de familia en beneficio exclusivo de
su concubino.
EFECTOS DE LA CONSTITUCION DEL BIEN DE FAMILIA
Art. 2076 C.C.: El inmueble registrado como bien de familia no podrá ser enajenado ni
objeto de embargo y ejecución por deudas del propietario posteriores a la constitución del
mismo, salvo en los casos siguientes:
A) cuando se trate de pago de obligaciones contraídas con anterioridad a la constitución del

bien de familia;
B) cuando se adeudare impuestos y tasas del inmueble; y
C)cuando se reclame el pago de mejoras introducidas en el inmueble y que aumenten su
valor.
En cuanto a los muebles y elementos de trabajo citados en el Art. 2073, no serán

ejecutables ni embargables, salvo que se reclame el precio de venta.
RESTRICCIONES A LA ENAJENACION DEL BIEN DE FAMILIA
Es característica esencial del bien de familia la inembargabilidad del bien objeto del mismo.
Organizándose el bien de familia como institución social, en su carácter y efecto, como tal
excede los límites del interés meramente personal del propietario. Por ello, además de la
inembargabilidad, se ha puesto un conjunto de trabas para la enajenación voluntaria de los
bienes que lo forman.
Art. 2076 C.C.: el inmueble registrado como bien de familia no podrá ser enajenado ni
objeto de embargo y ejecución por deudas del propietario posteriores a la constitución del
mismo, salvo en los casos siguientes:.......
Art. 2077 C.C.: el bien de familia no podrá ser objeto de arrendamiento ni de hipoteca, sino
con la conformidad de todas las personas beneficiadas por el mismo o de sus representantes
legales, previa autorización judicial, que será otorgada en caso de que el juez lo considere
conveniente al interés de la familia.
Requisitos para arrendar o hipotecar:
a) conformidad de todas las personas beneficiadas o de sus representantes legales, y

b) autorización judicial conforme al interés de la familia.
B) FIDEICOMISO
CONCEPTO: es un negocio jurídico en virtud del cual se transfieren uno o más bienes a
una persona jurídica (FIDUCIARIO), con el encargo que los administre o enajene y con el
producto de su actividad cumpla una finalidad establecida por el constituyente
(FIDEICOMITENTE), en su favor o en beneficio de un tercero (FIDEICOMISARIO).
(Contratos Bancarios-Pag.627)
CONCEPTO DE NEGOCIO FIDUCIARIO (ART. 1º- LEY 921): por el negocio fiduciario
una persona llamada fiduciante, fideicomitente o constituyente, entrega a otra, llamada
fiduciario, uno o más bienes especificados, transfiriéndole o no la propiedad de los mismos,
con el propósito de que esta los administre o enajene y cumpla con ellos una determinada
finalidad, bien sea en provecho de aquella misma o de un tercero llamado fideicomisario o
beneficiario.
ANTECEDENTES EN NUESTRO DERECHO POSITIVO
* Entre los antecedentes legislativos nacionales, se puede mencionar la Ley 417/73 -

GENERAL DE BANCOS Y DE OTRAS ENTIDADES FINANCIERAS:
Art. 2: Las disposiciones de esta ley se aplicarán a las siguientes entidades:
c) Bancos de Inversión.
Art.31: Corresponde a los bancos de inversión:

g) actuar como fideicomisarios y depositarios de fondos comunes de inversión, administrar
cartera de valores mobiliarios y cumplir otros encargos fiduciarios.
Art. 37: Los bancos y las otras entidades financieras autorizadas a operar bajo esta ley,
salvo los bancos de inversión y los de fomento, no podrán participar en empresas
comerciales, industriales, agropecuarias o de otras clases.
En la Ley 417, Art. 2, se establecía los tipos de bancos que podían operar en plaza como ser
bancos comerciales, hipotecarios, de inversión, de fomento, los bancos de ahorro y
préstamo para la vivienda y su sistema, empresas financieras, otras personas o entidades
que realicen las operaciones mencionadas en él articulo primero, es decir, los bancos eran
especializados en un rubro del negocio financiero. Hoy día la especialización de los bancos
a quedado en el museo del olvidado, mediante la ley vigente al respecto se permite, a los
mismos, la realización de todo tipo de actividad financiera, es decir, el objeto social se ha
ampliado considerablemente con respecto a la legislación anterior, utilizando la
terminología bancaria, hoy tenemos la BANCA MULTIPLE, autorizada a todo tipo de
negocio financiero; El Art. 40 de la Ley 831, habla de BANCOS, y el Art. 73 habla de
FINANCIERAS, y las operaciones que pueden efectuar, dentro de las cuales se encuentra
la de actuar como fiduciarios en contratos de fideicomisos.
En nuestro país, y al amparo de la Ley 417, se crearon, a partir de 1984, los Bancos de
Inversión, quienes intentaron realizar Negocios Fiduciarios, sin una legislación adecuada
que permita la protección de las personas participantes en ciertos negocios fiduciarios, en
un mercado tradicional acostumbrado a la intermediación financiera, es decir, captación y
colocación de dinero, el mismo no tuvo mucho éxito, prueba de ello es que a la fecha,
dichos Bancos, se encuentran en proceso de liquidación. Se puede mencionar, que a la
fecha, existen dos instituciones realizando negocios fiduciarios, una de ellas es la Empresa
Fiduciaria 'Garantía, Planeamiento Financiero y Pensiones S.A.' (Ver ABC del 2-julio-
2000, Pag.39) y la otra es un Banco, que administra Fondos Mutuos, quienes, conforme a la
ley pueden realizar encargos fiduciarios y Fideicomisos, dentro de la cartera de servicios
que ofrece la nueva ley bancaria. Corresponde a estas instituciones la promoción y
divulgación de las ventajas que ofrece este tipo de negocio, de manera a que, hoy en día el
mercado incipiente de NEGOCIOS FIDUCIARIOS, puede emerger, y convertirse en una
alternativa valida, tanto para las instituciones financieras como para las personas que
deseen intervenir en este tipo de negocios. Asimismo, la Ley 921, en su Capitulo VII-
Normas Fiscales Básicas Aplicables a los Negocios Fiduciarios, Art. 37, 38, 39 y 40, se
otorgan algunos beneficios fiscales para las personas que intervienen en el negocio, estos
beneficios se establecen con relación al Impuesto a la Renta, Impuesto al Valor Agregado,
Impuesto a los Actos y Documentos, establecidos en la Ley 125/91- Nuevo Régimen
Tributario, y el Art. 40, establece, dada la naturaleza jurídica y función económica de las
operaciones y negocios fiduciarios a que se refiere esta ley, los fiduciarios (Bancos,
Financieras y Entidades Fiduciarias) no estarán obligados a efectuar inversiones forzosas o
a mantener depósitos en el Banco Central del Paraguay con el carácter de encajes legales.
No obstante, con el fin de salvaguardar los intereses económicos de los fideicomitentes o
constituyentes y de los beneficiarios designados por aquellos, el Banco Central del
Paraguay podrá disponer en cualquier momento que los fiduciarios constituyan garantías o
seguridades especiales para los casos y en las cuantías que determine mediante normas de
carácter general.
Es importante destacar, que en los países que han logrado desarrollar el mercado de
NEGOCIOS FIDUCIARIOS, como ser Méjico, Panamá, Venezuela, Colombia, las
entidades bancarias y financieras tienen una herramienta importante para la ampliación de
su portafolio de negocios, y por las características fundamentales del negocio, tanto del
encargo fiduciario como del fideicomiso, los mismos pueden realizar por cuenta de sus
clientes todo tipo de negocio licito y la modalidad empleada dependerá de las distintas
circunstancias que tenga en cuenta el constituyente en el momento de celebrar el acuerdo;
el encargo fiduciario puede estar establecido en un contrato de mandato o de gestión (Art.
15); en cuanto al fideicomiso, que conlleva la transmisión de la propiedad al fiduciario,
quien es propietario frente a terceros pero que carece de facultades dispositivas sobre el
bien fideicomitido, estos bienes constituyen un patrimonio autónomo, que permiten una
serie de ventajas, como ser impositivas, la no persecución judicial por parte de los
acreedores del fiduciario, etc., y conforme a las distintas modalidades que pueden revestir,
como ser los fideicomisos de administración, de inversión, de garantía, testamentario, de
seguros, de desarrollo, inmobiliarios, de fondos de pensión, fondos comunes de inversión o
mesa de dinero, del gobierno, etc. es de esperar que las instituciones autorizadas por ley
ofrezcan estos servicios al mercado financiero nacional.
* Resolución Nº 5, Acta Nº 100, del 22 de setiembre de 1994 del Banco Central del
Paraguay, sobre operaciones y negocios fiduciarios.
* Ley 861/96 - General de Bancos, Financieras y otras Entidades de Crédito
Art. 40, Bancos - Operaciones, numeral 22) Actuar como fiduciarios en contratos de
fideicomiso.
Art. 73, Financieras - Operaciones, numeral 20) Actuar como fiduciarios en contratos de
fideicomiso.
* Ley 921/96 - DE NEGOCIOS FIDUCIARIOS.
* Resolución Nº 2, Acta Nº 206, del 24 de octubre de 1997 del Banco Central del Paraguay,
sobre Operaciones Fiduciarias-
CLASIFICACION DE NEGOCIOS FIDUCIARIOS
* Encargo Fiduciario: no conlleva la transferencia de la propiedad de los bienes, pero deben

destinarse al cumplimiento de la finalidad señalada por el fideicomitente o constituyente en
el acto constitutivo.
* Fideicomiso: conlleva a la transferencia de la propiedad, con lo cual se forma un
patrimonio autónomo o especial, el cual queda afectado al cumplimiento de la finalidad
señalada por el fideicomitente o constituyente en el acto constitutivo. La Empresa
Fiduciaria se convierte en PROPIETARIO FIDUCIARIO, es decir, no tiene la libre
disposición del bien fideicomitido, debidamente inscripto en el registro general de la
propiedad.
PARTES QUE INTERVIENEN
Intervienen tres categorías de personas, 1) EL FIDEICOMITENTE, FIDUCIANTE O

CONSTITUYENTE, 2) EL FIDUCIARIO 3) EL FIDEICOMISARIO O BENEFICIARIO,
pero la presencia de los tres no es esencial para el nacimiento del negocio, dado que el
CONSTITUYENTE puede ser el BENEFICIARIO, cuando constituye el fideicomiso a su
favor.
1) EL FIDEICOMITENTE, FIDUCIANTE O CONSTITUYENTE (Art. 16)

* Toda persona física o jurídica capaz de disponer de sus bienes puede constituir un
fideicomiso. El Art. 16, expresa, las personas, físicas o jurídicas, que tengan la capacidad
necesaria para hacer la afectación de bienes que implica la celebración del negocio
fiduciario.
* Art. 17, expresa, las autoridades judiciales o administrativas competentes, cuando se trate
de bienes cuya guarda, conservación, administración, liquidación, reparto o enajenación les
corresponda a ellas o a las personas que designen para el efecto.
Respecto de este Artículo, Rodolfo Batiza, en su libro EL FIDEICOMISO, página 156 y

157 expresa, 'Incurre, empero, en un error técnico el enunciar los propósitos para los cuales
dichas autoridades pueden detentar bienes que, como fideicomitentes, se las autoriza para
afectar en fideicomiso. Con la única posible salvedad del caso de la enajenación, todos los
demás propósitos, o sea la guarda, conservación, administración, liquidación y el reparto,
son jurídicamente insuficientes para permitir la constitución de un fideicomiso, si se tiene
en cuenta que para ello es condición indispensable, por producir el fideicomiso una
transmisión de bienes a favor del fiduciario, que el fideicomitente goce de facultad de
disposición sobre la cosa. Es evidente que en las cinco hipótesis anteriores, con la
excepción apuntada, no puede existir dicha facultad. Nuestro aserto se circunscribe al
artículo que comentamos sin que pretendamos darle el alcance general de que las
autoridades judiciales o administrativas, o que las corporaciones públicas y el Estado no
pueden tener el carácter de fideicomitentes, puesto que podrán serlo con respecto a aquellos
bienes cuya disposición les corresponda conforme a las leyes'.
* Respecto de los DERECHOS Y FACULTADES (Art.17) Y LAS OBLIGACIONES

(Art.18) DEL CONSTITUYENTE, se encuentran establecido en los artículos citados.
2) EL FIDUCIARIO (Art. 19)
* Es quien adquiere los bienes y se compromete a administrarlos o enajenarlos para la

consecución de la finalidad señalada en el acto constitutivo. Es pues, no solo un propietario
fiducario frente a terceros, sino el ejecutor de la voluntad del constituyente expresada por
acto entre vivos o por testamento.
* Art. 19, expresa, solamente podrán tener la calidad de fiduciarios los bancos y empresas
financieras y las empresas fiduciarias especialmente autorizadas por el Banco Central del
Paraguay, conforme a lo dispuesto en esta ley.
En ningún caso el fiduciario podrá reunir la calidad de fideicomitente o de beneficiario en

el negocio fiduciario.
Conforme a este artículo se establece una restricción a la persona del fiduciario, solo
pueden ser fiduciarios las entidades bancarias (Art.40, inciso22), financieras (Art.73, inciso
20) y las empresas fiduciarias autorizadas por el B.C.P, para lo cual se debe tener en cuenta
la Ley 861, referente a la forma de constitución, capital, y otros requisitos establecidos para
la constitución de las entidades financieras. También, el Art. 20, establece que, El B.C.P.
podrá exigir la integración de un capital adicional como garantía de la correcta
administración y manejo de los bienes fideicomitidos.
* El fiduciario no podrá ser jamás fideicomisario o beneficiario, es decir, no podrá

beneficiarse ni de los frutos o productos de los bienes recibidos ni de la transmisión ulterior
de los bienes respecto a los cuales es propietario fiduciario.
* El fiduciario deberá administrar libremente y con sujeción a la finalidad señalada en el
acto constitutivo y también, deberá procurar el mayor rendimiento de los bienes
fideicomitidos, para lo cual todo acto de disposición que realice será siempre oneroso y con
fines lucrativos, salvo estipulación contraria del acto constitutivo.
* Las obligaciones contraídas por el fiduciario tienen el carácter de obligaciones de medio.
En tal virtud, es deber del fiduciario desplegar todo su esfuerzo, conocimiento y diligencia
para la consecusión de la finalidad señalada en el acto constitutivo del negocio fiduciario.
* Los negocios fiduciarios no podrán tener por objeto la asunción, por parte del fiduciario,
de obligaciones de resultado. Por consiguiente, las pérdidas originadas en cumplimiento de
la finalidad señalada en el acto constitutivo, no imputables a negligencia o imprudencia en
la administración de los bienes fideicomitidos, afectarán al fideicomitente o constituyente o
al beneficiario, según el caso.
3) EL FIDEICOMISARIO O BENEFICIARIO (Art. 32)

* Pueden ser beneficiarios o fideicomisarios las personas físicas o jurídicas que tengan
capacidad de goce para recibir las prestaciones económicas o beneficios que el fideicomiso
implica.
* La calidad de beneficiario o fideicomisario puede recaer en el propio fideicomitente o
constituyente o en un tercero; en este caso y mientras no medie aceptación expresa o tácita
el beneficio podrá ser revocado por la sola voluntad del fideicomiente o constituyente.
* El negocio fiduciario puede celebrarse a favor de uno o varios beneficiarios o
fideicomisarios.
BIENES OBJETOS DEL NEGOCIO FIDUCIARIO (Art. 2º)
Pueden ser objeto del negocio fiduciario toda clase de bienes o derechos cuya entrega no
esté prohibida por la ley.
* Art. 1872, Código Civil, se llaman cosas en este Código, los objetos corporales
susceptibles de tener un valor.
* Art. 1873, Código Civil, los objetos inmateriales susceptibles de valor e igualmente las
cosas, se llaman bienes. El conjunto de bienes de una persona, con las deudas o cargas que
lo gravan, constituye su patrimonio.
En términos generales toda clase de bienes y derechos son susceptibles de constituirse en
fideicomiso, salvo aquellos personalísimos del fideicomitente o constituyente.
En cuanto a las formalidades para la celebración y perfeccionamiento del negocio fiduciario
(Art. 4) si el negocio fiduciario no conlleva la transferencia de la propiedad de los bienes
fideicomitidos, se trata de un encargo fiducario, su celebración y perfeccionamiento no
estarán sujetas a la observancia de solemnidad o formalidad especial alguna, pero deberá
efectuarse su entrega material, circunstancia de la cual quedará constancia escrita.
Si el negocio fiduciario tiene exclusivamente por objeto la transferencia de la propiedad de
bienes muebles, se perfeccionará por el simple consentimiento de las partes contratantes
expresando mediante contrato escrito y la tradición se efectuará mediante la entrega
material de los mismos.
Si la transferencia de la propiedad de los bienes fideicomitidos se encuentra sujeta a
registro, el respectivo negocio fiduciario deberá constar en instrumento público que se
inscribirá en el registro público en el que aquellos se hallen inscriptos y, si dentro de los
bienes cuya propiedad se transfiere existen inmuebles, el negocio fiduciario no se
perfeccionará mientras no se haya otorgado la correspondiente escritura pública y efectuada
la inscripción del título en la respectiva oficina de registro. La oficina de registro
especificará que el modo de adquisición del derecho de dominio corresponde a un negocio
fiduciario translaticio.
PATRIMONIO AUTONOMO
A partir de la teoría de la afectación, considera los bienes recibidos en fideicomiso como

formando un patrimonio autónomo o afectado a una finalidad, en términos que no pueda
confundirse con los bienes del fiduciario.
Art. 12 - Efectos de la Celebración de Fideicomisos: para todos los efectos legales, en el
fideicomiso la transferencia de la propiedad de los bienes fideicomitidos da lugar a la
formación de un 'PATRIMONIO AUTONOMO' O 'ESPECIAL', el cual queda afectado al
cumplimiento de la finalidad señalada por el fideicomitente en el acto constitutivo.
En cuanto a los Encargos Fiduciarios, por no conllevar la transferencia de los bienes

fideicomitidos, no dan lugar a la formación de un patrimonio autónomo (Art. 14).
1) Art. 34 - Separación económica y contable de los bienes fideicomitidos: Por ninguna

circunstancia los bienes fideicomitidos, ni aun el efectivo, podrán mezclarse o confundirse
con los propios del fiduciario ni con los que correspondan a otros negocios fiduciarios. El
fiduciario no podrá registrar contable ni financieramente como propios los bienes que haya
recibido en virtud de un negocio fiduciario.
Esta separación exigida al fiduciario es contable y busca que los bienes constituidos en
fideicomisos no se confundan con los bienes del mismo, ni con otros bienes fideicomitidos.
La Superintendencia de Bancos es la entidad encargada de dictar normas respecto al
régimen contable de los negocios fiduciarios (Art.36), como también, de la supervisión y
control de las empresas fiduciarias (Art. 21).
2) Bienes excluidos de la garantía general de los acreedores del fiduciario

* Autonomía de los bienes fideicomitidos (Art. 10): Los bienes fideicomitidos y los que los
sustituyan no pertenecen a la prenda común de los acreedores del fiduciario ni a la masa de
bienes de la liquidación. Dichos bienes únicamente garantizan las obligaciones contraídas
por el fiduciario para el cumplimiento de la finalidad señalada por el fideicomitente en el
acto constitutivo; por consiguiente, en desarrollo de su actividad de gestión, el fiduciario
deberá expresar siempre la calidad en la cual actúa.
La publicidad que se realiza mediante la inscripción en el registro general de la propiedad y

la exigencia impuesta al fiduciario en el Art.10, ultima parte, de expresar siempre la calidad
en la cual actúa, y la formación de una propiedad fiduciaria o de un patrimonio autónomo,
hacen que no exista riesgo para el constituyente y el beneficiario, de las vicisitudes
económicas que pueda sufrir la entidad fiduciaria, pues, dicho patrimonio autónomo no
pertenecen a la prenda común de los acreedores del fiduciario ni a la masa de bienes de la
liquidación.
3) Bienes excluidos de la garantía general de los acreedores del fideicomitente, fiduciante o

constituyente
* Acciones sobre los bienes que conforman el patrimonio autónomo o especial (Art. 13):
los bienes que conforman el patrimonio autónomo o especial no podrán ser perseguidos
judicialmente por los acreedores del fideicomitente, fiduciante o constituyente. El
fideicomiso celebrado en fraude de terceros podrá ser impugnado por los interesados.
La transferencia de los bienes hecha por el constituyente al fiduciario, e inscripta en el

registro general de la propiedad, al separarlo de su patrimonio impide a sus acreedores
perseguirlos, con una excepción, el fideicomiso celebrado en fraude de terceros podrá ser
impugnado por los interesados, dado que los bienes del constituyente responden por sus
obligaciones contraídas con anterioridad a la constitución del fideicomiso. Para lo cual, los
acreedores cuentan con la ACCION REVOCATORIA O PAULIANA Y LA ACCION DE
SIMULACION, comentadas en el presente trabajo.
4) Bienes excluidos de la garantía general de los acreedores del fideicomisario o

beneficiario
* Art. 13, ultimo párrafo: los acreedores del beneficiario únicamente podrán perseguir los
rendimientos que le reporten los bienes fideicomitidos.
* Dado que los rendimientos o frutos producidos por el fideicomiso, a favor del
beneficiario, que se convierten en derechos patrimoniales del mismo, podrán ser
perseguidos judicialmente por los acreedores.
JUEZ COMPETENTE
Art. . 43: Los litigios derivados de la celebración del negocio fiduciario serán de
competencia del juez civil y comercial del domicilio del fiduciario.
A MODO DE CONCLUSION
* En este trabajo, referente al PATRIMONIO DEL DEUDOR PRENDA COMUN DE LOS
ACREEDORES, se ha tratado de dar una pincelada a este instituto, y en especial a las
excepciones a esta regla, que deben provenir de una ley, no pueden ser acordado por las
partes, por lo tanto, este principio no es absoluto. También, se ha tocado el tema relativo a
los PRIVILEGIOS, especial y general, que constituye una excepción al principio de la
PART CONDICTIO CREDITORUM, es decir, los acreedores con privilegio especial hacen
prevalecer esta condición al momento del cobro de sus créditos.
* Respecto de las acciones que tienen los acreedores sobre el patrimonio del deudor, se ha
desarrollado el tema respecto de las siguientes acciones a) Subrogatoria u oblicua, b) la
Revocatoria o Pauliana y c) la de Simulación.
* Por considerarlo de importancia, EL BIEN DE FAMILIA, y por tratarse de excepciones
al principio de que el patrimonio del deudor es prenda común de los acreedores, en el caso
del bien de familia desde su inscripción en el registro respectivo, pero el bien es prenda
común de los acreedores de las obligaciones contraídas con anterioridad a su constitución;
este instituto tiene rango constitucional, establecido en el Art. 59, que la reconoce como
institución de interés social, mediante el cual se sustrae a la propiedad de los ciclos
económicos negativos que pueden poner en peligro la vivienda o el fundo familiar, sus
muebles y elementos de trabajo, y se beneficia a la familia del instituyente y constituido el
bien de familia, el mismo, será inembargable.
* En cuanto al Fideicomiso, conforme a la Ley 921/96 DE NEGOCIOS FIDUCIARIOS, la
constitución del mismo sustrae el bien de la persecución que puedan realizar los acreedores,
salvo que se trata de fraude. Este instituto jurídico, con amplias connotaciones económicas,
es una herramienta que se encuentra en nuestro derecho positivo, y que debe ser utilizado
por las instituciones autorizadas para promover negocios fiduciarios y procurar ser una
mecanismo para la reactivación económica.
* Se puede mencionar, que a la fecha, existen dos instituciones realizando negocios
fiduciarios, una de ellas es la Empresa Fiduciaria 'Garantía, Planeamiento Financiero y
Pensiones S.A.' (Ver ABC del 2-julio-2000, Pag.39) y la otra es un Banco, que administra
Fondos Mutuos, quienes, conforme a la ley pueden realizar encargos fiduciarios y
Fideicomisos. Corresponde a estas instituciones la promoción y divulgación de las ventajas
que ofrece este tipo de negocio, de manera a que, hoy en día el mercado incipiente de
NEGOCIOS FIDUCIARIOS, puede emerger, y convertirse en una alternativa valida, tanto
para las instituciones financieras como para las personas que deseen intervenir en este tipo
de negocios. Asimismo, la Ley 921, en su Capitulo VII- Normas Fiscales Básicas
Aplicables a los Negocios Fiduciarios, Art. 37, 38, 39 y 40, se otorgan algunos beneficios
fiscales para las personas que intervienen en el negocio, estos beneficios se establecen con
relación al Impuesto a la Renta, Impuesto al Valor Agregado, Impuesto a los Actos y
Documentos, establecidos en la Ley 125/91- Nuevo Régimen Tributario, y el Art. 40,
establece, dada la naturaleza jurídica y función económica de las operaciones y negocios
fiduciarios a que se refiere esta ley, los fiduciarios (Bancos, Financieras y Entidades
Fiduciarias) no estarán obligados a efectuar inversiones forzosas o a mantener depósitos en
el Banco Central del Paraguay con el carácter de encajes legales. No obstante, con el fin de
salvaguardar los intereses económicos de los fideicomitentes o constituyentes y de los
beneficiarios designados por aquellos, el Banco Central del Paraguay podrá disponer en
cualquier momento que los fiduciarios constituyan garantías o seguridades especiales para
los casos y en las cuantías que determine mediante normas de carácter general.
BIBLIOGRAFIA
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* Luis Rodolfo Arguello, Manual de Derecho Romano, Editorial Astrea, Edición 1993.
* Legislación Bancaria y Financiera, Intercontinental Editora, Edición 1997.
* Código Laboral y Código Procesal Laboral, Intercontinental Editora, Edición 1995.
* Ley Nº 73/91- Jubilaciones y Pensiones de Empleados Bancarios.

* Horacio Lebrón, Ley de Quiebras Nº 154/69, La Ley Paraguaya S.A., Edición 1998.
* Ramón Silva Alonso, Derecho de las Obligaciones, 4ta. Edición, Intercontinental Editora,
Edición 1994.
* Arquímedes Laconich, Código Procesal Civil, Intercontinental Editora, Edición 1989.
* Código Civil Paraguayo, Intercontinental Editora, Edición 1988.
* Miguel Angel Pangrazio, Código Civil Paraguayo Comentado, Tomo I y Tomo III,
Ediciones Cromos 1986.
* José A. Moreno Rufinelli, Régimen Patrimonial del Matrimonio, Ley Nº 1/92-

Comentada, Intercontinental Editora, 2da. Edición 1994
* José A. Moreno Rufinelli, Bien de Familia, Editorial Alborada, 1977.
* Juan Francisco Bazán, El Bien de Familia, Revista de Derecho y Jurisprudencia, Edición

1973.
* Enciclopedia Jurídica OMEBA, Pag. 173 al 188. Bien de Familia.
* Carmelo Carlos Di Martino, José Kriskovich, Derecho Privado I, 4ta. Edición 1998.
* Ley 921/96 De Negocios Fiduciarios.
* Rodolfo Batiza, El Fideicomiso - Teoría y Práctica, Librería de Manuel Porrúa S.A.,

Edición 1958.
* Sergio Rodríguez Azuero, Contratos Bancarios - Su significación en América Latina,

Biblioteca Felaban, Edición 1990.
* Guillermo A. Borda, Manual de Derechos Reales, Editorial Perrot, 4ta. Edición 1994.
* Constitución Nacional del año 1967.
* Constitución Nacional del año 1992.
1 Licenciado en Ciencias Contables - UCA. Alumno del 4º Curso 2ª Sección de la Facultad

de Ciencias Jurídicas y Diplomáticas de la Universidad Católica 'Nuestra Señora de la
Asunción'.-
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"GLOBALIZACIÓN, MAQUILA Y EL PARAGUAY"

Julio Daud Scavone
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Teniendo en cuenta la situación actual por la que atraviesa el Paraguay; situaciones tales
como la inestabilidad política, la recesión económica, el elevado índice de desempleo, altos
grados de corrupción en todas las esferas - políticas, públicas y privadas -, nos han situado
en una posición muy desventajosa, la de 'país desaprovechado, más que subdesarrollado',
debido a la falta de una conducción y administración coherente de los recursos disponibles
del país, desde nuestra incursión al grupo de naciones democráticas, hace más de 10 años.
La ausencia de políticas económicas adecuadas, el incumplimiento de la tan mentada

'Reforma del Estado', así como también del control del contrabando y del ajuste fiscal, las
falencias de nuestro sistema jurídico, hacen que en el ámbito internacional nuestro país dé
una imagen paupérrima.
En el ámbito del Mercosur debido a la adhesión de nuestro país a este bloque, tomando los
términos del mismos sin una negociación adecuada a los intereses nacionales, nos ha dejado
en una posición desventajosa con relación a los demás socios y principalmente frente a los
dos mayores - Argentina y Brasil -; pero a pesar de ello sigue siendo una alianza que a largo
plazo será beneficiosa al país, debido a que las últimas tendencias del Comercio
Internacional se desarrollan en mayor medida en el Comercio Intrabloque, es decir dentro
de los bloques comerciales, antes que entre bloques. A demás siempre que se tomen y
desarrollen las políticas internas adecuadas que cumplan con las normas vigentes dentro de
los acuerdos firmados, también se podría quitar provecho de esta situación.
En cuanto al Mercosur y su adaptación al fenómeno de la globalización; que es entendida

como la universalización de los mercados; y que ha supuesto un incremento sustancial en el
comercio y de la inversión extranjera directa, así como nuevos modos de organizar la
producción; lo cual trajo como consecuencia cambios a niveles de intra e inter empresas,
transformando a éstas en redes de unidades funcionales, y la modificación de las reglas del
juego y las pautas comerciales. Por todo ello los países miembros de este bloque deben
adecuarse a las reglas de juego vigentes y tratar de buscar esquemas que les beneficien,
apoyar dichos esquemas y aprovecharlos al máximo para poder entrar al juego, y no quedar
marginados o fuera del mercado global.
Considerando el contexto de esta corriente globalizadora, política y económica que domina

al mundo, nuestro país tratando de adaptarse al mismo ha incorporado el 'Programa
Maquilador Paraguayo', al amparo de la Ley N° 1.064/97 de 'Maquila'; - la cual no es otra
cosa que un régimen de subcontratación internacional, donde una empresa de un país
instala ella misma una empresa subsidiaria, o bien subcontrata a otra de otro país, para la
elaboración total o parcial de productos industriales o de servicios determinados -.
Con este programa se busca atraer 'inversiones extranjeras directas' en plantas y equipos,
las cuales significarán inversiones estables y que formen parte de un compromiso a largo
plazo del inversionista con la economía paraguaya; cuya primera etapa, estará acompañada
del 'plan de modernización industrial, vía subcontratación' que se traducirá en un proceso
de transferencia real de tecnologías, capacitación y capitalización del país.
En ese momento, empezaran a producirse las transferencias de tecnología, vía

subcontratación, dando inicio al proceso de:
1. Asimilación de las tecnologías, procesos, etc.

2. Absorción de los mismos.
3. Difusión.
4. Adaptación
5. Institucionalización
6. Generación de nuevas tecnologías
7. Innovación
En esta última etapa, se dará el proceso de 'transferencia de segundo orden': en el que la

economía antes receptora pasa a exportar la nueva tecnología generada a otras economías,
por medio de los mismos mecanismos de inversión.
De lo expuesto se desprende que el éxito del programa maquilador paraguayo y del proceso
de subcontratación, dependerá en gran parte de la política interna en materia de ayuda
gubernamental.
Nuestra Ley de Maquila está basada fundamentalmente en el modelo mexicano, por el

hecho de que es la única figura jurídica admitida por el Tratado de Asunción, a demás en
razón de la extraordinaria similitud en cuanto a situación, condiciones y circunstancias que
rodean a estos dos países.
Sin embargo 'el programa maquilador paraguayo', tendrá componentes y objetivos similares
a los regímenes de subcontratación implementados en los países asiáticos: promoción y
establecimiento de la inversión extranjera en el país, con el objetivo expreso de la gradual y
sistemática incorporación al esquema maquilador, de la industria nacional de los recursos
humanos, naturales y de las materias primas producidas en el país.
Lo cual da a este país, con su inmejorable posición geográfica y ventajas comparativas en la

región, un esquema que serviría como plataforma para acceder con ventajas a los mercados
de los países miembros del Tratado de Asunción.
Así también este programa maquilador, servirá para mejorar el grado de competitividad de
nuestras empresas frente a la dura competencia que se ve venir, en pos de la conquista de
los mercados del Mercosur, a demás de servir a los socios del bloque como plataforma para
aumentar su comercio con el resto del mundo, ya que para la producción vía maquiladora es
esencial conocer las formas de acceder a los mercados, tanto de Mercosur como de
extrazona.
Sin embargo los dos mayores socios del Mercosur se ven reacios a aceptar esta propuesta,
pues a su juicio, los 'puntos débiles' que ofrece la Ley de Maquila, podrían ser utilizados
para evadir el arancel externo.
Con todo lo expuesto anteriormente se puede apreciar que con una correcta aplicación del
'Programa Maquilador Paraguayo' se podría dar un nuevo y gran impulso a nuestro país,
logrando de esta forma la reconversión no solo en el ámbito económico, sino también en el
ámbito social, cultural, así como un nuevo impulso a la imagen país ante el resto del
mundo.
1 Licenciado en Comercio Internacional.-
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"HABEAS DATA"
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El Hábeas Data ('presenten los datos'), es una garantía constitucional, cuya misión consiste
en brindar protección inmediata y efectiva a los derechos fundamentales afectados por las
prácticas de almacenamiento, procesamiento y suministro de datos, y que pueden estar
consagrados a nivel constitucional (Paraguay) o legal, según el ordenamiento de que se
trate. El Hábeas Data torna efectivas algunas previsiones constitucionales, tales como el
derecho a la Intimidad (Art. 33 de la Constitución Nacional), la inviolabilidad del
patrimonio documental y la comunicación privada (Art. 36 de la Constitución Nacional) o
la protección de la dignidad y de la Imagen privada de las personas (Art. 33 'in fine' de la
Constitución Nacional).
Se encuentra contenida en el capítulo XII, Artículo 135 de la Constitución Nacional, cuyo

texto dice: 'Toda persona puede acceder a la información y a los datos que sobre sí misma,
o sobre sus bienes, obren en registros oficiales o privados de carácter público, así como
conocer el uso que se haga de los mismos y de su finalidad. Podrá solicitar ante el
magistrado competente la actualización, la rectificación o la destrucción de aquellos, si
fuesen erróneos o afectaran ilegítimamente sus derechos'.
En la sesión ordinaria nro. 36 del 1º de Junio de 1992 de la Convención Nacional

Constituyente se plantearon dos mociones, el proyecto base que es el Nº 1 y el proyecto 2
del Dr. Luis Lezcano Claude. El proyecto base cuyo texto es el siguiente: 'Toda persona
tiene derecho al acceso de la información y a los datos sobre si misma, o sobre sus bienes,
obren en registros oficiales o privados de carácter público, así como podrá demandar ante el
magistrado competente la actualización, la rectificación o la destrucción de los mismos, si
fuesen erróneos o afectarán ilegítimamente sus derechos'. La propuesta alternativa nro. 2,
del Ciudadano Convencional Luis Lezcano Claude cuyo texto es el siguiente: 'Toda
persona tiene derecho al acceso a la información que sobre sí misma o sobre sus bienes
obren en registros de entidades públicas o privadas, así como conocer el uso que se haga de
los mismos y su finalidad, podrá demandar ante el magistrado competente la actualización
si fuesen erróneos o afectaren ilegítimamente sus derechos'. Entre ambas mociones se
encuentra una diferencia, y es en una sola expresión. El texto base refiere a registros
oficiales o privados de carácter público, lo cuál parece una expresión equivocada, 'privados
de carácter público', deseándose reemplazar esa expresión por 'entidades públicas o
privadas', y es lo que refiere la constitución brasileña en su Art. 5to. inc. 72 y la de
Colombia en el Art. 15. El convencional Dr. Rafael Eladio Velázquez manifestó que la
primera expresión sería la más conveniente porque asegura la privacidad y la cuestión de
los papeles privados tan afectada durante la dictadura de treinta y cinco años. Manifiesta el
citado convencional 'Creo que ésto de archivo privado de carácter público se refiere a
fundaciones, centros culturales, instituciones de investigación que abren y publican los
resultados de sus investigaciones, etc.; mientras tanto en la otra redacción pueden entrar en
el archivo personal de carácter, anotaciones personales de cualquiera de los ciudadanos
convencionales presentes y de cualquier otro ciudadano. Puede existir un ciudadano
convencional que esté llevando un diario con Juicios y apreciaciones sobre las
intervenciones de sus colegas, eso no puede ser penetrado o abierto a la investigación'; esas
son las observaciones del Dr. Rafael Eladio Velázquez. Llevado a votación prosperó el
texto base. El Centro Interdisciplinario de Economía, Social y Política de la Universidad
Católica Ntra. Sra. de la Asunción dentro del anteproyecto de constitución en el Art. 136,
capitulo 4 establece: el Derecho a los Registros, cuyo articulado refiere: 'Toda persona tiene
derecho a tomar conocimiento de lo que conste en forma de registro acerca de ella, y de la
finalidad a que se destinan las informaciones, pudiendo exigir la rectificación o
actualización de los datos', encontrando su fundamento en la constitución de Guatemala en
su Art. 31 que establece claramente que toda persona tiene derecho a conocer lo que de ella
conste en archivos.
El Prof. Dr. Francisco Fernández Segado en su obra 'El régimen jurídico del tratamiento
automatizado de los datos de carácter personal en España', expone lo siguiente: La
irrupción de la informática en el mundo del derecho ha desencadenado un conjunto de
nuevos problemas que han exigido la búsqueda de respuestas Jurídicas adecuadas a la
solución de aquellos. El manejo de ingentes cantidades de datos en soportes informáticos ha
venido a crear peligros antes inexistentes frente a ciertos derechos, como es el caso, muy
especialmente, del derecho a la intimidad. La computación y el mundo de la inteligencia
artificial a que ha dado lugar, ha posibilitado la acumulación ilimitada de informaciones
que pueden ser memorizadas y transmitidas, permitiendo de esta guisa. como bien dice
Frosini (Informativa y Derecho, Editorial Temis, Bogotá, pág. 109), la aparición de un
nuevo poder de dominio social sobre el Individuo: el poder informático. El profundo
impacto de este nuevo poder social sobre ese derecho iba a desencadenar un no menos
notable cambio de perspectiva en la concepción tradicional del 'right to privacy'. En suma,
el 'right to privacy' ha asumido una nueva dimensión por virtud de la cual ya no se entiende
tan sólo en un sentido puramente negativo, de rechazo de la intromisión de extraños en la
vida privada, o de la transmisión de informaciones a ella referidas, en la más pura línea de
los llamados derechos de la primera generación; bien al contrario, ha pasado a tener un
contenido positivo por medio del cual se reconoce a cada persona el ejercicio de un control
sobre el uso que pueda hacerse de los propios datos personales recogidos en un archivo
electrónico de un centro de proceso de datos. La libertad informática encierra así un
derecho de autotutela de la propia identidad informática, cuya primera exigencia es la
protección de los datos informáticos personales frente a aquellas personas no autorizadas
para conocerlos, procesarlos, modificarlos o difundirlos, razón por la que, como una vez
más señala Frosini, el primero de los contenidos cuya formación viene exigida por la
efectividad de la nueva libertad es el del acceso al banco de datos, con el fin, de por un
lado, poder disponer de toda la información almacenada en un archivo electrónico sobre la
propia personalidad y, por otro, poder rectificar ciertos datos concernientes a la misma.
Nace así el HABEAS DATA'.
En el derecho comparado con relación al Derecho a la Intimidad se considera la Ley del

Land de Hesse de 7 de Octubre de 1970, reguladora de las bases de datos de su
Administración, norma que creaba la figura del 'Datenschutzbeauftragter', esto es, del
Comisario para la protección de la información, y la Ley sueca deI 11 de mayo de 1973
sobre protección de datos.
En los Estados Unidos a partir de la promulgación, en 1966, de la 'Freedom of Information

Act', los poderes públicos convirtieron en transparente para toda la comunidad datos e
informaciones. La 'Fair Credit Reporting Act' del 26 de octubre de 1970, inaugura una
técnica que luego se aplicará preferentemente a la tutela de las informaciones personales
recogidas y tratadas mediante computadoras. El 31 de diciembre de 1974 la 'Privacy Act'
incorporará a su articulado recomendaciones propuestas por el Departamento de Salud,
Educación y Bienestar (en su estudio sobre registros, computadoras y derechos de los
ciudadanos') en el que se proponía la elaboración de un código federal de 'Fair Informativo
Practices' encaminados a salvaguardar la intimidad personal. En 1977, la Privacy protection
study commission, contemplada por la Ley de 1974, hizo públicas las conclusiones de las
investigaciones desarrolladas, cuyos propósitos básicos consistían en: a) reducir al máximo
la intrusión gubernamental en las vidas de las personas; b) maximizar la observancia de las
reglas de corrección, y crear de esta forma una legítima expectativa de intimidad y
confidencialidad sobre la información personal. En la República Federal de Alemania, el
Parlamento Federal aprobaba en 1977 la 'Datenschutzgesetz', Ley federal de protección de
datos, tanto por las autoridades federales como por entidades privadas. En Inglaterra, se
fijan las bases que juridificarían las normas legales sobre la materia, básicamente, la 'Data
Protection Act' de 1984. La Ley se esfuerza por hacer transparente la recogida y circulación
de los datos de carácter personal con el fin de soslayar todo abuso. (Dr. Francisco
Fernández Segado, obra citada).
En la República Argentina el Art. 43 de la Constitución refiere: 'Toda persona podrá

interponer esta acción (se refiere a la de amparo) para tornar conocimiento de los datos a
ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los
privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminación, para exigir
la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización de aquellos. No podrá afectarse
el secreto de las fuentes periodísticas'. En el ámbito provincial, varias constituciones se
ocuparon -aunque con distintos alcances- de ciertos aspectos relativos a los datos
personales, en particular regulando el Hábeas Data. Mientras algunas provincias
consideraron en sus constituciones sólo un aspecto de la protección de datos personales,
ocupándose de los antecedentes policiales y penales (La Rioja, Salta y San Juan), o de
establecer el derecho de acceso a las fuentes de información (Catamarca y Formosa,
además de Río Negro y San Luis, que por otra parte también regularon el Hábeas Data),
otras fueron más allá, consagrando al Hábeas Data como acción específica de garantía
(Buenos Aires -Ciudad Autónoma y provincia-, Córdoba, Chaco, Chubut, La Rioja, Jujuy,
Río Negro, San Luis, San Juan y Tierra del Fuego), aunque con diseños bien diversos.
Además de la regulación constitucional, o en vez de ella, algunas provincias asumieron el
tema en la legislación subconstitucional. En todo el territorio de la Nación Argentina rige el
Art. 43 de la Constitución (que por su propia formulación es una norma operativa), aunque
en coexistencia con algunas regulaciones provinciales. (El Hábeas Data en las provincias
argentinas y en la ciudad autónoma de Buenos Aires, Puccinelli Oscar Raúl).
El Prof. Eduardo Cifuentes Muñoz, Magistrado de la Corte Constitucional de la República

de Colombia, refiere en su ponencia sobre 'El Hábeas Data en Colombia', llevada a cabo en
la Universidad de Talca, Facultad de Derecho en Chile, que la Corte Constitucional, no
dudó en acomodar conceptualmente el Hábeas Data dentro del ámbito del Derecho a la
Intimidad. Se precisó que la intimidad se proyectaba en dos dimensiones: Como secreto de
la vida privada (sentido estricto) y como libertad (sentido amplio). La primera dimensión
ofrecería la visión tradicional de la intimidad marcadamente individualista y portadora de
facultades de exclusión de signo negativo. La segunda, conferiría a la intimidad el carácter
de libertad pública y la habilitaría para enfrentar las amenazas que en mundo moderno se
cierne sobre ella. Concluye la Corte: en las nuevas condiciones creadas por la emergencia
de sofisticadas tecnologías, la intimidad adquiere más y más objetiva naturaleza política
como que apunta a lograr un justo equilibrio en la distribución del poder la información y
no exclusivamente, como en el pasado, a garantizar los apetitos de soledad de una persona'.
Posteriormente, en la sentencia de unificación Jurisprudencial del 1º de marzo de 1995, la
Corte rectificará al anterior criterio y atribuirá al Hábeas Data una configuración autónoma
y propia como quiera que 'a diferencia de lo que ocurre en otras legislaciones, en Colombia
el Hábeas Data está expresamente establecido en la Constitución'. En esa ocasión la Corte
señaló que el núcleo esencial del Hábeas Data estriba en la defensa del derecho a la
'autodeterminación informática', en cuya virtud la persona a la cual se refieren los datos que
reposan en un archivo público o privado está autorizada para autorizar su conservación, uso
y circulación.
El Prof. Francisco J. Eguiguren P. refiere el Hábeas Data y su desarrollo en el Perú.' En la

Carta de 1993 se estableció en su artículo 200, Inc. 3, dentro del Título que regula las
'Garantías Constitucionales, la Acción de Hábeas Data' como el instrumento para la
protección de los siguientes derechos a) a solicitar y obtener información de entidades
públicas; b) a que los servicios informáticos -públicos o privados- no suministren
informaciones que afecten a la intimidad personal y familiar; c) al honor y a la buena
reputación, a la intimidad personal y familiar, a la voz y a la imagen propias, a rectificar las
afirmaciones inexactas o agraviante difundidas por medio de comunicación social'.
De la norma constitucional paraguaya, Art. 135 transcripta fluye sin esfuerzo que el Hábeas
Data se establece sobre presupuestos normativos claros. Debe tratarse de información sobre
una persona o sus bienes; la información debe constar en registros oficiales o privados de
carácter público, y con la finalidad de actualizarlo, rectificarlo o destruirlo.
'Es una garantía específica dirigida a asegurar un poder jurídico para que su titular o sujeto
activo pueda controlar el flujo de informaciones o datos que se plasmen en archivos
públicos o privados de carácter público y que puedan trascender a terceros, con lo cuál se
podría poner en peligro el conjunto de derechos de las personas, tales como la privacidad,
intimidad personal, la inviolabilidad del patrimonio documental y la preservación de la
imagen'
Los derechos de las personas son los nutrientes de la parte general de la norma, y se
configuran jurídicamente como derechos subjetivos encaminados a hacer operativos los
principios generales. En el Hábeas Data se reconoce el derecho de acceso, al reconocer al
afectado el derecho a solicitar y obtener información de sus datos de carácter personal. En
el derecho comparado, en la República de España, según la legislación vigente, el acceso ha
de poner de relieve asimismo, aunque no se contemple de modo explícito las cesiones que
han hecho de los datos del afectado a terceros, así como identidad del cesionario y la
finalidad que éste persigue.
El derecho de rectificación, como es lógico, se dirige a obtener la corrección integración de

aquellos datos que figuren de manera inexacta o incompleta. El derecho de cancelación o
destrucción de aquellos datos personales que ya no deban figurar en él, bien porque nunca
debieron ser registrados, o fuesen erróneos o afectaran ilegítimamente sus derechos.
En cuanto a la legitimación para promover la acción, el artículo constitucional claro, está

legitimada para promover la acción toda persona física o Jurídica, afecta por la existencia
de datos que pudieran ser erróneas o falsos indebidamente difundidos.
En cuanto al procedimiento, en primer lugar debe acreditarse si existe algún registro en el

que consten datos relativos a la persona, en segundo lugar, si las anotaciones registradas
'ilegítimamente' afectan los derechos de la persona recurrente y en tercer lugar adoptar una
decisión que será dictada por el magistrado competente.
El Prof. Jorge R. Vanossi, en su obra 'El Hábeas Data no puede ni debe contraponerse a la
libertad de los medios de prensa' refiere que el secreto del Hábeas Data es precisamente, su
sencillez. Si al Hábeas Data se lo convierte en un mecanismo complejo demasiado
sofisticado y demasiado articulado, no va a ser captado y entendido por los propios
interesados, es decir, por los ciudadanos o por los habitantes que van a encontrar
dificultades en el acceso al mismo para poderlo esgrimir y utilizar como herramienta
protectora. Tiene que ser algo muy simple, muy sencillo, para que cualquiera que se pueda
sentir afectado por informaciones monopólicas que lo afectan o lo perjudican en su status,
pueda entonces remover ese obstáculo tendiendo fundamentalmente a dos cosas: al derecho
a la rectificación y a la anulación de aquellos asientos que puedan ser lesivos o
perjudiciales.
(*) Magistrado Judicial y Catedrático en la Universidad Católica Ntra. Sra. De la Asunción
y Universidad Nacional.
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"INDEMNIZACIÓN POR FALLECIMIENTO DEL TRABAJADOR*"

Ramiro Barboza
Tema: Derecho procesal laboral
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INTRODUCCIÓN
La norma del artículo 91, 2ª parte del Código del Trabajo vigente, cuya disposición en su
conjunto dispone: 'En caso de despido sin justa causa dispuesto por el empleador, habiendo
o no mediado preaviso, este deberá abonar al trabajador una indemnización equivalente a
quince salarios diarios por cada año de servicio o fracción superior a seis meses, calculando
en la forma mencionada en el inc. b) del artículo siguiente.
En caso de muerte del trabajador sus herederos tendrán derecho a la indemnización

mediante la sola acreditación del vínculo. Si el trabajador fuera soltero o viudo, queda
equiparado al cónyuge superstite, la concubina o concubino que haya vivido públicamente
con el trabajador, en aparente matrimonio, durante un mínimo de dos años anteriores al
fallecimiento'; ha generado en la práctica interpretaciones distintas y contrarias por parte de
las Salas de los Tribunales de Apelación del Trabajo, situación ésta que convendría que
quedara suficientemente aclarada, a fin de evita los inconvenientes generados por esta
situación.
En efecto la 1ª Sala viene sosteniendo el criterio de que dicha indemnización sólo procede
en los casos en que el trabajador haya sido previamente despedido por el empleador, y haya
iniciado las acciones correspondientes en reclamo de los beneficios, o esté en posición de
hacerlo o formulando su denuncia a la Autoridad Administrativa del Trabajo, en
salvaguarda de sus derechos, pues es el despido sin justa causa el que da derecho al
trabajador o sus derecho habientes a percibir la indemnización prevista en dicha norma,
debiendo probar en juicio la existencia de despido inmotivado.
A su vez, la 2ª Sala, con voto en mayoría, entiende que la indemnización por fallecimiento
procede en todos los casos en que se produzca la muerte del trabajador, cualquiera sea la
causa o circunstancia, debiendo el empleador abonar el importe de dicha indemnización a
los familiares del trabajador, tal como sucede en otras legislaciones y de conformidad a las
modificaciones legislativas introducidas en oportunidad de aprobarse la Ley 496/95,
vigente.
Habiendo sido el tema, materia de controversia en nuestra jurisdicción, con opositores y

defensores de una y otra postura, convendría precisar claramente la posición de ambas
Cámaras a fin de tener una idea acabada acerca de todo ello, y nada mejor para el efecto,
que transcribir parte de las resoluciones de las dos salas que ha servido de fundamento para
la exclusión o incorporación del beneficio previsto por el artículo 91 del Código del
Trabajo.
POSICIÓN DE LA 1ª SALA DEL TRIBUNAL DE APELACIÓN DEL TRABAJO
La decisión unánime de los integrantes de dicha Cámara, se hallan resumidos de manera

clara y concreta, en dos interesantes Acuerdos y Sentencia, correspondiente a la misma Sala
y que seguidamente se mencionan:
Por Acuerdo y Sentencia Nº 66 de fecha 5 de Noviembre de 1998, se decía que 'Habiendo

esta Magistratura declarada nula la sentencia corresponde dictar una nueva en reemplazo de
la que has sido anulada. Al efecto, surge de la demanda promovida por doña Cirila Beatriz
Vda. de López que la misma lo hace en su condición de cónyuge superstite del trabajador
don Julián López Cáceres invocando la disposición del artículo 91, 2ª parte del C.T., ya que
la relación laboral existió entre éste y el demandado. Funda sus pretensiones alegando que
su marido fue despedido sin causa justificada el día antes de su fallecimiento. El art. citado
exige a sus herederos para tener derecho a la indemnización la sola acreditación del
vínculo, requisito éste que se hadado con la presentación del Certificado de Matrimonio
respectivo glosado en fs. 3; también demanda el pago de horas extras, el reajuste de
salarios, el aguinaldo causado y vacaciones causadas.'
El despido injustificado del trabajador es el presupuesto que debe darse para que la actora,
heredera del trabajador, tenga derecho a la indemnización. Despido que debe ser
demostrado por el heredero del trabajador si este a consecuencia de su fallecimiento no
tuvo oportunidad de ejercer su derecho promoviendo la acción por despido injustificado o
formulando la denuncia sobre tal hecho ante la Autoridad Administrativa del Trabajo en
salvaguarda de su derecho, o dejando constancia por medio de intimación fehaciente a su
empleador del despido, injusto que fuera objeto. La muerte del trabajador es causa de
terminación del Contrato de Trabajo sin responsabilidad para el empleador, por lo que si el
heredero alega el despido del trabajador antes de su muerte sin que éste haya dejado
constancia de ello ejerciendo su derecho conforme se anotó, es él -el heredero- el que debe
probar el despido. En autos no se ha demostrado de manera suficiente el despido alegado
por la heredera demandante.'
Confirmando dicha posición en virtud al Acuerdo y Sentencia Nº 18 del 31 de marzo de

2.000, que resuelve: 'Respecto a la interpretación del art. 91, 2º parte del C.T. el
presupuesto requerido por dicha norma para admitir la indemnización reclamada es el
despido injustificado del trabajador por cuya muerte se plantea la demanda. El art. 91 del
C.T. es claro al establecer dicho requisito como a partir del cual se genera al obligación de
pagar las indemnizaciones, pues, es el despido sin justa causa el que da derecho al
trabajador fallecido. Convencido de que da derecho, claramente se ha alegado que el
fallecimiento acaecido a consecuencia de una enfermedad ha movido el planteamiento de la
demanda, por las accionantes. (Y se agrega que al tratarse de trabajador a quien no se ha
asegurado en el I.P.S., se reservan las acciones correspondientes en otro fuero). De esta
manera, al no darse el presupuesto que exige el art. 91 2ª parte del C.T. (que es la existencia
probado del despido injustificado) no proceden las indemnizaciones reclamadas por las
demandantes. En consecuencia, la sentencia Nº 66/99 debe ser confirmada.'
(Criterio también sustentado en el Acuerdo y Sentencia Nº 75 del 7 de noviembre de

1.998.)
POSICIÓN DE LA 2ª SALA DEL TRIBUNAL DE APELACIÓN DEL TRABAJO
Transcribimos la opinión de ésta Sala, separados por temas, y donde inicialmente se

sostiene: 'Que, en estas condiciones, la cuestión debatida en autos podría haber sido
declarada de puro derecho, ya que lo que se trata de definir es si la indemnización por
fallecimiento prevista en el art. 91 m 2ª Parte del C.T. procede en todos los casos de
fallecimiento del trabajador, o si de ella están excluidos los trabajadores asegurados al
Sistema Provisional obligatorio vigente en nuestro país. Sobre esta cuestión conviene
precisar, que la citada 'indemnización por fallecimiento' se incorpora recientemente en
nuestra legislación, siguiendo el modelo de otras similares, como la Argentina, por ejemplo,
cuya artículo 269 de la Ley del Contrato de Trabajo Nº 20.774 ya lo tenía previsto.'
MODIFICACIONES LEGISLATIVAS
Que, en este sentido, las modificaciones introducidas en la normativa laboral vigente,

pueden resumirse en las siguientes:
La norma del art. 80, inc. c) del Código anterior (Ley 729/61), se mantuvo inalterable entre
las causas de terminación del contrato de trabajo, siendo hoy día la misma contenida en el
art. 78 inc. c)
En cambio, se modifica el contenido del art. 81 del Código anterior relativo a sus
consecuencias, por el 79 actual (Ley 496/95), excluyendo el inc. c) de las causales por las
que termina el contrato de trabajo sin responsabilidad para ninguna de las partes, y dejando
únicamente el caso de incapacidad física o mental del trabajador, con exclusión del caso de
'muerte'.
Se incorpora la 2ª parte del art. 91, que hace referencia al caso de muerte del trabajador,
otorgándole la misma indemnización establecida para el caso de despido injustificado. Que,
por lo tanto, la pretensión de interpretar que dicha indemnización por fallecimiento sólo
procede cuando exista previamente una acción judicial reclamando el despido injustificado,
en razón a la ubicación de la norma en el mismo artículo relativo a la sanción por rescisión
unilateral injustificada, y que ya existen normas provisionales que de alguna manera
resarcen el daño; pretendiendo otorgarle una interpretación limitada a la misma, no resiste
un análisis sistemático y lógico de las normas en cuestión.
'En primer lugar porque la norma del art. 91, 2ª parte, no puede ser interpretada
aisladamente, como se intenta, ya que sería contrario a los principios que orientan los
métodos interpretativos modernos, que exigen un análisis sistemático de las normas,
haciéndolos operar con todas las demás del sistema, que en nuestro cado particular, se
refieren a la terminación de los contratos de trabajo, y en el cual se produjeron
modificaciones legislativas tendientes a darle una solución especial -conveniente o no- para
el caso de fallecimiento del trabajador, generando la responsabilidad del pago de la citada
indemnización. Por otra parte, la exigencia de un juicio resiste un serio análisis lógico,
tanto en sus aspecto gramatical como el semántico, razón por la cual deber ser
necesariamente desechado.'
Que, otro tanto sucede con la norma del Decreto Nº 6.847/94 también alegado, ya que se
trata de afirmaciones contenidas en el considerando de un decreto por el que se vetó
parcialmente el proyecto de modificación del Código del Trabajo elevado por el Parlamento
y que con posterioridad fue permantemente acogido por el mismo Poder Ejecutivo al
promulgar la Ley Nº 496 el 22 de agosto de 1.995, tal como se encuentra vigente en nuestro
país.'
ANTECEDENTES Y FUNDAMENTOS DEL INSTITUTO EN LA LEGISLACIÓN

EXTRANJERA
Que además, la indemnización por fallecimiento integra un derecho personal, exclusivo de

aquellos a cuyo favor lo establece la ley, dice Cabañellas. 'No es, por lo tanto un juez
sucesiones, sino juez proprius, que surge con ocasión de la muerte de una persona y a favor
de otra. Se comprende entonces que el trabajador no pueda disponer por testamento de esta
indemnización en expectativa. Por esto también, para obtener una indemnización, no se
requiere que los beneficiarios acrediten en juicios sucesorios, su llamamiento hereditario,
pues los beneficios los obtienen por derecho propio, no se los trasmite ninguna otra
persona. Se sucede ope legis, no jure aliento; por la ley, no por disposición del coyus. Por
tal causa, la indemnización por muerte del trabajador no redunda un beneficio a éste, ni
siquiera por una ficción primordial; favorece exclusivamente a aquellas personas que de él
dependían económicamente, los directos beneficiarios. No constituye indemnización
concedida al trabajador, porque no puede disponer de ella, y hasta se desvanece si no
existen los beneficiarios que la ley establece. Ello revela que no era facultad patrimonial del
trabajador; sino derecho eventual de sus allegados' (Compendio de Derecho Laboral,
Guillermo Cabañellas, 3ª Ed. Buenos Aires, Tomo I, pág 1.049)
A su vez, Antonio Vázquez Vialard, afirma que 'La disposición -según parte de la doctrina-
tiende a conceder a las personas que vivían con el causante dentro del grupo familiar,
legítimo o de hecho, una prestación de carácter asistencial que les permita hacer frente a
alguna de las consecuencias propias de la situación (gastos de enfermedad, sepelio, etc.
Aunque ello se suple con el Seguro Social...). En realidad, el pago a cargo del empleador
corresponde a una bonificación que se otorga en función a la antigüedad en el servicio,
razón por la cual no parece acertada la opinión que sostiene que se trata de una prestación
asistencial, ya que ésta tendría que estar en función a la contingencia social que la generara.
En el caso, no lo está. La ley admite una 'patrimonialización del tiempo de servicio'; el
hecho de haber integrado una comunidad de trabajo otorga por sí un derecho a percibir una
suma -que compense el esfuerzo prestado durante el tiempo de vigencia de la relación
contractual- que ésta condicionado al cumplimiento de determinadas situaciones: muerte
del trabajador durante la vigencia.....La muerte del trabajador (en el derecho argentino),
además da derecho a sus familiares a percibir el importe del 'seguro por fallecimiento'
instituido en virtud de leyes especiales (Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Ed.
Astrea, Tomo I, pág 426).
En el mismo orden de ideas, Alfredo J. Ruprecht, en su obra 'Contrato de Trabajo', Buenos

Aires 1974, dice: 'Generalmente producida la muerte del trabajador, terminan todas las
obligaciones entre las partes, salvo para los herederos del trabajador que deben devolver los
instrumentos de labor que tuviesen aquellos de propiedad de la empresa, así como la
desocupación de la finca que usufructuaba como consecuencia del empleo; para el
empleador, el pago de la indemnización correspondiente. Jurídicamente, la muerte no puede
ser equiparada a la fuerza mayor; por ello, cuando se le debe indemnizar se le ha
considerado como una obligación previsional puesta a cargo del empresario'. (pág 372)
REQUISITOS PARA SU PROCEDENCIA

Que, por tanto, dicha indemnización reviste el carácter de obligación-previsional a cargo
del empleador, que presentan ciertas características especiales, tales como: 1) Se requiere la
muerte del trabajador durante la vigencia del contrato; 2) Su obligación surge de la
existencia de beneficiarios en condiciones de percibirla, en caso contrario no corresponde
su pago; 3) Es responsabilidad directa del empleador; 4-) No se requiere ninguna conexión
entre el trabajo y la muerte. Con relación a los beneficiarios la ley establece un tipo de
familia especial, en la cual se tiene en cuenta el vínculo económico de la esposa legítima
con la concubina. Por último, la obligación se limita da dicha indemnización, con exclusión
de otros, tales como el preaviso, etc.
Que, en estas condiciones, entiendo que resultan procedentes los reclamos formulados por
la esposa del occiso, así como los demás rubros a que fuera condenado, en especial, debido
a la larga tramitación de una caso como el que nos ocupa, que en ningún caso puede tener
una duración de dos años. Voto por la confirmación de la resolución apelada. Hasta aquí
todo lo manifestado como preopinante del voto en mayoría en el Acuerdo y Sentencia Nº
40 de fecha 11 de julio de 1.997, 2ª Sala. (Criterio mantenido en el Acuerdo y Sentencia Nº
60 del 1 de Octubre de 1998, existiendo también otra similar en el Acuerdo y Sentencia Nº
41 del 30 de mayo de 2000, que otorga el beneficio fundado en la muerte del trabajador que
demandó)
SITUACIÓN ACTUAL
La cuestión se encuentra en la actualidad, a consideración de la Sala Constitucional de la

Corte Suprema de Justicia, mediante la acción de inconstitucionalidad planteada en su
oportunidad, esperando que la decisión de la misma, sirva para establecer el criterio
definitivo sobre la materia, ya que a falta de la Casación, es la inconstitucionalidad la que
sirve, hasta ahora, para tener una opinión de la más alta autoridad judicial del país.
CONCLUSIONES
Siendo el autor de ésta nota, integrante de la 2ª Sala del Tribunal de Apelación del Trabajo,
lógicamente su posición está dada en los Acuerdos citados precedentemente, pasando a
formular los comentarios respecto a las decisiones de la otra sala.
La primera objeción que puede hacerse a la interpretación de éste artículo por parte de la 1ª
Sala, es de orden gramatical, ya que la norma no dice lo que la sala le hace decir. En efecto,
en ningún momento se hace alusión a juicio alguno que el trabajador debió plantear previo
a su muerte o que los familiares puedan o deban hacerlo, y tampoco cabe pensar en la
posibilidad de reclamos directos al empleador, especialmente si ha despedido sin causa
justificada al trabajador fallecido. Se ha forzado una interpretación distinta a lo dispuesto
por la norma, y desde luego ajena a lo ordenado por el artículo 7º del Código, que debe
orientar toda interpretación de orden laboral.
La posición asumida por la 1ª Sala, se adscribe dentro de la postura limitativa del derecho
indemnizatorio consagrado, y basada en la opinión vertida por el Dr. Jorge Darío Cristaldo
en su obra Legislación Laboral Paraguaya (1995), quién sostiene que: 'El segundo párrafo
agrega una nueva obligación para el empleador. Que no es compatible con la legislación del
Seguro Social. La norma sólo podría aplicarse si el trabajador que fallece ya había sido
despedido o cuando no estaba asegurado en el IPS, aunque la situación se presta a
problemas prácticos de fondo y de forma, con posibilidad de aumentar la litigiosidad
laboral', quién como vemos circunscribe la procedencia de la indemnización al supuesto del
despido injustificado previo del trabajador, y agregando la Cámara 1ª , que éste (el
despido), es el que origina la responsabilidad.
Si se debiera circunscribirse la percepción de la indemnización comentada, unicamente en

los casos previstos por la primera Sala, y como una forma de subrogarse dicho pago a los
integrantes de la familia del trabajador, a quien solo le corresponden acreditar el vinculo sin
entrar en juicios sucesorios; cabria preguntarse porque únicamente tendrían el derecho de la
indemnización, si también le correspondería el preaviso, el aguinaldo, los salarios impagos,
vacaciones causas y proporcionarles, y otros beneficios, no contemplados en la norma pero
que también correspondía al trabajador fallecido por derecho ( ver Ac. Y Sen. Nº 41 del 30
de mayo de 2000). La legislación comparada que reconoce la indemnización por
fallecimiento a cargo del patrono igual a la nuestra, es clara en cuanto que la
responsabilidad del empresario se limita únicamente a la indemnización sin preaviso u otro
beneficio
El Dr. Cristaldo, en el trabajo de referencia, formula una serie de comentarios y

cuestionamientos adversos al nuevo Código y entre ellos el correspondiente a este articulo,
basado a su vez, en las afirmaciones contenidas, en un Decreto Nº 6847/94 (posteriormente
derogado), que señalaba en su momento, la objeciones del poder ejecutivo a la Ley 496,
que mas adelante fuera retirado y que en el citado autor lo transcribe a continuación de su
opinión, y en la que se señalaba como motivo de objeción: 'Consideramos que la segunda
parte es confusa. En efecto, que no queda claro que la indemnización es debida por él solo
hecho de la muerte del empleado. Si así fuera, la norma debió excluir a aquellos
trabajadores asegurados en el sistema de seguridad social que tiene prevista la cobertura
para dicho riesgo, caso contrario se convertirá en un desaliento para el cumplimiento de las
normas de seguridad social y una duplicación de los costos innecesaria. Que así mismo el
Poder Ejecutivo considera que esta norma se refiere exclusivamente al trabajador despedido
sin justa causa, lo cual debe necesariamente ser aclarado en el articulo respectivo'
(comentarios del Poder Ejecutivo). Como decimos, la aclaración solicitada por el Ejecutivo
nunca se produjo y el articulo fue posteriormente sancionado y promulgado, retirando sus
objeciones el P.E y quedando el articulo con su redacción inicial, tal como saliera del
Parlamento, y como lo hemos señalado, existe legislaciones como la argentina, que
mantiene este beneficio, conjuntamente con la Seguridad Social, y sin inconveniente
alguno, y sin causar los desalientos al cumplimiento de las leyes de seguridad social, que en
nuestro país responden a otras causas, distintas a la indemnización.
Lo significativo es que ninguna de estas opciones, tuvo en consideración las modificaciones

legislativas ocurridas respecto de la causal determinación del contrato por muerte del
trabajador, que como señalábamos, al poner fin al contrato de trabajo (Art. 78 inc.c),
cambia sin embargo las consecuencias que derivan de la misma, que ya no se limita lisa y
llanamente, a dar por terminado el contrato sin responsabilidad para las partes como lo
disponía anteriormente por haber excluido el Art. 79 a la muerte (a la diferencia del anterior
81), y siendo así su única consecuencia lógica es la remisión a lo dispuesto por el Articulo
91, 2ª Parte; debiendo aceptarse, que tanto la ruptura inmotivada del contrato (o sea el
despido), al igual que el fallecimiento del trabajador, son dos situaciones distintas y
generan el mismo beneficio y de allí su inclusión conjunta en dicha norma.
De allí, que puede concluirse que la disposición del Articulo 91, 2ª Parte, genera un nuevo
beneficio para los familiares del trabajador que debe ser abonado por el patrono en los
casos de fallecimiento, al margen a los dispuesto por las leyes de seguridad social y como
una forma de hacer frente a los gastos inmediatos que acarrea un hecho de esta naturaleza,
y en especial en nuestros días.
* Situación surgida de la interpretación contradictoria de la segunda parte del artículo 91
del Código del Trabajo.-
1 Abogado. Camarista en lo Laboral. Profesor Titular de Derecho Laboral de la U. C.
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"LA CONVENCIÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO CONCEPTO MENOR -

CONCEPTO NIÑO"
Silvio Rodríguez

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La Convención sobre los Derechos del Niño fue adoptada durante el 44º Período de
Cesiones de la Asamblea General de las Naciones Unidas en la ciudad de New York el 20
de noviembre de 1989, y suscripta por la República del Paraguay el 4 de abril de 1990, fue
posteriormente aprobada y ratificada por la Ley Nº 57/90. Este instrumento Jurídico
contiene innovaciones conceptuales que es preciso puntualizar por la importancia que
reviste en materia jurídica. Para ello, convendría primeramente especificar lo que se
entiende por el vocablo concepto.
Sócrates (Siglo IV A. C.) fue el primer filósofo que tuvo un método para filosofar y lo
denominó Mayéutica. El método consistía simplemente en hacer interrogaciones sobre la
esencia de los objetos a las personas que él pensaba le darían respuestas correctas. Si la
contestación no era del todo satisfactoria, ella era perfeccionada acicateada por otra
pregunta hasta llegar, lo más posible, a captar la esencia o el logos de los objetos. Era su
preocupación, pues, definir a los objetos percibidos en su esencia. El logos socrático pasó a
ser el verbum latino y, finalmente, el concepto para la lengua española. El concepto, por
tanto, implica una definición y ésta, a su vez, posibilita la captación de otras y la
construcción del pensamiento. En el Derecho, la diferencia en la percepción de los
conceptos origina doctrinas distintas y la elaboración de leyes igualmente difíciles. Por lo
dicho, no resultará ocioso tratar de llegar a aprehender la esencia de los conceptos menor y
niño empleados en el Código del Menor y en la Convención sobre los Derechos del Niño
respectivamente.
El artículo 1 del Código del Menor reza: 'Este Código regula los derechos y garantías de los
menores desde su concepción hasta la edad de 20 años cumplidos, en que termina la
minoridad y comienza la mayoría de edad'. Tal como puede apreciarse, la norma se limita a
especificar la materia que regula el Código, es decir, los derechos y garantías de quienes no
han llegado a la mayoría de edad. Por otra parte, el artículo 223 del citado cuerpo legal
establece que: 'La protección judicial de menores estará a cargo de los Juzgados y
Tribunales y de los Agentes Fiscales de Menores... En consecuencia, podría definirse como
menor a quienes, por no haber llegado aún a la mayoridad, requieren de la protección
judicial.
Paralelamente, el artículo 1 de la Convención sobre los Derechos del Niño estatuye cuanto
sigue: 'Para los efectos de la presente Convención, se entiende por niño todo ser humano
menor de 18 años de edad, salvo, que en virtud de la ley que le sea aplicable, huya
alcanzado antes la mayoría de edad'. Entonces, la Convención define como niño al ser
humano con menos de 18 años. La similitud entre el Código y la Convención es que en
ambos la conceptualización se halla referida al factor cronológico de la edad y la diferencia,
notoria por cierto, radico en los términos ser humano que la Convención contiene, ausentes
en el Código.
En cuanto a la similitud, cabría acotar que el aspecto de la edad, como sustento de la

necesidad de proteger los derecho de los menores o de los niños, responde al proceso de
formación que como seres humanos los distingue de los mayores de edad. Convendría
subrayar, por otro lado, que en las resoluciones dictadas en el área jurisdiccional para
dirimir conflictos en el orden civil (tutelar) como el discernimiento de una tutela, la
designación de un curador, la fijación provisoria de alimentos u otras materias que
corresponden a la competencia de los Juzgados en lo Tutelar (art. 227 C. M.), no tiene
demasiada trascendencia si se considera al destinatario de dichas decisiones a un menor o
un niño. Quiere decir, en suma, que existe un plano en el que los aludidos conceptos se
hallan asimilados debido a la aplicación del principio de resolver siempre en beneficio de
los menores, según la terminología del Código (art. 227 inc. 'j' del C. M.).
Respecto a la diferencia, al margen de las consideraciones que anteceden, con alguna razón
podría decirse que carece de relevancia ya que el ser menor o niño, implícitamente conlleva
como sustrato al ser humano. Sin embargo, aún admitiendo como verdad este
razonamiento, no puede negarse que uno u otro concepto evocan imágenes no coincidentes.
Así, cuando se hace alusión a los niños, sin esfuerzo la mente focaliza la imagen de
pequeños todavía con el candor de la inocencia. En cambio, la franja de menores, a más de
ser difusa, de su misma expresión queda visualizada una especie de adherencia con la
incapacidad (por ser menor) y, al mismo tiempo, con la capacidad que no tienen los niños.
El titular de un medio periodístico, elegido al azar, ayudará a entender la idea: MENOR DE
16 AÑOS VIOLA A UNA NIÑA DE 10. Informaciones como ésta, en letras de molde, son
muy comunes y revelan con muda elocuencia que la propensión natural que anida en el
modo de pensar del común de las personas es que un niño no podría realizar semejante
hecho punible, pero el menor sí. Esto significa que al mediar un hecho punible, ya el
concepto menor se desprende del concepto niño, por lo menos y en principio, en lo respecta
a la opinión forjada por los no entendidos en la materia.
Se ha podido constatar, por tanto, de qué manera los conceptos menor y niño, sutil e
imperceptiblemente representan en al mente y en la actitud de las personas categorías
diferentes de seres humanos. En puridad, resulta comprensible que sea así teniendo en
cuanta que históricamente y desde el punto de vista civilista, el término menor se ha
consolidado por la contraposición al mayor de edad, no así el término niño, introducido
como concepto con significación jurídica a través de la Convención y que requiere ser
explicitado para ser captado correctamente.
En este orden de ideas, vale la pena recordar que el Código del Menor fue promulgado el
18 de diciembre de 1981, vale decir, estando aún vigente el Código de Vélez (Código Civil
anterior).En éste, se define como personas de existencia visibles a los entes que presentasen
signos característicos de humanidad, sin distinción de cualidades o accidentes (art. 51). Por
consiguiente, no sería aventurado concluir que el menor, desde la óptica del mencionado
Código, sea también un ente (lo es o existe), como sustancia de persona. El menor, pues, es
un ser que tiene entidad pero cuya existencia es estática en el sentido de ser percibido con
carencia de potencialidad. Efectivamente, si se repara, por ejemplo, que en ejercicio de la
patria potestad el padre tenía la atribución de elegir la profesión de su hijo (art. 265) o la de
hacerlo detener en un establecimiento correccional con la intervención del Juez (art. 278) la
deducción que fluye es que la única apetencia del menor era la de llegar a la mayoridad
para poder ejercer en plenitud todos sus derechos.
Esta misma concepción de menor - ente, aunque atemperada, es la que se desprende de la

lectura del artículo 1ro. del Código del Menor, preceptiva en la que el término menores se
halla desligado de los términos personas o seres humanos como punto de referencia. Es
cierto, no se repitieron las atribuciones que hoy se catalogarían de absurdas, como la de
elegir la profesión de los hijos o la de internarlos en un correccional como si fueran
delincuentes, pero quedó la esencia del menor como ser estático.
Frente a esta percepción del menor como ente, se contrapone el niño de la Convención.
Recordando la imagen que proyecta este vocablo, con facilidad el pensamiento relaciona al
niño con cambios que van desde el período de lactancia, del gateo al caminar, de los
balbuceos a las palabras primeras, pasando por la edad escolar y secundaria para, en
definitiva, elegir una carrera o profesión en la vida. Obviamente, estos cambios reflejan al
ser humano en su evolución en cuyas etapas afloran apetencias que no pueden ser
ignoradas, derechos que deben ser protegidos. El niño, por tanto, es el ser humano que vive
y crece en el menor. Es éste, precisamente, el concepto que la Convención aspira que se
consolide con el tiempo.
En este sentido, cuando la Convención reconoce al niño el derecho a dar su opinión en todo
asunto que le concierne en cualquier procedimiento judicial o administrativo (art. 12), a la
libertad de expresión, de pensamiento, de conciencia y de religión (art. 13 y 14), a la
libertad de asociarse y de reunirse (art. 15), a que se respete su privacidad (art. 16) y a la de
informarse (art. 17) por citar algunos de los derechos enunciados en aquella, lo que se
pretende es que el niño sea intuido como sinónimo de dinámica, de potencialidades. La
acentuación en el reconocimiento de estos derechos puede ser abonado por el más
elemental estudio psicológico que podría demostrar, sin mayores inconvenientes, la
conexión entre las distintas etapas de crecimiento y las potencialidades que emergen en
cada una de ellas. Es más, igual conclusión la pueden dar los padres que dentro de sus
posibilidades tratan de proporcionar a sus hijos la alimentación, el estudio y la recreación
que estén acorde a su edad.
Dentro de este contexto, cuando en el artículo 8vo. del Código del Menor se reconocen en
sus diferentes incisos los derecho que a todo menor corresponde, el enunciado contenido en
ellos refleja al menor como ente. En efecto, el de gozar de la protección prenatal y el nacer
en condiciones adecuadas con la debida asistencia sanitaria (inc. 'a'), el de recibir cuidados
y la asistencia médica necesaria (inc. 'b'), a recibir alimentación, educación, alojamiento y
vestimenta (inc. 'c'), a tener padres responsables, conocerlos y ser reconocido por ellos (inc.
'g'), a heredar a sus padres (inc. 'j'), son derechos que en realidad corresponden a cualquier
ser humano, pero no contemplan las potencialidades en las que la Convención hace
hincapié. En otros términos, la Convención insiste en aquellos derechos no establecidos
expresamente en el Código del Menor, pero que se hallan implícitos en el mismo como los
expuestos con anterioridad, convirtiendo al niño en sujeto de derechos (ejemplo: El derecho
el niño de ser oído en todo asunto que le concierne).
En síntesis, el concepto menor a dado lugar, por razones de historicidad, a una doctrina en
la que su protección sólo podía ser concebida con la intervención del Poder Judicial. En
efecto, el Código del Menor no podía sustraerse a la realidad de su época, realidad en que el
autoritarismo que significaba el ejercicio de la patria potestad, herencia del Código de
Vélez, estaba en consonancia con la forma en que se ejercían los Poderes del Estado y en la
que el Juez de Menores debía actuar como un padre de familia sustituto. En cambio, el
concepto niño y, por ende, la Convención, con una visión amplia fundada en la integralidad
de la vida del ser humano, extiendo la protección a otros niveles, separando los problemas
sociales de los netamente jurídico, restringiéndose la función del Juez dentro de los límites
propios que incumben a las cuestiones de carácter litigiosas.
1 Abogado. Doctor en Ciencias Jurídicas. Miembro del Tribunal de Apelaciones de lo
Tutelar y Correccional del Menor de la Capital.-
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"LA ÉTICA DEL ABOGADO"
Fabricio Javier Demestri Felip
Tema: Miscelaneas
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Consciente de la escasa relevancia que se brinda en la sociedad actual, sobre todo en este
país, aun tema de tanta trascendencia y que lamentablemente, es dejado de lado de
sobremanera aún en el derecho -gravísima situación-, la ética impone la tarea de al menos
'recordar' cual debería de ser la manera idónea de comportamiento, razonamiento y
conducta de la abogacía, de la cual un famoso procesalista refirió que 'es la más noble de
todas las profesiones o es el más vil de todos los oficios'. Es así que, el tópico, se torna
delicado y sumamente significativo, en cuanto que la profesión debería ser un constructo de
formación teórica y práctica sustentada en ella y nunca en su desmedro.
Es por ello que, en busca de no acrecentar abogados encuadrados en la citada en la segunda

opción profesional, veo la necesidad de reafirmar los valores morales y éticos del abogado
en aras de recuperar la reputación como hombres fundamentales y ejemplares de las facetas
cotidianas de todas las ramas de la vida, que se dan a través de diversas funciones, artes y
oficios, donde todos debemos hacer miramientos especialmente en la alteridad y la
solidaridad, o como cita RUDOLF VON HIERING, hablando del honor profesional y la
dignidad, 'El artesano, el médico, el abogado, tienen misiones distintas; pero es honor para
todos desempeñarlas con dignidad consagrándolas enteras sus energías; el olvido de sus
deberes es una vergüenza', conceptos tan olvidados hoy en nuestra sociedad
exacerbadamente individualista, incluso para acallar a la voz interior que constantemente
nos somete a los más duros remordimientos o las más exquisitas sensaciones de plenitud
como seres humanos, lo cual está muy lejos de ser adquirido o alquilado, a pesar de una
fuerte tendencia actual al lema, estigma del consumismo; 'todo se compra y todo se vende'.
Al decir de DIAZ DE GUIJARRO, los abogados conjuntamente con los jueces tienen la
misión de constituirse en 'Instrumentos de la paz social... y la realización del derecho', lo
cual con pesadumbre, más basado en una óptica realista, opino que está lejos de darse
contemporáneamente en nuestros 'poluídos' tribunales, llegando a consagrarse aquellos
como instrumentos de la intranquilidad social y la inseguridad jurídica.
Resultado de ello, se refleja en el vulgo, como victimario activo de la ley, cuya violación
sistemática es fruto del escepticismo respecto de su aplicación equitativa o, como víctima
pasiva de la ley, cuando ella sólo responde a intereses personales de los asesores legales o
magistrados. Éstos últimos, esforzados en razón del beneficio posible o probable,
desposeyendo de la justicia de la causa o de la pasión por la defensa de los justo como
parámetro en la práctica de sus tareas, dando como resultado una patética dualidad de
justicias: Justicia para los pobres y Justicia para los ricos, con todos los desastrosos e
inevitables corolarios que acarrea para el país entero, específicamente sobre el poder
judicial.
Haciendo la salvedad correspondiente, a merced de no desmeritar a los que de hecho

cumplen una función social importantísima, fruto de su capacidad, honestidad, empeño,
responsabilidad y compromiso para con su conciencia, la sociedad y su labor, cual es la de
hacer primar la justicia y colaborar estrechamente para lograr un Estado de Derecho
garantista de la libertad e igualdad, considero pertinente reconocer la existencia tanto de
ilustres y eximios magistrados como de honorables abogados e instarlos a que, como
purificadores de aguas turbias, irradien la ética profesional que se propague a través de
tribunales, aulas universitarias, jurisprudencia, obras doctrinarias, etc. Y que llegue a
constituirse norma o ideal concretizado en el ejercicio de tan sublime tarea de impartir y ser
auxiliares de la justicia.
Con sumo respeto para quienes ya han pasado por mucha más práctica de la ley y han
transitado largas distancias en el apasionante trajín del derecho, resultando tanto el
encabezamiento como el cuerpo de este escrito una utopía o una mera irrealidad plasmada
en letras, o incluso para algunos, en obra de ciencia ficción; me propongo firmemente llevar
adelante, dar vida y aplicación a esta monografía basada en algo tan imperecedero como el
cosmos, aun pecando de idealista, fruto de mi juventud e inexperiencia. El desánimo nunca
podría apoderarse de algunos profesionales y alumnos que sustentamos o peleamos por
mantener siempre en alto las banderas de la honestidad y lucha contra la corrupción, como
armas cardinales para el desarrollo y crecimiento de nuestro apreciado y magullado
Paraguay. Golpeado a causa del sometimiento y apatía, en que, en todos los ámbitos que día
a día tanto el ciudadano común como el profesional, especialmente de la justicia, viven y
absorben, fundando su desgano para el cambio de estructuras en el 'circulo vicioso' o 'El
poder omnipotente del sistema', siendo que todos somos partes del sistema, somos partes
vivientes e impulsoras de aquel círculo vicioso que no tiene razón de ser si nos dedicamos a
procurar su quiebre, quizás con muchos obstáculos, pero siempre iluminados por el camino
de la razón y la moral, materias en absoluto disímiles o carentes de complementación,
estructura vital y mínima en nuestra vida profesional y noble fin y aspiración para nuestra
vida toda.
Dejando de lado el alcance y la importancia de la ética en nuestra profesión en la sociedad

actual, importa a la extensión, el propio desarrollo conceptual de los vocablos ética y moral,
para conocer su origen y una breve síntesis de su desarrollo a través de la historia y su
relación con el derecho
En su expresión etimológica, nos encontramos con que el vocablo ética proviene del griego
éthos, cuya significado es costumbre. Su analogía con la moral deriva de que la última es
una generalización del latín mores, que tiene igual significado a la primera.
En materia filosófica la ética y la moral se definen como: sistema de normas morales en que
se funda el comportamiento humano o actitud o forma de vida propia de un sujeto,
determinada por su escala de valores; y la ciencia que trata del bien y de las acciones
humanas en orden a su bondad o malicia, respectivamente.
Las leyes morales son principios básicos que deben regir la conducta del ser humano, y a
pesar de las diversas variaciones que estos principios tuvieron a través de los tiempos y los
diversos lugares donde se suscitaron, algunos han adquirido carácter casi universal, así
como la honradez, justicia, sentido del deber, etc.
La moralidad es definida por D. RAFAEL RODRIGUEZ DE CEPEDA como 'La cualidad

de los actos humanos, en cuya virtud son honestos o inhonestos', entendiendo los actos
honestos como aquellos que se acomodan a la naturaleza racional del hombre, y conducen a
éste a la consecución de su último fin.
La razón de las acciones buenas y malas se encuentra en su propia naturaleza, como ya lo

proclamaba Aristóteles, el primero en elaborar una ética como disciplina filosófica, al decir
que: 'hay algunos afectos, cuya maldad va unida a su mismo nombre, como la malevolencia
que se alegra del mal ajeno, la imprudencia, la envidia, y de la misma manera ciertas
acciones como el hurto, el adulterio, el homicidio'. Contraria a la doctrina aristotélica cabría
sostener un Positivismo moral, por el cual; la razón de las acciones buenas y malas se
encuentra en una causa externa y positiva, es decir, relativizada según la sociedad.
Partiendo de Aristóteles, que formalizó los problemas por ser tratados en lo sucesivo por las
diversas escuelas, que de manera breve y concisa, debido a la naturaleza del trabajo trataré
de describir, no debemos olvidar a Sócrates, Platón y Demócrito, quienes buscaron los
motivos por los cuales los hombre debían comportarse de determinada forma, tras lo cual
aparecen escuelas, cuyas bases comunes eran el intento de hallar el fundamento de la ética
en la naturaleza, intento de jerarquizar los valores de aspiración del ser humano; e inclusive
buscaban la tranquilidad del ánimo y que con ello prime la existencia práctica sobre la
teórica.
Con el neoplatonismo se mixturaron ideas de Platón, Aristóteles y los estoicos, pero la gran
revolución de la concepción ética vino con la cristianización de este concepto, que asimiló
lo verdadero con lo bueno, y adoptó todos los pensamientos helenísticos que eran
compatibles con ella, especialmente los principios de los platónicos y estoicos, es decir hizo
una especie de depuración de todas las filosofías éticas que se habían desarrollado hasta ese
momento, posterior a una completa absorción de lo ético en lo religioso, creando una ética
teónoma, fundamentando los principios morales en Dios.
Desde el siglo XIII, época en que culminó la asimilación de la doctrina aristotélica, la
doctrina cristiana también tuvo sus variantes, sobretodo con el advenimiento del
Renacimiento. Descartes, Spinoza y otros desarrollaron sus ideas a través de los siguientes
cuatro siglos. Las recientes estructuras que se generaron a partir del Siglo XVII,
conjuntamente con las transformaciones en las relaciones sociales, dieron pie al desarrollo
de las doctrinas de Maquiavelo, Hobbes (positivismo moral) y otros, que motivaron
reformas en múltiples aspectos tales como la cuestión del origen de las ideas morales,
problemas sobre la libertad frente al determinismo y de la ley moral frente a la ley natural.
En los siglos XVII Y XVIII, consecuencia de lo anteriormente expuesto, se engendraron

diversas escuelas filosóficas, con el deseo de responder los más variados problemas éticos;
naturalismo, egoísmo, asocionismo, intuicionismo y otras. Pero la figura más influyente del
moralismo absoluto fue Kant, quien defendió la total independencia de la moral y la
metafísica, influenciando durante todo el siglo XIX con su moral autónoma. Junto con el
idealismo alemán, el problema ético era explicado junto con otras corrientes como la
psicológica, utilitarista, intuicionista, evolucionista. Subsiguientemente se manifiesta la
tentativa de invertir completamente todos los valores, con Nietzsche como representante
capital.
En la actualidad hay muy diversas doctrinas que discuten sobre temas éticos, siendo el
principal, la esencia de la ética. Con respecto a ello existen dos posturas, la ética formal,
expuesta por el racionalismo Kantiano, y la ética material. La primera habla de principios
morales como postulados (Dios, libertad, inmortalidad del alma, etc.), absolutamente
válidos a priori, ya no como fundamentos. En la segunda, Müller distingue en ética de los
bienes que se basa en un hedonismo, utilitarismo o búsqueda de la felicidad, según la cual
la bondad o maldad del acto proviene de la adecuación de la acción al fin previsto de
antemano, el fundamento puede estar en el placer (Epicuro, Diderot), en la utilidad
individual (Bentham), interés social (Locke, Puffendorf), en suma, fundamentada en el
placer o interés individual o social; y en contraparte está la ética de los valores, cuyo
representante más ilustrativo es Max Scheller, que es una amalgama de elementos formales
y materiales. La característica principal de esta última es el objetivismo, por el cual el valor
moral consiste en realizar un valor positivo sin sacrificar los valores superiores, siendo un
'apriorismo moral material', según palabras del mismo Scheller.
Al respecto de la relación con el derecho, una vez sistematizado el fenómeno de la ética con
la filosofía helénica, nace ella como la doctrina de las costumbres o actos, fundados en
principios creados para y por el hombre como vinculantes superiores a la conducta objetiva
de todo ser humano. A través de una evolución de la palabra ética, se asoció su contenido
con algo más restringido, es decir, aquel comportamiento moral y por supuesto, dentro de
éste, al comportamiento jurídico. Se lo retrataba entonces como lo honesto, lo probo, lo
bueno; en fin, lo justo.
Dos son, según el DR. JUAN CARLOS SMITH las significaciones que se confieren al
vocablo: 'a) En un sentido amplio al término ético alude, con función adjetiva, a los actos
humanos, a sus objetivaciones y a las normas referibles a los dos órdenes de conducta
fundamentales en la vida plenaria del hombre: el Derecho y la Moral; y b) En un sentido
estricto el vocablo ética refiérese, con la misma función adjetiva, a los actos humanos, a sus
objetivaciones y a las normas que constituyen determinado sistema de conducta moral. En
este sentido la Ética se integra única y específicamente con la Doctrina Moral'.
'Derecho y Moralidad son ambos fines totales de la vida humana, lo abarcan todo, es el bien
la materia prima de ambos'. Me he querido referir a esta frase de LEOPOLDO ALAS,
aplicando la moralidad de la que él habla mas bien en el campo profesional, es decir, en
cuanto aspiración primera de al menos cumplir con esa regla anterior y superior al hombre,
en una perspectiva de la vida íntegra de un abogado. No propongo con ello una dualidad
moral, una especie de doble faz entre la moralidad de la vida privada y de la vida laboral,
sino que más bien destaco que toda persona, en este caso el abogado, podría emprender la
aplicación de la ética en su vida, a través del trabajo, sin perjuicio de una ulterior
concepción ontológica moral que lo lleve a comportarse conforme los valores morales en su
vida plena.
Esta suscinta exposición histórica del pensamiento y fundamentación sobre la moral,
permite adentrarnos de lleno en las proposiciones que deben acompañar a cada abogado a
través del ejercicio del derecho durante toda la vida, de manera tal que sean reglas estrictas
de comportamiento ante cualquier causa, colega, instancia, magistrado, cliente, etc.,
sintetizadamente, ante cualquier diligencia jurídica que se le presente, puntualizando sobre
lo concreto respecto a la ética, dejando un tanto de lado la filosofía y enmarcándose a la
vida cotidiana y práctica del derecho.
El conjunto de deberes que se le exigen a quien ostenta una profesión en el ejercicio de la

misma para desempeñarla con probidad, lealtad y de manera ejemplar, sería una buena
definición de la ética profesional y a partir de allí, ilustraría el rumbo hacia donde nos
embarcamos de aquí en más.
El abogado ante todo, como la generalidad de los demás profesionales, debe comportarse
conforme la buena fe, la honradez, la lealtad y la dignidad profesional. Conceptos todos que
venimos repitiendo desde las aulas universitarias, incluso colegiales, pero que
penosamente, quedan en los textos, en las enseñanzas de las materias de formación ética, o
tal vez en las hojas de exámenes, pero casi nunca en la práctica y en el ejercicio mismo de
la abogacía.
Se habla del buen abogado como aquel que posee lucidez en el ingenio, tenacidad en la
disputa a cualquier costo, entiéndase por lo último, que aunque el caso defendido sea
eminentemente inmoral e injusto o no existan medios idóneos para demostrar lo sostenido,
'se las arregla' con el objetivo de obtener la victoria de su parte. Cuando que el buen
abogado es simple y complicadamente aquel que posee rectitud en la conciencia, premisa
que desarrollaremos más adelante al hablar de la ética del abogado respecto al cliente.
En función a todo lo expuesto, es posible desarrollar, de manera no muy original, pero

compensada con claridad y simpleza en la exposición y facilidad en el entendimiento, con
una cuota de subjetivización sobre puntos, a mi entender, importantes, las reglas de la ética
profesional del abogado. Es muy válido, a tenor de ello, estructurar la materia de este
estudio en cuatro secciones, que abarcan todo a lo que el ámbito del ejercicio de la
profesión incumbe: La Ética del Funcionario Judicial, El Abogado en su Función de
Auxiliar de Justicia, El abogado en cuanto al Cliente y, finalmente; El Abogado en su
relación con el Colega Profesional.
ÉTICA DEL FUNCIONARIO JUDICIAL
Delimitaré al funcionario judicial común, tanto abogados como estudiantes, sin incluir a los
magistrados. Ya desde el comienzo como practicantes en los Tribunales o en estudios
jurídicos, se hacen indispensables los 'contactos', de manera a que sin ellos, las gestiones se
hacen más lentas, difíciles, y hasta imposibles, en algunos casos extremos. Aunque no
condeno la apertura y el grado de correspondencia al trato amable de cualquier individuo
que cortésmente tramite algún negocio, quisiera remarcar que ello puede suceder toda vez
que no vaya en detrimento de la ley o de la contraparte. El deber moral y la obligación
laboral en este caso van de la mano, con lo que queda consolidado que aquel funcionario
que no cumpla con sus deberes en igualdad de condiciones para todo aquel que lícitamente
solicita un trámite burocrático esencial para el desarrollo del proceso, no sólo está faltando
a su obligación ética de trato igualitario, sino que no realiza su cometido desde el punto de
vista laboral y en algunos casos puede estar yendo contra las leyes. El objetivo no es
dramatizar sobre lo que acontece en la actualidad en los tribunales; sino llamar a conciencia
de la generalidad, con el propósito de evitar que la venalidad siga siendo moneda corriente
en esta institución.
Debemos dejar de lado las animadversiones hacia ciertos picapleiteros, tratando con la
misma prontitud, voluntad y diligencia como a nuestros mismos camaradas,
correligionarios, parroquianos, compinches, amigazos, -o cualquiera sea la denominación
de aquellas personas, objetos de nuestro 'trato preferencial'-, pese a que no seamos
compensados con agradecimientos, o inclusive hasta seamos correspondidos con agravios y
recriminaciones. Nuestra satisfacción encontrará reposo en los méritos de una labor bien
desempeñada. Sin privilegios ni amiguismos, que tiñan en algunos casos de inmoral nuestra
función judicial.
EL ABOGADO COMO AUXILIAR DE LA JUSTICIA
Hablemos de la función del abogado como auxiliar de jurisdicción y su importancia en el

desarrollo de la justicia. No se podría concebir el funcionamiento de los tribunales sin el
auxilio de los abogados. Por ello mismo, es fundamental aclarar y hacer comprender esta
tarea a todos y a cada uno de ellos, tendiendo al desempeño probo y leal para con el
magistrado, a quien asiste y con quien colabora en esa tan importante labor de jurisdicción.
En este punto relativo a la actuación ante los organismos jurisdiccionales donde se hace
más necesario insistir en la moralidad del abogado. 'Nunca ni por nada es lícito faltar a la
verdad en la narración de los hechos...Cuando haya, en relación a la causa que se defiende,
argumentos que induzcan a la vacilación, estimo que deben aducirse lealmente...porque
contribuyen a la total comprensión del problema...', acota ANGEL OSSORIO, agregando
que aquél que faltase a su deber, escudado por la impunidad que le confiere su función,
'tiene gran similitud con un estafador'.
Basándome en la exposición de motivos con la cual se presentó el Código de Procedimiento

Civil Italiano de 1940, trataré de redondear las ideas respecto al tema. Dice '...las partes y
sus defensores tienen el deber de comportarse en juicio con lealtad y probidad...A esta
suprema exigencia moral deben ajustarse en el proceso todas las actividades de las partes y
de sus patrocinadores, o sea los Abogados. El espíritu de baja astucia que alimenta las
especulaciones sobre los litigios, no puede ser desterrado de los tribunales mientras los
abogados no tengan plena conciencia de la elevación moral y de la importancia pública de
su ministerio, que los llama a ser los más valiosos colaboradores del juez;...'
Teniendo en cuenta que existen profesionales chicaneros, que han desarrollado todo un
mecanismo de abusos, dilaciones y deslealtades en el procedimiento, es recomendable
equilibrar la situación con la actuación honesta, enmarcada en la veracidad, no aconsejando
conductas fraudulentas, evitando las remisiones doctrinales o jurisprudenciales
tendenciosas y cualquier acto procesal que atente contra la clara, buena y recta
administración de justicia, no solo por parte del juez, sino también por parte de cualquier
funcionario judicial, susceptible de confusión.
Cabe destacar que en otros países, los códigos éticos imponen sanciones pecuniarias con el
fin de aplacar este tipo de conductas maliciosas y condenar fuerte y sistemáticamente al
abogado cuya conducta desvirtúa el óptimo rendimiento del proceso y la función
jurisdiccional. Aunque penosamente, debemos destacar que muchas veces estas normas son
letra muerta, por el poco interés que demuestran los jueces en aplicar este tipo de castigos,
meros espectadores, en algunas ocasiones, amparados bajo el superado argumento de que el
proceso civil es una pugna de pretensiones sólo de interés para las partes y es a ellas a
quienes interesa y no al Estado, representado por el juzgador, que prevalezca la verdad y se
sancionen los actos contrarios a la buena fe procesal.
Es loable gozar de un código ético, más si la aplicación es vaga y casi no efectiva, habría
que preocuparse en buscar modos para hacerlo más eficaz, y no contentarse con normas de
carácter meramente declarativas. Claro está que en nuestro caso tendríamos que dar el
primer paso con la elaboración de anteproyectos, cotejados, tomando en cuenta lo recién
acotado, con la realidad y el grado de aplicabilidad en función a crear un instrumento apto
para el desarrollo moral y profesional del abogado.
EL ABOGADO Y EL CLIENTE
Antes que nada, incumbe considerar que los abogados deben tener una total independencia
de su cliente, razón por la cual, no debe éste poder influir en lo más mínimo sobre las
actuaciones del profesional, ni ser una especie de supervisor ni fiscalizador de ellas. Todo
esto, obviando la lógica relación de comunicación que debe existir y la discusión sobre los
posibles caminos por seguir, en caso que se den opciones lícitas como solución al asunto
concreto.
La ética entra a tallar entonces al pretender implantar, como regla que el abogado, al verse
ante cualquier situación de subordinación o vinculación respecto al cliente que no le
permita plantear la causa a su forma por existir contraposición entre la voluntad de uno y
otro, deba apartarse y abandonar el caso que se le propone, con miras a evitar hacer mella
en su independencia.
El Artículo 8 del Código Ético Venezolano expone que: 'El Abogado en ejercicio de su
profesión deberá conservar su dignidad e independencia; estas son irrenunciables e
incompatibles con toda ocupación que obstaculice. No deberá aceptar sugerencias de su
patrocinado, representado o asistido que pueda lesionar su honorabilidad. El Abogado hará
respetar su independencia frente a los poderes públicos, los magistrados y demás
autoridades administrativas frente a las cuales ejerza su ministerio, y actuará siempre
conforme a su conciencia, rechazando todo lo que contraríe a la justicia y a la libertad de la
defensa'.
Al hablar del abogado como auxiliar de la administración de justicia nos referíamos, no

sólo al hombre reducido a puro tecnicismo como hombre conocedor del derecho sino, a
aquél llamado a la defensa de causas justas y razonables, colaborador del juez en la tarea de
impartir justicia. En consecuencia, es menester que Abogado reciba casos en que al cliente
asista la probabilidad, la concurrencia de razón y coherencia en que demande. A partir de
allí, defender los intereses de su cliente con energía, siempre circunscrito a la moral y ética
profesional.
Aquí subyace un problema, que nos lo presenta ENRIQUE DÍAZ DE GUIJARRO en su

obra 'Abogados y Jueces', cual es la dificultad de lograr que el Abogado no acepte causas
injustas, ni haga cometidos improcedentes, ni satisfaga caprichos o venganzas, ni oponga
recursos dilatorios, en pocas palabras, para que no defienda una causa injusta.
Pese a que el juzgamiento originario proviene del profesional, el engorro se ubica

justamente en desentrañar la verdad, es decir, 'saber cuando el cliente tiene razón y orientar
al consultante para el recto ejercicio de sus derechos'. Dice el autor de dicha obra; 'El. Loco
y el porfiado le presentarán los hechos en forma convincente; el apasionado le pintará sus
sentimientos y agravios; el calculador y el ambicioso le darán versiones pesadas y medidas;
el aventurero le deslumbrará con su imaginación; el culpable le impresionará con las causas
que lo eximen de culpa; el inocente le agobiará con el peso de su desgracia. Frente a este
cuadro caleidoscópico, que ofrece posibilidades múltiples, el abogado se siente protagonista
de un drama pleno de angustia: La angustia por la verdad...'.
Otro gran jurista, resuelve este problema en su obra 'El alma de la Toga', en donde al
respecto del dilema sobre la moralidad intrínseca del negocio, opina: '...a nuestro criterio
hemos de atenernos y sólo por él nos hemos de guiar...', con lo que queda en diáfana
claridad, que será malo que defendamos lo inmoral o injusto como moral o justo, salvo que
erremos de buena fe, acorde con nuestra conciencia, por lo cual debemos permanecer
sosegados.
ANGEL OSSORIO, en la misma obra, habla además de supuestos que no muy extraña vez
se dan en el cotidiano ejercicio de la profesión. Tales supuestos emergen con sendas
soluciones, que el mismo autor propone y que serán plausibles de paráfrasis en las
siguientes líneas.
El primer supuesto es el ya comentado, como solución al conocimiento de la verdad de la

causa, que tiene que ver con la 'Duda sobre la moralidad intrínseca del negocio'. Tras lo
cual presenta una 'Pugna entre la moral y la ley', hecho que considera no sucede tan a
menudo como se cree, pero que en el caso de darse, debería el facultativo encuadrarse
dentro de la moral y pelear contra la ley injusta, desusada, arcaica o incongruente. Exhorta
la vulneración del Derecho Positivo en reacción a ese tipo de leyes, como ilustre tarea del
Letrado, que no solamente coopera con el bien en el caso concreto, sino que coadyuva a la
tarea de evolución y mejoramiento de una anómala situación legal.
Es interesante resaltar su tercer apartado, 'La Moralidad de la cusa e inmoralidad de los

medios inevitables para sostenerla'. En lo tocante a ello, el autor sostiene con tinte
Maquiavélico - referido el último termino a la doctrina del filósofo italiano, y no como
sinónimo de pérfido, maquinador, conspirador, etc. - que éste dilema muy corriente, posee
una solución clara, cual es la de 'servir el fin bueno aunque sea con los medios malos',
opinión a la cual me ciño enteramente. A renglón seguido, aclara que la calificación de
dicha finalidad debe ser considerada de la manera más escrupulosamente posible, para no
dar lugar a trapisondistas. Así se evita que éstos, tengan razón de ser o se justifiquen en tan
admirable manera de poner en riesgo la reputación de cada heroico Abogado a favor de una
causa que considere justa.
En su quinto punto OSSORIO propone la 'Oposición entre el interés del Letrado y el de su

cliente', no referido a una disyunción del interés pecuniario, sino aludiendo a otras
incidencias de la profesión '...en que el Letrado haría o diría, o dejaría de hacer o de decir
tales o cuales cosas en servicio de su comodidad, de su lucimiento o de su amor propio...'.
El arreglo se presenta sólo consagrando la misión del Abogado como una especie de
sacerdocio, en consideración de que no sólo vivimos para nosotros mismos, por el
contrario, vivimos para los demás, realizando muchas veces, '...el sacrificio de lo que nos es
grato en holocausto de lo que es justo'.
EL ABOGADO Y SU COLEGA PROFESIONAL
Es una regla fundamental de la ética profesional el respeto entre abogados, que aspira a
exigir fraternidad y no dejarse llevar por la confrontación de las partes, sus representados.
Y es que, es un precepto consagrado más que por la ética, por el sentido común, que los
clientes y no los Abogados son los que están en litigio, debiendo evitarse escrupulosamente
todo personalismo entre ellos, por ejemplo al ventilarse una causa, es indecente aludir a la
historia personal o a las particularidades o idiosincrasias personales de los Abogados de la
otra parte.
Se impone a los Abogados el deber de abstenerse de expresiones verbales o escritas,

injuriosas u hostiles, o de hacer alusiones a situaciones personales o familiares, ideológicas
o religiosas o de cualquier otra naturaleza.
Por otra parte, estrictamente se deben cumplir los acuerdos entre Letrados, aunque no
consten por escrito; ya que el honor profesional, tan abandonado hay en día y tan
importantes para el manejo diario, obligan a ello. El apremio del cliente impetuosos o
exigente, jamás podría ser causal para faltar a las reglas de caballerosidad y decencia.
Nos queda como consideración postrera la lealtad profesional, de la cual, COUTURE, en su

quinto mandamiento del abogado nos dice: 'Sé leal para con tu cliente, al que no debes
abandonar hasta que comprendas que es indigno de ti. Leal para con el adversario, aún
cuando él sea desleal contigo. Leal para con el Juez, que ignora los hechos y debe confiar
en lo que tú dices; y que, en cuanto al derecho, alguna vez, debe confiar en el que tú le
invocas'. Como se vio, la lealtad se encuadra, no solamente con respecto a la relación entre
un Abogado y otro, sino también posee vital importancia en la relación del Abogado con el
cliente, y el Abogado como auxiliar de jurisdicción.
Quedan por considerar unos preceptos, los cuales podrían constituirse alguna vez como
guía para la elaboración del Código Ético Paraguayo en base a una investigación de
legislaciones o códigos éticos como el panameño y el venezolano, que lógicamente surgen
como esenciales, en función a todo lo desarrollado.
1-. Actuar con probidad, honradez, discreción, eficiencia, desinterés, veracidad y lealtad.
2-. Conservar absoluta independencia en sus actuaciones profesionales.
3-. Mantener en todo momento el respeto a su dignidad como persona y como profesional.
4-. Defender los derechos de la sociedad y de los particulares cooperando en la

conservación y perfeccionamiento del orden jurídico y en la realización de una recta y
eficaz administración de justicia.
5-.Fortalecer la fraternidad de sus colegas, mediante el respeto mutuo con trato cordial y
racional tolerancia.
6-. Evitar:
* Estorbar la buena y expedita administración de Justicia.
* Aconsejar la comisión de actos fraudulentos.
* Demorar la iniciación o prosecución, maliciosamente, de las gestiones encomendadas.
* Aconsejar iniciación de un pleito evidentemente temerario.
* Utilizar para beneficio personal dinero del cliente o no rendirle cuentas.
* Divulgar, violando el secreto profesional cualquier confidencia hecha por el cliente o por
terceros.
* Patrocinar a quienes tengan intereses contrapuestos en el mismo caso, por sí o por

interpósita persona.
* Permitir que sus servicios profesionales sean controlados o explotados por alguna persona
natural o jurídica.
* Inducir a testigos a desviarse de la verdad.
* Ejercer influencia sobre juzgadores o representantes del Ministerio Público, valiéndose de

su posición social o económica.
* Descubrir algún fraude que afecte al Tribunal o una de las partes sin rectificarlo o tratar
de hacerlo.
* Celebrar arreglos con la contraparte a espaldas de su patrocinado.
* No revelar, antes de aceptar el poder, al cliente cualquier interés que tenga en la

controversia, si el mismo puede influir en el ánimo de éste para conferirle dicho poder.
* Publicar o hacer declaraciones por cualquier medio, en relación con sus litigios presentes
o futuros.
* Anunciarse por medios publicitarios en términos que no armonicen con la sobriedad de la

profesión, o afirmar tener especialización sin que la misma esté respaldada, etc.
Es obvio que la enunciación antedicha, no tiene carácter exhaustivo, y que resultaría

incompleta para la formulación de un código ético, pero conjuntamente con el desarrollo de
todo el trabajo brinda más claridad respecto del rumbo que se debe tomar para una
aplicación correcta de nuestra profesión.
CONCLUSION
La paz y el orden social penden en la mayoría de sus aristas, en el funcionamiento de la

administración de justicia, de ahí que el Abogado como parte fundamental del sistema
judicial, tiene la obligación de ceñirse más que ningún otro profesional a los principios
morales, basamentos del progreso y avance de toda sociedad que tiende a un desarrollo
continuo del Estado de Derecho. Este debe estar fundado en una seguridad jurídica que
busque lograr una sociedad confiada en las leyes, con fe en el derecho y dinamizante de
éste en cuanto a aplicación y adaptación de ellas a las mutaciones de aquella, de manera a
convivir en una República donde todo esto se constituya en valores inmutables y prendas de
paz individual y social.
El Abogado como auxiliar imprescindible de la Justicia, se debe abocar, a parte de a una
formación cultural y académica completa, a una formación amparada en valoraciones
morales lo más objetivas posibles; ya que la virtud propia de su profesión le exige, más aún
en estos tiempos, un ejercicio basado en aquellas. Es necesaria, atendiendo a todo ello, una
actitud que sea lo suficientemente fuerte para interponerse a la solidez del vacío ético que
se aspira constantemente y que es el causante de una vorágine de principios y normas que
se ven constantemente relativizadas según la conveniencia de personas egoístas y olvidadas
de preceptos no susceptibles de amoldamiento, por su carácter superior, anterior y
universal.
El Abogado debe partir de la moral y terminar en ella.
Es por ello que todo el Derecho caería por tierra y la justicia se tornaría en ley de la selva,
en la cual el más poderoso se impondría al más débil, si dejáramos de lado esa vital materia
que constituye el eje del mundo, del hombre y del propio fin del derecho: la ética.
1 Alumno del 3er Curso 1ª Sección. Facultad de Ciencias Jurídicas y Diplomáticas. UCA
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"LA EUTANASIA. ASPECTOS ETICOS, FILOSOFICO-JURÍDICOS Y DE

DERECHO POSITIVO"
Cesar Eduardo Coll Rodriguez
Tema: Medicina Legal
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>'...Y NO DARÉ ninguna droga letal a nadie, aunque me la pidan, ni sugeriré un tal uso, y
del mismo modo, tampoco a ninguna mujer daré pesario abortivo, sino que, a lo largo de mi
vida, ejerceré mi arte pura y santamente...' reza el juramento atribuido, por la generalidad,
al Padre de la Medicina, Hipócrates, médico que vivió en la Magna Grecia entre los años
460 y 377 a.C., y por estudios recientes a una de las escuelas presocráticas: la Pitagórica.2
ASPECTOS ETICOS
En el estudio de la teoría del derecho, la moral, desde siempre, ocupa un sitial

incuestionable. Desde el Aquinate, Santo Tomás hasta el padre del positivismo jurídico,
John Austin, se ha reconocido la existencia de criterios morales que deben cumplir las leyes
y que permiten juzgarlas con propiedad3. De más está decir que en este breve ensayo se
descarta por completo todo nihilismo ético.-
Analizar el contenido moral de una determinada situación es, en pocas palabras, estudiar
los valores que la rigen éticamente.-
El estudio de la eutanasia desde una perspectiva moral nos interesa para determinar los
criterios éticos que llevan a su reconocimiento o repudio por parte del derecho.-
Desde un punto de vista ético, la muerte puede ser estudiada como tal, es decir, la ética del
morir, o bien, la ética de la muerte en cuanto decisión humana y libre. La eutanasia está
circunscripta en este último concepto: la muerte en cuanto decisión.-
Según Marciano Vidal 'el contenido ético del morir se resume en la realización de dos
valores: el respeto a la vida humana y la exigencia ética de muerte digna de la persona'.4
Los dos valores referidos por el autor son aquellos dentro de los cuales se ubican las
respuestas de la ética de la muerte en cuanto decisión:
* por una parte, a abreviar deliberadamente la vida del enfermo en su fase última, -
eutanasia -, y,
* por otra, a prolongar de forma indigna, inadecuada, inútil y penosa, la vida del enfermo
en su fase última - distanasia - .
El equilibrio entre los dos valores indicados nos ubica en la ortotanasia , que se erige como
la situación humana ideal, por la cual, digna y libremente, se decide asumir la muerte
inminente.-
Debemos dejar aclarado que en lo pertinente a los significados de la terminología utilizada

nos ceñimos a la sostenida por autores como Pedro Santidrián 5,Niño (para este autor la
ortotanasia contiene a la eutanasia solutiva)6,Blanco 7. No podemos olvidar, que autores
como Luis Aldo Ravaioli dan significaciones distintas. En este sentido el autor sostiene que
la ortotanasia es 'la interrupción u omisión de medios médicos proporcionados, ordinarios y
normales' y la distanasia es la interrupción u omisión de medios médicos
desproporcionados, extraordinarios y extra normales, de gran envergadura'8
Como se ve claramente en todos los conceptos dados, nos centramos en las personas que
padecen enfermedades terminales. No están incluidas las demás situaciones límites que
enseñó Karl Jasper. Objetamos de raíz las posturas que pretenden incluir dentro de la
eutanasia el acabar con una vida por inutilidad - ancianos o discapacitados-, razones
económicas , sociales, y semejantes. Estas situaciones no pueden considerarse eutanasia y
se tipifican como homicidio.
Recapitulemos, la eutanasia desde un punto de vista médico se refiere a la acción con la

cual el medico pone fin en forma directa a la vida de un enfermo próximo a la muerte y que
así lo solicita, para lograr de este modo dar término a los sufrimientos de su agonía. En
otras palabras, es todo tipo de terapia que supone deliberadamente el adelantamiento de la
muerte, sea por acción o por omisión.
Enseña Ciccone que 'la muerte indolora inflingida a una persona humana, consciente o no,
que sufre abundantemente a causa de enfermedades graves e incurables o por su condición
de disminuido, sean estas congénitas o adquiridas, llevada acabo de manera deliberada por
el personal sanitario, o al menos con su ayuda, mediante fármacos o con la suspensión de
curas vitales ordinarias, porque se considera irracional que siga con la vida que, en tales
condiciones, se valora como ya no digna de ser vivida'.9
Surge de estos conceptos la clasificación histórica de la eutanasia en activa y pasiva. Activa

cuando por la comisión de ciertos actos, de manera intencional y directa se adelanta la
muerte - se retira el pulmotor -, y, pasiva, cuando también directa y deliberadamente no se
presta, es decir, se omite, se hace morir al enfermo no dándadole el tratamiento necesario.-
Para algunos moralistas, la eutanasia pasiva debe ubicarse dentro de los esquemas de la
adistanasia, dejando el término eutanasia solo para la llamada eutanasia activa - directa o
indirecta -
Para juzgar éticamente, aprobando o rechazando, la terapia eutanásica, se deberá analizar el

conflicto entre el valor de la vida humana y el valor del morir como mejor alternativa frente
al vivir.-
Y la respuesta moralmente es clara, si consideramos:
- la inviolabilidad de la vida humana,
- la supremacía del valor de la vida sobre cualquier otro valor,
- el peligro de arbitrariedad por parte de los que detentan el poder (político, económico,
etc.) Recién hace 60 años, que la Cancillería del Führer, Adolfo Hitler ordenaba: 'Quedan
autorizados para disponer cuanto sea necesario, a fin de que los enfermos considerados
incurables, a tenor de los conocimientos actuales, se les puede eliminar físicamente para
poner fin a sus sufrimientos'10
- la concepción cada vez más utilitarista de la vida del hombre - son inútiles los ancianos,
los minusválidos. Para la utilitarista Barbara Smoker ' distintos principios luchan para ser
los mas importantes, de acuerdo con la relevancia que tenga en las especiales circunstancias
de cada caso y de lo que para cada persona sea prioritario'.11
- la caída constante y acelerada del nivel moral en la sociedad.-
Como sostienen Luna y Salles, los argumentos en contra de la eutanasia esencialmente '
tratan de fomentar el valor de la vida' señalando 'la necesidad de evitar posibles abusos'12.-
Para nosotros, el valor de la vida esta sobre cualquier otro valor y solo encuentra límite en
el derecho a morir dignamente, en paz, privado de dolores y angustias innecesarias y
vejatorias. La benemortasia u ortotánasia se erige en la situación ética ideal del morir , en la
que se integra el valor de la vida humana y el derecho a morir dignamente, en otras
palabras, nadie tiene el derecho de acelerar la muerte de un enfermo , ni el prologarla
artificialmente en contra de su voluntad.
El Prof. Germán Bidart Campos expone que 'el juramento hipocrático del médico a favor de
la vida no puede exhorbitarse hasta el extremo de desinteresarse o prescindir de la voluntad
del enfermo, porque todo esmero y todo deber - ético y jurídico - del galeno debe respetar
la dignidad, la intimidad, y la decisión autorreferente de la persona que se halla a su
cuidado'.-13
Asimismo y de manera breve y contundente, López Azpitarte sostiene que 'aprender a dejar
morir en paz, sin que ese momento se dificulte aún más con métodos y actuaciones que no
tienen ya ningún sentido terapéutico'.14
Precisamente a ese respecto, Vidal argumenta que ' el derecho del hombre a morir
dignamente supone una serie de diligencias que han de ser realizadas sobre todo por parte
de la sociedad ' y señala las siguientes como las más decisivas:
'Atención a moribundo con todos los medios que posee actualmente la ciencia médica: para
aliviar su dolor y prolongar su vida humana.
No privar al moribundo del morir en cuanto 'acción personal', el morir es la suprema acción
del hombre.
Liberar a la muerte del 'ocultamiento' a que es sometida en la sociedad actual: la muerte es

encerrada actualmente en la clandestinidad.
Organizar un servicio hospitalario adecuado a fin de que la muerte sea un acontecimiento

asumido conscientemente por el hombre y vivido en clave comunitaria.
Favorecer la vivencia del ministerio humano-religioso de la muerte: la asistencia religiosa

cobra en tales circunstancias un relieve especial.
Pertenecen al contenido del 'derecho a morir humanamente' el proporcionar al moribundo

todos los remedios oportunos para calmar el dolor, aunque este tipo de terapia suponga una
abreviación a la vida y suma al moribundo en un estado de inconsciencia. Sin embargo, no
se le puede privar al moribundo de la posibilidad de asumir su propia muerte, de hacerse la
pregunta radical de su existencia, de la libertad de optar por vivir lúcidamente aunque con
dolores, etc.'.
En lo que atañe a la estrecha vinculación entre la religión y la muerte, Luis Guillermo

Blanco, cita la opinión de Roberto Andorno quien sostiene que ' privar al enfermo de la
asistencia espiritual que le permita dar un sentido a la muerte próxima' constituye una
injusticia grave, debiendo el sistema hospitalario' asegurar que quienes están cerca del
trance de la muerte pueden ejercer su libertad religiosa.-15
En síntesis, ratificamos nuestra postura ortotanásica, en la que todo médico está obligado a
preservar la vida del enfermo terminal utilizando los remedios que ofrecen una comprobada
y razonable esperanza de cura y salvación, pero nadie está obligado a suministrarle
tratamientos que le hagan padecer dolores y vejámenes comprobados y cuyos resultados
son dudosos.
ASPECTOS FILOSOFICO-JURIDICOS.-
Al inicio sostuvimos la existencia de criterios morales que deben contener las leyes. Como
enseña Vigo ' sostener que el derecho nada tiene que ver con la ética, implica afirmar que la
realidad jurídica resulta ser un engendro amoral o inmoral en el que los suyos y los débitos
se fijan arbitrariamente y sin razones objetivas'16.-
Entonces, después de afirmar que la ortotanasia es la situación ética ideal, nos cabe
plantearnos si la solución ortotanásica puede ser considerada como un derecho en sentido
propiamente jurídico.17-
A fin de analizar la cuestión debemos aclarar que nos adherimos al realismo que sostiene
que el derecho es ' la cosa justa'. Lo que Aristóteles denominó dikaion - lo justo - . Por su
parte, Santo Tomás de Aquino definió al derecho como ' la misma cosa justa'- ipsa res iusta
-18. Y en este sentido, en el Paraguay nos enseña el Dr. Secundino Núñez, que ' no es el
zapatero, es decir la ley, la medida del zapato sino los pies del hombre que hace uso del
calzado. Ius es res justa'19 .
'El derecho, para la concepción realista, tiene que ver con lo justo, es propia, formal y
esencialmente la conducta justa, o sea la operación rectificada por la justicia, y sólo por la
referencia o vinculación que una realidad puede guardar con lo justo, le corresponderá el
nombre de jurídica. El derecho es propiamente lo justo debido por alguien a favor de otro,
por necesidad legal y con estricta igualdad, y en consecuencia, la juridicidad de una
realidad dependerá de que en ella podamos verificar dicha esencia del derecho'20 .-
Según Massini Correas - siguiendo la línea tomista - lo jurídico se constituye en el principal
análogo del derecho21,y , entonces, al compartir esta corriente, podemos decir que el
derecho como tal, es un valor que se determina por la adecuación coherente de las normas
generales a las sinuosidades del caso concreto.-
Fundando la respuesta en la misma línea de pensamiento, realista y humanista de cuño

aristotélico-tomista, no nos queda otra cosa que afirmar que la solución ortotanásica es
jurídica.-
Diversos autores, coinciden en la respuesta afirmativa: Guillermo Borda, Luis Guillermo

Blanco, Carlos Massini, entre otros.-
En síntesis, como enseña Blanco, la solución ética dada, constituye el 'derecho con el que
cuenta todo ser humano para elegir o exigir, para sí o para otra persona a su cargo, una
muerte digna, en términos ortotánasicos'22.
ASPECTOS DEL DERECHO POSITIVO PARAGUAYO
Brevemente nos referiremos a nuestro ordenamiento jurídico positivo, para determinar la

concordancia o no del mismo al imperativo ético sostenido.-
La Ley 1160/97 derogó el Código de Teodosio Gonzalez y sancionó la vigencia del nuevo
ordenamiento penal. En este sentido, es dable decir, que la legislación penal ha sufrido
grandes transformaciones, lo que nos permite afirmar que no solo se derogó un código,
sino, en mayor medida, se reestructuró por completo el sistema penal paraguayo,
orientándolo en varios institutos y figuras jurídicas hacia conceptos penales desconocidos,
distintos o ajenos, hasta entonces, a nuestra cultura jurídico penal.-
En lo pertinente a la eutanasia el art. 106 preceptúa: 'HOMICIDIO MOTIVADO POR

SUPLICA DE LA VICTIMA: El que matara a otro que se hallase gravemente enfermo o
herido, obedeciendo a súplicas serias, reiteradas e insistentes de la víctima será castigado
con pena privativa de libertad de hasta 3 años' .-
Ciertamente, no debemos ahondar demasiado para afirmar que nuestro derecho repudia la
eutanasia, pero la ubica en una situación atenuante a las penas que corresponden al
homicidio doloso. En este sentido, el art. 105 describe que el que mataré a otro será
castigado con pena privativa de libertad de cinco a quince años.-
Ahora bien, los presupuestos que deben concurrir en conjunto para que nuestro derecho
juzgue la conducta del autor de la muerte de un enfermo como eutanasia son :
1-La víctima debe padecer de una grave enfermedad o tener heridas de igual magnitud. La
terminología no es del todo feliz, pues la palabra gravedad, según el mismo Código es más
amplia que un estado mortal inminente. Es de entender que la tendencia de nuestro derecho
en mitigar las penas de la eutanasia se extiende a situaciones próximas a esta, pero que no
llegan a reunir las reconocidas y contestes características de la eutanasia referidas a lo largo
de este trabajo.
En otras palabras, nuestra ley no solo no admite la eutanasia en el caso del enfermo que está
en estado terminal, además extiende el repudio a las demás lesiones descriptas en al art. 112
23,llegando al extremo de considerar, por ejemplo, gravemente herido al que se viera
reducido considerablemente y por largo tiempo en su capacidad de trabajo . -
2-El homicida debe obedecer a súplicas serias, reiteradas e insistentes de la víctima.-
Asimismo, el homicida, cuya conducta no reúna los presupuestos citados tiene otra válvula
atenuante en el numeral 1 del inciso 3° del art. 105, que estatuye que se aplicará una pena
privativa de libertad de hasta cinco años y se castigará también la tentativa cuando el
reproche al autor sea considerablemente reducido por una excitación emotiva o por
compasión, desesperación u otros motivos relevantes. Dejando con esta última expresión un
camino para ser arado en la práctica por los especialistas en el proceso penal.-
Si con la conducta referida concurren los agravantes del art. 105 se aplicará una pena
privativa de libertad de hasta diez años.-
Como factor positivo debemos decir que al estar expresamente tipificado el homicidio por
la súplica de la víctima no queda válvula de escape posible para sostener legalidad de la
eutanasia.-
En lo que respecta a la ortotanasia, el art. 117, castiga la omisión de auxilio, expresando

que el que no salvare a otro de la muerte pudiendo hacerlo sin riesgo personal, será
castigado con pena privativa de libertad hasta un año o con multa.-
La redacción del citado artículo es muy vaga y nos lleva a entender que posiblemente la
ortotanasia está penalizada. Basta con analizar que no es lo mismo para un médico que para
un hombre común salvar a alguien de la muerte para darnos cuenta que los auxilios que uno
y otro pueden proporcionar, y se les puede exigir y reprochar en caso de que no los den, son
distintos cuantitativa y cualitativamente. El galeno tiene extremas responsabilidades y el
crucial dilema de aplicar o no un determinado tratamiento.
Además la norma no distingue a la muerte como consecuencia de una prolongada

enfermedad, o, producto de un accidente del momento, solo refiere a salvar a otro de la
muerte.
Todos estos riesgos de una posible inadecuada aplicación de la norma se hubiesen evitado
con una redacción más clara.-
En síntesis, la eutanasia está expresamente repudiada por nuestro sistema jurídico y su

penalización reconoce sanciones privativas de la libertad, menores a las del homicida
doloso. Es decir, la eutanasia se erige como un atenuante del homicidio. Y, por su parte, la
ortotanasia corre el riesgo de ser delito ante una literal y extremadamente positivista
interpretación de la ley.-
La solución ética alcanzada se constituye en derecho en el campo de la ciencia jurídica,
pero tiene peligrosas aristas de rechazo en nuestro derecho positivo.-
1 Abogado. Profesor de Derecho Romano en la Universidad Nacional de Asunción y en la
Universidad Americana.-
2 Enciclopedia Encarta 1999 - Microsoft
3 En Filósofos de la antigüedad hay referencias explícitas acerca de la necesidad de dotar
de un contenido moral, e incluso, divino a la ley: Heráclito, Socrátes, Platón , Aristóteles,
entre otros.-
4 VIDAL , Marciano. Moral de la Persona y Bioética Teológica. Madrid. Covarrubias. 8va.
Edición. 1991.-
5 SANTIDRIAN, Pedro. Clarificación del Concepto de Eutanasia En Bioética, Estudios de
Bioética Racional, , Tecnos, Madrid.1989. Pág. 73
6 NIÑO, Luis Fernando. 'Eutanasia. Morir con Dignidad. Consecuencias Jurídico-Penales'
Universidad. Bs. As. 1994. Pag. 86
7 BLANCO, Luis Guillermo, 'Muerte Digna, Consideraciones Bioético-Juridicas'.Ad-Hoc-
Bs. As. 1997. Pag. 31
8 RAVAIOLI, Luis Aldo. ' Valoración Etica De La Eutanasia'.Serviam. Prov. De Bs. As.
1993 Pag.52
9 CICCONE, Lino. ' La Etica y el Termino de la Vida Humana' en Manual de Bioética
General. Rialp. Madrid.1997. Pag. 424.
10 RAVAIOLI, Luis Aldo. Ob cit. pág. 15.-
11 SMOKER, Barbara y otros. ' Voluntary Eutanasia', Peter Owen. 1986.- pág. 97.
12 LUNA, Florencia y SALLES, Arleen, ' Decisiones de Vida y Muerte. Eutanasia, Aborto
y otros temas de Etica Medica'. Sudamericana. Bs.As. 1995, pág. 114.-
13 BIDART CAMPOS , Germán, Junio de 1997, Prologo a Luis Guillermo Blanco, 'Muerte
Digna, Consideraciones Bioético- Juridicas ', Ad-Hoc- Bs. As. 1997. Pág. 12.-
14 LOPEZ AZPITARTE, Eduardo, 'Etica y Vida. Desafios Actuales'. Paulinas, Madrid,
1990.Pag.221
15 BLANCO, Luis Guillermo, Ob. Cit. 51
16 VIGO , Rodolfo Luis (h) . 'Visión Critica de la Historia de la Filosofía Del Derecho' .
Rubinzal-Culzoni. Santa Fe. Argentina. 1984.- Pag. 35.
17 BLANCO, Luis Guillermo, Ob. Cit. 52
18 AQUINO , Santo Tomas de, ' Suma Teológica', II-II 57,1.-
19 COLL RODRÍGUEZ , César 'La Filosofia del Derecho en el Paraguay' En 'La Filosofía
del Derecho en el Mercosur. Homenaje a Werner Goldschmdt y Carlos Cossio'. Ediciones
Ciudad De Buenos Aires. 1997. Pág. 83.
20 VIGO (H), Rodolfo Luis. Ob. Cit. Pag. 16
21 MASSINI CORREAS , Carlos I. 'Filosofía del Derecho' . Abeledo-Perrot. Bs. As. 1994.
Pág. 31.-
22BLANCO , Luis Guillermo. Ob. Cit. 55
23 ART. 112:Lesión grave: será castigado con pena privativa de la libertad de hasta diez
años el que, intencional o conscientemente, con la lesión...2. la mutilare considerablemente
o la desfigurara por largo tiempo, 3. la redujera considerablemente y por largo tiempo ene l
uso de su cuerpo o de sus sentidos, en su capacidad de cohabitación o de reproducción, en
sus fuerzas psíquicas o intelectuales o en su capacidad de trabajo.
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"LA LIBERTAD Y EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO EN EL PARAGUAY"

Facundo S. Salinas Aguirre
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'Las constituciones escritas copiaron las leyes de esos pueblos; pero eso no es traer sus
libertades. Las constituciones escritas en papel están expuestas a borrarse todos los días.
Las que no se borrar fácilmente son las escritas en los hombres, es decir, en sus costumbres.
La constitución inglesa no está escrita, y por eso vive y gobierna Inglaterra'.
Juan Bautista Alberdi
'Pues nada podría ser mejor que vivir una vida modesta, simple y libre en una sociedad
igualitaria. Me tomó tiempo ver que esto no era más que un hermoso sueño; que la libertad
es más importante que la igualdad; que el intento de llevar a cabo la igualdad pone en
peligro la libertad; y que si se pierde la libertad, no habrá siquiera igualdad entre los que no
son libres'.
Karl Popper
Nuestro Legado Cultural
Ha sido una constante en la historia de Latinoamérica ir de un extremo a otro, hemos caído

cíclicamente en dictaduras para desembocar en seudo democracias que nos conducirían a la
anarquía para finalmente caer en manos nuevamente de la dictadura salvadora. Nuestro país
no ha escapado de dicho estigma, nos liberamos del yugo español, y luego de una serie de
acontecimientos políticos, instauramos una dictadura perpetua, al contrario de los Estados
Unidos que luego de hacerse independiente promulgaron una constitución e inauguraron el
presidencialismo como nueva forma de régimen político. Pero esto no ha sido sólo en el
Paraguay, en la Rca. Argentina su independencia significó la guerra civil entre unitarios y
federales en un largo período de anarquía sanguinaria hasta la constitución de 1853.
La propensión latinoamericana hacia la dictadura es entendible ya que en esta parte del

mundo prevaleció la anarquía, por ende se valoriza más el orden y la seguridad que la
libertad. Por largo tiempo en Latinoamérica la tesis de Thomas Hobbes pareció ser la
correcta y de hecho hasta la década de los ochenta la idea de Leviatán prevaleció, época en
que empezó la ola democratizadora y el auge liberal irrumpió con Regan y Tatcher ante el
fracaso marxista en el mundo.
Lo más notable del caso es que nuestro país conoció antes que la anarquía la dictadura, no
fue como el caso argentino que luego de su independencia se enfrascó en la guerra civil
permitiendo la asunción del poder al Brigadier Rosas. Lo curioso del Paraguay es que se
liberó externamente pero jamás lo hizo internamente. Tuvimos un dictador perpetuo, luego
inaguramos un gobierno constitucional, que no fue tal, ya que también fue una dictadura,
pero iniciamos un período de cierto progreso que si tal vez no se hubiera truncado con la
guerra del 70, podríamos haber llegado a la revolución liberal que hasta hoy nos hace falta.
No debemos olvidar que en la época de Don Carlos se empezó a promover la educación, se
trajo técnicos europeos y algunos privilegiados fueron becados a Europa. Todo esto hubiera
promovido un cambio de mentalidad a la larga, porque los estudiantes que estaban en el
exterior traerían consigo las ideas liberales en boga en aquella época, otro factor importante
es el crecimiento de la economía, que aparejaría la creación de una burguesía que poco a
poco ya no aceptaría el poder arbitrario y lucharía por limitar el poder público muy
concentrado en el ejecutivo como hasta ese entonces. Paraguay se estaba abriendo al
exterior y a toda apertura siempre buena, porque conlleva el intercambio y la competencia
no sólo en el terreno económico, sino también en el campo de las ideas tan importantes para
el desarrollo. Pero, la guerra grande interrumpió este proceso que quizás pudo haber
desembocado en una democracia liberal y no en una organización impuesta por los
vencedores con una constitución copiada condenada al fracaso.
Lo interesante del caso de Paraguay es analizar por qué nuestra independencia nos llevó a
la dictadura y no a la anarquía como en Argentina. En primer ligar tenemos que tener en
cuenta la distancia entre nuestro país y Buenos Aires, donde se gestaba la revolución de
mayo. Paraguay de ser la gran provincia había pasado a ser una región de segundo orden,
debido a su aislamiento geográfico por su falta de salida al mar, sus tierras no estaban del
todo explotadas con lo cual si bien no se vivía en la pobreza tampoco se conocía la riqueza,
la educación era precaria y no existía una elite intelectual. Podemos decir que la vida
colonial era tranquila, pacífica, sin intercambio cultural y sin inmigración ya que Paraguay
no ofrecía nada interesante, con lo cual se formó una sociedad estática, conformista, donde
no se conocía la innovación tan necesaria para el progreso, y se vivía en un monótono
letargo.
Otro dato importante es la influencia religiosa en el carácter del paraguayo, los indios
guaraníes pacíficos por naturaleza fueron rápidamente convertidos al catolicismo y llevados
a las reducciones donde se les enseñó el sometimiento y a trabajar mecánicamente, el
principio de autoridad caló hondo en su espíritu, esto sumando al sistema de encomiendas,
tenemos como resultado un individuo sin iniciativa totalmente sometido, igual a un esclavo.
La mezcla de ese indio con el español, (aventurero por naturaleza y más propenso a
disfrutar la riqueza obtenida por el descubrimiento de tesoros, que a trabajar para obtenerla)
quien también proveía de una sociedad cerrada, resistente al cambio (ni siquiera la reforma
protestante llegó a España) formaría el carácter del paraguayo.
Así transcurría la vida en el Paraguay, era una sociedad quieta y por ser católica era
dogmática (no olvidemos que durante años la Iglesia fue reacia la cambio y condenó todo
pensador o idea que contradijera sus 'verdades', confeccionando una larga lista de
pensadores, científicos y escritores que estaban prohibidos porque osaban contradecir sus
dogmas, otro dato que demuestra el carácter autoritario heredado de la fe católica es la
verticalidad organizativa de la Iglesia y la infabilidad del Papa, declarada por Gregorio VII:
'La Iglesia nunca ha errado y jamás podrá errar, pues ha sido establecida por Dios'). Y una
sociedad dogmática acostumbrada a hacer lo que se le dice, es decir; a no discutir, es el
campo propicio para dictaduras. Así llegó porque el paraguayo estaba preparado par un
gobierno así y no para una democracia. El dictador cerró el único lugar donde se la
practicaba (el Cabildo) y el país quedó sin lugar para el más mínimo diálogo político, el
discenso estaba prohibido, se acentuó en el paraguayo el principio de autoridad heredado
por el catolicismo y por el español. Hasta el día de hoy en nuestro país rige tal principio, es
fácil escuchar la condena social que tiene el estudiante cuando cuestiona a su profesor, por
parte de sus mismo compañeros 'cómo le va a discutir a un profesor, encima es Doctor,
luego'. Este comentario típico y aparentemente inofensivo encierra nuestro lado más
oscuro, 'nuestra cultura autoritaria', y lo que es peor, nuestra resistencia a la discusión, y a
aceptar todo, sólo porque lo dice un profesor, un Doctor, etc. En una sociedad abierta
ocurre todo lo contrario, siempre es bueno el cuestionamiento, la discusión, porque sólo en
el discenso se llega a la verdad. Mariano Grondona en su libro 'Las condiciones culturales
del desarrollo económico' nos da dos claros ejemplos históricos cuando nos menciona que
Galileo no pasó a la historia porque aceptó las ideas de su época, si no porque cuestionó lo
que se creía entonces, a Aristóteles no se lo recuerda porque repitió las enseñanzas de su
maestro Platón, es más, lo contradijo, no se quedó con 'es mi maestro luego'. En las
sociedades liberales se discute todo, hasta el valor de la libertad, en las sociedades
autoritarias, se acepta todo porque nadie se anima a pensar por sí sólo, a discutir su propio
destino.
Como podemos ver no era muy difícil que el Paraguay cayera en una dictadura no sólo una
vez, sino muchas veces y otras tantas cayó en la anarquía, nunca pudiendo salir de ese
círculo de dictadura - anarquía - dictadura.
Hasta ahora no pudimos construir una sociedad con bases sólidas para la democracia,
porque una sociedad dogmática que no acepta la discusión y no sabe discutir, cuando se
encuentra en un régimen de libertad donde afloran a cada paso las diferentes postura en
todos los ámbitos y en especial en el político, se llega al inevitable choque, y como no se
tiene la tolerancia para el discenso se produce la guerra civil, la anarquía, para luego, caer
en un salvador que nos prometa orden y paz que nos los proporcionará pero a costa de
garrotazos. Como vemos en nuestro caso la historia es cíclica.
En 1989 el país entró en un periodo que parecía iba a ser el definitivo, por fin la democracia
se impondría, treinta y cinco años de dictadura se dejaban atrás para construir un nuevo
país, la esperanza se cernía por todo Paraguay. Latinoamérica toda iniciaba su proceso
democrático, algunos con éxito como Uruguay, Brasil, Argentina, otros condenados al
fracaso como Ecuador, Paraguay, etc. La respuesta del por qué, en el caso paraguayo, es
simple. No se puede ser democrático si primero no se es libre u la libertad no puede ser
impuesta.
La libertad, concepto
Según Locke ella consiste en que cada hombre depende de la ley de la naturaleza y no de la
voluntad de otro hombre, lo importante es que no depende de otro. La ley natural que
distingue Locke tiene dos principios que son: 1- que no me destruya a mi mismo ni a mis
posesiones. 2- que no destruya a otro un a sus posesiones. Para Locke la palabra posesión
es en sentido amplio, abarca todos los derechos del hombre y no solo la propiedad privada,
como se puede llegar a confundir.
Por su parte Kant definía a la libertad como la capacidad de dictar mi propia ley. Como
vemos la libertad es autogobierno, es no depender de otro, sino de la ley, pero no de
cualquier ley sino de aquella que nosotros mismos en uso de nuestra libertad hemos
elaborado o aceptado basándonos en el orden natural existente.
Alberdi nos dice al respecto: 'la libertad es la primera necesidad del hombre, consiste en el
uso y gobierno de sus facultades físicas y morales que ha recibido de la naturaleza para
satisfacer las necesidades de la vida civilizada, que es la vida natural del hombre por
excelencia'. También distinguía tres clases de libertad: la individual, la política y la externa.
En Latinoamérica se había conseguido la externa, ya no se dependía del poder español, la
política se conseguiría un siglo después y la individual en muchos casos aún hoy no se
tiene. Los libertadores había conquistado la independencia de la corona por medio de la
espada y pensaban que de la misma forma se conquistaría la libertad interior, razón por la
cual los nuevos estados se enfrascaron en guerras civiles. Por eso Alberdi decía: 'nada sirve
esa espada para conquistar la libertad interior. En definitiva, la admiración por los
libertadores trajo a los caudillos'. Lo que nos quiere decir el pensador argentino en concreto
, es que en Latinoamérica se tuvo la libertad externa antes que la interior, cuando el proceso
tendría que haber sido al revés, por eso se les dice a nuestros próceres 'padres de la patria' y
a los Washington y Jefferson hijos de ella, o sea; la libertad de Estados Unidos es
consecuencia de la libertad de los norteamericanos.
La libertad en el Paraguay
La república del Paraguay no debió su Independencia a ningún libertador, pero tampoco a

la libertad de sus habitantes, lo que tuvimos fue una serie de circunstancias tanto locales
como internacionales (el español era el único favorecido y privilegiado, el problema del
estanco, la prisión del Rey Fernando VII por parte de Napoleón, la invasión de Belgrano al
País, y el coqueteo del Gobernador Velazco con el Imperio Lusitano), que desembocaron
en nuestra emancipación, para luego caer en manos del gobierno autocrático de Francia que
tenía la convicción de lograr un país independiente rompiendo los lazos con Buenos Aires,
pero no así de construir una república. El paternalismo seguía siendo nuestro régimen
político demostrando nuestro total desinterés o incapacidad para ser libres. Hasta hoy día la
mayoría del país pide a gritos, ante las crisis sociales y el desprestigio de las instituciones,
un nuevo caudillo o conductor. Porque lo que hay que entender de una vez y para siempre
es que mientras, no seamos capaces de autogobernarnos primero individualmente, menos
seremos capaces de hacerlo políticamente y nuestra libertad exterior no servirá para nada,
porque como país inviable que somos, esteremos tutelados desde afuera y de hecho
actualmente así nos encontramos.
El Paraguay luego de la guerra del 70 se organizó jurídica y políticamente copiando o

mejor dicho adoptando la Constitución Argentina de 1853, el Código Civil del mismo país,
entre otras obras jurídicas. Copiar leyes extranjeras no significa un cambio de mentalidad o
de cultura, es iluso y estúpido creer que porque se tenga una constitución democrática
liberal, de un día para el otro el país se transforme en democrático, tarde o temprano
nuestro verdadero carácter a florará y pisotearemos todas las leyes que copiamos sin
conciencia, para tomar el poder y proclamar un nuevo Karaí Guazú. En 1989 otra vez
cometimos el mismo error, tras 35 años de dictadura, el gobierno de Stroessner cayó por un
golpe de estado y no por la acción del pueblo, es decir; la Libertad del país no fue por la
consecuencia de la libertad del hombre paraguayo, sino también como en 1811 por una
serie de acontecimientos nacionales e internacionales( la guerra fría había llegado a su fin y
todas las dictaduras latinoamericanas caían iniciándose la apertura democrática). Por otra
parte el comandante del golpe era el consuegro del dictador, de ahí no podía salir un país en
serio.
En 1992 todas las fuerzas políticas del país promulgaron una nueva constitución pensando
que con ello cerraban un ciclo de la historia paraguaya, ahora viviríamos felices en un
estado democrático donde los votos decidirían quien gobernaría. Pronto el proceso se vería
asignado por la corrupción y por el fraude electoral, una vez mas pisoteamos las leyes que
supimos conseguir y el fuego intervino nuevamente para solucionar los problemas
suscitados en la república, desatándose los acontecimientos en el violento 'marzo
paraguayo', la incapacidad y la intolerancia política vencieron al espíritu esperanzado del
89.
Mientras la democracia sea en el país una mera palabra para usarla en los discursos
grandilocuentes en época de campaña electoral y las leyes no sean mas que letra muerta,
estaremos condenados al resurgimiento de futuros dictadores, ya que los políticos en su
incapacidad, primero para gobernar y segundo para solucionar sus diferencias, nos llevan al
borde de la anarquía y cuando el desorden anárquico se cierne sobre un país, se añora el
orden que es lo que nos proporciona seguridad, que en nuestro caso se relaciona con la
dictadura. La tesis de Hobbes se adapta perfectamente a nuestro país, en que el hombre es
lobo de hombre, por lo tanto el estado interviene para eliminar ese estado de naturaleza
(anarquía), en que todos luchamos contra todos, suprimiendo la libertad del individuo a
cambio del orden y de la seguridad.
Con el transcurrir de los años la idea de la intervención del estado en la vida de los
individuos iría evolucionando, ya no sería como pensaba Hobbes para eliminar el estado de
naturaleza sino para proteger a los menos favorecidos por el sistema económico. El
Paraguay no estaría ajeno a esta corriente, y aún sin haber conquistado la libertad individual
y menos la política haría suya la idea del estado intervensionista en aras del bienestar
social. Para una mayor comprensión es importante saber en que consiste esta nueva
concepción del estado, como se introdujo en nuestro país y finalmente como quedo la
libertad avasallada ante el avance de dicha doctrina política.
Del estado social
A partir de 1992 el país se constituyó en estado social de derecho, así el art, 1 de la

Constitución Nacional establece: 'La República del Paraguay es para siempre libre e
independiente. Se constituye en Estado social de derecho'. Con ello quisieron adoptar los
señores convencionales, para el país, lo que según ellos era la última expresión de
modernidad. Es decir, que la democracia liberal había ido progresando hasta llegar a la
democracia social que era el último grado de evolución. Se fundamentó tal postura en la
idea de que el liberalismo estaba separado en la democracia, porque según se argumentaba,
el primero se ocupaba de limitar el poder, mientras; que el segundo de la voluntad popular.
Y se agregaba, que el individuo ya no veía al estado como un enemigo sino como un aliado
que lo ayuda a salvar las desigualdades provocadas por el sistema económico. El estado
deja su neutralidad (estado gendarme) para ser intervensionista en materia económica y
social.
Aquí hay que señalar algunos errores. Si bien el liberalismo sostiene la necesidad de limitar
el poder, no se pude decir que se aleja de la democracia, o que esta última se desentienda
del primero. Él estado social de derecho no puede existir si no hay previamente un estado
liberal, u más aún; si no mantiene intacta la estructura liberal o sea, división de poderes,
derechos individuales, propiedad privada, etc. Si se dejan de lado estos derechos,
indefectiblemente el estado caerá en manos del totalitarismo.
Un claro ejemplo nos da la historia, en la República del Paraguay en 1940 (anteriormente se

había intentado en 1936 pero la aventura de Franco solo duró apenas un año) se promulgó
una carta política que consagraba la intervención del estado en la vida social y económica
en el país promovida por el Presidente Estigarribia, que daría pie al autoritarismo porque
según se pensaba en la época el liberalismo era ya una etapa superada y la democracia un
cadáver.
El estado social tiene como antecedente la República alemana de Weimar de 1919 que no
solucionó nada, sino que termino cayendo en manos de Hitler convirtiendo a la Alemania
en el brutal totalitarismo nazi. En cambio, en EE.UU. bajo la presidencia de Franklin
Delano Roosevelt quien organiza el estado para aplicar su política del New Deal, a fin de
luchar contra la desocupación en la época de la gran depresión (producto de la caída de
Wall Street en 1929) no concluyó en un régimen totalitario, sino, en el gobierno de Truman
y luego en de Eisenhower.
Esto fue así porque se respeto el marco liberal, se fue conservador en el sentido
institucional, con lo cual la intervención del estado no condujo a EE.UU. a renunciar a la
libertad.
Lo que nos tenemos que preguntar ahora es ¿se puede tener democracia sin liberalismo?.
Luego de contestar dicha pregunta podremos dar un concepto aproximado de estado social
pero, para responder tenemos que saber en primer lugar en qué consiste la democracia.
La democracia. Hacia un concepto de estado social
Al iniciar este artículo mencioné a quienes apoyaban la tesis separatista entre liberalismo y
democracia argumentaban que ésta se preocupaba de la voluntad popular y el otro de
limitar el poder. Con lo cual estaríamos aceptando la clásica definición que realizó
Abraham Lincoln en un discurso en el cementerio de Gettysburg durante la guerra de
sucesión. 'La democracia es el gobierno del pueblo, por el pueblo y para el pueblo',
señalando el origen, justificación y finalidad del gobierno democrático. Pero utilizar los
términos gobierno del pueblo puede ser peligroso, porque son conceptos muy generales y
abstractos. Además la definición de Lincoln corresponde a la democracia ateniense
(democracia directa) y no a la representativa actual, ni siquiera a la de su época.
El peligro de utilizar los términos gobierno del pueblo radica, en que quien salga electo, por
ejemplo presidente, puede creerse el mismo pueblo y con el derecho de hacer lo que quiera,
porque él es la síntesis de la voluntad popular. Justamente ahí interviene el liberalismo
pregonando la limitación del poder para que éste no avasalle al individuo en nombre del
pueblo.
Por lo tanto, la democracia es el gobierno surgido de una parte del pueblo (que representa
una mayoría electoral) con derecho a elegir para lo cual debe reunir una serie de requisitos,
como ciudadanía, mayoría de edad, etc., que permite el traspaso pacífico del poder. Y esto
está bien que así sea, porque los gobiernos del pueblo o populares escapan a la
responsabilidad por sus actos, ya que son realizados por el pueblo y no del gobierno elegido
como realmente es.
Pero ¿de dónde surge el derecho a elegir a nuestros gobernantes?. Sin lugar a dudas de la
libertad del hombre, quien se une a otros hombres cediendo una parte de su libertad para
proteger sus derechos, sus propiedades, como nos diría Locke. Si aceptamos que el hombre
es esencialmente libre y que ésta es una cualidad y derecho intrínseco al humano que
consiste en el autogobierno, no se puede entonces negar el derecho a elegir sus autoridades.
Es decir; que el autogobierno individual se traslada al campo político en el mismo momento
que el hombre decide vivir en sociedad.
Queda demostrado que no se puede separar democracia y liberalismo porque las libertades
y los derechos individuales no pueden sobrevivir si no hay democracia y es imposible a su
vez conservar la democracia si no hay libertad en una suerte de interdependencia. En éste
sentido dice Bobbio 'El estado liberal no solamente es el supuesto histórico sino también
jurídico del estado democrático'.
Finalmente después de todo lo expuesto podemos afirmar que el estado social es aquel en
que conservando el marco jurídico - institucional liberal, el estado interviene en la vida
nacional para proteger los llamados derechos sociales (salud, educación, trabajo, vivienda,
etc.).
Crítica al estado social de derecho
Lo primordial de un estado es que sea de derecho, es decir; que todos los habitantes de la
república sin distinción de ninguna clase estén sometidos al imperio de la ley, que ellos
mismos (como nos diría Locke) en ejercicio de su libre voluntad formaron. Con lo cual no
hay superiores ni inferiores, porque todos estamos sometidos a la misma ley, incluso las
autoridades detentadoras del monopolio del poder coercitivo.
Nuestra constitución fue más lejos al incluir el término social, ya que con ello inserta la
visión del intervensionismo de estado en la vida social y económica nacional para la
protección de una serie de derechos. Así encontramos una extensa lista de artículos bajo
esta línea que consagran, por ejemplo el derecho al trabajo, a la vivienda digna, seguridad
social, promoción del pleno empleo, etc.
Los artículos sociales de nuestra constitución tienen un doble impacto negativo. En primer
lugar crean falsas expectativas, porque el estado no puede solucionar todos los problemas,
originando un clima de angustiosa decepción que desemboca en resentimiento social. En
segundo lugar crean una cultura de pedir, de solicitar. Es más fácil reclamar vivienda, que
esforzarse por obtenerla. No quiero con lo dicho hasta ahora negar algunas funciones
esenciales del estado, como sería la educación. Adam Smith (pensador liberal) dice al
respecto 'la educación del pueblo común requiere en una sociedad comercial la atención del
estado mucho más que la educación de la gente de rango y fortuna. La gente de rango y
fortuna tiene dieciocho o diecinueve años, antes de entrar al negocio particular, profesión o
trabajo a través del cual piensan distinguirse en el mundo. Por lo tanto tiene todos los
elementos para adquirir o prepararse para adquirir una vida plena. El estado tiene que hacer
en cambio un esfuerzo enorme para difundir en población común escuelas y actividades
que lleven por lo menos a conocimientos de lectura, escritura y aritmética, estableciendo
colegios en todas las parroquias'. El maestro escocés propone la educación en la población,
como medio para que el 'hombre común' frente al hombre de fortuna pueda obtener éxito.
Pero con su esfuerzo, aquí la ayuda no es limosna estéril, sino para que el pobre salga del
estado en que se encuentra por medio de su propio mérito o capacidad.
Este es un punto muy importante, porque nuestra cultura hispano - católica es propensa a la
caridad, por eso en nuestro país se piden tierras, condonaciones de deudas, precios fijos
para algunos productos, etc., cosas que se han hecho y no han solucionado nada, porque
hasta hoy se siguen pidiendo las mismas cosas.
El estado debe promover el esfuerzo para obtener el bienestar económico a aquellos que
estén dispuestos a realizarlo y no premiar a los eternos fracasados por simple populismo,
caridad cristiana o estado social. Porque lo que hay que entender que si bien la solidaridad
es un valor altruista, ella no puede ser impuesta ya que es una cuestión de la moral íntima
de cada persona.
Conclusiones
Desde 1936 pero definitivamente en 1940 la República del Paraguay hizo suya la
concepción del estado en su fase intervensionista en la economía y en la sociedad
paraguaya logrando con ello el paulatino crecimiento del mismo y en su consecuente
anulación del individuo, y lo que es peor aún, su iniciativa. Tal situación derivó en la
creación de una oligarquía prebendaria sostenida por la partidocracia que debe si fuente de
riqueza y subsistencia al estado y no al trabajo.
El estado social solo ha sido una ilusión, una falsa promesa. Se ha mentido al pueblo,
porque el estado no puede lograr todos los fines que su constitución consagra, pero
tampoco genera o crea el marco institucional para que el individuo crezca según sus propios
medios y capacidad. Hoy se habla de reforma del estado, con lo cual queda demostrado la
ineficacia y el fracaso de nuestra constitución en esta materia. Porque si aceptamos que la
constitución crea el estado y hoy estamos en la necesidad de reformarlo, significa que nos
hemos equivocado.
La ya mencionada idea de la intervención del estado en la vida nacional en los párrafos

anteriores se debe a la incapacidad, primero de ser libres o convivir en libertad y segundo
de forjar nuestro propio destino (o sea, el que queramos). Esto es porque el paraguayo teme
a la libertad, cuya consecuencia fueron las guerras civiles cuando la obtuvimos. Ni en 1870,
ni 1904, ni 1936, ni 1947 y finalmente ni en 1989 hemos podido construir un país madura
ya que hasta ahora en pleno año 2000 no conquistamos la libertad individual que es la más
importante de todas, porque las demás que distinguía Alberdi vienen por añadidura.
Podemos tener mil constituciones y de hecho tuvimos la de 1870, la de 1940, la de 1967
con su enmienda en 1977 y por último la de 1992, y no por eso significa que vamos a
respetar lo que ellas dicen, por ejemplo la actual ya fue reiteradamente violada. Los Estados
Unidos tienen, en cambio, la misma constitución de hace siglos y hasta hoy la respetan. No
es con la ley escrita con lo que mejoraremos, sino con un cambio de mentalidad
conquistaremos la libertad interior y lo demás será más fácil, o sino, estaremos condenados
a nunca salir del círculo vicioso de dictadura - anarquía - dictadura y por lo tanto a convivir
con el subdesarrollo.
Debemos dejar de temer a la libertad, por más que nuestra historia nos demuestra que ella
desemboca en anarquía, por cual nuestra, que no hemos entendido realmente el significado
verdadero de ella. No hay peso cultural que nos pueda vencer, Japón es un claro ejemplo,
esa es nuestra gran deuda con la sociedad y nuestro gran desafío: conquistar de manera
sólida y permanente la LIBERTAD, para lograr el tan ansiado desarrollo en todos los
ámbitos del país, que es una consecuencia de la primera. Finalmente debemos preguntarnos
¿qué clase de estado queremos?, si el actual sobredimensionado e incompetente u otro en el
que solo atienda sus funciones primordiales dejando al individuo que forje libremente su
destino. Por eso ¿debemos aceptar la intervención del estado en la vida nacional?. Si pero
como dijera Karl Popper: 'pero no mayor que el moralmente necesario'.
1 Alumno del 4º 3ª Sección.-
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"LA PRIVACION DE LIBERTAD DURANTE EL PROCESO PENAL Y LAS
OTRAS MEDIDAS CAUTELARES ALTERNATIVAS DE CARÁCTER
PERSONAL"
Gustavo Adolfo Ocampos González
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Un tema que ha sido y será objeto de numerosos debates lo constituye, el conflicto
suscitado entre la libertad individual del imputado o procesado y la protección de toda la
sociedad, a través de la persecución efectiva tanto de la delincuencia como del delincuente
por parte de la Justicia.
La opinión predominante en la actualidad, es la aplicación restrictiva de las figuras de

detención y la prisión preventiva, durante los procesos penales, criterio que tiene basamento
en la propia Constitución Nacional, en su artículo 19, y en el principio de inocencia
también consagrado en el Artículo 17 del mismo cuerpo legal; como en el que ningún
habitante de la República puede ser penado sin juicio previo fundado en una Ley anterior al
hecho del proceso. En el lenguaje de este último principio, 'penado' es el condenado por
sentencia firme dictada conforme a proceso legal por jueces competentes, hasta ese
entonces el imputado es inocente.
Es lógico, por tanto, que de quien se presume inocente no sea privado de su libertad durante
el proceso, pues no podríamos concebir acto coercitivo alguno en contra de la persona y
bienes del imputado. Sin embargo tal regla no es absoluta, basada en situaciones
excepcionales que estén expresamente fundadas en la Ley penal de forma, cuando regula,
cuando es y cuando no es procedente el beneficio de la libertad bajo caución u otras
medidas alternativas o sustitutivas a la detención o la prisión preventiva.
El único sentido jurídico de la privación de libertad es de tipo cautelar, excepcional y

provisorio durante el proceso, para impedir que el imputado eluda la acción de la justicia,
ya sea obstaculizando la investigación o el eventual cumplimiento de una sanción penal.
La detención preventiva es la privación de la libertad de quien se sospecha autor de un

hecho punible; tiene carácter preventivo y previo a la presentación del mismo ante el Juez.
Con referencia al Derecho Procesal, es el acto ejecutado por autoridad competente de
aprehender a una persona de la que se sospecha haya cometido un hecho punible , y
retenerla detenida por breve tiempo, hasta que intervenga el juez que ha de entender en el
asunto. El arresto, como la detención, pueden ser ilegales cuando se efectúe sin cumplir los
requisitos que la Ley establece.
La prisión preventiva, por su parte, es una medida de seguridad adoptada por la autoridad
judicial que entiende en el asunto, a los efectos de evitar que el imputado se sustraiga a la
acción de la justicia. Como esta precaución contraría en cierto modo el principio de que
toda persona es inocente mientras no se pruebe lo contrario, su adopción requiere
determinadas condiciones de apreciación conjunta, sin las cuales la medida resultaría ilegal.
Son ellas que la existencia del delito esté justificada cuando menos por semiplena prueba;
que al detenido se le haya tomado declaración indagatoria o se haya negado a prestarla,
habiéndosele además impuesto de la causa de su prisión; que haya indicios suficientes para
creer al imputado responsable del hecho. Si bien el Código Penal, al hablar de la prisión
preventiva, declara que la misma no se tendrá por pena. Sin embargo, el tiempo que se haya
permanecido en ella se computa como parte de la condena o por toda ella, en caso de recaer
sentencia que sancione con pena privativa de libertad.
Al decir del Profesor Víctor Riquelme, 'detención y prisión reflejan estados procesales,
pero se diferencian, en cuanto a sus exigencias. Para la detención, no se requiere que esté
comprobado el cuerpo del delito, porque si se fuera a esperar esas actuaciones para poder
verificar una captura que de ordinario urge, tan luego como se comete la infracción, no
habría delincuente que no pudiera fácilmente ponerse a salvo. En cambio, los requisitos
para la prisión deben concurrir necesariamente, conforme a la regla del artículo respectivo
del Código de Procedimientos Penales'.
La detención en ningún caso podrá prolongarse por más del tiempo contemplado
expresamente en la Ley. La Constitución Nacional, en su artículo 12 dispone que 'Nadie
será detenido ni arrestado sin orden escrita de autoridad competente, salvo caso de ser
sorprendido en flagrante comisión de delito que mereciere pena corporal. Toda persona
detenida tiene derecho a: ...5) que sea puesta, en un plazo no mayor de veinte y cuatro
horas, a disposición del magistrado judicial competente, para que éste disponga cuanto
corresponda en derecho', y el actual Código Procesal Penal en su artículo 240 establece
que: '...En todos los casos, la persona que haya sido detenida será puesta a disposición del
juez en el plazo de veinticuatro horas para que resuelva, dentro del mismo plazo, sobre la
procedencia de la prisión preventiva, aplique las medidas sustitutivas o decrete la libertad
por falta de mérito...'.
Vélez Mariconde, menciona la diferencia existente entre el arresto, aprehensión policial,

detención y prisión preventiva. Al definir el arresto, como una breve privación de libertad
impuesta con fines de investigación a varias personas que han intervenido en un hecho,
cuando en el primer momento de la investigación no fuere posible individualizar a los
responsables y a los testigos. Se trata de una medida inicial que no se dirige contra una
persona, por no existir indicios específicos de culpabilidad, sino contra varias, entre las que
probablemente se encuentre el autor del delito, debido a que reposa en una base muy
deficiente de información. Si bien el objetivo principal del arresto es permitir que se reciba
inmediata declaración de los afectados, para evitar colusiones, la medida tiene también la
finalidad de asegurar el éxito de la investigación, para impedir, en general, posibles
ocultamientos de los instrumentos o rastros del delito o que los arrestados se pongan de
acuerdo acerca de lo acontecido. La duración de la medida no puede prolongarse más que el
tiempo indispensable para tomar la declaración. Los que pueden ordenarla serían el Juez de
Instrucción (Juez Penal en nuestro sistema) o el Agente Fiscal.
Al referirse a la aprehensión policial, dice que como la Policía Judicial tiene la función de
investigar los hechos punibles, individualizar a los culpables y reunir pruebas y todos los
antecedentes necesarios para el esclarecimiento de la verdad, pudiendo proceder por
iniciativa propia, para salvaguardar el interés represivo, el deber de detener al imputado, en
ciertos casos, aunque no medio orden judicial, pues si así no lo previera, la justicia penal
tropezaría con obstáculos, ya sea por la fuga del imputado, por la pérdida de rastros, por
influencias extrañas dirigidas al ocultamiento.
Una vez practicada la aprehensión en estas condiciones, la Policía tiene el deber de

presentar inmediatamente al detenido ante la autoridad judicial competente más próxima.
En cuanto a la detención, para distinguirla del acto primario de aprehensión, ejecutado

generalmente por la autoridad policial y a veces por los particulares, puede definirse como
el estado relativamente breve de privación de libertad que el Juez o el Agente Fiscal
imponen a quien sospechan partícipe de un hecho punible reprimido con una pena privativa
de libertad, cuando no estiman que pueda corresponder una condena de ejecución
condicional, a fin de asegurar su comparecencia inmediata para declarar y evitarle toda
acción capaz de impedir o poner obstáculos a la actuación de la Ley penal. La condición,
como se ha dicho, es que haya motivo suficiente para sospechar que ha participado en la
comisión de un hecho punible.
El nuevo Código Procesal Penal, en su artículo 240, introduce nuevas modalidades, al

referir que el Ministerio Público podrá ordenar que una persona sea detenida, y luego
enuncia los casos en los cuales puede hacerlo al decir:
1) Cuando sea necesaria la presencia del imputado y exista probabilidad fundada para
sostener, razonablemente, que es autor o partícipe de un hecho punible y que puede
ocultarse, fugarse o ausentarse del lugar;
2) Cuando en el primer momento de la investigación sea imposible individualizar a los

imputados y a los testigos y se deba proceder con urgencia para no perjudicar la
investigación, evitando que los presentes se alejen del lugar, se comuniquen entre sí y que
se modifique el estado de las cosas y de los lugares; y,
3) Cuando para la investigación de un hecho punible sea necesaria la concurrencia de

cualquier persona para prestar declaración y se negare a hacerlo.
En lo tocante a la prisión preventiva, la doctrina reconoce que la institución se funda: 1) en

la necesidad de justicia, para impedir la fuga del reo; 2) en la necesidad de la verdad, para
impedirle enturbiar las investigaciones, destruir los vestigios del delito, intimidar a los
testigos; 3) en la necesidad de defensa pública, para impedir que ciertos facinerosos
continúen, mientras dure el proceso, en sus ataques al derecho ajeno.
En opinión de Béling, los presupuestos de la prisión preventiva son: 'Sospecha de fuga o

sospecha de colusión, es decir, una sospecha de que el imputado destruirá las huellas del
hecho o inducirá a los testigos a sustraerse a la obligación de dar testimonio. La fuga se
presume: 1) cuando el objeto de la instrucción sea un crimen; 2) cuando el imputado sea
una persona sin domicilio o un vagabundo, o no esté en condiciones y exista duda fundada
sobre si comparecerá ante el tribunal en virtud de la citación y sobre si prestará obediencia
a la sentencia'.
En el artículo 242 de la Ley 1.286, nuevo Código Procesal Penal, al enunciar los requisitos
para la prisión preventiva y luego de mencionar en los dos primeros incisos, los requisitos
ya tenidos en cuenta en legislaciones anteriores, como: 1) que exista, elementos de
convicción suficientes sobre la existencia de un hecho punible grave; y 2) sea necesaria la
presencia del imputado y existan hechos suficientes para sostener, razonablemente, que es
autor o participe de un hecho punible; introduce la mención del peligro de fuga o del
peligro de obstrucción, al decir textualmente en su inciso; 3) 'cuando por la apreciación de
las circunstancias del caso particular, existan hechos suficientes para suponer la existencia
de peligro de fuga o la posible obstrucción por parte del imputado de un acto concreto de
investigación'.
Al referir el inciso mencionado a la apreciación de las circunstancias, se deberá tener
presente el arraigo suficiente del posible imputado, que guarda relación con el asiento de su
domicilio y el de sus familiares, como el de sus negocios , que en alguna medida le
imposibiliten una fuga fácil del país. Otro punto lo constituiría la naturaleza del hecho
cometido y el perjuicio causado; la pena que le pudiera corresponder y la actitud o conducta
del imputado, ya sea en alguna causa anterior (reincidente o reiterante en la comisión de
hechos punibles), o durante el procedimiento actual del que pueda colegirse su reticencia a
someterse a los dictados de la Justicia.-
También se deberá tener presente el peligro de obstrucción, basado en la grave sospecha de

que el imputado, intentará destruir, ocultar, modificar o de algún modo borrar los elementos
de prueba; intentará influir en los coencausados, testigos u otras personas vinculadas a la
investigación para que declaren o informen falsamente, en forma ambigua o renuentes a
colaborar con la justicia.
Vemos que la nueva legislación introduce principios procesales modernos, acordes con la
nueva Carta Magna, sin embargo al decir de la Exposición de Motivos del Anteproyecto del
Código Procesal Penal, muchas de las figuras alternativas ya tenían varios años de
aplicación en forma experimental en otros países. Dichas medidas cautelares se basan en
los principios de excepcionalidad, proporcionalidad y razonablidad en lo que se refieren al
carácter restrictivo de aplicación de las medidas cautelares de carácter personal por parte de
los órganos judiciales competentes.
El criterio de excepcionalidad se basa en el hecho de la aplicación restrictiva de las medidas

de privación de libertad, como las detenciones y prisiones, y para determinados casos,
(porque la regla es la libertad como consecuencia del estado de inocencia) no siendo
aplicables en los hechos punibles de acción pena privada, la obligación de los Magistrados
de efectuar, de oficio, una revisión trimestral de las causas en donde existan restricciones de
libertades y la posibilidad de aplicación de medidas alternativas o sustitutivas a las mismas.
La proporcionalidad o provisoria, porque dicha privación de libertad no es un anticipo de

pena, sino que tiene su razón de ser en las circunstancias expresamente descriptas en la
norma para su procedencia, y al desaparecer una de ellas o todas debe cesar la privación;
como también que las medidas cautelares restrictivas de la libertad, tendrán una duración
igual al mínimo de la pena contenida en el marco penal, del hecho punible por el cual se
halla procesado el imputado.
MEDIDAS ALTERNATIVAS O SUSTITUTIVAS DE LA PRISION PREVENTIVA
Vemos que la Ley 1.286, que estatuye el nuevo Código Procesal Penal, contiene en su
artículo 245 y subsiguientes un cúmulo de medidas alternativas a la prisión preventiva,
como menos gravosas para la libertad del imputado, siempre que no esté ante un peligro de
fuga o de obstrucción, dejando a criterio del Magistrado la apreciación y aplicación de las
mismas, atendiendo a las circunstancias del caso y las condiciones del imputado, pudiendo
hacer dicha apreciación de oficio o a petición de parte.
Entre las medidas alternativas estatuidas en el referido artículo, se pueden citar, a) la del
arresto domiciliario, ya sea en el del imputado o en el indicado expresamente por el
Juzgado, bajo vigilancia o sin ella ; b) la obligación de someterse a la vigilancia de una
persona o institución determinada, quien informara de su cumplimiento en forma periódica
a la autoridad que dicta la medida; c) la de presentarse periódicamente ante el Juez o ante la
autoridad que el designe ; d) la prohibición de salida del país, de la localidad en la cual
resida o del ámbito territorial que fije el Juez ; e) la prohibición de concurrir con
determinadas reuniones o de visitar determinados lugares; f) la prohibición de comunicarse
con personas determinadas, siempre que no se afecte el derecho a la defensa, y g) la
prestación de una caución real adecuada, por el propio imputado o por otra persona,
mediante deposito de dinero, valores, constitución de prenda o hipoteca , entrega de bienes
ola fianza de una o mas personas idóneas.
Estas medidas podrán aplicarse en forma indistinta o conjunta de acuerdo al caso concreto,
debiendo el Juez tener cuidado de no imponer medidas de cumplimiento imposible para el
imputado, especialmente en lo atinente a las cauciones de carácter económicas , pudiendo
decretar la caución juratoria del imputado. Todas estas medidas cesaran automáticamente y
de pleno derecho, por el mero transcurso del tiempo, al cumplirse dos años desde que
fueron efectivizadas, si en tal plazo no hubiese comenzado la audiencia del juicio.
Se establece también en el artículo 248 el carácter provisorio de las medidas cautelares, al

mencionar la posibilidad de que sean revocadas o reformadas aun de oficio, en cualquier
estado del procedimiento, cuando desaparezcan sus presupuestos. Pudiendo eximirse de
cumplimiento antes de su aplicación, cuando así lo solicite el imputado con patrocinio de
abogado, quedando a cargo del Magistrado.
Otro hecho novedoso lo constituye, lo constituye el principio de revisión de oficio, cada

tres meses, tanto de la vigencia , como de la existencias de los presupuestos de la prisión
preventiva y de las medidas cautelares alternativas privativas de libertad, pudiendo
sustituirlas en su caso, por otras menos gravosas o disponer directamente la libertad, por la
vía de la excarcelación.
Por ultimo, se contempla asimismo, que una vez comprobado por un examen pericial, que
el imputado sufre una grave alteración o insuficiencia de sus facultades mentales, que lo
tornen peligroso para sí y los terceros, y se hallen reunidos los requisitos para la prisión, la
posibilidad, el Juez decrete la internación del mismo en un establecimiento asistencial.
LA LIBERTAD PROVISORIA POR COMPURGAMIENTO DE PENA
La Constitución Nacional consagra el derecho a la libertad, al decir por un lado, en el

artículo 9: 'Toda persona tiene derecho a ser protegida en su libertad y en su seguridad', y
en el artículo 11 'Nadie será privado de su libertad física o procesado...'. Sin embargo
reconoce la posibilidad de detener a las personas, en el mismo artículo 11, cuando las
causas y condiciones fijadas por la misma Constitución y las Leyes, como ser la orden
escrita de autoridad competente, o ser sorprendido en flagrante comisión de delito que
mereciese pena corporal y cuando exista en su contra un indicio comprobado de haber
cometido el delito.
El reconocimiento de que no siempre las personas sometidas a procesa se mantienen

ligadas a él en espera de su finalización, hace que en algunos casos se faculte la detención
provisional del encausado, pero respetando siempre la garantía constitucional consagrada
en el artículo 19, y en el Artículo 7° de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, con carácter excepcional, en los límites indispensables para asegurar el
descubrimiento de la verdad y la actuación de la Ley, del modo que perjudique lo menos
posible a los afectados.
En la práctica se presentan circunstancias en que las autoridades jurisdiccionales autorizan

la detención provisional de los sometidos a juicio por otras razones, como el adelantar el
cumplimiento de una sentencia segura, procurar por la seguridad del procesado, evitar
escándalos probables, por la gravedad del hecho cometido o lo alto de la pena a imponer,
circunstancias que por sí solas no reúnen las condiciones establecidas en el Código Procesal
Penal, para concluir que existe peligro de fuga o de obstaculización para la averiguación de
la verdad sobre el hecho investigado.
También se consagra el derecho de toda persona a una decisión judicial definitiva en un

plazo razonable. Esta terminología deriva de la utilizada en la Convención sobre Derecho
Humanos, al establecer el derecho de las personas a una justicia sin dilaciones
injustificadas.
Nuestro nuevo Código Procesal Penal consagra el plazo razonable de 3 años, no obstante se
debe tener presente que la razonabilidad de plazo, estaría determinado por la complejidad
de la causa, número de imputados, etc., y en cuanto a la prisión preventiva se trata de
mantener un estricto control sobre la razonabilidad del plazo de su vigencia y su
fundamentación, pues si bien es posible someter a restricciones al sujeto contra el que se
sigue una causa penal, limitándole su libertad ambulatoria en forma excepcional. Sin
embargo no resulta factible mantener esas limitaciones por un período no razonable, pues
con ello se le causa un notable perjuicio por un incumplimiento sólo atribuible a las
autoridades que deben dictar justicia proba y cumplida.
1 Abogado. Notario y Escribano Público. Miembro de la Cámara de Apelaciones en lo
Criminal, Primera Sala. Profesor de Derecho Penal II en la Facultad de Derecho de la
Universidad Católica.
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"LA REFORMA DEL PROCESO PENAL*"

José Ignacio González Macchi
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Mas tarde o más temprano, nuestras naciones retomaron el camino de la democracia,
respondiendo a la aspiración del pueblo sufrido. En ello, es innegable la influencia de la
situación política de los países de nuestra región que iniciaron la transición.
Los cambios políticos -primero- y las reformas constitucionales -en segundo término-
influenciaron las respuestas institucionales de los gobiernos de nuestros países en materia
de administración de justicia. En ese orden, la revisíón constitucionalista que sacudió al
cono sur desde finales de los 80´s (C. Brasilera de 1988; C.N. Paraguaya de 1992; C.
Argentina de 1994) fue el primer paso. Luego, la sociedad, y principalmente la comunidad
jurídica quedó convencida de que era apenas el comienzo de la reforma de la justicia; y que
como segundo esfuerzo, se necesitaba imperiosamente una profunda reforma judicial y
legislativa en todas las áreas, y con mayor razón -debido a los valores humanos que
interactúan- la transformación del sistema penal positivo.
En nuestros países, la reforma del Poder Judicial, y dentro de ella, la reorganización de la

justicia penal, pasa no sólo por la restructuración de sus recursos humanos, sino también, y
acaso más importante aún, por la individualización, crítica y cambio de los factores
estructurales que posibilitan el mantenimiento de un sistema penal ineficaz, lento y
oneroso, ciego a la justicia social y que origina más conflictos de los que pretende
solucionar.
Dentro de una reforma global, los códigos procesales modernos en materia penal (y los
proyectos), se dirigen hacia una ruptura de la política criminal conservadora, a través de la
irrupción de un sistema penal comprometido con el sentir común del pueblo, en relación
directa con la seguridad jurídica y la seguridad ciudadana, fluctuando entre un cuadro de
derechos y garantías constitucionales inalienables y las fórmulas políticas que permitan el
más amplio acceso a la justicia y la represión del abuso de autoridad y la corrupción.
Nuestros sistemas procesales penales fueron -o son- de aquellos denominados mixtos,

aunque 'padecen de exagerado predominio de las formas inquisitoriales'. Las instituciones
características del modelo inquisitivo son:
* el secreto del sumario;

* las limitaciones al derecho a la defensa;
* la instancia que puede ser iniciada de oficio por el juez;
* la investigación y juzgamiento a cargo del mismo juez;
* la intervención del fiscal como simple controlador de las formas y la legalidad;
* el sistema probatorio articulado en torno a la confesión y a las pruebas tasadas;
* la prisión preventiva como regla, utilizándose la abstención de declarar en contra del
imputado y los indicios a criterio del juez, para ordenarlo; y agregándole a todos estas
circunstancias,
* las implicaciones propias de un procedimiento escrito.
En Paraguay, el estado crítico de la justicia penal antes del nuevo código de procedimientos
penales se encontraba latente. Ya a principios de los años 20, el Prof. Teodosio González
definía a la administración de la justicia como uno de los 'Infortunios del Paraguay'2,
criticando la morosidad judicial y arremetiendo contra ella exclamaba: 'la justicia es lenta y
cara hasta lo increíble, todos los pleitos se eternizan y cuestan diez veces de lo que debieran
y el pueblo no tiene fe y confianza en los jueces'. 'El clamor público contra la lentitud de la
administración de justicia es incesante, general, y aumenta de día en día'. 'Y este mal, hecho
crónico, produce en el pueblo un desconcierto, un pesimismo, una sensación de malestar
tan penosa que no se sabe como ha podido prolongarse tanto tiempo, sin haber dado lugar a
conflictos muy graves, dado que, como dice un jurisconsulto, la lentitud de la justicia,
equivale prácticamente a la falta de justicia'. Tales expresiones alcanzaban también a la
onerosidad de los juicios, a la rectitud del juez y a la seguridad jurídica, puesta en duda
ciudadana.
El procedimiento escrito, hoy como ayer, es el que permite la morosidad judicial y su

correspondiente onerosidad, a raíz de:
* las vistas y traslados obligados a las partes por separado;

* los plazos individuales;
* las excepciones dilatorias de previo y especial pronunciamiento;
* los recursos y sus plazos (con la posibilidad de recurrir a la segunda y hasta una tercera
instancia).
Otro de los problemas de la administración de justicia - tan antiguo como actual-, es la falta
de inmediación de los jueces y la centralización de la organización judicial, con relación al
interior del país. En 1920, ya se señalaba 'En la campaña puede decirse que hasta ahora no
hay justicia, no obstante ser un principio elemental de buen gobierno, que la justicia debe
estar cerca de aquellos que necesitan de su amparo'. Con relación a la inmediación judicial,
la delegación de funciones jurisdiccionales que realizan los jueces al no presenciar las
declaraciones, sean indagatorias o testimoniales, entre otros actos, hechan por el suelo la
aplicación positiva de aquel principio.
La realidad de la situación crítica de la administración de justicia penal en el Paraguay, se

reflejaba cual espejismo revelador de las falencias persistentes de un sistema inquisitivo
más que centenario. Lo mismo, podría afirmarse de los sistemas procesales de los demás
países que conforman actualmente el MERCOSUR; entre los cuales, algunos sistemas son
impotentes de sobresalir del caos jurídicos en que se encuentran, y arrastrando la carga
pesada de afectar a bienes jurídicos inalienables del ser humano, como ser la libertad y su
dignidad.
Al respecto, en la obra mencionada, Teodosio González también censuraba la situación de

los recluidos sin condena, que ya en su época significaba un porcentaje elevado con
relación al total de los reclusos, exponiendo cifras, que comparativamente, según la escala
demográfica resultan alarmantemente actuales. Recordemos textualmente sus expresiones:
'Por una nota del Ministerio del Interior supo el país, que, de ochocientos recluídos en la
cárcel pública solamente veinticinco o treinta son condenados. Todos los demás son presos,
que se encuentran recluídos preventivamente a la espera de su sentencia y todavía pueden
resultar inocentes, después de haber sufrido por meses y años, los horrores de la cárcel, al
par que haber irrogado ingentes gastos al Estado en su mantención diaria'.
El porcentaje deducible de las cifras citadas delatan la triste realidad de que entre el 94 y el
97 % de los recluidos en nuestras cárceles, a principios de los años 20, eran presos sin
condena. En 1983, las cifras encontradas por Elías Carranza y otros en una investigación
del ILANUD (Instituto Latinoamericano de las Naciones Unidas para la prevención del
delito y tratamiento del delincuente), demostraban que en el año 1981 el Paraguay lideraba
la 'lista negra' de países con mayor índice de presos sin condena en América Latina3. La
relación de las cifras se realizó conforme a las estadísticas oficiales que detallaban que la
Penitenciaría Nacional de Tacumbú presentaba un porcentaje de 94.25 % de prevenidos y
un 5.75 % de condenados.
En 1990, una investigación de campo4 denunciaba que de un total de 2.234 recluidos en las
cárceles del país, 2.058 eran presos sin condena (92.12 %) y 176 condenados (7.88 %);
posteriormente, una reciente investigación del ILANUD5, reiteraba la situación crítica del
elevado índice de presos sin condena en América Latina, que haciendo relación con las
cifras mencionadas, demostraba que nuevamente el Paraguay encabezaba la 'lista negra'.
En los parágrafos anteriores, hemos revisado someramente algunos de los puntos críticos
del proceso penal vigente aún en muchos de nuestros países que hacen mella en la situación
actual de la justicia penal; en ese sentido, los datos y cifras precedentes denuncian la
violación sistemática de principios constitucionales y procesales garantistas, aquellos que
procuran evitar que la aplicación del 'ius puniendi' estatal sea arbitrario. El objetivo esencial
de estos principios es la protección de los Derechos Fundamentales del ser humano, y como
se aprecia en la realidad, el sistema procesal penal tradicional los vulnera diariamente.
En otro nivel, se podría decir que el sistema procesal penal fluye permanentemente entre
dos direcciones, generalmente entendidas como contradictorias: las garantías procesales, y
la eficiencia del proceso. Es decir, entre las garantías descriptas en el parágrafo precedente,
y la eficiencia del proceso que busca lograr la mejor y mayor aplicación posible del poder
penal coercitivo. Entonces, de la distinción entre la efectiva aplicación del 'ius puniendi'
estatal y de los frenos interpuestos por los límites garantistas, se puede inferir si un sistema
procesal se inclina hacia una u otra tendencia.
Por lo expuesto en los parágrafos precedentes, resulta claro que un régimen procesal penal
sustentado en el sistema inquisitivo con procedimientos escritos no puede ser entendido
como garantista, a pesar de las normas constitucionales. Entonces, es preciso comprobar su
nivel de eficiencia.
La eficiencia de un sistema procesal se puede verificar por medio de la relación entre el

total de procesos iniciados y los que llegan a sentencia definitiva o que terminan con una
resolución judicial. De acuerdo a estadísticas actuales, la mayoría de los procesos no
culminan con una resolución judicial, sino por el archivamiento del expediente,
demostrando inclusive un alto índice de parálisis procesal, que es fácilmente comprobable
con una investigación sobre el estado de los juicios o de las formas en que ellos terminan.
Al respecto, tomamos como parámetro una investigación ya referida6, en donde se puede

observar que del total de 241 sumarios instruidos en una secretaría de un juzgado en lo
criminal en Asunción en el año 1987, y tomando en consideración la situación de 276
procesados:
* en 95 casos, a pesar de las diligencias sumariales, no se logró la detención del imputado y

el proceso no prosiguió;
* en 43 casos se paralizó el sumario luego del levantamiento de la detención;
* en 83 casos, el juez permitió la excarcelación provisoria del procesado, archivándose
desde allí el expediente;
* en 5 casos se procedió a la revocatoria del auto de prisión preventiva;
* en 28 casos al procesado se le concedió la libertad por haber permanecido recluido el
tiempo máximo de la pena que se esperaba si era condenado (Libertad por compurgamiento
de pena);
* en 2 casos, se firmó su libertad por prescripción de la acción penal y por perención de la
instancia, respectivamente;
* en 12 casos los procesos se hallaban en estado de sentencia;
* en 8 casos, se dictaron sentencias absolutorias o sobreseimientos; y,
* en ningún caso se dictó sentencia condenatoria.
En 'MISERIAS, PERSPECTIVAS Y ESPERANZAS DE NUESTRO PROCESO PENAL',

el Prof. Jerónimo Irala Burgos, al referirse al viejo Código de Procedimientos Penales,
reclamaba 'que acaba de cumplir un siglo de vigencia, y que adolece, para nuestro tiempo,
de lagunas, deficiencias y anacronismos que exigen un cambio radical y no meras
reformas'7.
Era evidente que toda la ciudadanía clamaba por una reforma de la administración de la
justicia penal. Lo leiamos en los periódicos, lo escuchabamos por la radio, lo veiamos en la
televisión, lo sentiamos en la cotidianeidad de nuestras actividades. En Paraguay, a más de
10 años de haber iniciado la senda democrática y a 8 años de la promulgación de la nueva
constitución, el pueblo exigía el cumplimiento de los nuevos postulados constitucionales
que giran en torno a la reforma del único Poder del Estado que aún no fue restructurado, y
consecuentemente, la transformación total del sistema penal imperante.
PRINCIPIOS Y GARANTIAS PROCESALES
Generalmente, las constituciones de nuestros países establecen los principios fundamentales

del ordenamiento jurídico-penal, como presupuestos jurídicos del 'ius puniendi' del Estado
y como límite, los Derechos y Garantías de los ciudadanos. En ese sentido, los derechos
procesales y las garantías del debido proceso, son principios que tienen jerarquía
constitucional.
Los derechos básicos de las personas sometidas a proceso penal, o de cualquier otro
procedimiento del cual pueda derivar una sanción, se relacionan con:
a) Derecho al juicio previo, que se desprende: de la legalidad del proceso, por el cual toda
persona tiene derecho a que se le juzgue conforme a una ley que disponga con anterioridad
el procedimiento a seguir; de la legalidad del delito y de la pena, por el cual la ley penal
debe ser anterior a toda sanción (nullum crimen, nulla poena sine lege praevia); y de la
necesariedad del proceso previo (nulla poena sine iudicio);
b) Principio del juez natural, por el cual la sentencia del juez competente, designado con
anterioridad conforme a la Constitución y las leyes, es la única fuente legítima para limitar
definitivamente la libertad.
c) Un principio correlativo al de los jueces naturales es el Principio de competencia,
independencia e imparcialidad de los jueces y tribunales, garantizada también
constitucionalmente.
d) El principio de inocencia, que implica la presunción de inocencia o el derecho a ser
tratado como inocente durante el proceso, se origina históricamente en las ideas del
Iluminismo. Se proscribe el tratamiento procesal de un imputado como culpable y prohíbe a
toda autoridad pública presentarlo como tal.
e) El Beneficio de la Duda a favor del imputado, según el cual el juez para condenar debe
tener certeza de la autoría y responsabilidad del imputado. Si solo tiene un conocimiento
probable del hecho que se investiga o de quién fue su autor, debe absolver, aún cuando no
esté intimamente convencido de la inocencia del imputado, pues éste goza del derecho a
que se presuma ese estado jurídico. Si uno vincula la obligación que tiene el Juez de
averiguar la verdad con el estado jurídico de inocencia, advierte claramente que si el órgano
jurisdiccional no acredita el delito que se le recrimina al imputado, el estado jurídico de
inocencia permanece inalterable, y por ende corresponde la absolución del mismo. Por lo
tanto, en caso de duda debe estarse a lo más favorable al imputado. Este principio, en los
Códigos Procesales modernos, se extiende a las resoluciones sobre libertad provisional,
excarcelación y a la sentencia definitiva.
f) La inviolabilidad de la defensa en juicio de las personas y de sus derechos; y el derecho a
defenderse por si mismo o a ser asistido por defensores a su elección. Si bien la
Constitución habla de la inviolabilidad de la defensa en juicio, el concepto no se refiere
sólo al debate, sino que se refiere a los actos de procedimientos previos, y también a los del
juicio propiamente dicho. La garantía funciona desde el momento que el imputado es
señalado como posible partícipe en un hecho punible, ante cualquier autoridad competente
para entender del hecho, desde ese momento, se le confiere todos los derechos que son
asignados por la ley al imputado.
g) Derecho a conocer la imputación. El imputado frente al proceso (en sentido amplio,
comprendiendo desde el primer acto de procedimiento), tiene el derecho a intervenir
activamente y conocer los cargos que existen en su contra, a declarar libremente con
relación al hecho que lo incrimina, o abstenerse de hacerlo si lo prefiere, de ofrecer las
pruebas que hacen a su descargo, de alegar razones que asistan a su derecho para obtener
del Juez la pretensión que afirma y a defenderse personalmente.
h) El derecho del imputado a ser oído se complementa con el de ser defendido, y a su vez,
con el derecho a solicitar el auxilio de un traductor o intérprete para que lo asista
efectivamente en su defensa, cuando lo necesite.
i) El procesado tiene derecho a ser juzgado y condenado solamente una vez por un mismo
hecho; en ese sentido, no se pueden reabrir procesos fenecidos, salvo la revisión a favor de
sus pretensiones. Este principio regulado constitucionalmente es una garantía relacionada
con la seguridad jurídica de los derechos procesales de las personas.
j) El principio de la igualdad ante la ley, es un derecho fundamental del ser humano,
reconocido en nuestra constitución, derivado del principio genérico de la igualdad de las
personas.
k) Las disposiciones relativas a la hermenéutica jurídica no han sido modificadas, siguen
vigentes la proscripción de la analogía y de la interpretación extensiva cuando perjudiquen
el ejercicio de los derechos del imputado en el proceso; y por otro lado, las normas que
restrinjan la libertad personal, limiten facultades o impongan sanciones procesales, deberán
ser indefectiblemente interpretadas en forma restrictiva.
l) Como corolario del principio de legalidad, surge el de la irretroactividad de la ley, salvo
aquella más favorable al imputado o condenado; y como consecuencia, corresponde su
aplicación procesal.
m) Los derechos y garantías procesales contenidos en la Constitución, los adoptados por
ratificación de los instrumentos internacionales, son verdaderos límites al uso arbitrario del
poder juzgador, por lo tanto, no pueden hacerse valer en perjuicio de los sujetos de tales
derechos. Por lo mismo, estas garantías deben extenderse a todo procedimiento que culmina
o puede culminar con la imposición de una pena o medida de seguridad, o una sanción
similar en sustancia; fundamentado en la característica de 'derecho constitucional aplicado'
que posee el derecho procesal.
EL PROCEDIMIENTO PENAL MODERNO
El procedimiento penal ordinario está fraccionado en tres etapas claramente diferentes (o

por lo menos en 2). Las modificaciones al respecto del procedimiento vigente se refieren
principalmente a la sustitución de la instrucción y prosecución del sumario a cargo del juez
de instrucción o del juez de primera instancia, proponiendo la investigación a cargo del
fiscal en la etapa preparatoria; y la implementación de la etapa intermedia con una
audiencia preliminar, antes de elevar la causa a juicio. El juicio oral y público, desarrollado
por un tribunal unipersonal o colegiado (Tribunal de Sentencia), según la gravedad de la
causa, también es una innovación con relación al procedimiento escrito, sin embargo,
doctrinalmente sigue las líneas clásicas de los códigos procesales modernos con juicio oral.
Los sistemas procesales que pervivieron la colonia y la independización se encuadran

dentro de aquellos que siguen el modelo europeo inquisitivo escrito, encargando la
investigación o desarrollo del sumario al juez de instrucción. Una vez que éste termina de
reunir las pruebas, envía el sumario al fiscal para que sea él, quien presente la acusación o
requiera la apertura del juicio. También existen otros sistemas con procedimiento oral que
siguen el modelo denominado 'mixto' o 'reformado', donde se le entrega la investigación al
juez de instrucción para que realice una instrucción formal y sobre la base de ese sumario,
el fiscal pide la apertura de un juicio oral y público.
En ambos casos, sea el procedimiento escrito u oral, cuando la investigación o el sumario

ha sido encargada al juez de instrucción, éste realiza actividades de variada naturaleza y
discutible compatibilidad, pues, es una misma persona quien investiga, toma decisiones,
ordena detenciones, decreta la prisión preventiva, autoriza allanamientos, realiza anticipos
de prueba y eleva la causa a plenario o juicio, entre otras. Este modelo de función judicial
hace que el juez de instrucción concentre potestades casi incontrolables en el proceso penal.
En realidad, del conjunto de actividades realizadas por él, dos son incompatibles en sí
mismas, ser al mismo tiempo, el investigador que eventualmente presentará la acusación; y
el garante de los derechos constitucionales y procesales. En definitiva, el juez de
instrucción debe ser garante de sus propios actos, lo cual genera estructuralmente grados
cualitativos de ineficacia, sin entrar a considerar la eticidad de tal condición.
El sistema procesal moderno propuesto a partir del proyecto de código procesal tipo para
iberoamerica, se adecua doctrinalmente al modelo acusatorio y oral, otorgándole la
investigación de los hechos, directamente al fiscal, quien es el encargado de preparar la
acusación, que él mismo presentará. Se trata de otro modo de organizar la investigación
preliminar, consistente en acentuar el carácter acusatorio del proceso, dividiendo las dos
funciones básicas de los sujetos judiciales intervinientes, de modo que sea el Ministerio
Público el encargado de investigar, quedando reservado al juez, la tarea de autorizar y
tomar las decisiones jurisdiccionales, pero nunca investigar. Los fiscales tienen la gran
responsabilidad de la investigación y posterior acusación si fuere pertinente, y los jueces
solo la responsabilidad de vigilar y controlar la legalidad de la investigación, además de sus
atribuciones jurisdiccionales.
ETAPA PREPARATORIA
Luego de los actos iniciales del proceso, sea la denuncia, la querella, o la intervención
policial preventiva, mediante los cuales ha ingresado formalmente un supuesto hecho
delictivo al sistema judicial, comienza una etapa netamente preparatoria, que consiste en un
conjunto de actos y diligencias, fundamentalmente de investigación, orientados a
determinar si existen razones para presentar la acusación y someter a una persona a juicio.
El requerimiento del fiscal, consistente en que se inicie juicio respecto de una persona
determinada y por un hecho determinado, se denomina acusación. Por lo tanto, luego de los
actos iniciales del proceso, comienza un conjunto de actos procesales a cargo del Ministerio
Público, tendientes a preparar la acusación, denominada investigación fiscal dentro de la
etapa preparatoria.
Toda la tarea que significa la investigación preliminar de un delito de acción pública, para
fundamentar una acusación formal, o de otro modo, requerir el sobreseimiento, ha sido
confiada al Ministerio Público que así reemplaza la labor de los jueces de instrucción y de
los jueces de primera instancia. Con ello se pretende acentuar la forma acusatoria del
procedimiento penal, y simplificar y dinamizar la tarea de investigación que actualmente se
halla encerrada en formalidades que no cumplen una función eficaz, tanto a la averiguación
de la verdad, como a una decisión rápida acerca de la promoción del juicio o del
sobreseimiento, incluso en beneficio del imputado.
Durante la etapa preparatoria, existen básicamente cuatro clases de actos:

a) diligencias propias de investigación;
b) resoluciones que dirigen la marcha del proceso;
c) realización de anticipos jurisdiccionales de prueba, es decir, la realización de pruebas
que no podrán ser producidas en el juicio; y,
d) resoluciones, decisiones o autorizaciones jurisdiccionales, referidas a actos que puedan
afectar garantías procesales o derechos constitucionales.
Además de las diligencias propias de la investigación del Ministerio Público durante el

desarrollo de ésta etapa preparatoria, se toman decisiones jurisdiccionales; al respecto,
cualquiera de los sujetos procesales puede oponer excepciones o interponer cualquier otro
tipo de incidente. Estas decisiones serán resoluciones a dictarse durante la etapa
preparatoria, y dentro de ella, la resolución más importante es la que decide sobre la
detención o prisión preventiva de un imputado. Estas decisiones formales, por mandato
constitucional, deben ser tomadas estrictamente a través de resoluciones jurisdiccionales, es
decir, por la autoridad judicial competente: el juez penal de garantías.
Otro tipo de decisiones, pero no menos importantes, son las que resuelven ciertos actos de
la investigación cuando afectan directamente garantías procesales o bienes y derechos
protegidos por la Constitución, por ejemplo, al ordenar allanamientos, secuestro, comiso o
incautación de objetos o documentos, exámenes psíquicos o físicos del imputado o de un
testigo, entre otras.
La acusación, que es el acto mediante el cual el Ministerio Público o el querellante

particular, en su caso, requiere el auto de apertura a juicio, es la forma propia de finalizar la
investigación. Cuando no se ha encontrado fundamento serio para promover la acusación o
cuando no se pudo identificar al imputado procederá alguna de las fórmulas de absolución
anticipada o de clausura provisional del proceso.
Así como la etapa preparatoria se origina a través de actos iniciales perfectamente

individualizados, también tiene señalados sus modos de conclusión. La investigación de los
hechos a cargo del Ministerio Público no puede quedar abierta indeterminadamente sin
proceder a presentar la acusación, ya que la prolongación excesiva o irrazonable lesiona
derechos humanos fundamentales, considerando los principios de seguridad jurídica y los
derechos del imputado, en ese sentido se establece un plazo máximo de duración de la
investigación.
ETAPA INTERMEDIA
Una vez presentada la acusación o cualquier otra solicitud del Ministerio Público o del
querellante, se procederá a una audiencia preliminar para discutir sobre los actos o
requerimientos conclusivos de la investigación. Antes de la audiencia, las partes pueden
objetar los vicios o la falta de fundamento de la acusación o de la solicitud de
sobreseimiento, oponer excepciones o contestarlas, ofrecer las pruebas a ser producidas en
el juicio y otras manifestaciones de distinta naturaleza según sus propios intereses.
La audiencia preliminar es entendida como una institución de control formal y sustancial de

las actividades y diligencias de la investigación, principalmente de la acusación. La
audiencia permite también la aplicación de alternativas dentro del proceso penal, como la
suspensión condicional, el procedimiento abreviado, la aplicación de criterios de
oportunidad y otras.
En la audiencia preliminar, el Juez penal debe admitir o rechazar la prueba ofrecida por las
partes para el juicio, y al mismo tiempo podrá ordenar la realización de otras que permitan
una mejor preparación del juicio.
Una vez finalizada la audiencia preliminar el Juez deberá resolver todas las cuestiones que
han sido planteadas, y en su caso, dictará el auto de apertura a juicio oral y público,
admitiendo la acusación. Esta es la resolución más importante de la etapa intermedia, por
que en ella se determina el objeto del juicio y la sentencia proveniente solamente podrá
referirse a los hechos que han sido expuestos en un debate contradictorio.
En la etapa intermedia se toman decisiones políticas importantes de carácter procesal y de
gran responsabilidad, y es la forma concreta de control del resultado de la etapa
preparatoria. En ese sentido, la naturaleza, en cierto modo inquisitiva de la investigación se
corrige en la etapa intermedia, de tal manera que los derechos y garantías procesales, y
entre ellas, la inviolabilidad de la defensa y el principio de presunción de inocencia no
cumplan su función procesal solamente en el juicio, sino que se las interprete
extensivamente en todo el procedimiento.
JUICIO ORAL Y PUBLICO
El juicio oral y público es la etapa esencial y principal de todo el proceso penal, es la más
importante, por ello las etapas anteriores se desarrollan dirigiéndose hacia la sustanciación
del juicio. Es allí en donde los conflictos sociales que significaron la apertura de un proceso
penal son redefinidos mediante resolución judicial definitiva.
Como normas generales se introducen las reglas básicas y clásicas del juicio, promoviendo
la aplicación bajo pena de nulidad de los principios de inmediación, publicidad y oralidad;
respetando el principio de continuidad del juicio, admitiendo suspensiones especiales y
precisamente determinadas; y, los derechos y deberes de las partes durante el desarrollo.
Los códigos procesales modernos se apartan de los modelos clásicos, proponiendo la

posibilidad de dividir el juicio, o lo que se denomina en la doctrina procesal moderna 'la
cesura del juicio', en base a la necesidad de precisar la discusión judicial sobre la
determinación de la pena, evitando que una decisión tan importante se convierta en un
simple cálculo matemático o sea establecido arbitrariamente.
En casos especiales, se propone la obligatoriedad de una pericia especial o la división del

juicio, cuando el delito sea cometido dentro de un grupo social con cultura divergente o
cuando quienes intervinieron en el hecho presenten una diversidad cultural evidente,
fundamentado en los presupuestos constitucionales de igualdad de las personas, de la
tolerancia y de la libertad de expresión de la personalidad, entre otras.
En la sustanciación del juicio se ha seguido el esquema general de los sistemas con juicio
oral. Igual lineamiento se mantiene para la deliberación y la sentencia, donde lo más
significativo es la elaboración de la sentencia inmediatamente después de la deliberación,
sin posibilitar suspensiones o interrupciones. De las actuaciones del juicio se labrarán actas,
que demostrarán como válido el desarrollo del mismo, la observancia de las formalidades,
las intervenciones de las partes y los actos realizados.
Este sistema de administración de justicia penal se va imponiendo en la mayoría de los

países que han impulsado reformas procesales en los últimos tiempos, pues en la práctica
ha demostrado ser más eficaz, tanto para profundizar la investigación como para preservar
las garantías procesales y constitucionales. Al mismo tiempo, en el Juicio oral se pretende
realizar todos los principios procesales del debido proceso: publicidad, inmediación,
contradicción, concentración y economía.
En ese orden se encuentran: Argentina8 [Cordoba, Bs. As., Neuquen, Chubut, Mendoza,
etc.); Bolivia (2000); Brasil; Colombia (1991) Chile (proyecto en el parlamento); Perú
(código sancionado en 1995, que no entró en vigencia con el gobierno de Fujimori);
Venezuela (1999) y Paraguay (2000)]. En Centroamerica, hay que recordar al Código de
Costa Rica, que al igual que el de la provincia de Cordoba (Arg.), rompió el molde mixto e
irrumpe con un código acusatorio en 1998, aunque el primero que lo puso en vigencia fue
Guatemala (1992). A ellos, les siguen El Salvador y Honduras y últimamente, con un
proyecto renovador República Dominicana.
Se puede afirmar que, si bien la reforma procesal penal que se está implementando en
nuestros países, aún requiere retoques y apuntalamiento, el cambio hacia un procedimiento
con juicios orales y con una clara influencia en el sistema acusatorio, es irreversible.
* Este trabajo fue presentado como ponencia ante el 1er Simposio Iberoamericano de
Iusfilosofía y Derecho Procesal, realizado en Umuarama, Brasil, en Octubre del 2000.-
1 Abogado. Doctor en Ciencias Jurídicas. Juez Penal. Profesor de Derecho Penal en la
Facultad de Derecho de la UCA y en la de la UNA. Coordinador del Programa Tribunal
Modelo de la Unidad de Capacitación de la Comisión Mixta para la Implementación de la
Reforma del Sistema Penal.-
2 González, Teodosio; 'Infortunios del Paraguay', Asunción, 1982, página 340.-
3 Carranza, Elías y otros; 'El Preso sin condena en América Latina y el Caribe', ILANUD,
San José. 1983. página 23.-
4 Elizeche, Modesto y otros; 'Sistema Penitenciario y Reacción Estatal contra la
criminalidad', CIDSEP, Facultad de Ciencias Jurídicas y Diplomáticas de la UCA,
Asunción, 1990, página 121.-
5 Carranza, Elías y otros; 'Sistemas penitenciarios y alternativas a la prisión en América
Latina y el Caribe', ILANUD, Depalma, Buenos Aires. 1992. página 8.-
6 Elizeche, Modesto y otros; 'Sistema Penitenciario y Reacción Estatal contra la
criminalidad', CIDSEP, Facultad de Ciencias Jurídicas y Diplomáticas de la UCA,
Asunción, 1990, página 141 y siguientes.-
7 Irala Burgos, Jerónimo; 'Miserias, Perspectivas y Esperanzas de nuestro procedimiento
penal', en la Revista 'LA LEY'. Editorial LA LEY. 1993, página 13.-
8 Que como país con gobierno federal, la sanción de los códigos procesales es de orden
provincial, entre los cuales el más importante es el de Córdoba (1998).-
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"LA REFORMA PENAL PARAGUAYA Y LAS CARCELES"
Tema: Derechos Humanos e Internacional Humanitario
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INTRODUCCIÓN
En el Paraguay la situación con relación a la administración de justicia ha cambiado con la

entrada en vigencia desde el 1 de marzo de 2000 de un nuevo Código Procesal Penal.
El anterior sistema inquisitivo ha sido desplazado por corrientes provenientes de los

sistemas anglosajones - sistema acusatorio, que permite a la Justicia llegar con mayor
eficacia a todos los ciudadanos, debido a la aplicación de principios propios de dicho
procedimiento, entre los que se encuentran el de la oralidad, la publicidad, la igualdad
procesal, el contradictorio, además el juez ha dejado de ser la autoridad que investiga,
dejando esta función en manos del Fiscal, para asumir su rol verdadero: el de Juzgador.
El anterior sistema ha demostrado su ineficacia, al ser lento y oneroso, permitiendo el abuso

de la prisión preventiva. Al respecto podemos citar el informe del Comité de Iglesias:
'Situación de los Derechos Humanos en el Paraguay 1999', del mes de diciembre, que en
una parte dice: ' Un notorio déficit se registró de nuevo en el año 1999, en cuanto a
condiciones en que se encuentran los reclusos en las penitenciarías del Paraguay, el
hacinamiento de presos, mala alimentación, procesos lentos, corrupción en los penales,
violencia, mafia organizadas con funcionarios, etc. Así mismo en el año 1983, las cifras
encontradas por Elías Carranza y otros en una investigación del ILANUD (Instituto
Latinoamericano de las Naciones Unidas para la prevención del delito y tratamiento del
delincuente), demostraron que en el año 1981 el Paraguay lideraba la lista negra de países
con mayor índice de presos sin condena en América Latina, posteriormente una reciente
investigación del ILANUD, reiteraba la situación crítica del elevado índice de presos sin
condena en América Latina, y nuevamente el Paraguay encabezaba la lista negra.-
La jurisdicción penal está actualmente funcionando con dos grupos de Jueces, el primero de
ellos a cargo de los jueces de Liquidación y sentencia, como encargados de entender y
juzgar todas las causas iniciadas antes del primero de marzo del corriente año, y por
supuesto responsables de dictar los fallos que pongan fin a dichos procedimientos,
sobreseyendo, o condenando a los imputados en las mismas. Además el mismo grupo de
magistrados deberá intervenir en el nuevo procedimiento, durante las audiencias orales y
públicas, para la resolución de los casos, a través de las Sentencias Definitivas.
El segundo grupo de jueces son los Jueces de Garantías quienes están a cargo de las
primeras etapas del proceso, donde se reúnen las pruebas en contra y a favor del o los
imputados y se las depura, para decidir finalmente sobre si existe mérito suficiente para que
dicha causa pase a juicio oral y público. Estas etapas primarias son de vital importancia, en
ellas, se tramitarán la mayor parte de los conflictos sociales, aquellos que no hayan podido
ser finiquitados antes, a través de alguno de los medios de conclusión previstos, con la
intervención del Ministerio Público, las partes afectadas, y la defensa. La etapa de
investigación durará seis meses y si no se ha arribado a la audiencia preliminar con un
acuerdo o no se resuelve con un sobreseimiento, la causa pasará al juicio oral y público.
1 MARCO LEGAL APLICABLE EN DEFENSA DE LA DIGNIDAD HUMANA
A.- CONSTITUCION NACIONAL Y LOS CONVENIOS INTERNACIONALES:
Cuando la nueva Ley Fundamental entró en vigencia en junio de 1992, la comunidad

jurídica quedó convencida se necesitaba imperiosamente una profunda reforma judicial y
legislativa en todas las áreas, y con mayor razón la transformación del sistema penal
positivo: debido a los valores humanos que interactúan. La Constitución Nacional al
reconocer la dignidad humana con el fin de asegurar la libertad, la igualdad y la justicia,
define un catalogo de valores superiores, que constituyen el marco dentro del cual se
desarrolla el proceso penal, y el proceso penal se encarga de proveer la tutela penal de esos
valores.
Junto a la clásica actuación del derecho de penar del Estado, han aparecido otras como la
protección del derecho a la libertad, del derecho a la tutela de la víctima y la reinserción del
propio imputado.
Se citan algunos artículos de la Constitución Nacional que protegen y garantizan los

derechos de los detenidos y establecen la excepcionalidad de la prisión preventiva.(art. 9,
10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17,18, 19, 21, 21, por citar algunos. El artículo 54 de la
Constitución Nacional adopta la doctrina de la protección integral con relación a los niños
al disponer que la familia, la sociedad y el Estado tienen la obligación de garantizar al niño
su desarrollo armónico e integral, así como el ejercicio pleno de sus derechos....'
Los administradores de justicia aplicadores de la ley deberían considerar tanto la

Constitución Nacional y los Convenios Internacionales, como normas cotidianas en sus
actuaciones judiciales y no remitirse exclusivamente a la ley de fondo, en cumplimiento al
orden de prelación de las leyes establecido en el artículo 137 de la CN.:'La ley suprema de
la república es la Constitución. Esta, los tratados, convenios y acuerdos internacionales
aprobados y ratificados, las leyes dictadas por el Congreso y otras disposiciones jurídicas
de inferior jerarquía, sancionadas en su consecuencia, integran el derecho positivo nacional
en el orden de prelación enunciado'.
Los derechos y garantías procesales contenidos en la Constitución, los adoptados por

ratificación de los instrumentos internacionales y los propuestos en el Código Procesal
Penal son verdaderos límites al uso arbitrario del poder Juzgador, por lo tanto no pueden
hacerse valer en perjuicio de los sujetos de tales derechos.
El Paraguay a partir del año 1989, ha ratificado los pactos y convenios internacionales. Así
ha ratificado el Pacto de San José de Costa Rica que es Ley N° 1, la Convención
Internacional sobre los Derechos de los Niños, ley 57/90, por nombrar algunos (art. 40 de la
Convención). Estos convenios son leyes de aplicación directa por ser normas operativas.-
B.- CODIGO PENAL CON RELACION A LOS INFRACTORES JUVENILES
Con relación a los infractores juveniles el Código Penal establece, hasta que la ley especial
no disponga algo distinto, se considerara como circunstancia atenuante de la
responsabilidad criminal el que el autor tenga entre 14 y 18 años de edad ( art. 322 CP)
C.- CODIGO PROCESAL PENAL
Con relación a la prisión preventiva establece el Código Procesal Penal que el juez podrá
decretar la prisión preventiva, después de ser oído el imputado, solo cuando sea
indispensable y siempre que medien conjuntamente los siguientes requisitos:
1. Que existan elementos de convicción suficientes sobre la existencia de un hecho punible

grave;
2. Sea necesaria la presencia del imputado y existan hechos suficientes para sostener
razonablemente que es autor o partícipe de un hecho punible;
3. Cuando por la apreciación de las circunstancias del caso particular, existan hechos
suficientes para suponer la existencia de peligro de fuga o la posible obstrucción por parte
del imputado de un acto concreto de investigación ( art. 240 de CPP).
2.- ROL DEL MINISTERIO PUBLICO EN EL NUEVO PROCESO:
La constitución de 1.992 concibió al Ministerio Público como un órgano integrante del

Poder Judicial con autonomía funcional y administrativa en el cumplimiento de sus
atribuciones, confiriéndole la función de promover y ejercitar la acción penal ante los
órganos jurisdiccionales.
Dentro de este sistema la actividad de promover la acción penal pública y demandar la

actuación de la ley, ante la noticia de la comisión de un hecho punible, corresponde al
Ministerio Público como órgano judicial requirente.
La función de promover y proseguir la acción penal se inspira en la finalidad de administrar
justicia y se desenvuelve en la esfera de la verdad y del derecho de suerte que el Ministerio
Público no es un ciego acusador o perseguidor de culpable o inocente sino un órgano estatal
que procura el esclarecimiento de la verdad en que reposa la justicia.
3 ALGUNAS FORMAS DE EXTINCIÓN DE LOS PROCESOS
El Código Procesal Penal establece que la acción penal se extinguirá por las razones
expuestas en el artículo 25. Frecuentemente son aplicadas para la conclusión de las causas
en donde los jóvenes se hallan involucrados en hechos punibles: un criterio de oportunidad,
la suspención condicional del procedimiento, la reparación del daño a la víctima. También
la conciliación es una forma de la extinción de la acción penal a través de la reparación del
daño y la homologación de un acuerdo de las partes.
La normativa procesal establece otra de las formas de concluir el proceso: el Procedimiento

Abreviado, que para su aplicación requiere el concurso de los siguientes presupuestos:
1.- Que el hecho punible investigado tenga prevista una pena máxima inferior a los CINCO
años, o un sanción no privativa de libertad,
2.- Que el imputado haya reconocido los hechos que se le imputa y consienta la aplicación
de este procedimiento,
3.- Que, el defensor acredite con su firma que el imputado ha prestado su consentimiento
libremente.-
El juez podrá absolver o condenar según corresponda.
4.- JOVENES INFRACTORES DE LA LEY PENAL

I.- SITUACION SOCIOECONOMICA
Los especialistas distinguen cuatro clases de personas privadas de libertad
* Los profesionales: que eligen como profesión la delincuencia
* Los accidentales: no son delincuentes habituales pero en un momento de la vida por

pasionalidad, por irreflexión, etc. , cometieron un delito y lo están pagando en la cárcel
* Los ideológicos: aquello que se oponen al orden establecido por opciones de tipo
ideológico .
* Los forzados: orientados fuertemente a la delincuencia por circunstancias en buena parte

ajenas a su voluntad, los cuales constituyen mas de los dos tercios de las personas privadas
de libertad.
Entre los forzados a delinquir puede encasillarse con demasiada frecuencia a los infractores
juveniles, pues detrás de los jóvenes en conflicto con la ley, podemos encontrar el deterioro
de una serie de instituciones de socialización entre las que se mencionan la familia, la
escuela, y el trabajo, además las mismas instituciones vinculadas al sistema penal comete
con ellos lo que se denomina la violencia institucional.
En el Paraguay con los infractores juveniles en numerosas ocasiones 'criminalizamos la

pobreza', por motivos vinculados a la mera falta o carencia de recursos materiales.
En nuestro país, en el reformatorio de menores ' Panchito López ' se encuentran privados de
su libertad 212 jóvenes, a esta cárcel los internos se encuentran en condiciones
infrahumanas, sobre el mismo y a partir de un habeas corpus genérico presentado por
Organizaciones no gubernamentales de nuestro país, pesa una demanda contra el Estado
Paraguayo, ante la Comisión Interamericana de Derechos Humanos, por las condiciones de
superpoblación y malas condiciones de vida dentro de la Institución penitenciaria.
Todo lo dicho permitió que instancias gubernamentales, como el Ministerio de Justicia y

Trabajo, el Ministerio Público y diversas organizaciones no gubernamentales, conformarán
una mesa interinstitucional, buscando solucionar la situación de los adolescente privados de
libertad, como resultado de este trabajo se crea un nuevo Centro para la atención a los estos
adolescentes, con una concepción totalmente novedosa para el país, planteando una
intervención socioeducativa sobre los adolescentes con prisión preventiva o sentencia
condenatoria, buscando ante todo la resocialización del adolescente, dicho centro lleva por
nombre ' Centro Educativo Itagua' y donde actualmente se encuentran 35 jóvenes..
II.- PROCEDIMIENTO ESPECIAL:
Actualmente hasta tanto se sancione una legislación especial que disponga medidas
socioeducativas entre otras cuestiones, en el Paraguay son responsables penalmente los
jóvenes, desde los 14 años hasta los 20 años.
Este procedimiento especial busca preparar a la administración de justicia y al Ministerio
Público para este primer encuentro con un joven imputado. Se busca que los fiscales sean
especializados, que se trate de involucrar a los padres o familiares del joven, que se
restrinja al máximo la publicidad, que no se abuse de la privación de libertad y
especialmente que se trate cuidadosamente todo lo relativo al desarrollo educativo y
personal del joven. Además se establece que en estos casos la división del juicio prevista en
el procedimiento ordinario sea obligatoria, para que exista una DISCUCIÓN MAS
DETALLADA DE LA PENA. No es lo mismo un delito cometido por una persona adulta,
que otro, quizás el mismo en términos de gravedad, cometido por un menor de edad.
Se busca con este procedimiento que el modo como reaccione la justicia penal frente a
hechos cometidos por personas jóvenes SEA DISTINTO.
DISPOSICIONES DEL CODIGO PROCESAL PENAL - LEY 1286 /98
TITULO IV
ARTICULO 427 REGLAS ESPECIALES. En la investigación y juzgamiento de los hechos
punibles en los cuales se señale como autor o partícipe a una persona que haya cumplido
los catorce años y hasta los veinte años de edad inclusive, se procederá con arreglo a la
Constitución, al Derecho Internacional vigente y a las normas ordinarias de este código, y
se regirán en especial, las establecidas a continuación:
1) OBJETO DEL PROCESO Y LA INVESTIGACION: El proceso al adolescente tiene por

objeto verificar la existencia de una acción u omisión considerada como delito o crimen
según la ley penal ordinaria, determinar quién es su autor o partícipe y ordenar la aplicación
de las medidas que corresponda;
2) COMPROBACION DE LA EDAD: la edad del adolescente se comprobará con el

certificado de nacimiento, pero a falta de éste, el juez penal juvenil, resolverá en base al
dictamen pericial, efectuado por un médico forense acreditado o por dos médicos en
ejercicio de su profesión. En la pericia deberá intervenir además, un psicólogo forense,
quien agregará sus conclusiones en el dictamen. El dictamen deberá realizarse y remitirse
en un plazo que no excederá de setenta y dos horas después de notificada la resolución que
la ordene;
3) DECLARACION DEL ADOLESCENTE: Se garantizará la entrevista del adolescente

con su abogado previa a la audiencia. La declaración del adolescente se efectuará ante el
juzgado y deberá recibirse en presencia del defensor público o particular si lo tuviere,
pudiendo intervenir el fiscal competente. Ningún adolescente será sujeto de interrogatorio
por autoridades policiales sobre su participación en los hechos investigados. El
incumplimiento de esta disposición implica la nulidad de lo actuado;
4) REGIMEN DE LIBERTAD: El adolescente sólo podrá ser privado preventivamente de

su libertad cuando fuere sorprendido en flagrancia o por orden judicial escrita.
RESOLUCIÓN INMEDIATA SOBRE LA LIBERTAD. Cuando el adolescente estuviera

detenido por flagrancia y fuere puesto a disposición del juez, éste resolverá inmediatamente
sobre su libertad; u ordenará la aplicación de alguna medida provisional si fuera
procedente, sin perjuicio de que el Ministerio Público continúe la investigación.
MEDIDA PROVISIONAL. El juez con base en las diligencias de investigación y previa de

declaración del adolescente, resolverá si procede aplicarle una medida en forma
provisional;
5) ORGANOS INTERVINIENTES. Los órganos jurisdiccionales, fiscales y de la defensa

pública, intervinientes en este procedimiento, serán aquellos que tengan la competencia y
jurisdicción correspondiente; y se integrarán conforme a las reglas que éste Código
establece para los órganos creados.
6) FORMA DEL JUICIO. El juicio se realizará a puertas cerradas, salvo que el imputado o
su representante legal requieran la publicidad del juicio;
7) PARTICIPACIÓN DE LOS PADRES O INTERESADOS LEGÍTIMOS. Los padres o

quienes lo hayan tenido a su cuidado, guarda o tutela, podrán asistir al juicio y participar en
la defensa del adolescente.
8) INVESTIGACION SOCIO-AMBIENTAL Será obligatorio la realización de una

investigación sobre el adolescente, dirigida por un perito, quien informará en el juicio.
9) DIVISIÓN OBLIGATORIA. Será obligatoria la división del juicio prevista por este
Código.
III MEDIDAS ALTERNATIVAS
El Código Procesal Penal en su articulo 245 dispone: Siempre que el peligro de fuga o de
obstrucción pueda ser evitado por la aplicación de otra medida menos gravosa para la
libertad del imputado, el juez de oficio preferirá imponerle en lugar de la prisión
preventiva, alguna de las alternativas siguientes:
1. El arresto domiciliario
2. La obligación de someterse a la vigilancia de una persona o institución determinada,
quien informara periódicamente al juez
3. La Obligación de presentarse periódicamente ante el juez o ante la autoridad que él
designe
4. La prohibición de salir del país de la localidad en la cual resida o del ámbito territorial
que fije el juez
5. La prohibición de concurrir a determinadas reuniones o de visitar determinados lugares
6. La prohibición de comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el
derecho a la defensa
7. La prestación de una caución real adecuada por el propio imputado o por otra persona,
mediante deposito de dinero, valores, constitución de prenda o hipoteca, entrega de bienes o
la fianza de una o más personas idóneas.
El juez podrá imponer una o varias de estas alternativas conjunta o indistintamente, según
cada caso adoptando las medidas necesarias para asegurar su cumplimiento.
Me permito en este punto, mencionar una opinión del Juez de Garantías de Paraguay, el Dr.
Pedro Mayor Martínez quien ante el cuestionamiento de una periodista sobre: ¿ la reacción
de la ciudadanía que tiene la idea o la sensación de que el incremento de la delincuencia y
de la inseguridad se debe a la aplicación de nuevas figuras como las medidas sustitutivas a
la prisión que permiten la rápida liberación de los imputados? Si buscamos las causas del
problema del incremento de la delincuencia, no lo encontraremos en algún código que
reprima las conductas consideradas como ilícitas por la sociedad, a través de sus normas
penales. Los códigos penales y procesales penales sólo servirán de represa provisoria, pero
no solucionarán los problemas de fondo que tienen otras causas: como la crisis económicas
que desatan las epidemias delictivas, y tienen como sujetos activos en la mayoría de los
casos a los círculos sociales más pobres Otra de las causas está como dijera un joven en una
audiencia prestada ante mi Juzgado: estoy en el abandono total de mi suerte . Esta es
muchas veces la situación de los jóvenes infractores, sin asistencia de sus padres, sin
arraigo, dedicados a la bebida, distraídos con los juegos electrónicos, la droga popular (cola
de zapatero y pegamentos varios), prostitución infantil y los jóvenes deben además
procurarse alimento cuando éste le es insistentemente requerido por su organismo y buscar
un lugar donde pasar la noche. Situaciones estas que los impulsan a la obtención de dinero
pro la vía más rápida - la delincuencia - El Código Procesal, lejos de favorecer el
crecimiento delictivo, lo controla y lo reduce de tal manera, que cuando se violan las
medidas alternativas dictadas primariamente a su favor, esta Conducta de los imputados es
considerada en contra al momento de la segunda evaluación forzando la aplicación de la
privación de libertad.
CONCLUSIÓN
El actual sistema es efectivo en varios aspectos, existen fallos dictados en menos de un mes
en el que se han resulto la condena de los sometidos a proceso, ya en este período de
vigencia del nuevo Código.
Piénsese un momento en un chico abandonado en la calle, en las zonas marginales de

nuestro país, cómo sobrevive ? quién lo corrige, lo contiene o educa, quién lo estimula
positivamente hacia un crecimiento integral de su personalidad, o lo apuntala
profesionalmente para sumir un rol en la sociedad. Este chico si no hacemos algo práctico,
algo tangible en relación a su situación será mañana, como ya lo es ahora, el que ATAQUE
AL SISTEMA QUE LO CREO. , ES LA REBELIÓN DE LOS HIJOS DE LA
SOCIEDAD, esta sociedad que genera su propia enfermedad. Debemos abandonar esa
perversa forma de pensar de que no hay justicia si una persona no está desde el principio
privada de su libertad. Debemos buscar los mecanismos más idóneos para la
implementación eficiente y efectiva de las medidas alternativas a la prisión, como dice
Emilio García Méndez : 'Más problemas tiene la democracia y no por ello se busca su
sustitución sino su mejora'.
BIBLIOGRAFÍA:
Código Procesal Penal, Ley 1286, con la Exposición de Motivos del Anteproyecto y
Fundamentos del Proyecto, publicado por Inecip
Investigación sobre Niños, Niñas y Adolescentes Privados de Libertad en el Paraguay.

Publicado por el Ministerio Público, Defensa de los Niños Internacional y el Fondo de la
Naciones Unidas para la infancia (UNICEF), año 1998.
Jorge Rolón Luna, Coordinador, Casa de la Violencia, Diagnóstico de la Situación

Carcelaria en el Paraguay, publicado por el Ministerio Público, Cámara Alta
Latinoamericana y expertos en Ciencias Penitenciarias.
Carolina Llanes Ocampos, Manual para Fiscales Penales, Código Procesal Penal, Editado
por el National Center for State Courts, impreso en abril del año 2000. ).
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"LA REGULACIÓN DEL SALARIO MÍNIMO: NORMAS INTERNACIONALES Y
LEGISLACIÓN NACIONAL"
Felipe Mercado Navarro
Tema: Derecho laboral
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INTRODUCCIÓN
Desde la creación de la OIT EN 1919, sus fundadores consideraron que uno de sus
objetivos sociales a perseguir por la Organización era la promoción del principio de 'un
salario que asegure a los trabajadores un nivel de vida decoroso'. De ahí que ya en el
Preámbulo de la Constitución de la OIT se reconoce el derecho a un salario vital adecuado,
lo mismo que el principio del salario igual por un trabajo de igual valor. En 1921, el
Consejo de Administración de la OIT encomendó a la Oficina que llevara a cabo una
encuesta sobre los sistemas de fijación de salarios mínimos existentes en los Estados
Miembros. Sus resultados condujeron a la inclusión, en las resoluciones 11ª. (1927) y 12ª.
(1928) de la Conferencia, de un punto sobre los salarios mínimos, y consecuentemente a la
adopción del convenio (núm. 26) y la recomendación (núm. 28), sobre los métodos para la
fijación del salario mínimo, en la 12ª. Reunión, en 1928. En 1944, la Declaración de
Filadelfia, sobre los fines y objetivos de la OIT, reconoció '...la obligación solemne de la
OIT de fomentar entre todas las naciones del mundo, programas...que permitan garantizar a
todos un salario mínimo vital para todos los que tengan un empleo y necesitan esta clase de
protección'. En los años posteriores, numerosas legislaciones nacionales consagraron el
principio del salario mínimo, mientras que la OIT adoptó, respectivamente en 1951 y en
1970, dos convenios y otras tantas recomendaciones sobre esta materia. A la presentación y
análisis de las normas, tanto internacionales como nacionales, relativas a los salarios
mínimos, está consagrado el presente artículo.
¿QUÉ ES 'SALARIO MÍNIMO'?

Si bien las normas de la OIT no formulan una definición normativa del 'salario mínimo',
proporcionan elementos susceptibles de ofrecer un marco de referencia, o un parámetro
internacional en la materia. De la lectura de estas normas se pudiera considerar que es aquel
nivel de salario por debajo del cual las partes en un contrato de trabajo no pueden pactar
una remuneración, salvo autorización legal expresa. Este nivel mínimo debe tener en cuenta
las necesidades de los trabajadores y de sus familias, como también factores económicos,
incluyendo los requerimientos del desarrollo económico, los niveles de productividad y la
conveniencia de alcanzar y mantener un alto nivel de empleo. Las normas de la OIT
formulan otro principio fundamental, que se relaciona con los métodos o mecanismos para
la fijación del salario mínimo, pues consideran indispensable que en ellos participen los
representantes de los trabajadores y empleados interesados. Aunque este principio no se
refleja en todas las legislaciones nacionales, sí está presente en una mayoría de ellas.
Añadiremos que en la publicación más completa que la Oficina ha editado sobre esta
materia, la expresión 'salarios mínimos' se utiliza 'para designar los límites inferiores de los
salarios, susceptibles de ser exigidos jurídicamente, mediante un proceso en el que se
invoca la autoridad del Estado'. Por su parte, la Comisión de Expertos en Aplicación de
Convenios y Recomendaciones de la OIT, en su estudio sobre los salarios mínimos que
sometió a la 79ª. Reunión de la Conferencia, en 1992, recuerda otra definición, a tenor de la
cual 'el salario mínimo representa el nivel de remuneración por debajo del cual no se puede
descender ni de hecho ni de derecho, cualesquiera que sean las modalidades de
remuneración o la calificación del trabajador'.
El principal efecto del salario mínimo es la limitación de la autonomía de la libertad

individual para estipular la remuneración, pues representa un 'piso' de carácter inderogable.
En cuanto a sus funciones, parece existir acuerdo en torno a la idea de que los salarios
mínimos cumplen cuando menos las siguientes. En primer lugar, tienen como objetivo
proteger a aquellos grupos de trabajadores que se consideran particularmente vulnerables
en el mercado de trabajo. En segundo, tienden a establecer un salario equitativo. En tercer
lugar establecen un límite inferior a la estructura general de los salarios, y con ello fijan un
parámetro o punto de referencia para dicha estructura. En cuarto, funcionan como
instrumento de la política macroeconómica, habida cuenta de su impacto, tanto en los
programas de ajuste económico, como en los programas sociales orientados a redistribuir la
riqueza nacional. De una u otra manera, estas funciones se reflejan en las normas de la OIT.
Así, la primera de ellas inspira al Convenio sobre los métodos para la fijación de salarios
mínimos, 1928 (núm. 26); la segunda y la tercera se reflejan en el Convenio sobre la
fijación de salarios mínimos, 1970 (núm. 131); la segunda y la cuarta se reflejan además en
la Recomendación sobre la fijación de salarios mínimos, 1970 (num.135).
Si parece existir unidad de criterio en cuanto a los objetivos y funciones de los salarios
mínimos, así como sobre sus efectos jurídicos, no se puede decir lo mismo sobre su campo
de aplicación, sus mecanismos de fijación y los métodos para determinar su nivel. Como se
verá, las prácticas nacionales difieren bastante en estos puntos, aun cuando también
presentan un buen número de analogías.
NORMAS INTERNACIONALES RELACIONADAS CON LOS SALARIOS
Directa o indirectamente, el tema del salario es abordado por no menos de diez o doce
convenios de la OIT, amén de otras tantas recomendaciones. Se los pudiera clasificar de la
manera siguiente:
1°.- Normas en materia de salarios mínimos: Dentro de este grupo figuran el Convenio
(núm. 26) y las Recomendaciones (núm. 89) sobre los métodos de fijación de salarios
mínimos, (agricultura), 1951, y el Convenio (num.131) y la Recomendación (núm. 135),
sobre la fijación de salarios mínimos, 1970. Sin olvidar la incidencia que sobre este tema
pueden tener los Convenios sobre el derecho de sindicación y de negociación colectiva,
1949 (núm. 98) y sobre la negociación colectiva, 1981 (núm. 154), en la medida de que uno
de los principales objetivos de la negociación colectiva es la fijación de salarios.
2°.- Normas sobre protección de los salarios. Aquí mencionaremos al Convenio (núm. 95)
y la Recomendación (núm. 85), sobre la protección del salario, 1949, y al Convenio (núm.
173) y la Recomendación (núm. 180), sobre protección de los créditos laborales en caso de
insolvencia del empleador, 1992. Dentro de la misma categoría se podrían incluir algunas
disposiciones del Convenio (núm. 81) y la Recomendación (núm. 81), sobre la inspección
del trabajo, 1947.
3°.- Norma sobre prevención de la discriminación en materia de salarios: Corresponde citar

al Convenio (núm. 100) y la Recomendación (núm. 90), sobre la igualdad de remuneración,
1951, y al Convenio (núm. 111) y la Recomendación (núm. 111), sobre la discriminación
(empleo y profesión), 1958.
4°.- Normas programáticas de la OIT que guardan relación con los salarios:
Mencionaremos en este grupo a la parte V del convenio sobre política social (territorios no
metropolitanos), 1947 (núm. 82), al convenio sobre la política social (normas y objetivos
básicos), 1962 (núm. 117), y al Convenio (núm. 94) y la Recomendación (núm. 84), sobre
cláusulas de trabajo (contratos celebrados por autoridades públicas), 1949.
5°.- Normas sectoriales: Varias normas sectoriales también contienen disposiciones

relativas a los salarios mínimos. Figuran entre ellos el Convenio sobre las plantaciones,
1958 (núm. 110), que trata del tema en sus artículos 24 y siguientes, así como tres
Convenios marítimos, a saber el convenio sobre salarios, horas de trabajo a bordo y
dotación, 1946 (núm. 76), el que fue revisado en 1949 por el convenio núm. 93 y en 1958
por el convenio núm. 109.
Recordemos para concluir, que la remuneración también ha sido materia de normas

adoptadas en foros internacionales distintos de la OTI. Mencionaremos en particular a la
Declaración Universal de Derecho Humanos, adoptada por la Asamblea General de las
Naciones Unidas en 1948 (La declaración enuncia el derecho de toda persona que trabaja a
recibir una remuneración equitativa y satisfactoria, que le asegure, así como a su familia,
una existencia conforme a la dignidad humana), y al Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales, también adoptado por la ONU en 1966 ( el pacto
proclama el derecho a una remuneración que proporcione como mínimo a todos los
trabajadores...condiciones de existencia dignas para ellos y sus familias). A nivel regional
se refiere al tema, entre otras, la Declaración Americana de Derechos y Deberes del
Hombre y la Carta Social Europea, adoptada por el Consejo de Europa; mientras que la
Carta Comunitaria de Derechos Sociales Fundamentales de los Trabajadores, adoptada por
la Comunidad Europea (actual 'Comunidad Europea') formula el principio de la 'justa
remuneración'.
EL SALARIO MÍNIMO EN LAS NORMAS DE LA OIT
Como ya se indicó, son tres los convenios de la OIT que se refieren específicamente a los
salarios mínimos ; éstos son los ya citados convenio 26 , 99 y 131. Corresponde que nos
preguntemos: a) ¿A quién comprenden?; b) ¿A qué obligan?; c) ¿Por qué métodos se
aplican?
CAMPO DE APLICACIÓN
El campo de aplicación de estos convenios se superpone en algunos casos más que en

todos. El más antiguo de ellos, el Convenio núm. 26, obliga a establecer métodos de
fijación de salarios mínimos 'en industrias o partes de industrias (especialmente a
domicilio) en donde no exista un régimen eficaz para la fijación de salarios por medio de
contrato colectivo u otro sistema, y en las que los salarios sean excepcionalmente bajos'
(art. 11). El convenio comprende a las industrias de transformación y al comercio, pero no
se aplica a la agricultura; éste es el motivo por el cual se adoptó, en 1951, el Convenio núm.
99, que obliga a establecer métodos para la fijación de tasas mínimas de salarios 'para los
trabajadores empleados en empresas agrícolas y en ocupaciones afines'.
Se pueden plantear dudas con respecto a la aplicación del Convenio núm. 26 , por ejemplo
a los mineros y a los trabajadores de oficinas u otras actividades terciarias no comerciales,
en la medida en que no están ocupados en la industria de transformación o en el comercio
en el sentido estricto de término. Sin embargo, los criterios principales de aplicación son la
existencia de salarios excepcionalmente bajos y la ausencia de mecanismos de fijación del
salario por negociación colectiva. De ahí que la Comisión de Expertos pudiera entender que
dichos trabajadores están también protegidos por el Convenio si sus salarios no se fijan por
negociación colectiva y además son excepcionalmente bajos. En cualquier caso, estas dudas
tienen buenas posibilidades de ser irrelevantes en la práctica, ya que es poco probable que
los salarios de estos trabajadores sean excepcionalmente bajos con relación a los salarios
mínimos en la industria de transformación o en el comercio. Añadiremos que la Comisión
de Expertos ha entendido que el Convenio se aplica a los funcionarios públicos.
Las lagunas que deja abiertas el Convenio núm. 26 son colmadas por el Convenio núm.
131, el que obliga a establecer ' un sistema de salarios mínimos que se aplique a todos los
grupos de asalariados cuyas condiciones de empleo hagan apropiada la aplicación del
sistema'. Por consiguiente, el campo de aplicación de este Convenio es por lo menos el
mismo que el de los Convenios 26 y 99, pero puede ser mayor y a menudo lo es. Según el
Convenio núm. 131, la autoridad de cada país determina los grupos de asalariados que
deben quedar cubiertos por el salario mínimo; mientras que la Recomendación núm. 135,
que lo completa, subraya que 'deberían mantenerse en un mínimo el número y los grupos de
asalariados no comprendidos en el campo de aplicación del Convenio...'. De ahí que las
exclusiones son muy limitadas. Por ejemplo, ciertas observaciones formuladas por la
Comisión de Expertos permiten inferir que el servicio doméstico está incluido en su campo
de aplicación.
OBLIGACIONES Y MÉTODOS DE APLICACIÓN
El Convenio núm. 26 obliga a establecer métodos de fijación de salarios mínimos, más no

impone la obligación de establecer un método en particular. Al contrario, precisa que cada
Estado es libre de determinarlos, a reserva de su obligación de consultar a los interlocutores
sociales antes de aplicarlos a una industria o parte de industria determinada. La
Recomendación núm. 30 menciona algunos de estos métodos, entre los que figuran los
Comités de fábrica para grupos de industrias y tribunales de arbitraje obligatorios. Esta lista
no es limitativa, y por consiguiente no excluye otros métodos, entre los que pudieran
figurar los consejos o comisiones nacionales de salarios mínimos, que en su inmensa
mayoría fueron creados bastantes años después de la adopción de aquel convenio.
Las otras obligaciones que establece el Convenio núm. 26 se refieren respectivamente a: a)

la obligatoriedad de las tasas de salarios, las que no pueden ser disminuidas por acuerdo
individual, aunque si pudieran serlo en virtud de contrato colectivo, previa autorización
general o especial.; b) la aplicación de un sistema de control y de sanciones para asegurar
que se conozcan las tasas y que no se pague por debajo de ellas; y c) el derecho de todo
trabajador a quien se le hubiesen pagado salarios inferiores al mínimo, a recuperar la
diferencia, dentro del plazo de prescripción.
La obligación que tiende a plantear las mayores dificultades, en lo que concierne a su

supervisión por la Comisión de Expertos, es la que se refiere al principio de participación
tripartita en la determinación del salario mínimo. Prueba de que no es una formalidad la
proporciona el hecho de que ha dado lugar a bastantes observaciones, y en oportunidades a
la constitución de comisiones de encuesta por el Consejo de Administración de la OIT. Por
ejemplo, en 1984, el Consejo de Administración constituyó un Comité son objeto de
examinar una queja presentada de conformidad con el art. 24 de la Constitución de la OIT,
por la Confederación de Empresarios Privados de Bolivia, en la que se alegaba que el
Gobierno había adoptado un nuevo mecanismo de fijación del salario mínimo, después de
haber consultado con las organizaciones sindicales, pero sin consultar a las organizaciones
empresariales. Luego de haber analizado los alegatos de los reclamantes y del Gobierno, el
Comité concluyó que el Gobierno 'no ha adoptado medidas para el cumplimiento
satisfactorio del art. 2 y del art. 3, párrafo 2 del Convenio sobre los métodos para la fijación
de los salarios mínimos, 1928 (núm. 26), y del art. 4 , párrafo 2, del Convenio sobre la
fijación de salarios mínimos, 1970 (núm. 131), en lo que respecta a las consultas a las
organizaciones de empleadores en relación con el establecimiento, modificación y
aplicación de métodos para la fijación de salarios mínimos'. Más recientemente, en su
informe a la 80ª. reunión de la Conferencia Internacional de Trabajo, en 1993, la Comisión
de Expertos, en observaciones o en pedidos de información formulados a los Gobiernos de
Chad, Guinea, Marruecos, Nueva Zelanda y Turquía, recordó la importancia del principio
de la participación tripartita en los métodos de fijación de los salarios mínimos.
El Convenio núm. 26 no establece criterios para la fijación del nivel del salario mínimo,
aunque sí lo hace la Recomendación núm. 30. Sin embargo, de ellos no debería deducirse
que las obligaciones emergentes del Convenio puedan considerarse como satisfechas
mediante una consulta formal, tras lo cual las autoridades públicas quedarían en libertad de
fijar cualquier tasa de salario mínimo. Bien por el contrario, los órganos de supervisión han
sostenido que el objeto del convenio 26 es evitar que se paguen salarios anormalmente
bajos; no basta pues conque se adopten medidas legislativas para crear un sistema para la
fijación de los salarios mínimos, sino que además es necesario establezca efectivamente
tasas de salarios que se apliquen a los trabajadores interesados.
Según el Convenio núm. 99, los Estados ratificantes están obligados a establecer o
conservar métodos adecuados que permitan fijar tasas mínimas de salarios en la agricultura.
Si bien no se definen esos métodos, ni sus modalidades de aplicación, sí se obliga a la
consulta tripartita antes de adoptarlos o de aplicarlos. En este punto, como es otros, por
ejemplo los relativos al control, las sanciones y el derecho a recuperar las diferencias en
caso de pago de salarios inferiores al mínimo, el Convenio núm. 99 sigue una redacción
paralela aunque no idéntica al Convenio núm. 26. Sin embargo, también tiene algunas
especificidades; por ejemplo, permite el pago parcial del salario mínimo en especie, en los
casos que esta forma de pago sea deseable o de uso corriente. La Recomendación núm. 99
sobre los salarios mínimos en la agricultura, contiene reglas análogas a la Recomendación
núm. 30, a las que agrega la conveniencia de efectuar investigaciones sobre las condiciones
en la agricultura y actividades afines.
Por su parte, el Convenio núm. 131, además de extender el campo de aplicación de los
sistemas de salarios mínimos a todos los grupos de asalariados ' cuyas condiciones d
empleo hagan apropiada la aplicación del sistema', obligan a que los salarios mínimos se
fijen a la luz de ciertos criterios , 'en la medida en que sea posible y apropiado de acuerdo
con al práctica y las condiciones nacionales'. Tales criterios son: 'a) las necesidades de los
trabajadores y sus familias, el costo de vida, las prestaciones de seguridad social y el nivel
de vida relativo de otros grupos sociales', )'b) factores económicos, incluidos los
requerimientos del desarrollo económico, los niveles de productividad y la conveniencia de
alcanzar y mantener un alto nivel de empleo' (art. 3°). En varias oportunidades la Comisión
de Expertos formuló observaciones a los Estados que han ratificado el Convenio,
recordando la importancia de que todos estos criterios sean tomados en consideración en
oportunidad de fijar el salario mínimo. No menos importante es la obligación de ajustar de
tiempo en tiempo los salarios mínimos; la que no hay que confundir con la indexación, que
el Convenio no exige. El Convenio núm. 131 contiene también disposiciones análogas a los
Convenios núms. 26 y 99 en materia de inspección y sanciones; respecto de estas últimas
prevé inclusive la posibilidad de que sean de tipo penal.
El convenio núm. 131 tampoco especifica los métodos por los que se fijarán De hecho los
salarios mínimos; la Recomendación núm. 135 sí contiene una lista de ellos (Los otros
mecanismos de fijación del salario mínimo, según la Recomendación, serían los siguientes:
a) legislación; b) decisiones de la autoridad competente; c) decisiones de consejos o juntas
de salarios; d) decisiones de tribunales de trabajo u otros análogos.), entre los que se
incluyen a las 'medidas para dar fuerza de ley a los contratos colectivos'. Una diferencia
importante entre el Convenio num.26 y el convenio num.131es que el primero obliga a
establecer métodos de fijación de salarios mínimos allí donde no es posible fijarlos
mediante convenio colectivo, mientras que el segundo obliga a fijar salarios mínimos allí
donde es necesario. Eso sugiere que las industrias en donde se fijan los salarios mínimos
por convenio colectivo pueden quedar excluidas del campo de aplicación del Convenio
núm. 26; al tiempo que estarán excluidas en el del Convenio núm. 131, pues la negociación
colectiva es, precisamente, un método para fijar salarios mínimos. Sin embargo, la
negociación colectiva no parece ser por sí sola un método suficiente para asegurar la
aplicación del Convenio núm. 131, a menos que pueda cubrir 'a todos los grupos de
asalariados cuyas condiciones de empleo hagan apropiada la aplicación del sistema'. De
hecho, existen pocos países en el mundo en donde el alcance de la negociación colectiva es
tan vasto que haga innecesaria la fijación de un salarios mínimo por algún procedimiento
heterónomo. En efecto, casi siempre existen grupos, cuando menos residuales, de
trabajadores cuyos salarios son muy bajos y no están cubiertos por convenios colectivos, y
es con relación a ellos que los sistemas de salarios mínimos adquieren toda su importancia.
Es casi inútil añadir que cuanto más numerosos son los trabajadores que no pueden
negociar colectivamente sus salarios, mayor importancia adquieren los sistemas de salarios
mínimos susceptibles de contener una dosis mayor de heteronomía.
EL SALARIO MÍNIMO EN LA LEGISLACIÓN Y LA PRÁCTICA NACIONALES
Cuestiones generales
En oportunidad de establecer un sistema de salarios mínimos cabe considerar varias

cuestiones. La primera de ellas se refiere a su alcance, el que según el sistema adoptado
puede tener cobertura general, o por el contrario una cobertura limitada a determinadas
ocupaciones o a determinadas ramas de actividad. Mientras que el Convenio núm. 131
corresponde al primer enfoque, el Convenio núm. 26 refleja el segundo.
Una segunda cuestión concierne a los mecanismos o métodos para fijar los salarios
mínimos, los que pueden acordar un grado variable de participación a los interlocutores
sociales. En un sistema existen sistemas heterónomos, en los cuales el salario mínimo se
fija por ley o por decreto; en el otro existen sistemas autónomos, en los que el salario
mínimo es el fruto de la negociación colectiva. Entre ambos, hay una vasta gama de
soluciones intermedias, con dosis variables de autonomía y de heteronomía.
Una tercera cuestión se refiere a los criterios para determinar el nivel del salario mínimo y
sus reajustes eventuales; y éste es un tema que obliga a buscar puntos de referencia. Por un
lado, procede determinar el costo de una canasta básica de bienes y servicios esenciales a
los que un trabajador debería poder acceder son el salario mínimo. Por el otro, se indagará
si el salario mínimo, así determinado, corresponde a las capacidades de pago de todas las
empresas que estarán obligadas a pagarlo. Por cierto que la capacidad de pago de las
empresas es uno de los criterios que en la práctica más influyen a la hora de fijar el nivel
del salario mínimo, aunque rara vez, si acaso alguna, aparece como tal en las respectivas
regulaciones legales.
Una cuarta cuestión hace hincapié en la aplicación de los salarios mínimos. Aquí
correspondería examinar la manera más adecuada de informar a los trabajadores y
empleadores sobre las tasas mínimas existentes. También procede considerar todos los
problemas relacionados con las medidas de control, indispensables para que los salarios
mínimos sean efectivamente pagados, y los remedios, judiciales, administrativos o
inclusive penales de que se debería disponer para garantizar su cumplimiento.
Evolución histórica
Aunque no estaban muy difundidas hasta el periodo de entre las dos guerras mundiales de
este siglo, se dispone de algunos antecedentes sobre la existencia de salarios mínimos, que
datan de bastante antes de la creación de la OIT. Hay quienes hacen remontar la fijación de
los primeros salarios mínimos hasta el Código de Hammurabbi, y sin duda el
establecimiento de tasas mínimas de salarios para compañeros y aprendices ya formaba
parte del orden corporativo medieval. Dejando de lado estos antecedentes por lo menos
prehistóricos, alcanza con observar que en su concepción moderna los salarios mínimos
aparecen en la Ley de Conciliación y Arbitraje Laboral de Nueva Zelanda, de 1894, la que
estableció un tribunal de arbitraje para fijar salarios y condiciones de trabajo mediante
laudos con fuerza de ley. Un sistema análogo se adoptó en Australia, primero en el estado
de Nueva Gales del Sur, en 1901, y luego a nivel federal a partir de 1904. Acotemos que en
1896 ya se habían establecido Consejos de salario en otro estado australiano, Victoria. En
Europa la regulación del salario mínimo comienza probablemente en 1909, con el
establecimiento en Gran Bretaña de Consejos de salarios en cuatro ramas de la industria
con posterioridad en sistema se extendió a otras ramas, llegando a abarcar cuarenta en
1926. Varios países, como Alemania en 1911, Bélgica en 1934, también adoptaron leyes
sobre salarios mínimos, las que en su mayor parte se aplicaban solamente a los trabajadores
a domicilio. En los Estados Unidos, las primeras disposiciones sobre salarios mínimos
datan de los años veinte; eran de nivel estadual y se aplicaban a las categorías más
vulnerables de trabajadores, en particular mujeres y menores. Recién en 1938 la Ley de
normas equitativas de trabajo (Rair Labor Standards Act) instituyó un salario mínimo
nacional, aplicado a los trabajadores empleados en actividades vinculadas al comercio
interestadual o al comercio exterior.
En ninguno de estos antecedentes prima la idea de establecer un salario mínimo general,

sino la de fijar tasas mínimas sólo en aquellos sectores donde los salarios anormalmente
bajos. Los países europeos recién establecieron un salario mínimo general, cuando lo
hicieron, después de la Segunda Guerra Mundial, aunque Luxemburgo ya lo había hecho en
1944. En la actualidad existe un salario mínimo nacional, por ejemplo, en Bélgica, Francia,
Grecia, Luxemburgo, Malta, Países Bajos, Portugal y España, mientras que no existe en
otros como Alemania, Austria, Italia, Reino Unido o Suiza.
Algunos países de América Latina se encuentran por cierto dentro del grupo de pioneros en
materia de regulación de los salario mínimo. El antecedente más prestigioso, en esta
materia como en tantas otras, es por supuesto la Constitución mexicana, de 1917 (el art. 123
de la Constitución de México dispone, en su inciso...'El salario mínimo que deberá disfrutar
el trabajador será el que considere suficiente, atendiendo las condiciones de cada región,
para satisfacer las necesidades normales de vida del obrero, su educación y sus placeres
honestos, considerándolo como jefe de familia'; pero ello no debería llevarnos a ignorar
valiosos precedentes, de otros países e inclusive del mismo México, pues antes de la
Constitución ya existía una regulación sobre salarios mínimos en el Estado de Yucatán, que
data de 1914. Algunas informaciones, cuyas fuentes no han sido verificadas, mencionan la
existencia de salarios mínimos agrícolas en El Salvador ya hacia finales del siglo XIX. Se
dispone de datos más precisos sobre la fijación de salarios mínimos en Ecuador, para los
trabajadores del transporte del kerosene, en 1896, y para la agricultura tres años después; en
1906, el código de Policía fijó salarios mínimos para los trabajadores del interior y de la
costa. A estos precedentes añadiremos la legislación de Uruguay, de 1923, sobre salarios
mínimos de los trabajadores rurales, la de Chile (1924), y del Ecuador y Brasil, de 1938.
Destacaremos que la ley de Chile, de 1924, establecía criterios bastante detallados para su
fijación.
Este proceso se intensificó después de la Segunda Guerra Mundial. Hoy día todos los países
de América Latina tienen legislación sobre salario mínimo, y se refieren al mismo por lo
menos doce constituciones. Algunas de ellas, como la de Colombia, introducen el principio
de la ajustabilidad; en la de Costa Rica se habla de su fijación periódica; en la de El
Salvador se establecen criterios para su fijación; en la de Honduras se dispone su
determinación periódica por un procedimiento tripartito; mientras que en la de México se
consignan disposiciones sumamente detalladas, en la parte VI del art. 123, y se habla de sus
objetivos (los salarios mínimos generales 'deberán ser suficientes para satisfacer las
necesidades normales de un jefe de familia en el orden material, social y cultural, y para
proveer a la educación obligatoria de sus hijos'.
Campo de aplicación
Históricamente, el salario mínimo se concibió como un substitutivo de la negociación

colectiva en los casos en que ésta era poco viable, sea por la debilidad sindical o por las
características estructurales de una determinada industria o rama. De ahí que haya
comenzado fijándose con una gran especificidad, pues en lugar de un salario mínimo como
tal existían tasas mínimas, para grupos específicos de trabajadores, dentro de determinadas
industrias o ramas, o de áreas geográficas. Además, los salarios mínimos tendían a fijarse
de manera descentralizada, por consejos o por juntas de salarios con competencia limitada a
uno a varios grupos de actividad profesional, o a una o a varias regiones de un país. A
menudo este sistema se traducía en la fijación de tasas muy diferentes de salarios mínimos,
aplicables a distintos grupos de trabajadores, pues los parámetros para fijarlas guardaban
mayor relación con el perfil de la ocupación, o competitividad o posibilidades de pago de
los empleadores de cada rama de actividad, antes que con las necesidades vitales de los
trabajadores. Desde el punto de vista jurídico, el salario mínimo era una regulación de
excepción, pues fuera del ámbito específico de cada junta consejo de salarios regía el
principio general según el cual el salario se estipula entre las partes, por contrato individual
de trabajo, a reserva de tasas más favorables fijadas por convenio colectivo, de existir uno.
Este fue el enfoque prevaleciente por lo menos hasta la Segunda Guerra Mundial, y por
cierto que tuvo gran influencia en América Latina. Por ejemplo, fue el sistema consagrado
por la Constitución de México, de 1917, lo mismo que el de otros países como Costa Rica,
Ecuador, Panamá y Uruguay. Uno de sus efectos fue que, aún en un país relativamente
pequeño y homogéneo como Uruguay, llegaron a existir, en los años setenta, 57 consejos
de salario para otros tantos grupos de trabajadores. En un plazo de diez años, estos consejos
habían dictado nada menos que 1500 laudos sobre salarios mínimos.
La tendencia actual se orienta sin embargo hacia la racionalización del salario mínimo,
mediante la consolidación de los grupos o categorías ocupacionales. Su objetivo último
pudiera ser la unificación del salario mínimo, a reserva de la fijación eventual de tasas
distintas allí donde existen disparidades regionales importantes. Se justifica este enfoque,
en primer lugar por la naturaleza alimentaria del salario mínimo, el que debería tener en
cuenta las necesidades vitales del trabajador antes que las condiciones de la rama de
actividad en donde está empleado, acaso por motivos contingentes. En segundo lugar, la
unificación del salario mínimo parece congruente con el principio de la igualdad de la
remuneración. En tercero, en la medida en que la negociación colectiva gana terreno, el
salario mínimo deja de ser un instrumento de regulación de los salarios de categorías
ocupacionales determinadas, para funcionar más como una 'red de seguridad' en beneficio
de los grupos residuales de trabajadores que no están cubiertos por ningún convenio
colectivo. En cuarto, un sistema en donde existe un sólo salario mínimo, o un número
limitado de éstos, es mucho más fácil de implantar, de administrar y de controlar que un
sistema complejo, con decenas de órganos de fijación y con centenares de tasas diferentes.
De ahí que hoy ya son muchos los países en donde existe un sólo salario mínimo, de
alcance nacional, o un número limitado de tasas diferentes con alcance regional. Muy
ilustrativo de esta tendencia es el párrafo IV, art. 7, de la Constitución de Brasil, que
dispone que el salario mínimo será 'fijado en la ley y nacionalmente unificado'. No lo es
menos el desinterés creciente por la convocación de los consejos de salarios en el Uruguay.
Dichos consejos, creados a finales de 1943, fueron suspendidos en 1968, y reconvocados
recién en 1985, al restablecerse la democracia. Luego de funcionar durante dos años, en los
que se llegaron a celebrar rondas de negociaciones cuatrimestrales, su papel se fue
desdibujando a medida que los laudos eran progresivamente reemplazados, primero por los
llamados 'acuerdos largos', y después por verdaderos convenios colectivos de ámbito
profesional y alcance nacional, respecto de los cuales los consejos de salarios operaban,
cuando lo hacían, como un organismo de registro y homologación.
Observemos no obstante que el principio de la especificidad del salario mínimo

ocupacional sigue contando con un buen número de partidarios, como se desprende del
estudio de la Comisión de Expertos. Así, en América Latina, existen países, como Costa
Rica, en donde se fijan salarios mínimos diferentes para 65 categorías ocupacionales;
aunque es cierto que su fijación se hace centralizadamente por el Consejo Nacional de
Salarios. En una misma línea se inscribe la práctica que se sigue en el Ecuador, en donde el
sistema es más descentralizado que en Costa Rica, pues al Consejo Nacional de los Salarios
se añaden las llamadas 'comisiones sectoriales'. En un sentido contrario, en Colombia se ha
llevado a cabo la unificación del salario mínimo, pues si bien su Consejo Nacional Laboral
está facultado a fijar tasas diferentes, por regiones o por ocupaciones, a partir del 1 de enero
de 1993 existe un salario mínimo único para todo el país, el que cubre por igual a los
sectores rural y urbano.
Añadiremos que la fijación de un salario mínimo general, de alcance nacional, es el sistema

prevaleciente en aquellos países de Europa en donde el salario mínimo, cuando existe, tiene
por objeto funcionar como 'red de seguridad', a fin de proteger a los grupos residuales de
trabajadores que no están amparados por ningún convenio colectivo. En razón del campo de
aplicación, muy extendido, de los convenios colectivos, esos grupos residuales o
marginales son por los general bastante limitados. Por ejemplo en Francia el llamado
'salario mínimo interprofesional de crecimiento', SMIC, se aplica a alrededor del nueve por
ciento de los trabajadores asalariados y en Bélgica ese porcentaje es de apenas el cuatro por
ciento. No obstante, la importancia del salario mínimo puede aún ser grande cuando se trata
de proteger a los trabajadores más vulnerables. Así, en los Países Bajos el salario mínimo,
en 1991 se aplicaba al 1.8% de la mano de obra masculina, pero al 5.1% de la femenina. En
Portugal solamente cubre el 6 por ciento de los trabajadores asalariados, pero tiene especial
importancia en actividades como la hotelería y restauración. Análoga función de protección
residual debería cumplir en algunos países de América Latina como la Argentina, en donde
son poco numerosos los trabajadores que no están incluidos en le campo de aplicación de
un convenio colectivo; lo mismo que en el Uruguay, como se acaba de indicar. Si la está
cumpliendo o no, debido a su probable desactualización frente al aumento del costo de la
vida, es una cuestión que queda abierta para la discusión.
Aún en aquellos países en donde se fijan salarios mínimos con alcance general, es posible
que se admitan excepciones a su obligatoriedad, o que se fijen tasas menores para
determinadas categorías de trabajadores. El propósito de esas excepciones es favorecer el
empleo de aquellos trabajadores que tienen mayores dificultades para insertarse en el
mercado de trabajo, y que los empleadores tendrían resistencia a contratar si debieran
pagarles los mismos salarios que al resto de su personal. Las excepciones más corrientes
guardan relación con los jóvenes trabajadores, los aprendices y los minusválidos. Por
ejemplo en Francia, el SMIC se aplica a todos los trabajadores, incluyendo los agrícolas,
pero no a los menores de dieciocho años, durante sus seis primeros meses de servicios.
También los aprendices son pagados según la tasa inferior. En los Países Bajos los jóvenes
trabajadores reciben el salario mínimo según coeficiente 100 recién a partir de los 23 años,
y en Bélgica a partir de los 21. En este último país, en virtud del acuerdo nacional de 1991,
la reducción para los trabajadores jóvenes es de seis por ciento por cada año de edad por
debajo de 21; un trabajador de 16 años de edad ganaría setenta por ciento del salario
mínimo de otro trabajador de 21 años o más. En España existen tasas diferentes para los
trabajadores adultos, los menores de 18 años y los empleados domésticos.
Métodos de fijación
Los mecanismos de fijación del salario mínimo pueden ser de distinta naturaleza. Una
tipología los pudiera clasificar como sigue:
Salarios mínimos fijados por negociación colectiva: Como lo ha destacado la Comisión de

Expertos, la negociación colectiva puede ser un método de determinación de salarios
mínimos, aunque como también lo señaló la Comisión, a menudo no es suficiente para dar
cumplimiento a los Convenios de la OIT en la materia. La importancia de la negociación
colectiva como método para fijar salarios mínimos se acrecienta cuando se negocia
colectivamente a nivel de la industria, y el convenio colectivo abarca a grandes sectores
económicos. Así sucede en Europa, en contraste muy marcado, por ejemplo, con Canadá,
Estados Unidos o Japón en donde el nivel de negociación predominante, si no único, es la
empresa o el establecimiento. De ahí que en numerosos países europeos, como Alemania,
Austria, Dinamarca, Finlandia, Italia, Noruega, Suecia o Suiza, donde los convenios
colectivos se aplican a una gran mayoría de trabajadores, no se haya juzgado indispensable
fijar un salario mínimo nacional por un método heterónomo. La negociación colectiva
como método de fijación del salario mínimo, adquiere aún mayor importancia cuando,
como lo prevén numerosas legislaciones, los convenios colectivos, además de ser
obligatorios entre las partes, poseen efectos normativos y pueden ser extendidos a terceros.
En dos países de Europa, Bélgica y Grecia, el salario mínimo nacional es así determinado
en virtud de una negociación colectiva interprofesional, y posee efectos jurídicos erga
homnes respecto de la totalidad de los empleadores y de los trabajadores. En tres países de
América Latina, a saber la Argentina, Brasil y Uruguay, los convenios colectivos tienen un
campo de aplicación muy amplio, pues cubren industrias o sectores de actividad
económica, y gozan también de efectos erga homnes dentro de su respectivo campo de
aplicación, previa su extensión u homologación por las autoridades públicas. Contrasta esta
práctica con la de la mayoría de los otros países de la región, donde se negocia
predominantemente, cuando no exclusivamente, a nivel de la empresa, y ello aún cuando la
negociación colectiva por industria es jurídicamente posible en muchos de ellos, y
susceptible de extensión en varios otros.
Salarios mínimos fijados por ley o por decreto: Dentro de los países que han adoptado este
método mencionaremos a Canadá, Estados Unidos, Israel o Luxemburgo, en donde el
salario mínimo se fija por ley, o la Argentina, España, Francia, los Países Bajos o Portugal,
donde se fija por decreto. Aunque estos métodos dan heteronomía sobre la autonomía,
suelen dejar cierto espacio a la consulta, y a menudo a la negociación con los interlocutores
sociales. Así, en Chile, desde que se restableció la democracia, en 1990, el salario mínimo
es acordado anualmente en el mes de abril, en una negociación nacional tripartita, cuyos
resultados se traducen en un proyecto de ley que se envía al Parlamento. En Portugal, el
salario mínimo es fijado por decreto del Gobierno, tras consulta del Consejo Permanente de
Trabajo y Concertación Nacional, de composición tripartita, antes de revisar
periódicamente el salario mínimo. En Panamá, la Comisión Nacional de Salario Mínimo
formula recomendaciones al Gobierno, quien luego fija el salario mínimo por decreto. En
Singapur, los salarios mínimos son fijados anualmente por el Gobierno, previa
recomendación de la Comisión Nacional de Salarios; en la práctica, el Gobierno acepta
siempre las recomendaciones de dicha Comisión.
Salarios mínimos fijados por un órgano tripartito, con competencia territorial: A diferencia
del sistema anterior, que implica siempre una decisión del Gobierno, o del órgano
legislativo, en cierto número de países los salarios mínimos, nacionales o zonales, son
fijados directamente por un órgano de composición tripartita. En Europa, ésta ha sido la
solución adoptada en Malta. En América Latina el Código Sustantivo de Trabajo de
Colombia confiere tales facultades al Consejo Nacional Laboral. En México el salario
mínimo es determinado con alcance local por comisiones regionales tripartitas, las que
someten sus conclusiones a la aprobación de una Comisión Nacional integrada en la misma
forma. Recordemos finalmente que en la Argentina, la Ley del Empleo, de 1991, creó el
Consejo Nacional del Empleo, la Productividad, y el Salario Mínimo Vital y Móvil, entre
cuyas funciones está la de 'determinar periódicamente el salario mínimo, vital y móvil'. Sin
embargo, esta disposición hasta ahora no parece haber sido aplicada.
Salarios mínimos fijados por consejos de salarios o juntas de salarios de competencia
sectorial: Como se ha indicado en otra parte de este artículo, éste ha sido históricamente
uno de los primeros métodos para fijar el salario mínimo, y era el que prevalecía en 1928,
cuando se adoptaron las primeras normas de la OIT en la materia. En la actualidad
prácticamente han desaparecido en Europa Occidental, con la excepción de Irlanda, en
donde existen consejos de salarios en quince sectores. En el Reino Unido, que bajo muchos
aspectos fue el país que proporcionó el modelo, los consejos de salarios fueron disueltos en
1993, y hoy sólo subsisten en la agricultura. En América Latina, como ya se indicó antes,
fue el sistema prevaleciente en Uruguay, pero la experiencia de los últimos años sugiere
que está cayendo en desuso, en razón de su reemplazo progresivo por la negociación
colectiva. Se observa no obstante que tienen todavía importancia en algunas ex colonias
inglesas de Asia, como Malasia, donde se han constituido consejos de salarios en cinco
sectores ocupacionales, o Sri Lanka en donde en 1988 funcionaban 37 consejos de salarios.
En Pakistán prevalece un sistema mixto, pues las juntas de salarios que se establecen a
nivel de cada provincia fijan un salario mínimo general, de alcance provincial, para los
trabajadores no calificados, y salarios mínimos ocupacionales en determinadas industrias o
sectores. Para la determinación de estos últimos, la ley prevé que cada junta provincial de
salario mínimos se debe integrar además con representantes empleadores y trabajadores del
sector correspondiente a aquel en donde fijará además salarios mínimos por ocupaciones.
Salarios mínimos fijados por otros medios: por ejemplo judiciales. A menudo se menciona
la posibilidad de fijar el salario mínimo por medio de una sentencia judicial, y en este
sentido se pronuncian bastantes códigos civiles. Por ejemplo, el Italia el Código Civil
confiere a los jueces la facultad de fijar el salario mínimo a los trabajadores no cubiertos
por contratos colectivos, mientras que en Alemania los tribunales pueden fallar que un
determinado salario es moralmente inaceptable, y fijar correlativamente el salario que
estimen apropiado. Sin embargo, apenas parece necesario observar que la fijación del
salario mínimo, así practicada, tiene valor únicamente entre las partes en un litio y no es
oponible a terceros. Desde un punto de vista conceptual parece discutible que se la incluya
dentro de una tipología de métodos de fijación del salario mínimo.
DISPOSICIONES DEL CODIGO LABORAL PARAGUAYO CON RESPECTO AL

SALARIO MINIMO.
Art. 249º DEFINICION: 'Salario mínimo es aquel suficiente para satisfacer las necesidades
normales de la vida del trabajador consistentes en: alimentación, habitación, vestuario,
transporte, previsión, cultura y recreaciones honestas considerándolo como jefe de familia.'
Art. 250º FORMA DE ESTIPULARSE EL SALARIO MINIMO: 'El salario vital, mínimo
y móvil será fijado periódicamente con el fin de mejorar el nivel de vida, tomando en
cuenta los siguientes factores:
El costo de vida de la familia obrera, según el tiempo y lugar en sus elementos
fundamentales, de acuerdo con el artículo anterior;
El nivel general de salarios en el país , o región donde se realice el trabajo;
Las condiciones económicas de la rama de actividad respectiva;
La naturaleza y rendimiento de trabajo;
La edad del trabajador, en la medida que influya sobre su productividad; y;
Cualesquiera otras circunstancias que fuesen congruentes a la fijación'
Art. 251º TIPOS Y MONTO DEL SALARIO MINIMO: 'A los efectos del artículo anterior,
el territorio de la República se dividirá en zonas urbanas y rurales, fijándose el salario
mínimo de modo general para cada una de ellas o para una o más industrias o trabajos
similares, si así fuere indispensable, previo estudio minucioso de sus especiales condiciones
económicas.
Art. 252º ORGANISMO QUE REGULA EL SALARIO MINIMO. COMPOSICION: 'La

regulación de los tipos de salarios mínimos se hará a propuesta de un organismo
denominado Consejo Nacional de Salarios Mínimos que funcionará en la sede de la
Autoridad Administrativa del Trabajo y estará presidido por el Director del Trabajo y la
integrarán los siguientes miembros: tres representantes del Estado a propuesta del Poder
Ejecutivo, tres representantes de los empleadores y tres representantes de los trabajadores,
quienes deberán ser designados por sus organismos pertinentes.'
Art. 253º FACULTADES DEL CONSEJO NACIONAL DEL SALARIO MINIMO:

'Queda facultado el Consejo Nacional de Salarios Mínimos a:
Dictar su propio reglamento:
Recabar de las reparticiones del Estado, la Municipalidad, entes autónomos, empresas
públicas o de economía mixta y empresas privadas industriales o comerciales de la
República, todos los datos, informes o dictámenes, atinentes al desempeño de sus
funciones;
Concurrir en corporación o por medio de miembros delegados a cualquier empresa o lugar
de trabajo en horas hábiles, para las constataciones que estime oportunas o de rigor: y ;
Conceder audiencias públicas para que las partes interesadas puedan exponer sus puntos de
vista, así como disponer otras medidas de investigación que tiendan a aportar elementos de
prueba y demás datos pertinentes.'
Art. 254º DEL SALARIO MINIMO Y DEL PODER EJECUTIVO: 'Sobre la base de las
investigaciones realizadas, el Consejo Nacional de Salarios Mínimos, de acuerdo con lo
preceptuado en este Capítulo, propondrá la escala de salarios mínimos, la que será elevada
al Poder Ejecutivo a los efectos de su consideración.'
Art. 255º DE LA VIGENCIA Y MODIFICACION DEL SALARIO MINOMO: 'El salario

mínimo fijado de acuerdo con el procedimiento adoptado por este Capítulo quedará en
vigencia durante dos años. Este plazo se prorrogará automáticamente por períodos de igual
duración, a no ser que la Autoridad Administrativa del Trabajo o las partes interesadas
soliciten su modificación de acuerdo con lo preceptuado en el artículo siguiente.'
Art. 256º MOTIVOS DE ALTERACION ANTES DEL PLAZO ESTABLECIDO: 'Antes

de vencer el plazo establecido para su vigencia; el salario mínimo será modificado cuando
se comprueben; cualquiera de los siguientes hechos:
Profunda alteración de las condiciones de la zona o industrias motivada por factores
económico-financieros; y;
Variación del costo de vida, estimada en un 10% cuando menos.'
Art. 257º TRABAJADORES CON DERECHOS AL SALARIO MINIMO: 'El salario

mínimo es debido a todo trabajador mayor de diez y ocho años de edad por día de trabajo
ejecutado dentro de la jornada legal.'
Art. 258º DEL SALARIO MINIMO Y OTROS TIPOS DE TRABAJADORES: 'En los
trabajos a destajo, por pieza o tarea y el efectuado a domicilio, los salarios mínimos se
regularán de modo que aseguren al trabajador una remuneración equivalente a la que
obtendría en su trabajo, sobre la base del salario por tiempo.'
Art. 259º RELACION DEL SALARIO MINIMO CON OTROS CONTRATOS
LABORALES: 'La fijación del salario mínimo modifica automáticamente los contratos de
trabajo en que se haya estipulado un salario inferior. Será nula de pleno derecho toda
cláusula contractual que establezca un salario inferior al mínimo legal.
El trabajador a quien se le hubiese pagado un salario inferior al mínimo, tendrá derecho a
reclamar del empleador el complemento debido.
La Autoridad Administrativa del Trabajo fijará sumariamente el plazo que no excederá de
treinta días para el pago de la diferencia.'
Art. 260º DEL DEBER DE DEFINIR Y DIVULGAR Y LOS SALARIOS MINIMOS: 'Se
dará la más amplia publicidad a los salarios mínimos en periódicos y mediante la fijación
de carteles en lugares visibles de los centros de trabajo.'
CONSIDERACIONES FINALES. CONCLUSIÓN.
Cuando se evalúa la función de los salarios mínimos, las cuestiones fundamentales que se
deben considerar guardan relación, en primer lugar, con su posición de los sistemas de
relaciones de trabajo, en segundo, con su eficacia como arma de lucha contra la pobreza y
la exclusión social, y en tercero, con el impacto del salario mínimo en la competitividad de
las empresas y eventualmente en los niveles de empleo. El presente artículo ha versado
sobre la primera cuestión. La segunda y la tercera no son de naturaleza jurídica, y teniendo
ello en cuenta bien pudiéramos pensar en soslayarlas. Sin embargo, no es realista ni posible
ignorar su existencia; sería inclusive deshonesto dejar de evocarlas, pues se encuentran hoy
en el centro de un debate, de impacto incuestionable en el sistema de relaciones de trabajo.
Por un lado, existen quienes defienden la regulación del salario mínimo, al considerarlo un
instrumento esencial de la política social. Por el otro, existen quienes lo aborrecen, por
estimar que es uno de los grandes factores de rigidez del mercado de trabajo, y a ese título
un agente perturbador de la competitividad, nacional e internacional.
El tema ha sido abordado por una abundante bibliografía, a la cual la OIT ha hecho una
contribución importante. No reabriremos aquí la polémica, que es tan antigua como el viejo
conflicto entre 'lo social' y 'económico', o entre el Código de Napoleón y la Encíclica
Rerum Novarum. Recordaremos no obstante que hace cerca de veinte años, un artículo
publicado en la Revista Internacional del Trabajo, formulaba grandes dudas, tanto acerca de
la eficacia de la regulación del salario mínimo como instrumento de la política social, como
acerca de su papel presuntamente nefasto para la competitividad y el empleo. En lo esencial
su tesis era que, cuando el salario mínimo tiende a fijarse a un nivel que las empresas no
pueden pagar, simplemente no se cumple; motivo por el cual no puede pensarse que afecta
a la competitividad o al empleo. En el sentido contrario, cuando tiende a fijarse a un nivel
al que las empresas sí pueden pagar, este nivel es tan bajo que no asegura al trabajador los
recursos suficientes para mantener un nivel de vida decente; motivo por el cual tampoco
cumple su finalidad social.
Muchas reflexiones pueden hacerse en torno de esta tesis, pero la principal de ellas es que
si bien en algunos casos pueden concordar con la realidad no sucede los mismo en muchos
otros. Es indiscutible que el salario mínimo cumple cuando menos una función reguladora,
y que en su ausencia es muy posible que se carecerá de todo parámetro para impedir la
explotación del trabajador que no esté cubierto por alguna otra forma de regulación de los
salarios. De ahí, que si bien es ilusorio pensar que es un arma absoluta de lucha contra la
pobreza, existen en cambio motivos para asumir que es una herramienta de la política social
que no se puede no debe desdeñar.
En cuanto a sus efectos supuestamente perniciosos sobre la economía y el empleo,

recordaremos que en un trabajo elaborado recientemente por el Jefe de la Sección de la
Remuneración de la OIT se destacaba que, para que el salario mínimo realmente tenga tales
efectos, debería cumplir las siguientes condiciones: Y) debería exceder los niveles
salariales susceptibles de ser engendrados por las fuerzas del mercado y además ser
ineludible para los empleadores; II) se debería aplicar a una muy amplia proporción de la
fuerza de trabajo; III) debería tener un impacto significativo y positivo en todos los niveles
salariales del sector formal de la economía, y IV) tener un impacto negativo en el empleo
en el sector formal. Ahora bien, la evolución que en los últimos veinte años han conocido
los salarios mínimos, en particular en el llamado 'Tercer Mundo', muestra que esas
condiciones no se han cumplido; motivo por el cual parece difícil responsabilizar a los
salarios mínimos por la caída de competitividad o de los niveles de empleo que han
conocido muchos países. Por solo citar a América Latina, se sabe que el decenio pasado se
caracterizó por una gran caída en los índices del salario mínimo, el que en 1990 era de 68,3
con relación al índice 100 de 1980; sin embargo los años 80 también se caracterizaron por
la caída de las tasas de crecimiento y del empleo. Si las tesis sobre el papel presuntamente
negativo del salario mínimo hubiesen sido ciertas es más bien el fenómeno contrario que
hubiera debido producirse.
La regulación institucional del mercado de trabajo, por normas nacionales tanto como
internacionales, entre las que figuran las relativas al salario mínimo , tienen entre sus
sometidos el de asegurar que la competencia, nacional o internacional, no se funde en el
llamado dumping social, a cual muchos empleadores, y muchos Estados, podrían sucumbir
con bastante facilidad. De ahí que el salario mínimo representa una garantía, entre otras, de
que la competencia no será socialmente desleal. Sin embargo, de ello no debería deducirse
que la competencia, nacional o internacional, debe excluir la existencia de diferencias en
los niveles de salarios. Al contrario, por ejemplo en materia de comercio internacional, la
existencia de un nivel de salarios relativamente bajo es una ventaja comparativa que puede
ser tan legítima como cualquiera otra ventaja resultante de las condiciones intrínsecas del
estado de desarrollo de un país.
El punto no consiste tanto en cuestionar la existencia de los salarios mínimos sino, como lo
enseña el Convenio núm. 131, en determinar un nivel adecuado de los mismos, teniendo en
cuenta tanto sus objetivos sociales como los imperativos económicos. Con esa finalidad,
nada parece más adecuado que la aplicación de los métodos de fijación que preconizan las
mismas normas de la OIT. La negociación entre los interlocutores sociales, la consulta
tripartita y el diálogo social deberían representar las vías idóneas para que el salario mínimo
se fije en un nivel que asegure un equilibrio adecuado entre la justicia social y el desarrollo
económico.
1 Alumno del 3º Curso 3ª Sección.-
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"LEGISLACIÓN ACTUAL SOBRE LA MUJER EN EL DERECHO DE FAMILIA"

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INTRODUCCIÓN
Deseo comenzar agradeciendo al Padre Gabriel López y al Departamento Arquidiocesano

de Pastoral Familiar por la generosidad de invitarme a una reunión de esta importancia y
muy especialmente a ustedes por escucharme y por el honor que me brindan de poder estar
en este auditorio.
El Derecho ha buscado coadyuvar con la impostergable necesidad de establecer la

revalorización del papel de la mujer en la familia. No podríamos dar recetas jurídicas
perfectas que permitan una convivencia armónica entre la mujer y el hombre dentro de la
familia, pero debemos empezar conociendo nuestros derechos, en dónde comienzan y
terminan, para luego exigir su cumplimiento y respeto.
Antes daremos una definición del derecho para entender el alcance de la legislación actual
sobre la mujer en el derecho de familia.
'El derecho es una ciencia social, dinámica que va acompañando al hombre en su evolución
constante en la búsqueda de nuevas fórmulas de convivencia. Para los romanos el derecho
era el arte de lo bueno y de lo equitativo (ars boni et aequi).
El derecho es un conjunto de principios y normas que hacen que el hombre pueda vivir en
justicia. ' y 'Para Platón la justicia sería la idea suprema del Bien, que dentro de su
concepción filosófica, se acercaría a Dios o la divinidad, en su más alta expresión.'
Para Del Vecchio las fuentes del derecho están en la propia naturaleza humana, hay otros
autores que piensan que la fuente debe buscarse en Dios, a quien atribuyen la existencia del
derecho3
El fin del derecho es la justicia y ésta a su vez busca dar a cada uno lo suyo.
Nosotros los católicos sabemos que Dios ama la Justicia y el Derecho.
LA LEGISLACIÓN Y LA MUJER EN EL SENO FAMILIAR
La mujer hoy goza en los países mas evolucionados de una igualdad sustancial con el
hombre, tiene participación en un pie de igualdad en lo laboral, en la política, en la familia
y en los distintos lugares en donde se desempeña.
En el Paraguay la Constitución de 1992 impide cualquier tipo de discriminación contra la

mujer.
También el Paraguay ha ratificado convenios internacionales que garantizan los derechos
de la mujer y específicamente se ha adherido a la ' Convención sobre la eliminación de
todas formas de Discriminación contra la mujer', promulgada el 16 de enero de 1990. En la
reunión de la Asamblea General de las Naciones Unidas, los Estados Partes han
reafirmando: ' la igualdad de derechos entre los hombres y las mujeres. Considerando que
la discriminación contra la mujer es incompatible con la dignidad humana y con el
bienestar de la familia y de la sociedad, impide su participación en la vida política, social,
económica y cultural de sus países en condiciones de igualdad con el hombre y constituye
un obstáculo para el pleno desarrollo de las posibilidades que tiene la mujer de servir a su
país y a la humanidad'4. -
Siguiendo el orden de prelación de las leyes, según el artículo 137 de la Constitución

Nacional, después de la Carta Magna, los Tratados y Convenios Internacionales, ratificados
por el Paraguay, debemos mencionar la ley 1/92 que introduce reformas al Código Civil
Paraguayo en vigencia desde 1987, con relación a la igualdad de los derechos del hombre y
de la mujer.
En el Código del Menor se introdujo modificaciones con relación el ejercicio de la Patria

Potestad. Tanto la madre como el padre tienen un conjunto de derechos y obligaciones con
respecto a la persona y de los bienes de sus hijos menores, no emancipados, para su
formación integral y protección y en caso de conflicto debe el Juez dirimirlo; no resuelve el
padre el conflicto, anteriormente dentro de la familia, primaba la voluntad del padre.
La mujer tiene un rol fundamental dentro de la familia, como madre, esposa y su función en
la organización de la familia, es trascendental . La sociedad de hoy ha permitido que la
mujer salga a trabajar, asuma otras funciones y en consecuencia ha tenido que delegar
deberes y obligaciones de madre y abandonar en muchos casos el frente familiar.
La mujer sufre en el Paraguay, con frecuencia violencia dentro de la familia, desigual

oportunidad de trabajo y acceso a la educación , desigualdad en el acceso al poder,
mecanismos insuficientes para el desarrollo de la mujer, la promoción y protección de los
derechos humanos de la mujer. Crea crisis la resignación de la mujer, al verse rebajada
como propiedad del hombre, lo cual lleva a un nuevo modo de esclavitud, como el acoso
sexual, aborto, explotación laboral, etc.
Con qué claridad, Juan Pablo II, en la 'Mulieris Dignitatem', afirma que la mujer no debe
ser considerada en relación con el varón, sino como persona humana, y complemento
necesario del varón, que es distinto. En esa magnífica Carta Apostólica decía Juan Pablo II:
' La mujer, como por su parte también el hombre, debe entender su realización como
persona, su dignidad y vocación, sobre la base de estos recursos, de acuerdo con la riqueza
de la femineidad, que recibió el día de la creación y que hereda como expresión peculiar de
la imagen y semejanza de Dios'5
'Un informe reciente de Naciones Unidas señala que de los aproximadamente mil millones
de analfabetos que existen en el mundo, el 66% corresponde a las mujeres, a la vez que de
los mil doscientos millones de pobres que existen en el mundo, el 70 % son mujeres. , en
los países más pobres es la mujer la que experimenta, con mayor gravedad y agudeza, junto
con los niños y los ancianos, las consecuencias del atraso y es la que sufre las carencias,
con mayor gravedad'6.
CONSTITUCIÓN NACIONAL
La Constitución Nacional dispone que todos los habitantes de la República son iguales en
dignidad y derechos y que no se admiten discriminaciones. Por lo tanto las mujeres y los
hombres estamos llamados a ser personas dignas y a desenvolvernos en un ámbito de
libertad, de paz, amor y estamos llamados a la vida.
El artículo 47 de la Constitución Nacional establece que el Estado garantizará a todos los

habitantes de la República la igualdad para el acceso a la justicia, la igualdad ante las leyes,
la igualdad para el acceso a las funciones públicas, no electivas sin más requisitos que la
idoneidad.
En este punto de nuestro comentario a las disposiciones constitucionales es fundamental

referirnos al artículo 48 que dice: 'EL hombre y la mujer tienen iguales derechos civiles,
políticos, sociales, económicos y culturales. El Estado promoverá las condiciones y creará
los mecanismos adecuados para que la igualdad sea real y efectiva, allanando los obstáculos
que impidan o dificulten su ejercicio y facilitando la participación de la mujer en todos los
ámbitos de la vida nacional'.
Un paso hacia delante lo dieron los convencionales, al disponer en el artículo 48, de la

nueva Constitución la igualdad de derechos entre el hombre y la mujer.
Para que estos propósitos no queden en letras muertas o hermosas declaraciones, y sean de
aplicación eficaz, es necesario también cambiar la mentalidad y las actitudes de todos
nosotros, varones y mujeres, respecto a la persona de la mujer. Se trata no sólo de un
cambio de leyes sino de un cambio cultural.
En nuestro país la mujer ha realizado una labor tesonera en su lucha por conquistar la
igualdad con el hombre, han comenzado a hablar por sí mismas, cuando antes el varón
hablaba y pensaba por ellas, conscientes de su rol como madres, defensoras de la vida y
educadoras, esposas e hijas, profesionales y asumiendo que la mujer tiene dignidad,
talentos y derechos.
De la protección de la familia
'La familia es el fundamento de la sociedad. Se promoverá y se garantizará su protección

integral. Esta incluye a la unión estable del hombre y de la mujer, a los hijos y a la
comunidad que se constituya con cualquiera de los progenitores' Art. 49 de la CN
La familia es una institución jurídica protegida por el derecho, su origen remonta desde los
inicios de la humanidad. Dentro de la familia tanto el hombre como la mujer, así como los
hijos ven mejor armonizados sus derechos, constituye el fundamento del progreso del
matrimonio . La familia a fin de lograr su misión, requieren de comunicación, unión de
propósitos de sus cónyuges y la cooperación de los padres en la educación de los hijos.
Del derecho a constituir familia

Toda persona tiene derecho a constituir familia, en cuya formación y desenvolvimiento la
mujer y el hombre tendrán los mismos derechos y obligaciones. (art. 50 de la CN)
Tanto el hombre como la mujer se deben ayuda y asistencia mutua, respeto recíproco, y
cumplir con las cargas del sostenimiento del hogar, educación, cuidados de los hijos.
Del matrimonio y de los efectos de las uniones de hecho
La ley establecerá las formalidades para la celebración del matrimonio entre el hombre y la
mujer, los requisitos para contraerlo, las causas de separación de disolución, y sus
efectos..........'
Las uniones de hecho entre el hombre y la mujer, sin impedimentos legales para contraer
matrimonio que reúnan las condiciones de estabilidad y singularidad, producen efectos
similares al matrimonio, dentro de las condiciones que establezca la ley'
Con este artículo se busca facilitar la conversión de las uniones de hecho en matrimonio y
proteger jurídicamente a las uniones de hecho, que constituyen una realidad en nuestro país
y un problema que existen numerosas uniones de hecho, por la inestabilidad que crea al
hombre y a la mujer y la falta de una clima favorable para que los niños crezcan bajo el
calor de un hogar bien constituido.
Debemos educar sobre la importancia y ventajas del matrimonio para los cónyuges y para
los niños, a la vez deben crearse condiciones adecuadas de trabajo, salud, acceso a la
educación.
De la unión en matrimonio
La unión en matrimonio del hombre y la mujer, es uno de los componentes fundamentales

en la formación de la familia (art. 52 del CN)
El matrimonio es una institución jurídica y de derecho natural, formada por la unión formal
de una hombre y una mujer, se logra a través de un acto jurídico voluntario y lícito en
donde los futuros cónyuges deben tener capacidad para contraer matrimonio, deseos de
realizar una vida en común. Sin la existencia de impedimentos y se deben en el futuro
fidelidad, ayuda mutua y cumplir con el deber de cohabitación. El matrimonio entendido
como una comunidad de vida, amor y patrimonio, está ordenado al bien de los cónyuges y a
la protección y educación de los hijos.
De la maternidad y de la paternidad
La maternidad y la paternidad responsables serán protegidas por el Estado, el cual

fomentará la creación de instituciones necesarias para dichos fines. ( Art. 55 de la CN)
Es fundamental la protección de la familia por parte del Estado, para garantizar la igualdad
de los cónyuges y asistencia de los hijos. Tanto el padre como la madre son responsables
del cuidado y educación de los hijos, por ello ambos deben ser responsables como padres.
De la protección contra la violencia
El Estado promoverá políticas que tengan por objeto evitar la violencia en el ámbito
familiar y otras causas que atenten contra su solidaridad (art. 60 de la CN)
A través de los tres Poderes del Estado deben garantizarse la no violencia en contra de la
mujer. Recientemente el Paraguay cuenta con una ley que protege a la mujer y establece los
mecanismos para evitar este tipo de violaciones a sus derechos, brindando asistencia a la
mujer víctima de violencia. El cumplimiento de esta ley pasa por un trabajo de
concientización a todos los niveles de nuestra sociedad.
INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
La legislación internacional ha tendido a unificar criterios entre todos los Estados para
establecer la igualdad de derechos del hombre y de la mujer. Se han firmado convenios
internacionales sobre los derechos de la mujer y otros tratan de derechos fundamentales de
la persona humana en donde la misma está incluida.
En relación al contenido de las normas es fácil constatar que después de haber abordado los
derechos civiles y políticos, se trata ahora de la enseñanza, del trabajo de la mujer y de los
problemas que se derivan de éstos: la maternidad, las responsabilidades familiares, la
eliminación de toda forma de discriminación en relación a la mujer, cuestiones que han
ocupado el centro de la legislación internacional.
El Paraguay desde el año 1989, ha firmado y ratificado numerosos Convenios

Internacionales como la Convención Americana sobre los Derechos Humanos (¨Pacto de
San José de Costa Rica), que es ley 1/89. La Convención sobre la eliminación de todas las
formas de Discriminación contra la Mujer, promulgada el 16 de enero de 1990. El
Convenio sobre los Derechos Políticos de la Mujer (Ley 54/90), la Convención
interamericana para prevenir y erradicar la violencia contra la mujer 'Convención de Belem
Do para (Ley 605/95)
No se puede hablar de la mujer de un modo aislado, como no se puede hablar del niño
como un ser que nace por generación espontánea. Tanto a la mujer como al niño y al
hombre debemos referirnos como personas con dignidad y derechos dentro de la familia. Y
la familia atraviesa hoy grandes transformaciones. El derecho de familia emerge, surge en
gran medida como efecto obligatorio de los Tratados Internacionales de derechos humanos,
estos tratados aceptan los cambios sociales, , políticos y culturales. Por ello a pesar de los
cambios, no debemos perder los fundamentos de la familia, en una sociedad que busca ser
más igualitaria, y democrática.. El modelo de la autoridad y subordinación al padre reinante
en la familia, ha cedido el paso a la solidaridad, cooperación e igualdad entre los miembros
de la familia como cónyuges, padres e hijos.
LA LEY 1/92
Le ley 1/92 reforma parcialmente el Código Civil Paraguayo, buscando establecer la

equiparación de los derechos de la mujer a los del hombre, Establece que los esposos dentro
del matrimonio, gozan de iguales derechos y deberes, sin interesar el mayor o menor aporte
económico que cada uno realice dentro del hogar. Dispone que la mujer tiene la misma
capacidad y autoridad que el hombre dentro de hogar. Regula sobre los esponsales.
Estable los deberes y derechos de respeto mutuo , fidelidad, consideración y ayuda entre
ambos cónyuges.
La mujer puede realizar cualquier actividad lícita, ejercer su profesión sin requerir
autorización a su marido. El hombre y la mujer no pueden contratar entre sí y puede
constituir sociedades con responsabilidad limitada y para fines lícitos.
Al contraer matrimonio el nombre de la mujer no sufre ningún cambio. Puede la mujer

utilizar el apellido de su esposo a continuación del suyo, también el marido puede adicionar
a su apellido, el de su esposa. El marido no puede obligar a la mujer a usar su apellido. En
el caso de que haya divorcio o nulidad de matrimonio ya no se usará el apellido del
cónyuge.
Dentro del matrimonio los esposos pueden decidir con responsabilidad y libremente el
número y el espaciamiento de hijos que quieran.
Otras disposiciones encontramos en la 1/92 que reforma parcialmente el Código Civil, y

para concluir podemos decir que esta ley surge a partir de una lucha de mujeres, quienes
integraban la Coordinadora por los Derechos de las Mujeres del Paraguay y se ha buscado
establecer la igualdad de los derechos de la mujer. Existen en ella como en toda ley algunas
falencias pero en sus artículos no ha dejado de referirse al hombre y a la mujer como dignos
e iguales en derechos y obligaciones.
CONCLUSIÓN
El desafío del derecho consiste en buscar regulaciones claras y no confusas que permitan la
coordinación del respeto de la dignidad de la mujer, de los niños como sectores más
vulnerables en nuestra sociedad, con los intereses del hombre y de la sociedad,
estableciendo una igualdad de derechos y obligaciones. La familia en esta crisis actual debe
ser fortalecida a través de la ley, sin olvidar el principio jurídico central: el reconocimiento
de la familia como institución natural y fundamental de la sociedad, la cual debe ser
protegida, a través del reconocimiento constitucional e internacional. Debe primar también
el principio de que el matrimonio es la institución jurídica que mejor protege y garantiza los
derechos de los cónyuges y de los hijos.
Hace tiempo que las mujeres están luchando por obtener el lugar que les corresponde en la
sociedad humana. Reconozcamos que nos queda un camino por recorrer en esta materia en
nuestro país. Necesitamos un cambio de nuestra cultura en el Paraguay, sus valores, cambio
de mentalidad de los hombres, sus estructuras, a fin de ir logrando los objetivos de un país
sin impunidad, sin la vigencia de la ley de la indiferencia, de la ley del más fuerte o
poderoso, buscar la forma de eliminar la corrupción. El cambio lo hemos de hacer entre
todos varones y mujeres, nadie puede estar ajeno a la responsabilidad.
No debemos olvidar que : 'Creó Dios al hombre a imagen suya, a imagen de Dios lo creó,
varón y mujer los creó, los bendijo y les dijo Dios, sed fecundos y multiplicaos y bendecid
la tierra y sometedla'. Comprobaremos que es el comienzo de una armonía querida por Dios
y reconocida bíblicamente como muy buena.
El proyecto de Dios aparece claramente desde las primeras páginas de la Biblia.
Dice textualmente el Catecismo de la Iglesia Católica' Creados a la vez, el hombre y la

mujer, son queridos por Dios el uno para el otro. Jesús en su predicación a través de las
parábolas pone de ejemplo a las mujeres.
Pensemos en el sistema socio jurídico de entonces las viudas carecían de protección y
defensa. Vemos también en la parábola del juez injusto, la viuda cargosa, que le gana por
cansancio'.
Cada mujer es la única criatura, en la tierra, que Dios ha querido por sí misma, cada una
hereda también, desde el principio, la dignidad de persona, precisamente como mujer.
Juan Pablo II a una escritora, María Antonieta Makioki, le dijo en una oportunidad: 'Creo
en el genio de la mujer' Dice que todos los que lo escucharon quedaron sorprendidos, y
entonces el Papa añadió' El carisma de la mujer puede llegar a ser excepcional y sino que lo
diga Teresa de Calcuta, a quien todos conocemos y queremos'.
BIBLIOGRAFÍA
Constitución Nacional de 1992
Moreno Ruffinelli, José Antonio, Derecho Civil Parte General, Personas.
Juan Pablo II, Mulieris Dignitaten, Carta Apostólica sobre la Dignidad y la Vocación de la
Mujer con ocasión del Año Mariano.
Instrumentos Internacionales para Protección de los Derechos Humanos, publicado por

Comité de Iglesias para ayuda de emergencias.
Publicación sobre las Jornadas sobre la Familia Cristiana, de Oducal, Organización de

Universidades Católicas de America Latina, Asunción Paraguay, año1995.
Revista Acción Mujeres en el Paraguay, N° 9, año 1992.

1 Exposición de la Abogada Benítez en el 1er Congreso Arquidiocesano de Pastoral
Familiar: La Iglesia y la Sociedad se construyen desde la familia. 29 al 30 de Setiembre del
año 2000.-
2 Abogada. Profesora Instructora de Derecho Civil I - Personas y Familia en la Facultad de
Ciencias Jurídicas y Diplomáticas de la UCA. Fiscal Penal de la Unidad Especializada de
Infractores Juveniles.-
3 Moreno Ruffinelli Jose A. Derecho Civil Parte general Personas, pag. 11,12, 14 y 58
4 Instrumentos Internacionales para protección de los Derechos Humanos, Comité de
Iglesias, pag. 65
5 Mulieris Dignitatem, Carata Apostólica sobre La Dignidad y la Vocación de la Mujer con
ocasión del año Mariano
6 Vignaud, Dr. Juan Carlos, Jornadas sobre la familia cristiana , pag. Pag 132
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"NUEVAS INSTITUCIONES JURÍDICAS DE LA CONSTITUCIÓN NACIONAL"

Luis María Pereira Paredes
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INTRODUCCIÓN
El presente trabajo tiene por objetivo dar a conocer -a grandes rasgos- , las nuevas
instituciones jurídicas que han sido implementadas dentro del ordenamiento positivo
paraguayo, a través de la Constitución Nacional de 1992.
Para la realización del trabajo, me he apoyado en autores nacionales con varios años de
ejercicio en la profesión de la abogacía, que algún ida también aspiramos a ejércela
aquellos que formamos parte de esta facultad.
Igualmente he procurado dar conocer las opiniones de autores extranjeros, sobre estas
mismas instituciones o sus similares en la legislación comparada.
Espero que el presente trabajo ayude a comprender a los compañeros, o mejor dicho darles
algunas ideas, sobre las nuevas instituciones que han sido implementadas en la
Constitución de 1992.
No se discute la facultad de investigación que tienen los Parlamentos, aun en aquellos

países en los cuales sus constituciones no prevén esta facultad. Ella esta considerada
universalmente como una de las llamadas facultades implícitas del Congreso. El
Parlamento, es un órgano de control de los demás poderes, y ésta es unas de sus facultades
propias, a la que no puede renunciar.
Solamente hoy día se discute los marcos dentro de los cuales ella se realiza y hasta donde
puede llegar para no superponerse con las facultades de investigación que son propias del
Poder Judicial.
LA COMISIÓN BICAMERAL DE INVESTIGACIÓN.
El art. 195 de la Constitución Nacional, bajo el titulo de 'DE LAS COMISIONES DE

INVESTIGACIÓN' dispone cuanto sigue: Ambas Cámaras del Congreso podrán constituir
comisiones conjuntas de investigación sobre cualquier asunto de interés público, así como
sobre la conducta de sus miembros.
Los directores y administradores de los entes autónomos, autárquicos y descentralizados, de
las entidades que administren fondos del Estado, los de las empresas de participación
nacional mayoritaria, los funcionarios públicos y los particulares serán obligados a
comparecer Ante las Dos Cámaras suministrando la información y los documentos que se
les requiere. La Ley establecerá las sanciones por el incumplimiento de esta obligación.
El Presidente de la República, el Vicepresidente, los ministros del Poder Ejecutivo y los

magistrados judiciales en materia jurisdiccional no podrán ser investigados.
El artículo es pues amplísimo, una verdadera cantera de la cual pueden extraerse numerosas
conclusiones y es la única fuente a la que recurrirse o citarse, para de ella derivarse a la ley
y así, sucesivamente, en el orden de prelación establecido por el art. 142 de la Constitución
Nacional.
Materia a Investigar: Otra cuestión que reviste carácter fundamental es que la materia de
decisión es de las Cámaras y no de la Comisión, es decir que no puede pensarse de manera
alguna que la Comisión decide 'per se'.
LAS COMISIONES NUNCA DECIDEN; SALVO EL CASO EXPRESO DE LA

COMISION DELEGADA(Art. 125 C.N.).
El art. 186, que trata de las comisiones, las designa como comisiones Asesoras
Permanentes, a fin de producir dictámenes, por lo tanto loa función de las comisiones es
asesorar, que significa aconsejar, pero nunca decidir.
El Art. 195 se encuentra reglamentado por Ley 137/92, que instituye las comisiones
conjuntas de investigación.
La decisión de investigar debe ser tomada por las Cámaras del Congreso, y no por la
comisión, sin perjuicio de las medidas urgentes que ella pueda tomar, si fuera permanente,
de acuerdo a las circunstancias y teniendo en consideración el 'periculum in mora'.
EL JUICIO POLÍTICO
Un Estado moderno no puede actuar desarticuladamente. Al contrario, si se quiere lograr la

eficiencia, que es la mejor forma de gobernar, debe partirse de la base de que las tres
funciones son indispensables para el desarrollo del país. Cada una actúa dentro de su área
especifica, pero llegado el momento se hace absolutamente necesario buscar los
mecanismos de coordinación establecidos en la propia Constitución y en las leyes, para
lograr cumplir las metas propuestas.
El juicio político tiene una relevante función sobre los otros poderes del Estado y está a
cargo del Legislativo.
El juicio político puede ser definido como un medio de control que tiene el Poder
Legislativo sobre los otros poderes del Estado, y como su nombre lo indica, no es un juicio,
un proceso propiamente dicho, sino un medio que tiene para provocar la destitución de
alguno de los que pueden ser sometidos a él y luego, si hubiera lugar a la formación de una
causa, remitirlo al Poder Judicial para su juzgamiento.
Según el autor argentino Quiroga Lavié, 'el juicio político es el control que ejercen ambas
Cámaras del Congreso sobre los otros dos poderes del Estado con el fin de destituir de sus
cargos a los órganos públicos y por las causas que indica la Constitución'.
Los que pueden ser sometidos a Juicio Político son:
1. El Presidente de la República;
2. El Vicepresidente de la República;
3. Los ministros del Poder Ejecutivo;
4. Los ministros de la Corte Suprema de Justicia;
5. El Fiscal General del Estado;
6. El Defensor del Pueblo;
7. El Contralor General;
8. El Subcontralor;
9. Los integrantes del Superior Tribunal de Justicia Electoral.
Causas de Sometimiento a Juicio Político:
a) Mal desempeño de sus funciones.

b) Delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones.
c) Por delitos comunes.
Procedimiento a seguir:
Acusación: Esta debe ser hecha por la Cámara de Diputados, la que para su procedencia
deberá contar con la mayoría de dos tercios de los presentes.
Decidida la acusación, se la remite al Senado el que debe considerar la cuestión y someter a

votación de sus miembros. Ahí sí se exige la mayoría absoluta de dos tercios.
Si se decide hacerlo, debe citarse al acusado a un juicio que debe se público y proceder a su
juzgamiento. El juicio debe culminar con una resolución de la Cámara condenatoria o
absolutoria. En el primer caso, se requiere la mayoría absoluta de dos tercios. Si no se la
consigue, el enjuiciado queda automáticamente absuelto.
La resolución que condena sólo puede contener la destitución del funcionario, más no la
inhabilitación para ejercer cargos públicos.
Es necesaria la sanción de una ley que reglamente este artículo, para prever muchas
situaciones que se presentarán en un juicio de esta naturaleza.
HÁBEAS DATA
Esta es otra de las nuevas figuras jurídicas incorporadas por nuestra Constitución Nacional,
es una garantía más acordada a los ciudadanos.
Esta institución se encuentra legislada en muy pocas constituciones. Su origen está en la

portuguesa de 1976 y luego fue incorporada parcialmente a la española de 1978, a la
brasileña de 1988, al paraguaya de 1992, y la última en incorporarla es la Argentina de
1994.
Hábeas data significa tener el dato. Cuando en algún registro público o privado existe algún
dato sobre una persona, física o jurídica, esta tiene el derecho a conocerlo y exigir su
rectificación si los datos contenidos sobre ella son inexactos.
A este respecto afirma Ekmekdjian-Calógero que: 'El hábeas data no tiene añeja o rancia
prosapia. Es una de las garantías constitucionales mas modernas, aunque se le denomine
mitad en latín y mitad en inglés'.
Una enumeración genérica de los datos de las personas, nos permite mostrar los diversos
tipos:
a) Personales (del estado civil, de trabajo, escolares y estudiantiles, bancarios, mandatos,

testamentos, etc...)
b) Comerciales, que pueden ser societarios( de sociedades y asociaciones, de acciones,

balances) o de comerciantes.
c) Impositivos( sobre la actividad y bienes de las personas individuales, colectivas)
d) De propiedad( inmueble, muebles registrables)

e) Políticos( padrones, fichas de los partidos)
f) Sanitarios( de antecedentes y fichas clínicas)
Algunos autores entienden que el amparo es la vía correcta para su utilización y que esta
garantía no sería sino un amparo especial, para el Prof. Moreno Ruffinelli es una figura
bien tipificada y que merece el tratamiento de una ley especial, tal como esta regulado el
amparo y el hábeas corpus.
El art. 18 inc 4° de la Constitución española dice: La Ley limitara el uso de la información

para garantizar y establecer el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y
el pleno ejercicio de sus derechos.
La Constitución brasileña en su art.5 dice: Se concederá hábeas data:
a) Para asegurar el conocimiento de informaciones relativas a la persona importante que

consten en registros o bancos de datos de entidades gubernamentales.
b) Para la rectificación de datos, cuando no se prefiera hacerlo por procedimiento secreto,

judicial o administrativo.
DERECHO PARLAMENTARIO
El Parlamento es el eje, el motor de la vida democrática de un país. Y ello justifica

plenamente la aparición de esta disciplina llamada derecho parlamentario que trata de
encontrar soluciones a los diferentes problemas que cotidianamente presenta la vida
parlamentaria.
El Parlamento es, por consiguiente, una institución de fundamental importancia en la

democracia. Es la personificación del pensamiento político del gobierno, entendiéndose por
tal el total de la administración política del país.
No se puede pensar en la existencia de un régimen democrático sin Parlamento. Es por eso

que de su fortaleza, de su ponderación, de la ecuanimidad de los juicios de sus integrantes,
dependerá en gran medida el andamiento constitucional de la República.
Función Parlamentaria:
a) Legislativa: Esta función es una de las mas importantes que tiene, pero está lejos de ser
la única.
b) Judicial: Esta se ejerce sobre sus miembros o sobre los otros poderes del Estado.
c) Congestión: Así participa en el nombramiento de funcionarios o magistrados, presta

acuerdos en otros casos para el ascenso de militares y policías.
d) Contralor: El Parlamento controla la labor de los otros poderes del Estado
e) Administrativa: Cuando decide el nombramiento del Defensor del pueblo o de los

miembros del Consejo de la magistratura o del jurado de enjuiciamiento de magistrados.
Sistemas Parlamentarios: Existen dos sistemas parlamentarios conocidos. El unicameral o

el bicameral. Ambos tienen sus ventajas y desventajas, sus defensores y detractores.
Los dos son buenos si cumplen a cabalidad con sus funciones, pero a opinión de varios
autores, se inclinan por el bicameral, que aunque mas lento y pesado algunas veces, es sin
embargo de mayor garantía porque la Cámara revisora actúa como una instancia de
apelación.
En nuestro país han existido los dos sistemas. La Constitución de 1870 previó el bicameral.
La carta política de 1940 implanto el sistema unicameral bajo la denominación de Cámara
de Representantes. Volvió a ser bicameral con la de 1967 y continua así en la de 1992.
CONCLUSIÓN
Sin duda alguna la Constitución de 1992 configura un antes y un después dentro del
derecho positivo paraguayo, no solamente por ser una Constitución adaptada al nuevo
proceso democrático de la república, sino también por las nuevas instituciones, cargos,
comisiones, etc., que incorpora, con relaciones a las Constituciones que nos regían
anteriormente. Estas nuevas instituciones jurídicas tienen por fin, ayudar, colaborar con las
que las preceden en tiempo, para de esta manera hacer más accesible a todos los ciudadanos
la protección y el ejercicio de sus derechos consagrados en dicha Carta Magna.
Lastimosamente no todas, hasta el momento, poseen sus respectivas leyes reglamentarias,
lo cual imposibilita su aplicación. Este hecho debe importar de sobre manera a los
legisladores, ya que el espíritu de la Convención Constituyente en el momento de establecer
estas nuevas instituciones, fue de que ellas en verdad fueran aplicadas, y no solamente, que
fueran simples utopías redactas en un papel.
BIBLIOGRAFÍA
CONSTITUCION NACIONAL. 1992
DICCIONARIO DE CIENCIAS JURIDICAS, POLITICAS Y SOCIALES: Manuel

Ossorio. Editorial Heliasta.
NUEVAS INSTITUCIONES DE LA CONSTITUCION NACIONAL: José A. Moreno

Ruffinelli. Intercontinental Editora.
PARAGUAY : INTERINARIO CONSTITUCIONAL: Conrado Pappalardo Zaldívar.

Intercontinental Editora.
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"PARAGUAY NECESITA REVISAR SU LEGISLACIÓN SOBRE

REPRESENTACIÓN, AGENCIA Y DISTRIBUCIÓN (LEY 194/93)"
Luis A. Breuer
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>'La riqueza de las naciones depende en estos tiempos de lo que ellas hagan para fuera, no
de lo que hagan para adentro' Presidente Jorge Batlle - Asunción, Sep. 2000
1. INTRODUCCIÓN.
A partir de la segunda mitad del siglo pasado varios de los países menos desarrollados y
también algunos desarrollados (Bélgica, Reino Unido) sancionaron leyes de protección a
sus nacionales que actúen como representantes, agentes o distribuidores de fabricantes y
empresas del exterior. Estas legislaciones, al igual que las leyes laborales y las de defensa
al consumidor, regulan los llamados 'contratos con parte débil' (typically weak party
contracts) siendo sus normas inderogables por pertenecer a un país con el cual el contrato
presenta una conexión económica decisiva, de modo que las partes no pueden excluirlas
con eficacia2.
Al sancionar estas leyes los legisladores han percibido la necesidad de proteger a las
personas y empresas locales contra la posibilidad de que fabricantes y empresas extranjeras
puedan utilizarlas para abrir y establecer mercados para luego prescindir de ellas vendiendo
sus productos directamente sin el costo que significa la comisión o diferencia a favor del
intermediario.
Las leyes de los llamados 'sistemas de distribución'3 abordan principalmente temas

relacionados a las clases de contratos (de plazo determinado o indeterminado, exclusivos o
no exclusivos) y las consecuencias jurídicas derivadas de la terminación intempestiva o sin
'justa causa' de la relación contractual por lo general una indemnización prevista en la
propia ley.
Si bien estos esquemas de agresiva protección internacional son cada vez mas ante el
incontestable hecho del mayor poder de negociación de las empresas extranjeras en
contraposición a los distribuidores locales cierta regulación en la materia podría resultar
tolerable siempre que se asegure que las partes reciban un tratamiento equitativo, no
discriminatorio y previsible.
La tarea del legislador como hacedor del derecho es discernir cuales son los intereses en
juego y de que manera serán afectados por la legislación, a fin de medir su impacto en la
sociedad. Como sucede con la mayoría de las leyes, nunca existe un solo interés afectado.
En el caso que nos ocupa, el interés que aparece como el principal sin serlo, es el de la
protección de los agentes, representantes y distribuidores nacionales. Las empresas
extranjeras que celebran contratos con partes locales también deben ser protegidas en sus
intereses, brindándoles soluciones razonables a sus expectativas. El interés principal
debiera ser el fomento de la actividad comercial internacional con el Paraguay, a través de
un sistema claro y ordenado que asegure el 'juego limpio' y beneficios mutuos en un
esquema de cooperación entre las partes. Mas que nada, la ley debe ser previsible,
especialmente en un régimen de contratación internacional. A decir del célebre magistrado
norteamericano Oliver W. Holmes, las leyes deben ser '..las profecías sobre lo que los
tribunales harán en concreto, ni más ni menos.'4
2. LA LEY 194/935. EN GENERAL.
La Ley que establece el régimen legal de las relaciones contractuales entre fabricantes y
firmas del exterior y sus representación, agente y distribuidores6 en el Paraguay (en
adelante 'Ley 194/93' o 'la Ley'), lejos de proteger equitativamente los intereses de los
sujetos de la misma a través de reglas que aseguren el equilibrio en los derechos y
obligaciones de las partes introduce un sistema desigual y discriminatorio para el
extranjero. Adolece además de imprecisiones, generalizaciones y vaguedades que la
convierten en un instrumento imprevisible en cuanto a su aplicación y por lo tanto
inadecuado para reglar y menos aún fomentar el comercio internacional con el Paraguay.
El propósito de este trabajo es exhibir aquellos aspectos de la Ley 194/93 que nos parecen
inapropiados, y para no caer en la mera crítica carente de propuestas, intentaremos también
mostrar algunos breves lineamientos -sobre bases de leyes comparadas de otros países y la
experiencia en la aplicación de la legislación actual- de ciertos principios que a nuestro
criterio deberían tener positiva recepción legislativa en nuestro país.
3. LAS DISPOSICIONES DE LA LEY 194/93.
3.1 CUANDO HAY CONTRATO? REGISTRO.
La representación, agencia y distribución se encuentran definidas en la ley como

autorizaciones mediante contratos (representación) o relaciones contractuales 'debidamente
instrumentadas'7, las cuales deberán ser inscriptas en un registro especial localizado en el
Registro Público de Comercio8. La interrogante que presenta esta norma es de sí a partir de
la vigencia de la Ley sería o no necesaria la celebración de un contrato por escrito que
regulen las relaciones entre las partes. Como la Ley permite probar con otros medios
únicamente '..la relación existente antes de la vigencia de la ley...'9 pareciera indicar que a
partir de la vigencia de la ley la misma debe ser instrumentada en un contrato por escrito.
En ese caso que los distribuidores deberían emplazar a sus co-contratantes extranjeros para
suscribir el respectivo contrato para luego registrarlo. Este es uno de los puntos oscuros de
la Ley, dejando la cuestión a la interpretación del juzgador. Tampoco con respecto al
registro se aclara a que efectos se crea el mismo donde deben ser inscriptos los documentos
y contratos y cual sería la sanción por no hacerlo.
3.2 EL CONTRATO ES SIEMPRE SINE DIE.
Bajo la Ley 194/93 parte extranjera no podrá alegar el vencimiento del plazo como causal
de terminación, por lo que establecerlo es inocuo. La experiencia comercial indica que
existen negocios que pueden durar muy poco tiempo y que pueden ser fácilmente
controlados en sus inversiones, gastos y ganancias como la distribución de un producto por
sólo un período de tiempo (un medicamento, objetos de moda). Otros se realizan de una
sola vez, por ejemplo la representación para una venta de valiosos (tecnología, barcos,
aviones). Considerándose todos los contratos indeterminados, desvincularse del distribuidor
local pagando una indemnización en base a los ingresos brutos o comisiones percibidas en
un contrato aislado podría resultar absurdo cuando la inversión en tiempo y dinero del
agente o distribuidor haya sido casi nula y sin beneficio posterior para el distribuido. Se
debieran mas bien prever que luego de dos o tres renovaciones del contrato el mismo se
reputa de plazo indeterminado.
3.3 JUSTAS CAUSALES DE TERMINACIÓN.
Según la Ley, el fabricante o empresa extranjera sólo puede terminar, modificar o negarse a
prorrogar el contrato con el distribuidor por las causales prevista en la Ley, y que son
básicamente el incumplimiento contractual por la parte local, el fraude o abuso de
confianza, ineptitud o negligencia en su actuar, disminución de ventas salvo causa mayor,
actos que redunden en perjuicio de las ventas y conflictos de intereses en caso de servicios
y productos en línea de competencia con el representados o distribuidos10. El problema con
este listado no son las causas, que son razonables para motivar la terminación, sino que
existen tantas otras razones que también podrían resultar plenamente válidas, inclusive
aquellas derivadas de la acción de la empresa extranjera, u otras de fuerza mayor o de
decisiones comerciales razonables (retirarse del mercado) que plenamente justifican dar por
terminada la relación contractual.
3.4 LOS PARÁMETROS DE LA INDEMNIZACIÓN.
El sentido de la indemnización por falta de justa causa de terminación radica en compensar

al distribuidor por un mercado abierto o clientela incrementada que quedaría a favor del
fabricante o empresa extranjera una vez terminada la relación, y reponer los gastos en que
estos hubieran incurrido en la explotación del negocio, como ser las deudas por motivos de
cesación de personal. Parámetros tan generales como el promedio de ingresos brutos de los
últimos tres años y número de años de la relación11 para establecer la indemnización, no
permiten un cálculo de daño real causado real atendiendo las circunstancias del caso. No
debiera ser igual la indemnización pagada a un distribuidor que ha realizado grandes
inversiones e incrementado sustancialmente las ventas, que a uno que no ha hecho grandes
inversiones por distribuir productos de reconocida calidad y de venta masiva o que en un
par de reuniones haya concretado ventas multimillonarias. Los criterios debieran ser mas
amplios atendiendo en cada caso cual ha sido el daño sufrido sea por el distribuidor o el
fabricante.
La frase en el Art. 4 in fine '...estas pautas servirán para establecer el monto mínimo de la
indemnización...' es confusa sobre uno de los temas centrales de la relación. Qué significa
'monto mínimo' cuando de cualquier manera no existe formula exacta para determinar el
quantum de la indemnización? No se entiende otras indemnizaciones también serían
pagaderas aumentando la incertidumbre en cual sería el quantum de la indemnización o sí
otros parámetros ocultos podrían incidir en el cálculo del monto a pagarse.
3.5 EL NUDO GORDIANO: EL DERECHO DE SOLUCIONAR LA 'JUSTA CAUSA' O

LA INVITACIÓN A INDEMNIZAR.
La norma mas perniciosa y que crea un sistema sin salida para el fabricante o la empresa
extranjera es la del Art. 6 in fine12 de la Ley, y que exige a la empresa extranjera a otorgar
al representante, agente o distribuidor un plazo de 120 días para 'solucionar' la justa causa
de terminación. Sólo si la misma no fuera removida en dicho plazo la empresa extranjera
podría ejercer su derecho inmediatamente13 ante los tribunales. En términos sencillos, a la
empresa extranjera le está vedado demandar la terminación del contrato cuando su
representante, agente o distribuidor no ha cumplido (por ejemplo, pagado el precio),
hubiese sido inepto o negligente, hubiera disminuido las ventas, ejercido actos de deslealtad
comercial, o mentido en cuanto a sus condiciones o conflictos de interés. La Ley impone
una via crucis a la empresa extranjera que en primer lugar debe notificar a la parte local que
debe solucionar tal o cual causal o situación en 120 días, con lo cual es factible que se
inicie un 'estado de guerra' por la advertencia realizada. Luego a la empresa extranjera no lo
queda que esperar 120 días pudiendo el distribuidor solucionar la causal en el día 119
(abonar una deuda pendiente, eliminar su negligencia o abstenerse de actuar deslealmente).
Teniendo en cuenta que la Ley nada dice sobre reincidencias, en unos días posteriores a la
'solución' de la cuestión podría aparecer otra 'justa causa' y así una sucesivamente in
eternum convirtiéndose la relación en un drama kafkaiano. Es como si las pautas
universales que desde tiempos ancestrales rigen las relaciones en el comercio pudieran de
pronto ser reformuladas por una ley, como si la confianza comercial se pudiera establece
por decreto.
Por lo referido decíamos que la Ley constituye en la realidad 'una invitación a indemnizar'
debido a que antes de embarcarse en un túnel sin salida de sucesivas 'notificaciones' de 120
días, de 'soluciones' de justas causas, y la necesidad de tener que convivir con un socio que
tiene licencia para fallar continuamente, las empresas extranjeras prefieren pagar
indemnizaciones a través de acuerdos privados, a pesar de tener justas causas para terminar
el contrato.
3.6 UN RÉGIMEN POCO CLARO Y PREVISIBLE.
Si bien se debe reconocer que el problema principal de la norma lo constituye el derecho de

'solución' mencionado en el item f) de este numeral, también desde el punto de vista
normativo la Ley presenta falencias que la convierten en un instrumento imprevisible.
Presenta normas no claras e incompletas, como las que parecen establecer la necesidad de
un contrato por escrito, o la que no permite tener una idea de que se considerará además de
los parámetros fijados por la ley para calcular la indemnización, que de por sí son generales
e inflexibles.
4. CUESTIONAMIENTOS CONSTITUCIONALES Y BAJO ACUERDOS

INTERNACIONALES Y REGIONALES.
4.1 INCONSTITUCIONALIDAD DE CIERTAS NORMAS DE LA LEY 194/93
El sistema creado por la Ley como también varias de sus normas, a nuestro criterio,
presentan cuestionamientos constitucionales, que son los siguientes:
a) El sistema creado por la Ley viola la libertad de concurrencia en el mercado (Art. 107
Constitución Nacional 'CN') en detrimento de foráneos habilitados para realizar
válidamente negocios en el Paraguay;
b) Contraviene la garantía de libre circulación de los productos de procedencia extranjera
en la República y los discrimina en relación a productos paraguayos (Art. 108 CN);
c) Los obstáculos para acceder a la solución de los conflictos a través de medidas no
razonables menoscaba el derecho del debido proceso de una de las partes de la relación
contractual (Art. 16 de la CN);
d) La garantía de la irretroactividad de la Ley es obviada al permitir que contratos
celebrados con anterioridad a la vigencia de la Ley sean regidos por ella (Art. 104 de la
CN);
e) Finalmente, la Ley 194/93 beneficia a un sector pequeño de la economía, los
distribuidores de productos extranjeros, en detrimento del interés general (Art. 128 de la
CN) y que resulta del incremento del comercio internacional con el país y los consumidores
paraguayos de acceder a un mayor números de productos a precios competitivos que no
sean incrementados en virtud de riesgos en esta jurisdicción por potenciales pagos de
indemnizaciones a distribuidores locales (Art. 38 CN, Defensa de los Intereses Difusos)14.
4.2 ACUERDOS MULTILATERALES Y REGIONALES DE COMERCIO
a) Acuerdo General de Aranceles y Comercio -GATT (OMC)
La Ley 194/93 también contraviene el Acuerdo General de Aranceles y Comercio -GATT-

Ronda Uruguay, de la Organización Mundial del Comercio, de la cual Paraguay es
miembro. Tres de los principios básicos o fundamentales del sistema: El principio de la no
discriminación que requiere a los Estados Partes a no establecer tratamiento menos
favorable que a productos domésticos con respecto: '..las leyes y regulaciones y
requerimientos afectando la venta interna, oferta de venta, compra, transporte, distribución
y uso de productos, ..'. La Ley 194/93. El de la previsibilidad comercial , por la cual los
estados deben adoptar medidas que hagan previsible el acceso a mercados, haciendo énfasis
en la certeza jurídica y claridad de las condiciones generales para las actividades
comerciales necesaria para la confianza en los mercados; y finalmente el principio del
fomento al desarrollo por las cuales se otorgan a los países en desarrollo períodos de
transición para la adaptación de las disposiciones de la OMC y mayores facilidades de
acceso a mercados para buscar reducir los desequilibrios15. Con respecto al primer
principio, vemos que la Ley 194/93 plantea un trato discriminatorio hacia el fabricante o
empresa extranjero, situación que no se da con respecto a los nacionales. En segundo
principio no se cumple en razón de la vigencia de esta Ley. En cuanto tercer principio, el
Paraguay está obligado a modificar esta legislación a fin de que existan mayores facilidades
de acceso a su mercado.
b) MERCOSUR
Con relación al MERCOSUR el Tratado de Asunción en su Anexo 1.b obliga a los estados
partes a no adoptar 'cualquier medida de carácter administrativo,..............o de cualquier
naturaleza mediante el cual................impida, dificulte, por decisión unilateral, el comercio
recíproco.....'. La Ley 194/93 constituye una medida que logra dicho efecto prohibido y por
lo tanto estaría vedado bajo el tratado16.
5. BASES PARA UNA NUEVA LEGISLACIÓN
A modo de modesta colaboración, hemos creído necesario exponer algunas breves ideas
acerca del contenido que debe tener una legislación sobre representación, agencia y
distribución en el Paraguay.
5.1 OBJETIVO. PRINCIPIOS GENERALES.
Cuando se piensa en una ley que rija las relaciones comerciales entre personas en distintos
países, y vemos que debiera ser el marco que establezca las condiciones para el fluido
reracionamiento comercial de empresas del extranjero con el Paraguay. Como decíamos
anteriormente, debe ser antes que nada previsible en sus normas a fin de preservar el
principio de seguridad jurídica y estar en consonancia con las garantías constitucionales y
los tratados ratificados por el Paraguay.
5.2 ALGUNAS SUGERENCIAS.
En los siguientes párrafos enunciaremos algunas pocas, debido a la extensión que

demandaría su completa enunciación- de los principales principios vigentes en el derecho
comparado que podrían servir de ejemplos para mejorar sustancialmente la ley de
representación, agencia y distribución.
A) La Autonomía de la Voluntad.
La autonomía de la voluntad de las partes debiera ser preservada en donde no es necesaria

la tutela del estado, regulando sólo aquellas cuestiones donde pueda notarse que es
necesario actuar para reglar los derechos y obligaciones en forma igualitaria y razonable.
Cuestiones como de que manera las partes trataran sus conflictos (negociación, mediación),
el tiempo que otorgarán para el cumplimiento de las obligaciones, gastos de publicidad,
inversiones a realizarse, entre otras, son cuestiones que las partes deben negociar en base a
su experiencia en el mercado y sus expectativas.
B) El plazo del contrato y la indemnización.
La mayoría de los países que han reglado sobre los sistemas de distribución han establecido
una diferenciación entre el contrato de plazo determinado y el indeterminado,
diferenciación que tiene singular importancia cuando hablamos de terminación y pago de
indemnizaciones.
a) Contrato de plazo determinado. La determinación del plazo constituye un importante

factor para que las partes puedan medir claramente los beneficios y las obligaciones del
negocio, las inversiones a ser realizadas como publicidad, locales, contratación de personal.
Indemnización por terminación intempestiva o injusta: En cuanto a la terminación e

indemnización, la legislación de Bélgica plantea una interesante solución: la resolución
antes del vencimiento del mismo no debiera hacerse por alguna de las partes sin un
incumplimiento por una de las partes u otras causas justificadas. Si lo fuera, la parte
(cualquiera de ellas) que termine injustificadamente el contrato deberá indemnizar por el
lucro que el fabricante o el distribuidor dejara de obtener en el plazo que falta por
cumplirse17.
Al vencimiento del plazo, las partes deben ser libres de terminar para lo cual sería necesario
notificar tal voluntad cierto tiempo antes del vencimiento del plazo (tres a seis meses) caso
contrario el mismo se considerará prorrogado tácitamente.
Otra norma interesante de la legislación belga es aquella que reputa de plazo indeterminado
el contrato de plazo determinado que ha sido renovado por tercera vez18, lo cual parece
razonable atendiendo a que luego de la tercera renovación se entiene que la relación ha
durado lo suficiente para no ser terminada por el simple vencimiento del plazo sino por una
justa causa. En ese caso, en el futuro el contrato sólo podrá ser rescindido no por el
vencimiento del plazo sino unicamente por causas consideradas justas o razonables de
terminación.
b) Contrato de plazo indeterminado.
Las partes pueden decidir que la relación durará hasta que alguna de las partes decida
terminarla. Obviamente, la terminación
Indemnización por falta de preaviso: Si el contrato fuera pactada sine die, por un plazo
indeterminado, la terminación procede solamente si previamente se ha dado un preaviso de
por lo menos seis meses, para permitir a las partes buscar otro distribuidor, o una nueva
línea de productos para distribuir. La falta de un preaviso adecuado debiera ser sustituido
por el pago de una compensación, que podría ser acordada por las partes o en su defecto
fijada por un juez o en arbitraje. La indemnización debe comprender:
-las ganancias que el distribuidor debió obtener durante dicho plazo (falta de preaviso);
-los gastos en que hubiera incurrido para encontrar un nuevo producto que distribuir.
Indemnización por terminación intempestiva o injusta: Cuando el fabricante o empresa

extranjera hubiera rescindido el contrato por causas que no tienen que ver con la falta grave
en el cumplimiento de las obligaciones del distribuidor, o fuera por una falta grave del
fabricante o empresa extranjera, la indemnización debiera ser fijada principalmente en base
a dos criterios teniendo en cuenta las circunstancias de cada caso:
-el incremento de la clientela aportada por el distribuidor, denominada también (Puerto
Rico) como la 'plusvalía del negocio', que permanecerá a favor del fabricante o casa
extranjera. Esto se podrá determinar a través de:
-número de años que el distribuidor hubiera tenido a su cargo la distribución;

-volúmen actual de la distribución y proporción que representa en el negocio del
distribuidor;
-proporción del mercado paraguayo que dicho volumen representa;
-cualquier otro factor que ayude a establecer equitativamente el monto de dicho incremento
o plusvalía.
-el valor actual de lo invertido por el distribuidor para la explotación del negocio, que serán
aprovechados por el fabricante siempre que no fueran utilizables por el distribuidor para
una actividad similar (llave, publicidad, equipos e instalaciones que no puedan ser
utilizadas por le distribuidor);
-y deudas incurridas para salirse del negocio, como personal y gastos de retiro de
emblemas, entre otros19.
C) Causales de terminación.
Establecer una lista lo suficientemente amplias para permitir se adapten a los innumerables
casos que pueden existir en transacciones comerciales internacionales sería difícil sino
imposible. Un listado taxativa de justas causales por culpa del distribuidor nunca es
suficiente para cubrir el universo de los casos posibles debiendo también ser consideradas
como tales aquellas acciones del fabricante que debieran permitir al distribuidor terminar el
contrato con pago de indemnización, o aquellas de fuerza mayor que tiene que ver con
decisiones comerciales o económicas como por ejemplo el retiro del mercado de un línea de
productos sin aprovechamiento del mercado por el fabricante que obedecen a decisiones
económicas y comerciales20. La mayoría de las legislaciones (Puerto Rico, Bélgica, etc.)21
han dejado la perniciosa identificación de las llamadas 'causas justas' de terminación. sino
que establecen criterios mas flexibles.
D) Medidas cautelares
Habiendo una de las partes terminado el contrato, las medidas cautelares deberían ser
dictadas por los jueces o árbitros sólo en la medida que no signifique un elemento extorsivo
para una de las partes (impedir la importación de productos, etc.) pudiendo no obstante
solicitar de la parte demandada las garantías a fin de precautelar los derechos de la
accionante.
E) Libre acceso a la justicia o al arbitraje internacional
Este punto adquiere relevancia considerando la disposición prevista en la legislación actual

que menoscaba los derechos del fabricante o empresa extranjera en acudir a la justicia o
reclamar el arbitraje cuando se ha violado el contrato o la ley. La vía para que cualquier de
las partes ante un supuesto incumplimiento o circunstancia pueda recurrir a un tercero
imparcial a fin de que defina los derechos de las partes, ponga fin a la relación comercial y
establezca las consecuencias de dicha terminación debe estar siempre disponible y expedita.
Se debe prever claramente la posibilidad de acceder al arbitraje internacional que constituye

un sistema apto para la resolución de disputas entre personas domiciliadas en distintos
estados. El Paraguay es parte de importantes tratados en la materia, como la Convención
Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional, Panamá 30 de enero de 1975,
ratificada por los países miembros de MERCOSUR, CIDIP 1, y la Convención sobre el
Reconocimiento y Ejecución de Sentencias Arbitrales Extranjeras de 1958, ratificado por
Ley 948 del 9 de septiembre de 1996.
6. CONCLUSIONES.
Considerando el desarrollo y evolución de la actividad comercial en el nuevo orden
mundial ha llegado el momento de adecuar ciertas normas si se pretende estar preparados
para la mundialización. Mantener ciertas estructuras proteccionistas que no se encuentran
en consonancia con la inexorable liberalización del comercio global no resulta aceptable
menos en un país como el nuestro cuya principal propósito debiera ser convertirse en un
'centro de intercambio' de bienes y servicios a nivel regional.
La Ley 194/93 no sólo crea un sistema discriminatorio, desigual e imprevisible para las
empresas extranjeras, carente de seguridad jurídica, en disonancia con tratados comerciales
internacionales firmados por el Paraguay, y otras normas que aseguran un tratamiento
igualitario al extranjero como las de inversión, sino que constituye una restricción al
comercio internacional con el Paraguay. Como evidencia de su ineficacia el resultado de la
aplicación de la ley ha sido la casi nula (sino inexistente) actividad de los tribunales en
respuesta a reclamos de 'justa terminación' a pesar de haberse suscitado sin duda un número
considerable de controversias. Además algunas empresas extranjeras han optado por no
operar en el Paraguay, mientras que otras han decidido dejar de utilizar distribuidores
locales organizando sus propias subsidiarias a fin de distribuir sus productos en el país.
El Estado no puede erigirse en protector de los intereses de agentes, representantes y

distribuidores locales atendiendo a que ello no pasa de ser un remedio inmediato que les
proscribe futuros negocios, postergando además la posibilidad de nuevos negocios para el
país y sus habitantes, de mayores beneficios para el consumidor derivados de un mayor
flujo de productos y precios que no revelen incremento por costos derivadas de la
inseguridad e imprevisión en cuanto al sistema legal local.
Mas bien, los distribuidores paraguayos deberían erigirse como un grupo especializado de
profesionales compitiendo en el MERCOSUR para lograr vender productos extranjeros en
un radio de acción cada vez mas amplio .
La revisión de la legislación actual hacia una ley mas clara y previsible, que regule las
relaciones entre comerciantes internacionales comprendiendo la realidad del comercio
internacional y que lejos de crear restricciones lo estimule a fin de lograr un desarrollo
mayor flujo de negocios con nuestro país, y enviar una señal positiva al exterior de ello, sin
duda deberá ser una de las asignaturas impostergables de lo que hoy denominamos
'Reforma del Estado'.
**********************
LEY No. 194
QUE APRUEBA CON MODIFICACIONES EL DECRETO LEY No. 7 DEL 27 DEL

MARZO I)E 1991, POR EL QUE SE ESTABLECE EL REGIMEN LEGAL DE LAS
RELACIONES CONTRACTUALES ENTRE FABRICANTES Y FIRMAS DEL
EXTERIOR Y PERSONAS FISICAS O JURIDICAS DOMICILIADAS EN EL
PARAGUAY EL CONGRESO DE LA NACION PARAGUAYA SANCIONA CON
FUERZA DE LEY
Artículo 1. Apruébase con modificaciones el Decreto-Ley No. 7 del 27 de marzo de 1991,

cuyo texto queda redactado de la siguiente forma:
Art. 1°. Establécese el régimen legal por el cual se definen las relaciones contractuales para
la promoción, venta o colocación dentro del país o de otra área determinada, de productos o
servicios, proveídos por fabricantes y firmas extranjeras por medio de Representantes,
Agentes o Distribuidores domiciliados en la República y se fijan las pautas de las
indemnizaciones que correspondan con motivo del cese, sin expresión de causa, de las
relaciones contractuales.
Art. 2°. A dicho efecto se entiende por:

a) Representación: La autorización otorgada por el contrato, debidamente Instrumentada,
para que una persona natural o Jurídica, domiciliada en la República, gestione y realice
transacciones comerciales para la promoción, venta o colocación, dentro del país o en
cualquier otra área determinada, de productos o servicios proveídos por un fabricante o
firma extranjera;
b) Agencia: La relación contractual, debidamente instrumentada, por la cual un fabricante o
firma extranjera faculta a una persona natural o jurídica, domiciliada en la República, a
intermediar en la gestión, realización o conclusión de negocios o contratos con clientes,
dentro del país o cualquier otra área determinada, para la promoción, venta o colocación de
productos o servicios, mediando el pago de una comisión; y,
c) Distribución: La relación contractual, debidamente instrumentada, entre un fabricante o
firma extranjera y una persona natural o jurídica domiciliada en la República, para la
compra o consignación de productos, con el fin de revenderlo dentro del país o en cualquier
otra área determinada.
Art. 3°. Los Representantes Agentes o Distribuidores podrán ser exclusivos o de cualquier
otra forma contractual, en los términos que acuerden las partes.
Art. 4°. Todo fabricante o firma extranjera que fuese parte de alguna de las relaciones
contractuales, indicadas en el Articulo 2° de esta Ley, podrá cancelar, revocar, modificar o
negarse a prorrogar la Representación Agencia o Distribución, sin expresión de causa, pero
estará obligado, en este caso, a pagar una indemnización que se fijará de acuerdo con las
siguientes pautas:
a) Duración de la Representación, Agencia o distribución de los productos correspondientes

al fabricante o firma extranjera, en escala ascendente por periodos de dos a cinco años, de
más de cinco a diez años, de más de diez a veinte años, de más de veinte a treinta años, de
más de treinta a cincuenta años y más de cincuenta años; y
b) Promedio de las utilidades brutas anuales obtenidas por la Representación, Agencia o

Distribución durante los tres últimos años de ejercicio de algunas de ellas.
Estas pautas servirán para establecer el monto mínimo de la indemnización por la vía
judicial o arbitral.
Art. 5°. A los efectos del artículo anterior entiéndese por utilidad bruta el resultado que
irrogue el monto de las ventas netas menos el costo de la mercadería vendida. En los casos
que en la relación contractual se haya previsto el pago de comisiones, la utilidad bruta será
el monto total de aquellas. Igualmente se acumulará el tiempo de la Representación,
Agencia o Distribución en los casos en los que el proveedor extranjero hubiese cambiado
de nombre o domicilio y se proporcionase la misma marca al Representante, Agente o
Distribuidor local.
Art. 6°. Todo fabricante o firma extranjera que estuviese comprendido en alguna de las
relaciones indicadas en el Articulo 2°. de esta Ley, podrá cancelar, revocar, modificar o
negarse a prorrogar la Representación, Agencia o Distribución con justa causa, sin estar
obligado a pagar indemnización alguna invocando las causales que más abajo se indican:
c) El incumplimiento de las cláusulas del contrato en cuya virtud se hubiere conferido la

Representación, Agencia o Distribución.
d) El fraude o abuso de confianza en las gestiones conferidas al Representante, Agente o

Distribuidor;
c) La ineptitud o negligencia del Representante, Agente o Distribuidor en la venta de

productos o la prestación de servicios que correspondan;
d) La disminución continuada de la venta o distribución de los artículos por motivos

imputables al Representante, Agente o Distribuidor; sin embargo, los nombrados no serán
responsables por la disminución de las ventas cuando se establece cuotas o restricciones a
la importación y las ventas se vean inevitablemente afectadas por causas fortuitas o de
fuerza mayor debidamente justificadas;
e) Cualquier acto imputable al Representante, Agente o Distribuidor, que redunde en
perjuicio de la buena marcha de la introducción, venta, distribución de productos o
prestación de servicios objeto de la relación; y,
f) Conflicto de intereses por la Representación, Agencia o Distribución de productos o la

prestación de servicios que se encuentren en línea de competencia con los productos o
servicios objeto de la relación.
Antes de tomar cualquiera de las determinaciones previstas en este artículo, el fabricante o

firma extranjera deberá requerir al Representante, Agente o Distribuidor que solucione la
causal invocada dentro del plazo de ciento veinte días. Si la misma no fuese removida
dentro del plazo señalado el afectado podrá ejercer su derecho inmediatamente, salvo el
caso previsto en el inciso b) de este artículo.
Art. 7º. Las causales mencionadas en el artículo precedente deberán acreditarse ante los
Juzgados y Tribunales de la República o en arbitraje si esto fuere convenido. En caso
contrario, se presumirá que la cancelación, revocación, modificación o negativa de prórroga
es injustificada.
Art. 8°. En la eventualidad de la cancelación, revocación, modificación o negativa de

prorroga de las relaciones contractuales entre las partes, el Representante, Agente o
Distribuidor tendrá, independientemente de las indemnizaciones que correspondan a los
casos previstos en esta Ley, la opción de vender a la otra parte contratante sin que esta
pueda negarse, las existencias de mercaderías más una utilidad normal de acuerdo con el
precio de venta de productos en el mercado.
Art. 9°. Las partes pueden reglar libremente sus derechos mediante contratos, sujetos a las
disposiciones del Código Civil, pero sin que en forma alguna puedan renunciar a derechos
reconocidos por la presente Ley.
Art. 10°. Las partes se someterán a la competencia territorial de los Tribunales de la
República. Podrán transigir toda cuestión de origen patrimonial o someterla al arbitraje
antes o después de deducida la demanda en juicio ante la Justicia ordinaria, cualquiera sea
el estado de esta, siempre que no hubiese recaído sentencia definitiva y ejecutoriada.
Art. 11°. A partir de la fecha de promulgación de esta Ley, los documentos y contratos a los
que hace relación el Articulo 2°, deberán registrarse en el Registro Público de Comercio,
que habilitara una sección para el efecto.
Art. 12°. En el caso de personas físicas o jurídicas domiciliadas en la República que

invoquen Representación, Agencia o Distribución de productos o servicios dentro del país o
en cualquier otra área determinada, proveídos por un fabricante o firma extranjera en virtud
de actos realizados o documentos otorgados con anterioridad a la vigencia de la presente
Ley, se podrá probar el vinculo entre las partes y el tiempo correspondiente al mismo por
todos los medios de prueba consagrados en las leyes del país y especialmente por uno o
mas de los siguientes:
a) Cartas de autorización por parte de fabricante o firma extranjera para gestionar en el

mercado local como Representante, Agente o Distribuidor, la promoción, venta o
colocación de sus productos o servicios;
b) Las facturas de compra que comprueben que se hayan realizado operaciones mercantiles
con base a dicha autorización, por lo menos durante los dos últimos años anteriores a la
vigencia de esta Ley;
c) El pago de comisiones al Agente por parte del fabricante o firma extranjera, por las
operaciones mercantiles realizadas durante los dos últimos años por lo menos, antes de la
entrada en vigencia de la presente Ley;
d) Que el Representante, Agente o Distribuidor haya realizado por cuenta propia gastos de
propaganda y de publicidad enunciando que es el Representante, Agente o Distribuidor de
los productos o servicios del fabricante o firma extranjera, con el conocimiento de ello por
parte de dicho fabricante o firma sin haber existido oposición; y,
e) Que el Representante, Agente o Distribuidor haya efectuado reclamo al fabricante o

firma extranjera por comisiones o emolumentos de operaciones que no se han efectuado a
través de dicho Representante, Agente o Distribuidor y que dichas comisiones le hayan sido
reconocidas por el fabricante o firma extranjera mediante pago o crédito.
Articulo 2°. Comuníquese al Poder Ejecutivo.
Aprobada por la Honorable Cámara de Senadores el tres de junio del año un mil
novecientos noventa y tres y por la Honorable Cámara de Diputados, sancionándose la Ley
el diez y siete de junio del año un mil novecientos noventa y tres.
1 Abogado, egresado de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Diplomáticas de la Universidad

Católica de Asunción. Master en Leyes (LL.M.) Harvard Law School. Consultor en
Derecho Comercial, Societario, Inversión Extranjera y Arbitraje.-
2 Boggiano, Antonio. 'Derecho internacional Privado' Tomo II, Tercera Edición. Editorial
Abeledo Perrot, Buenos Aires, Argentina. 1991, página 274 y 275.-
3 A los efectos del presente trabajo llamaramos a los contratos de representación, agencia y
distribución 'de sistemas de distribución'.
4 Holmes, O. W., 'The Path of Law', New York, 1920.-
5 El texto complemento de la Ley 194/93 se presenta como Anexo de éste trabajo.
6 A los efectos del presente trabajo serán denominados simplemente 'distribuidores'
7 La Ley 194/93 define como: a) Representación: La autorización otorgada por el contrato,
debidamente Instrumentada, para que una persona natural o Jurídica, domiciliada en la
República, gestione y realice transacciones comerciales para la promoción, venta o
colocación, dentro del país o en cualquier otra área determinada, de productos o servicios
proveídos por un fabricante o firma extranjera; b) Agencia: La relación contractual,
debidamente instrumentada, por la cual un fabricante o firma extranjera faculta a una
persona natural o jurídica, domiciliada en la República, a intermediar en la gestión,
realización o conclusión de negocios o contratos con clientes, dentro del país o cualquier
otra área determinada, para la promoción, venta o colocación de productos o servicios,
mediando el pago de una comisión; y, c) Distribución: La relación contractual, debidamente
instrumentada, entre un fabricante o firma extranjera y una persona natural o jurídica
domiciliada en la República, para la compra o consignación de productos, con el fin de
revenderlo dentro del país o en cualquier otra área determinada.
8 El Art. 11 de la Ley 194/93 dispone: A partir de la fecha de promulgación de esta Ley, los
documentos y contratos a los que hace relación el Articulo 2°, deberán registrarse en el
Registro Público de Comercio, que habilitara una sección para el efecto.
9 El Art. 12 de la Ley 194/93 dispone: En el caso de personas físicas o jurídicas
domiciliadas en la República que invoquen Representación, Agencia o Distribución de
productos o servicios dentro del país o en cualquier otra área determinada, proveídos por un
fabricante o firma extranjera en virtud de actos realizados o documentos otorgados con
anterioridad a la vigencia de la presente Ley, se podrá probar el vinculo entre las partes y el
tiempo correspondiente al mismo por todos los medios de prueba consagrados en las leyes
del país y especialmente por uno o mas de los siguientes...
10 El Art. 6 de la Ley 194/93 dispone: Todo fabricante o firma extranjera que estuviese
comprendido en alguna de las relaciones indicadas en el Articulo 2°. de esta Ley, podrá
cancelar, revocar, modificar o negarse a prorrogar la Representación, Agencia o
Distribución con justa causa, sin estar obligado a pagar indemnización alguna invocando
las causales que más abajo se indican: a) El incumplimiento de las cláusulas del contrato en
cuya virtud se hubiere conferido la Representación, Agencia o Distribución. b) El fraude o
abuso de confianza en las gestiones conferidas al Representante, Agente o Distribuidor; c)
La ineptitud o negligencia del Representante, Agente o Distribuidor en la venta de
productos o la prestación de servicios que correspondan; d) La disminución continuada de
la venta o distribución de los artículos por motivos imputables al Representante, Agente o
Distribuidor; sin embargo, los nombrados no serán responsables por la disminución de las
ventas cuando se establece cuotas o restricciones a la importación y las ventas se vean
inevitablemente afectadas por causas fortuitas o de fuerza mayor debidamente justificadas;
e) Cualquier acto imputable al Representante, Agente o Distribuidor, que redunde en
perjuicio de la buena marcha de la introducción, venta, distribución de productos o
prestación de servicios objeto de la relación; y, f) Conflicto de intereses por la
Representación, Agencia o Distribución de productos o la prestación de servicios que se
encuentren en línea de competencia con los productos o servicios objeto de la relación...
11 La compañía extranjera que es parte de la relación contactual puede cancelarla,
revocarla o negarse a prorrogarla, sin causa. Sin embargo, en ese caso será responsable del
pago de una indemnización basada en la duración de la distribución, conforme a una escala
ascendente que va de 2 - 5 años; 5 - 10 años; 20 - 30 años y más de 30 años, y un promedio
de las utilidades brutas de los tres últimos años. Además, el distribuidor tiene la opción de
vender a la otra parte la mercadería que tenga en posesión, con una utilidad razonable
conforme al mercado.-
12 El Art. 6 in fine de la Ley 194/93 establece: '...Antes de tomar cualquiera de las
determinaciones previstas en este artículo, el fabricante o firma extranjera deberá requerir
al Representante, Agente o Distribuidor que solucione la causal invocada dentro del plazo
de ciento veinte días. Si la misma no fuese removida dentro del plazo señalado el afectado
podrá ejercer su derecho inmediatamente, salvo el caso previsto en el inciso b) de este
artículo'.
13 Se puede notar un cierto 'peso de conciencia' o en el peor de los casos 'sarcasmo' en el
legislador, que luego de otorgarle por la Ley 120 días al representante, agente o distribuidor
para que solucione la cuestión, le autoriza 'inmediatamente' a la empresa extranjera a
promover una demanda por rescisión.
14 La Constitución de la República del Paraguay con sus fundamentos. Recopilador J. M.
Plano de Egea. Editora Latindata, Asunción, 1992. Primera Edición.-
15 Ruíz Díaz Labrano, Roberto 'MERCOSUR, Integración y Derecho', Ciudad
Argentina/Intercontinental Editoria, Buenos Aires. 1998, pág. 55, 56. Para revisión de una
completa descripción sobre los Acuerdos de la OMC, ver website: www.wto.org
16 Tratado de Asunción de fecha 26 de Marzo de 1991. Anexo I.
17 Marzorati, Osvaldo J., 'Derecho de los Negocios Internacionales', Editorial Astrea.
Buenos Aires, 1993, página 393-408.-
18 Idem.
19 Martínez, Ronald; El Estimado del Valor perdido por la cancelación de contratos de
distribución bajo la Ley 75- Revista Jurídica de la Universidad de Puerto Rico, Puerto Rico,
1995.-
20 Caso Borgo Warner International Corp V. Quasar Company (Division of Matsushita
Electric Company of America' aceptó como justa causa de terminación el retiro del
Mercado debido a decisiones de carácter comercial y económicos por el fabricante.
Commentary, de McConnel Valdez, Verano de 1997.-
21 Ley de Contratos de Distribución de 1964, Puerto Rico, según enmendada. Una
descripción de la normativa belga puede encontrarse en Marzorati, ob. Cit.
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"PARAGUAY: UNA GEOGRAFIA E HISTORIA CAMINO AL MERCOSUR*"

Secundino Núñez Medina
Tema: Historia Diplomatica del Paraguay
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Señoras y señores:
Debo decirles, por comenzar, que me complace mucho hablar ante Uds. en esta ocasión.
Primero, por hallarme en Bs. As, compartiendo fraternalmente con todos Uds. ideas y
sucesos de la historia y la cultura, de los pueblos que conforman la naciente y creciente
unidad del Mercosur. Segundo, porque la historia y cultura que en esta mañana vamos a
recordar es la historia y la cultura del Paraguay, mi patria, 'epica tierra con lágrimas y
sangre fecundada', como decía un poeta mejicano.
Es tanto el material de reflexión y memoria que me han bullido en el alma, al comenzar la

preparación de este discurso, que siento ya, ahora mismo, el apremio de pedirles disculpas
por la exposición algo barroca y romántica que me van a escuchar. Barroca, digo, por la
torrentera de acontecimientos, sentimientos e ideas que raudamente voy a ir diciendo; y
romántica, también, por la entrañable empatía con que me afectan estas cosas de mi patria.
Para dar inicio, vamos a darle titulo a esta disertación. Le vamos a llamar: geografía e
historia del pueblo paraguayo.
Y vamos a dividirla en dos partes. En una primera, que no puede llevarmos demasiado
tiempo, vamos a significar brevemente el sentido humano y la estrecha relación con que se
vinculan y se influyen estas dos entidades o realidades del mundo en que vivimos: por una
parte, la geografía, la tierra, el país, la ecología, como dicen hoy; por otra parte la historia,
es decir, la larga vida de aconteceres y gestas, de penas y glorias, que la familia humana ha
ido generando siglo tras siglo, geografía e historia en misteriosa y penetrante sinergia.
Comencemos por la geografía. Como decía Virgilio, el gran poeta latino, en los primeros
versos de la Eneida: 'arma virumque cano, Troioe qui primus ab oris, Italiam fato profugus,
lavinaque venit littora. Voy a cantar las armas y la hazañas de aquel varón, el primero que
prófugo llegó a Italia y pisó las playas lavinias'.-
Efectivamente, no se puede comprender al hombre ni los azares de la vida, si no se atiende

a la naturaleza, es decir, al suelo nativo, en cuyo ámbito se habita y de cuyos frutos la
existencia del hombre se nutre y crece. El sol y el aire, los campos y los bosques, la
montaña y los desiertos, el mar, los ríos y los arroyos; todo ello configura y marca al
hombre, dándole una determinada constitución orgánica y un determinado temperamento o
genio vital. Física y psíquicamente la naturaleza nos constituye y nos individua, e imprime
en nuestros adentros su dinamismo telúrico. Esto lo expresó bellamente un gran poeta
argentino, Leopoldo Lugones, cuando dijo: 'Feliz quien como yo ha bebido patria, en la
miel de su selva y de su roca'.
Y todas las creaciones de la libertad humana, siempre hacen eco a estas múltiples voces que
vienen de tierra adentro.
Así, en efecto, desde las más antiguas y remotas reflexiones que han hecho los políticos,
legisladores, historiadores y grandes pensadores de la cultura, tanto en Grecia como en
Roma, siempre han expresado la convicción de lo profundo y fuerte que es el influjo de la
geografía en la vida del hombre y en la historia de los pueblos.
Fuera de la geografía, acabemos diciendo, no hay historia ni cultura humanas.
La historia, por su parte, no es otra cosa sino el largo y sinuoso proceso terrestre que hace la
vida natural y cultural del ser humano. Los animales viven exclusivamente la vida natural,
tambien acordes a su hábitat y en medio de su abundancia o sus rigores, pero no generan
cultura, ni tienen historia propiamente tal. Realizan su ciclo vital, de manera instintiva,
determinada y cerrada. Nacer y perecen todos de la mismísima manera, apenas cumplido el
cupo existencial que a cada especie corresponde. 'El hornero hace su nido, decía
Aristóteles, exactamente como lo hacía en tiempos del viejo Homero'.-
El ser humano, en cambio, vive su vida en el seno de la naturaleza; pero utiliza sus energías
y fecunda sus virtualidades, poniendo en todo lo que toca la marca inefable de su razón, de
su libertad y de sus manos. 'La razón y las manos hacen la cultura', decían de manera
concorde Santo Tomas de Aquino y Carlos Marx.
Pero, señalemos de manera muy enfática que esta vida natural y esta superfetacion de la
cultura, los hombres no las realizan aislados unos de otros. Muy por el contrario, los
hombres se unen, se aglutinan y se organizan en humana y racional convivencia,
procurando todos juntos, en mancomunidad de esperanzas y de esfuerzos, eso que en
política llamamos el bien común.
La plenitud de la vida, es decir, el bien-estar existencial del hombre, solo se alcanza en
convivencia, convivencia racional y justa, convivencia jurídica y pacifica, la sabrosa
plenitud de vida.
Y a través de la historia vamos experimentando que, así como los hombres son muy
diferentes, tambien los pueblos nacen, crecen y prosperan con diferentes estilos de vida y
con memorias culturales muy diversificadas. Esto hace a la fecundidad y riqueza del género
humano: lenguas y naciones; costumbres, artes y obras de variado ingenio; razas y colores
de la piel, todo es naturaleza y cultura del mismo tronco y raíz que llamamos hombre.
Frente a esa orquestación maravillosa, cada uno de nosotros puede expresar lo que un poeta
latino decía: 'Yo soy hombre y nada de lo humano me es extraño'.
Para ir acabando esta primera parte de nuestra exposición, digamos finalmente que así
como la geografía, es decir, la naturaleza física nos marca y nos condiciona con sus amores
y sus rigores, también la historia cultural de nuestro pueblo nos configura y condiciona de
manera muy fuerte y penetrante; nos da el genio y la figura que son propiedad de la nación
en la cual hemos nacido y nos hemos nutrido.
Las peripecias de nuestra nación, con sus luces y sus sombras, con sus logros y sus
fracasos, forman parte de la larga herencia con que el pasado llega hasta nosotros, nos
arrastra con su corriente y orienta nuestra libertad hacia el futuro. Ningún pasado histórico
tiene rostro definitivo, dicen los filósofos. Llega hasta nosotros, nos alienta o nos
desalienta, pero nosotros, hombres de aquí y de ahora, podemos metamorfosear el rostro de
nuestro pasado, proyectando hacia el futuro, con creatividad a veces imprevista, un futuro
más luminoso, más humano y hasta divino.
Comprendemos así, la importancia histórica y cultural del Mercosur, que en solidaridad y

colaboración fraternas compromete a nuestros pueblos en un afán continental de rico
futuro.
Pasemos ahora, apreciados amigos, a la segunda parte de nuestra exposición. Y

descendamos por un breve espacio de tiempo en el recuerdo y la visión de la geografía y la
historia del Paraguay.
En el mapa geográfico de América Latina el Paraguay de hoy es como el corazón de

nuestro continente. Ha sido en otro tiempo desde su primer Puerto fuerte, Asunción -
Paraguay 'Amparo y reparo de la conquista'; centro fundacional de varios pueblos y
ciudades; incluso, a fines del siglo XVI, la llamaban 'Provincia Gigante de las Indias'.
Ya en la zona tropical, Paraguay se halla bordeado y ceñido por tres grandes ríos: el Paraná,
el Paraguay y el Pilcomayo. Este último, sinuoso y paseandero, sale del lejano oeste, de las
últimas estribaciones de los Andes, sale de Bolivia. El Paraná y el Paraguay, en cambio,
bajan del norte y del nordeste, de las lejanas y misteriosas selvas brasileñas.
Parece que este nombre Paraguay, viene de la denominación que los indígenas de aquella
vasta región dieron al río Paraguay, río de los payaguases: payagua-y, en guaraní. De ahí
proviene Paraguay en español. De ahí tambien deriva el nombre de nuestra ciudad Capital,
que en idioma guaraní, hasta hoy día, los paraguayos llamamos Paraguay; Asunción, en
guaraní, se llama Paraguay.
El río Paraguay, río muy sosegado y navegable, se extiende a lo largo de 2.500 km.
dividiendo nuestro país en dos regiones diferentes, no solo por la geografía, sino tambien
por la historia. La región oriental, que linda con Argentina y Brasil, es rica en bosques,
muchas y fértiles praderas, hidrograficamente muy bien alimentada. La región Occidental o
Chaco es una anchurosa y ávida planicie. Dicen que potencialmente es muy rica. Pero la
falta de agua en gran parte de su extensión hace que su cultivo y explotación exijan
esfuerzo y mucha industria humana.
El río Paraná, río como mar, según su antigua etimología en guaraní, es el segundo río más
extenso de toda Sudamerica. Nace en el sudeste brasileño y desemboca en el Río de la
Plata, haciendo un largo recorrido de mas o menos 4.000 km. El pronunciado declive de su
curso, así como los accidentes orográficos allá en el norte, saliendo del Brasil, hacen del río
Paraná rica oferta para las dos grandes hidroeléctricas de Itaipu y de Yacyreta. Una tercera
se halla en proyecto; es la de Corpus.
Pues bien, en esta ancha y enriquecida geografía subtropical habitaban numerosas etnias
indígenas, cuando llegaron los españoles y lusitanos a comienzos del siglo XVI.
Una de ellas, numerosa y dilatada desde el río Paraguay hasta el Atlántico era la gran
familia indigena Tupí - Guaraní o Guaraní - Tupí. Son los que recibieron, acogieron y se
unieron con los españoles recién llegados en los primeros decenios de aquel siglo.
Alejo García, un navegante portugués, sobreviviente de la expedición de Solis, descubridor

del Río de la Plata, fué el primero que llego al Paraguay, por tierra, caminando desde Santa
Catalina hasta la ribera del Paraguay, unas 240 leguas mas o menos. Años mas tarde,
Sebastián Gaboto, siguiendo las huellas de Solis, remonta el río Paraná, luego el Paraguay
hasta llegar a la desembocadura del Pilcomayo, hoy Clorinda, frente a Asunción.
Sin embargo, los que no solo descubrieron, sino tambien se asentaron en las márgenes del
río Paraguay, bien acogidos por los indígenas guaraníes 'la gente de mejor polizia', como
observaron los primeros españoles, fueron los expedicionarios que llegaron con el primer
Adelantado Don Pedro de Mendoza. Llegaron al Río de la Plata y, según dicen en el lugar
llamado Riachuelo, fundaron el Puerto de Nuestra Señora de Santa María del Buen Aire,
año 1536. Lugartenientes de Mendoza remontarón el Paraná y el Paraguay a través de
innumerables vicisitudes; siempre alentados por el sueño visionario de llegar al famoso
Vellocino de oro, que eran las sierras auríferas del Potosí. Pasando el Cerro Lambare y
bordeando las altas barrancas del Ita Pyta Punta, al pie de una bahía que daba entrada al río,
el 15 de Agosto de 1537, fue fundada la Casa Fuerte de Nuestra Señora de Santa María de
la Asunción. Como 'amparo y reparo de la conquista'; Centro de irradiación de pueblos y
ciudades, Asunción se transformó en ciudad muy pronto, en 1541, 'con Cabildo, Regidores
y todo lo concerniente a la buena gobernación'. Los conquistadores, dice un historiador
paraguayo, se habian convertido en ciudadanos. Paraguay ya no era conquista sino
Provincia.
En esta vasta y fertil región del Paraguay y del Paraná como ya dijimos antes, habitaban los
guaranies. Cultivaban abundantemente la tierra con plantaciones de mandioca, maiz, batata,
mani y algodón. A esta agricultura de subsistencia hogareña añadian actividades de caza y
pesca.
Sin embargo, para nuestro propósito, es de mucha mayor trascendencia historica un hecho
singular que ahora vamos a significar. Los guaranies, no se destacaron como los incas y los
aztecas, por su cultura de organización politica o por sus grandes monumentos de piedra.
No; en absoluto. Porque en el Paraguay solamente hallamos pintorescas serranias, pero no
altas montañas. De manera que la fama y trascendencia historica de los guaranies las vamos
a encontrar en otra cosa: en su valor guerrero y en la preciosidad de su lengua. Los
primeros misioneros franciscanos y jesuitas quedaron admirados por la riqueza y artificio
del idioma guarani. Podemos leer que la primera gramática publicada por el P. Anchieta
S.J. en 1595 lleva por titulo: 'Arte de gramatica de lingoa mais usada na costa do Brasil'.
Del mismo modo se expresaban Ruiz de Montoya (S. XVII) y Manuel Peramas (S.XVIII).
Este último, que fue profesor de humanidades griegas y latinas en Córdoba, escribe lo
siguiente: 'La lengua guarani se habló y se habla todavía en la mayor parte de la America
Meridional, desde el Oceano brasileño hasta el río Marañón y aun más allá, pues también se
habla en Cayena. Esta extensión es mucho mayor de la que alcanzaron el griego o el latin, a
los cuales nada tiene que envidiar el guarani en artificio y elegancia'. ('Peramas S.J. - La
Republica de Platon y los guaranies').
En este punto, apreciados amigos, tenemos que hacer una pausa para reflexionar un
momento en la significación histórica de estos hechos. Este Paraguay que en aquel primer
siglo de la conquista fuera llamado 'Provincia gigante de las Indias' y aquel idiomna tan
dilatado y tan rico que se hablaba de mar a mar, a través de innumerables vicisitudes y
desmembraciones, es el Paraguay de hoy, reducido y estrechado en a 407.000 Km.2.
Aislado en su cultura guaraní, país mediterráneo, insular por su geografía e insular por su
cultura. Roa Bastos dijo que el Paraguay es 'una isla rodeada por tierras'. Pero el Paraguay
vive fuerte y autóctono, con vitalidad de tierra adentro, con vitalidad aborigen. Y un poeta
de nuestra tierra (Carlos M. Gimenez) decía en versos imnpecables: 'Ñandeyara ipope
oñoty vaekué ha'aty hovy ko ndopamoai. Hendive ipoty ñane ava ñe e; peichagua teta na
ikangy vaerai'.
Podemos decir, entonces, que en está selva anchurosa y en este idioma tan precioso y
dilatado, España o la divina providencia, ha dado nacimiento a un nuevo pueblo, es decir, a
la nación paraguaya.
Los largos tres siglos de conquista, de colonia no han sido sino el largo proceso de
desmembración geográfica y de enclaustramiento progresivo que ha padecido el Paraguay.
Sin embargo, en el largo proceso de esos tres siglos ocurren algunos hechos de relevante
significación que es menester recordar.
Lo primero es el encuentro espontáneo, íntimo y fecundo que los españoles hacen con la
raza y la gente de los guaraníes.
Nunca hubo lucha, ni larga ni dura. El mestizaje se hizo pronto, pacífica y

espontáneamente. Y los primeros pueblos que se alzaron alrededor de Asunción, llevan
todos nombres guaraníes; así Lambaré, Ita, Itagua, Guarambaré, Capiata, Atyra, Tobati y
otros. El bilinguismo de nuestro pueblo, no brota de una yuxtaposición forzada y artificial.
Brota de un acendrado parentesco cognaticio. Ambas culturas comienzan a compartir un

mismo destino histórico.
Segundo hecho importante: es la pronta germinación e institucionalización del Evangelio

en la vida de los guaraníes. Las misiones franciscanas y las reducciones jusuíticas hallaron
un suelo humano muy acogedor y fecundo. Y crearon una obra gigantesca que nuestro
pensamiento secularista todavía no ha sabido valorar con entera justicia. Aquí tenemos otra
corrección al insularismo paraguayo: las fronteras de su espíritu se abren al valor
existencial de todo hombre y a los valores morales de trascendencia. Signo de todo esto es
la conciencia de projimidad que el hombre paraguayo pone en su conducta.
Hemos dicho antes que los guaraníes carecían de grandes monumentos históricos de piedra.
Pero cualquier persona que hoy visitara el Paraguay observará fácilmente que los únicos
resíduos y monumentos de su antigua cultura colonial son los retablos de ciertos templos
franciscanos y la reducciones jesuíticas.
Y un tercer hecho a mi juicio muy significativo, para entender la historia y la psicología

política de nuestro pueblo es el orgullo nacional muy ahincado, así como el espíritu
levantisco con que siempre se alzó contra todo yugo despótico. Así lo manifestaron con
Alvar Nuñez de Vaca, con la revolución de los comuneros y con el alzamiento nacional
unánime con que afrontó al ejército del Gral. Manuel Belgrano, enviado por la Junta de Bs.
As.
A orillas del río Tacuary, los jefes paraguayos conversaron largamente con aquel hombre
procer de la sensatez y el amor patrio que fue el Gral. Belgrano. Quedaron así en germen
'las semillas de la de la independencia del Paraguay, 15 de Mayo de 1811.
El Paraguay independiente, que lleva dos siglos de existencia puede distribuirse
comodamente en cuatro espacios históricos diferentes.
El primero - Comprende la lucha tenaz por la independencia, esfuerzo inteligente y

laborioso por el logro de la autonomía y la autarquía. Acaba esa primera etapa con la guerra
de la Triple Alianza (1865 - 1870).
El segundo - Es el tiempo de la lenta reconstrucción y el ingreso algo artificial de nuestro

pueblo a la sociedad liberal y a la política democrática. Desembocan estos 60 años de
esfuerzo en la guerra del Chaco ( 1932 - 1935).
El tercero - Es tiempo de cierto despegue. Pero la politica se hace cada vez mas enconada.
Aparecen sucesivas y largas dictaduras. Culminan con la caída de Stroessner en febrero de
1989.
El cuarto y último - comprende este último decenio de transición democrática. Poderosos
contratiempos han turbado nuestra existencia. Pero la solidaridad de nuestros pueblos se ha
fortalecido con la gran novedad del Mercosur.
Hagamos unas breves reflexiones sobre estos cuatro periodos de la existencia paraguaya
independiente.
En esa primera época, tiempo de Francia, de los López, el Paraguay afincado en su

mediterraneidad geográfica y en su identidad cultural busca apasionadamente su autonomía
y autarquia. Gana el reconocimiento de su independencia politica paso a paso. En la famosa
nota del 20 de Julio de 1811 al Gobierno de Bs. As. la Primera Junta de Asunción expresa,
y por primera vez en esta parte del continente, la idea de la 'Confederación de todas las
Provincias del Virreinato en pie de igualdad y con plena autonomia de cada parte'.
El Dictador Francia, con sus sombras y sus luces, fué la encarnación beligerante de esta
idea. Y el gobierno de los López, el de Don Carlos y el gobierno del Mariscal, fueron
prósperos, inteligentes y heroicos testimonios de esta idea política continental. Repitamos
una vez más: el Paraguay tiene conciencia de su insularidad territorial y de su fuerte
identidad cultural. Se afirma y se defiende heroicamente en ella. 'Cada gota de sangre que
cae en tierra es una nueva obligación para los que sobreviven' decía Solano López en
aquella celebre nota de respuesta que dio a la intimación de rendición que le hicieron los
jefes aliados, Diciembre de 1868.
Cinco años duró la guerra de la Triple Aliaza. Palmo a palmo fue defendido el suelo patrio,
desde el Paraná, frontera sur hasta Cerro Corá y Mbaracayú, frontera norte.
El Paraguay quedó hecho ruinas. Y un poeta argentino, Carlos Guido Spano cantó la
célebre nemia: ' Llora, llora urutaú, en las ramas del yatay; ya no existe el Paraguay, donde
nací como tu. Llora, llora urutaú'.
Yo creo con profunda convicción que todas las vicisitudes, de victorias y derrotas, que ha
sobrellevado el Paraguay desde entonces, lleva siempre allá en el fondo, la amargura
heroica de aquella gran tragedia.
Hace cosa de varios años, el Arzobispo de Recife (Brasil) Monseñor Helder Camara se
hallaba en Asunción participando de un Congreso Internacional. Terminado el acto yo le
conducia a su hotel. En el trayecto, le invité a dar unos rodeos y a conocer algo de
Asuncion. 'No, gracias', me respondio. 'Me da mucha pena Paraguay; porque gran parte de
responsabilidad en esta postración de Paraguay la tiene Brasil'.
Y los hermanos del Mercosur, cuando consideramos la historia, la cultura y la conducta

política de Paraguay, nunca hemos de olvidar que aquella guerra malhadada dejó al
Paraguay convertido en pavesas.
Terminada la guerra en 1870, y bajo la mirada vigilante del vencedor, Paraguay se hizo
camino hacia una vida política constitucional y hacia una lenta reconstrucción. Optamos de
buenas a primeras por una constitución liberal, similar a la Constitución Argentina y
adoptamos el Código Civil de Vélez Sarfield.
La cultura paraguaya, antaño tan uniforme y acorde, tan radicada en al nacionalidad y las
costumbres, comenzó rápidamente a volverse dicotómica. A esta dicotomía yo suelo
denominar la urbe y el campo. Asunción se hizo el Paraguay caté: de gobierno, de la
universidad, de habla castellana y de luz eléctrica. Más allá de Asunción, pasando la calle
Ultima se halla el trabajo campesino, se habla guaraní y se camina descalzo.
De la política de esa época solo diremos que fué una continua, enconada y a veces
sangrienta lucha de partidos y de grupos partidarios. En el uso del poder se sucedían y se
intercambiaban los dos partidos. Pero, atención, aquí va una nota sobresaliente de la
política paraguaya: este intercambio o traspaso de partidos en el gobierno, en el Paraguay
nunca se hizo por el camino de las urnas; siempre fué resultado, voz y voto de las
bayonetas.
Lo cual no significa que hayamos carecido en absoluto de ideales, valores y hombres
próceres, sembradores de la libertad y deseosos de la convivencia democrática.
Sesenta y cinco años habían corrido desde la guerra grande, cuando desembocábamos en
otra contingencia bélica. Fue la guerra del Chaco, que duró tres años, del 32 al 35.
Volvimos exhaustos, agotando nuestos últimos recursos; pero volvimos victoriosos.
Desde entonces, moral y espiritualmente, el Paraguay volvió a sentirse con personalidad

nacional robusta, deseosa de hacer historia. Sin embargo, la herramiento política que
implementamos, así el Estado como los partidos, en esa postguerra victoriosa, estuvo lejos
de orientar y acompañar al pueblo hacia un civismo maduro, de conciencia critica, de
dialogo franco y solidario.
Terminada la guerra del Chaco (1935) y hasta prácticamente hoy día, la política paraguaya
viene marcada por la presencia activa de los militares y por el partidarismo monocrático
dueño del poder. Meteóricamente pasó el gobierno del General Estigarribia, conductor
victorioso de nuestro ejercito en el Chaco. Un accidente de aviación cegó su vida
(7/sep/1940), cuando apenas se iniciaba su presidencia.
Siguieron, luego, las dictaduras de Morinigo (1940-1948) y de Stroessner (1954-1989) con

intervalos de guerra civil, e interminables conflictos internos del partido colorado en el
poder. Como en todas las dictaduras el Paraguay creció en obras publicas, rutas, cuarteles,
hidroeléctricas y puntuales jornadas electorales con resonantes victorias del candidato
único. Fácil es comprender lo hondamente nefasto que resulta para la vida de una república
un gobierno autoritario de casi cuarenta años.
Así llegamos al tres de febrero de 1989. Ese año cae el muro de Berlín. Y también cae la
dictadura de Stroessner en la madrugada del 3 de febrero de ese año; el día de San Blas,
Santo Patrono del Paraguay, vino abajo la dictadura. Y un júbilo inmenso llenó la Patria
entera, de frontera a frontera. Como siempre la alegría de los paraguayos: fervorosa, llena
de alma, pero intima y contenida. Yo desperté a mis hijos, los lleve a la ventana abierta por
donde se escuchaba el tableteo de las ametralladoras y los morterazos; y les dije a mis hijos:
'esto es historia!'.
Pero, apreciados amigos, ser heroicos en la guerra es cosa muy diferente a ser héroes en la
paz. Y desde hace diez años, sin Stroessner y sin dictaduras, el pueblo nuestro, a pesar de
sus grandes deseos y esfuerzos, no ha logrado la convivencia democrática, tranquila y
fecunda.
Quiero hacerles ahora una confidencia. Escúchenme por favor, que esto que ahora voy a
decirles es, a mi juicio, el profundo drama político que hoy dia quebranta al Paraguay.
En aquellos últimos años de la dictadura aparecía en Asunción un semanario muy leído, de

orientación católica. Yo escribía en él, cada semana. Aparecía los días viernes. Y aquel dia
3 de febrero de 1.989, amaneció viernes con la revolución victoriosa y la caída de
Stroessner. Y aquel día en el citado semanario, Sendero, yo había escrito un comentario que
terminaba diciendo así: 'Algún día, y de improviso, vamos a despertar con la gran noticia
que llenará la república de frontera a frontera; vocearemos democracia y libertad hasta el
hartazgo; pero no habrá demócratas, de conciencia y de verdad, que puedan procesar y
dirigir la nobleza y la responsabilidad personal que la vida democrática supone'. Dicho y
hecho. Desde hace un decenio chapoteamos en el estero de la transición democrática. Y,
como bien sabeis, no han faltado fantasmas delirantes salidos de los cuarteles, que no han
hecho otra cosa sino traer al pueblo engaño, violencia y zozobra.
Hermanos y amigos de argentina: si de mi quereis escuchar una palabra de convicción bien

decantada yo no tengo otra para deciros sino esta clara afirmación: El Paraguay de hoy dia
sigue siendo el mismo país henchido de bellezas y riquezas naturales; sigue siendo el
mismo pueblo noble, trabajador y paciente; deseoso de compartir la libertad en sabrosa
convivencia democrática. Pero padecemos de una desoladora penuria de hombres y de
ideas. Nuestra cultura cívica ha quedado con poco aliento y con pocas luces, luego de casi
medio siglo de chato autoritarismo. Esto significa un inmenso gravamen histórico para un
pueblo que en defensa de su independencia y patrimonio prácticamente ha vivido siempre
con el fusil al hombro.
Nos levantamos con erguida esperanza una y otra vez.
Pero los malos hábitos y los hombres derruidos de ayer vuelven a pegar sus manotones con
increíble tozudez.
Nosotros agradecemos a los pueblos amigos del Mercosur su preocupación y su

solidaridad. Y abrigamos la sólida esperanza de que al amparo del Dios de las naciones,
podamos pronto, muy pronto, ofrecer a la historia de América una memoria mas luminosa y
mas próspera. Gracias
* Conferencia dada el 6 de Noviembre de 1999 en la ciudad de Buenos Aires por invitación

del Parcum - Parlamento Cultural del Mercosur - con sede en Buenos Aires - y la
Universidad de Palermo.-
1 Abogado. Doctor en Teología. Filosofo. Miembro de Número de la Academia Paraguaya
de la Lengua Española. Profesor de Filosofía del Derehco, Antropología Filosófica,
Historia de las Ideas Políticas, Derecho Romano en la Universidad Católica y en la
Universidad Nacional.
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"PROCEDIMIENTO Y ATRIBUCIONES DEL FISCAL RESPECTO DE LAS
MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES"
José Fernando Casañas Levi
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La nueva ley procesal penal (1.286/98) modifica sustancialmente el escenario del proceso
penal en general, otorgando nuevas atribuciones a determinados órganos y organizando de
manera distinta la competencia de otros.
Resulta obvio, y de hecho es una de las cosas que más comentarios merece, las novedosas
atribuciones legales otorgadas al Agente Fiscal en lo Penal. La intención principal de este
artículo es precisamente lograr mayor claridad en esta discusión, sobre todo en la etapa
inicial de la investigación, que es el momento procesal que más directamente afecte a los
sujetos intervinientes y que mayor polémica genera.
Entrando directamente en el tema, es necesario comprender el sentido de la etapa

preparatoria para comprender así la razón de las funciones y atribuciones de los Agentes
Fiscales en este momento procesal.
La etapa preparatoria tiene una finalidad puramente investigativa orientada al

descubrimiento de la verdad, la confirmación del hecho punible, la recolección de
elementos probatorios, la individualización de los participantes como autores, cómplices o
instigadores.
En el contexto de las investigaciones de la etapa inicial, de acuerdo al art. 18 del CPP '...el
Ministerio Público estará obligado a promover la acción penal pública de los hechos
punibles que lleguen a su conocimiento, siempre que hayan suficientes indicios fácticos de
la existencia de los mismos. Cuando sean admisibles, se aplicarán los criterios de
oportunidad establecidos en este código'. A esto se denomina principio de legalidad
procesal.
En el mismo se deja en claro, que es obligación y función del Minsterio Público, llevar
adelante la persecución penal en los hechos punibles de acción penal pública o de instancia,
una vez que tenga conocimiento de los mismos. Con esta decisión política del legislador se
reestructura el proceso penal paraguayo, con relación a lo que establecía el anterior código
procesal penal, en el que claramente era el mismo Juez quien realizaba la investigación y
juzgaba.
Dice Roxin que la omisión de la persecución penal por parte de un funcionario, sea este
Fiscal, Policía u otro funcionario encargado de la persecución ante un hecho punible,
realiza el tipo penal previsto en el parágrafo 258ª del C. Penal Alemán, cuyo correlativo
directo es el 229 del Código Penal Paraguayo (Frustración de la persecución y ejecución
penal). Según el profesor alemán, es irrelevante si el funcionario actúa como cómplice en el
hecho que se pretende encubrir u ocultar, o si interviene luego de acontecido el mismo.
De acuerdo con el principio de objetividad que debe observar el Fiscal en la investigación,

debe recaudar y considerar todos los elementos probatorios, los de cargo como los de
descargo, de tal manera a tener una perspectiva lo más cercana a la realidad, que le permita
al final de la etapa preparatoria formular acusación o aconsejar el sobreseimiento, el
archivo o la desestimación de la denuncia.
Uno de los actos principales históricamente ubicados al inicio de la actividad procesal es la

aprehensión de las personas que son sorprendidas en flagrancia, se hayan fugado de un
establecimiento de reclusión, así como cuando existan suficientes indicios de su
participación en un hecho punible y proceda la detención preventiva.
En realidad cualquier persona puede aprehender en estos casos, y desde ese momento debe
comunicar, dentro de las seis horas, al Ministerio Público y al juez. Desde este momento se
inicia el aspecto dinámico del proceso, poniéndose a conocimiento de la autoridad judicial
(Fiscal y Juez) la circunstancia de la aprehensión.
La Constitución Nacional en su artículo 12 utiliza los términos detener o arrestar, sin que
esto, a mi criterio, tenga un contenido procesal riguroso, sino que simplemente se hace
referencia a la privación de libertad.
La Carta Magna en el artículo citado impone como condición para la privación de libertad
es que el sujeto sea sorprendido en flagrante comisión de delito que merezca pena corporal.
Tampoco en este punto se puede ser muy exigente con la redacción constitucional. Lo que
sí queda claro es que el primer requisito es la flagrancia, regulada revolucionariamente en
el inciso 1° del artículo 239 del nuevo código procesal penal. Es realmente discutible la
definición de flagrancia utilizada por el precepto citado, ya que amplia el concepto
doctrinariamente aceptado a ámbitos como el de la persecución.
A partir de este acto (la comunicación dentro de las seis horas desde la aprehensión), es el
Fiscal, quien es por lo general quien toma intervención el que debe resolver: 1) ordenar la
libertad o 2) librar una orden de detención.
Este es el primer análisis jurídico vinculado a la situación procesal del imputado que se
realiza por parte del Representante del Ministerio Público. En el marco de dicho análisis
deberá contemplar las condiciones en que se dio la aprehensión, así como si procede emitir
una orden de detención, en base a los presupuestos del art. 240 del CPP, a saber:
1) Necesidad de la presencia del imputado y probabilidad fundada razonable, que es autor o

partícipe de un hecho punible y que probabilidad de ocultamiento, fuga o ausencia del
lugar;
2) Imposibilidad en el primer momento de la investigación de individualizar a los

imputados y a los testigos y se urgencia para no perjudicar la investigación, evitando que
los presentes se alejen del lugar, se comuniquen entre sí y que se modifique el estado de las
cosas y de los lugares; y,
3) Necesidad de la concurrencia de cualquier persona para prestar declaración y se negare a

hacerlo.
La existencia de uno sólo de los presupuestos ya amerita o habilita al Fiscal a disponer la

detención, que debe ser producida mediante una resolución fundada, teniendo en cuenta que
se trata de una medida cautelar, y sobre todo que afecta a la libertad de una persona.
Este es un importante logro con relación a lo que la práctica de los tribunales impuso con la
vigencia del Código de 1890, en el sentido de que las órdenes de detención no contenían
fundamentación alguna, prestándose esto a la comisión de arbitrariedades por parte de los
Jueces.
De cualquier manera, si bien la decisión es de carácter subjetivo, es decir, depende de la

apreciación y convicción del Fiscal, esta decisión debe estar siempre sustentada en
elementos objetivos, existentes en la investigación y que son producto del hecho punible.
Esta debe ser la regla a seguir por los aplicadores del derecho en el proceso penal, tanto por
parte de los jueces como por los fiscales.
Es importante resaltar la previsión del inciso 3°, en el que se regula la detención de

personas que no son participantes del hecho punible. Estas personas sin embargo, al tener
conocimiento de datos que pueden aportar a la investigación, están obligadas a comparecer.
Por ello se autoriza a su detención cuando no da cumplimiento a la citación hecha por el
Ministerio Público o por el Juez.
El artículo también regula los pasos procesales que deben darse una vez que se efectivice la
detención:
En todos los casos, la persona que haya sido detenida será puesta a disposición del juez en
el plazo de veinticuatro horas para que resuelva, dentro del mismo plazo, sobre la
procedencia de la prisión preventiva, aplique las medidas sustitutivas o decrete la libertad
por falta de mérito.
La obligación de la persona que procede a la detención, así como de quien la ordena, es de
ponerla a disposición del Juez en el plazo de veinticuatro horas, a contarse desde el
momento en que fue privada de su libertad. En caso de no darse cumplimiento a esta
norma, el responsable podría convertirse en autor o partícipe del hecho punible de privación
de libertad (124 CP).
Por otro lado, desde ese momento en que el detenido es puesto a disposición del
Magistrado, y hasta 24 horas después, es él quien tiene competencia para decidir la suerte
del detenido.
En ese sentido, tiene tres alternativas: ordenar la libertad por falta de mérito, disponer la
prisión preventiva (242), o aplicar medidas sustitutivas o alternativas conforme a la
regulación de los artículos 245 y siguientes.
En la primera de las alternativas, la invocación de la falta de mérito, obliga al Juez a fundar

su decisión en la ausencia de los requisitos previstos en el art. 239, o en el 242 que regula la
prisión. En este caso, como fuera dicho, debe explicar e qué elementos perceptibles de los
hechos sustenta su decisión. La libertad dispuesta por el Juez no impide que pueda volver a
dictarse una nueva orden de detención por razones distintas.
En cuanto a la segunda alternativa, el Juez se encuentra enmarcado por los límites y

exigencias del artículo 242, que deben darse conjuntamente. Así lo establece expresamente
el citado precepto: El juez podrá decretar la prisión preventiva, después de ser oído el
imputado, solo cuando sea indispensable y siempre que medien conjuntamente los
siguientes requisitos...
De la redacción surge que la adopción de la medida cautelar en cuestión (prisión

preventiva) es privativa del Juez, por ser un acto puramente jurisdiccional, motivo por el
que debe estar asignado a la competencia de un órgano de ese carácter.
El otro requisito previo a la decisión es el que el detenido sea oído. En este punto se debe
aclarar que basta con que el afectado haya tenido la posibilidad de ser oído, responsabilidad
que recae directamente en el Magistrado. El ejercicio o no del derecho por parte del
imputado no tiene relevancia procesal, siempre que haya tenido efectivamente esa
posibilidad. Indudablemente al dársele expresamente la posibilidad de declarar,
corresponde que se le hagan las advertencias respecto de sus derechos procesales, de lo
contrario todo el acto sería nulo.
Finalmente, la aplicación de medidas sustitutivas o alternativas dependerá de la inexistencia

de peligro de fuga o de obstrucción a la investigación. En efecto, las medidas alternativas
(en lugar de) o sustitutivas (en reemplazo de) de la prisión preventiva sólo pueden ser
aplicadas cuando con las mismas pueda lograrse la sujeción del sujeto a la potestad
jurisdiccional.
Es por eso que conviene hacer un llamado de atención sobre la manera en que se aplican en
algunos Juzgados de la República las medidas alternativas, ya que se maneja el concepto
erróneo de cuanto mayor sean las cauciones más cerca está el imputado de someterse al
procedimiento. Esto es un error de dimensiones importantes, ya que se desconoce con esta
postura la esencia de los requisitos para la aplicación de la medida cautelar personal, que
son el peligro de fuga o de obstrucción. Esto implica que aún cuando la caución ofrecida
sea económicamente importante, existiendo peligro de fuga o de obstrucción a la
investigación, la medida alternativa o sustitutiva no es aplicable.
Otro aspecto importante de la norma es el regulado en el último párrafo, en el que se

prohíbe a la Policía Nacional a realizar detenciones. Corresponde interpretar el alcance y la
repercusión verdadera de la disposición, que textualmente dice:
En ningún caso la Policía Nacional podrá ordenar detenciones; se limitará a realizar

aprehensiones conforme lo dispuesto en el artículo anterior y a cumplir las órdenes de
detención que emita el Ministerio Público o el juez. Asimismo podrá disponer la libertad
del aprehendido o detenido cuando estime que no solicitará su prisión preventiva.
Esta disposición pone un límite al órgano preventivo en cuanto a las privaciones de
libertad, ya que sólo le autoriza a aprehender bajo los presupuestos del art. 239, con lo que
tiene la obligación de comunicar esta privación en el plazo de seis horas al Ministerio
Público y al Juez. Es sin embargo digno de ser discutido el alcance aparentemente excesivo
del inciso 3 del mismo artículo que se refiere a la existencia de indicios, evaluación esta
que debería corresponder sólo al Ministerio Público y no al órgano preventivo policial.
En cuanto a la última parte del párrafo trascripto más arriba, es necesario aclarar que
cuando se dice que podrá ordenar su libertad cuando estime que no solicitará su prisión
preventiva, el precepto se refiere al Agente Fiscal y no a la Policía, ya que de hecho esta
última no tiene facultades de solicitar la prisión preventiva de los detenidos. Además, el
artículo 242 está orientado a la competencia del Ministerio Público.
Como puede verse, el Ministerio Público, a través de las nuevas disposiciones penales de
tipo procesal asume una competencia que era antes desconocida, quedando en sus manos
una parte importante del imperium. Pero al mismo tiempo, el nuevo sistema penal lo ubica
en un sitial de mucha mayor responsabilidad, por lo que todos quienes circunstancialmente
ejercemos la tarea del Agente Fiscal debemos ser conscientes del momento histórico de
construcción dogmática, y por consiguiente la seriedad con que debe ser encarada esta
función.
1 Abogado. Doctor en Ciencias Jurídicas. Fiscal de Delitos Económicos. Catedrático en las
ramas de Derecho Penal y Medicina Legal de las Facultades de Derecho de la Universidad
Católica de Asunción y Villarrica y de la Universidad Americana.-
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"REFLEXIONES SOBRE LA FILOSOFIA POLITICA Y JURIDICA DE
ROUSSEAU"
Fernando Tellechea Yampey
Tema: Filosofía del Derecho, Deontología Jurídica
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Sumario
Poderes de hecho y poderes legítimos. Libertad e igualdad en el 'Contrato Social'. Doctrinas

sobre el Contrato Social. Libertad e igualdad.
PODERES DE HECHO Y PODERES LEGITIMOS
Analizamos aquí aspectos resaltantes de lo que Juan Jacobo Rousseau señala como Poderes
de Hecho y Poderes Legítimos. Nos fundamos esencialmente en el 'Contrato Social' para
establecer los soportes de la doctrina del filósofo ginebrino en la materia... 'Ningún hombre
tiene una Autoridad natural sobre sus semejantes'. Este principio ya fue proclamado por la
patrística y la escolástica y se puede sintetizar en que 'la fuerza no da derechos'.
El 'Contrato Social' de Rousseau es sin duda una de las obras cumbres del pensamiento
político occidental. Entre las múltiples cuestiones que estudia Rousseau en el 'Contrato', se
encuentra la distinción entre los poderes de hecho y los poderes legítimos.
Una de las consecuencias de la distinción entre el plano de los meros hechos y el plano de
la axiología normativa es esta diferencia que el filósofo ginebrino establece entre las dos
clases de poderes: a) Los poderes meramente de hecho, que son poderes solamente porque
cuentan con una mayor fuerza que las que tengan las gentes sobre las cuales se imponen; y
b) Los poderes legítimos. 'Convengamos, pues -dice- que la fuerza no hace el derecho y que
no se está obligado a obedecer más que a los poderes que son legítimos' (Lib. I Cap. III).
Definir en qué consiste la legitimidad es precisamente la cuestión que Rousseau trata de
indagar. Desde luego, sólo la legitimidad de un poder crea el deber de obedecerlo. No
existe tal deber de obediencia respecto de los poderes meramente de hecho.
'Ningún hombre tiene una autoridad natural sobre sus semejantes' (Lib. I. Cap. IV). Este es
un principio que ya fue proclamado vigorosamente por la patrística y por la escolástica.
Independientemente de lo que los mercenarios de las cancillerías regias sostuviesen, el
pensamiento cristiano claramente afirmó que no hay reyes por derecho divino, porque nadie
nace ungido para ejercer una autoridad política sobre sus semejantes. La filosofía política
de la escolática estableció las siguientes afirmaciones concatenadas: Por derecho natural
debe haber una autoridad política; pero nadie está naturalmente investido de potestad de
mando sobre la comunidad, de esto se sigue de modo necesario que el poder político
pertenece natural y esencialmente tan sólo a la comunidad del pueblo, la cual, sin embargo,
tiene el derecho de o bien conservar el ejercicio activo de ese poder, o bien delegarlo en una
persona o en un grupo de personas. Rousseau coincide con las dos primeras afirmaciones,
pero discrepa en cuanto a la última.
Como 'la fuerza no produce ningún derecho', hay que examinar si cabe alguna posibilidad
para fundar una autoridad política legítima.
Roussear analiza si puede o no ser racional que un hombre o un pueblo enajene su libertad
en favor de otra persona. El filósofo no se pregunta si tal hombre o tal pueblo efectuaron de
hecho esa enajenación de su libertad.
No se trata de un problema histórico, sino de legitimidad; es decir, se trata de averiguar si

una enajenación tal, en caso de que se hubiera verificado, podría ser considerada como
legítima, como válida, como generadora de derechos en el beneficiario y deberes para quien
se diere en servidumbre.
La autodonación gratuita de un hombre es ilegítima y nula porque es 'una cosa absurda e

inconcebible'. Lo mismo debe decirse respecto de un pueblo. 'Una total autodonación es
ilegítima y nula ' es irracional, constituye una locura. Ahora bien, 'la locura no crea
derecho'.
Tampoco en ningún caso la autodonación puede resultar racionalmente admisible aunque

una compensación, porque no hay un bien equiparable a la libertad, ya que la libertad es
elemento esencial del hombre como ser humano, es decir, como ser mortal.
Además Rousseau desarrolla otro argumento para mostrar la inadmisibilidad de que un

pueblo renuncie a su libertad en favor de un príncipe. Tal contrato, en el negado supuesto
de que fuese válido -y aquí se le supone válido tan sólo a los efectos de la argumentación,
aunque sabiendo ya que no lo es-, obligaría solamente a las personas que efectivamente
convinieran tal contrato, pero no impondría deberes a sus hijos y ulteriores descendientes
(Libr. I, Cap. IV). Con tal afirmación Rousseau se opone a la teoría tradicional del contrato
político (Santo Tomás, Suárez, Vitoria, Grocio, etc.), según la cual el pueblo, que
originariamente posee el poder político, puede ceder éste por su propia conveniencia a un
príncipe, y entonces si el príncipe cumple con los términos de tal pacto político, le debe
obediencia. Rousseau argumenta que en el negado supuesto de que un pueblo hubiese
podido ceder legítimamente su libertad a un gobernante, entonces, para que ese gobernante
fuese legítimo respecto de los descendientes de quienes celebraron el contrato, sería
necesario que cada nueva generación pudiese ratificar o rechazar dicho pacto. Esta crítica
en cambio, no se aplicaría a las otras doctrinas que veían en el supuesto pacto político no
una cesión, sino sencillamente un mandato, esencialmente revocable en todo momento por
el mandante, sin que para la revocación fuese necesario que el mandatario hubiese incurrido
en infracción alguna.
Rousseau desenvuelve varios argumentos para probar la ilegitimidad de una renuncia a la

libertad por parte de la persona o de un pueblo en favor de un dueño, entre esos argumentos
figura un razonamiento que tiende a la 'logificación' de la doctrina ética, es decir, la
tendencia a considerar como mal o injusto aquello que es absurdo desde el punto de vista
lógico. Esta tendencia culminaría más tarde en el logicismo moral de Kant, cuyo imperativo
categórico consiste precisamente en identificar la norma moral con la posibilidad de su
generalización lógica. La renuncia a la libertad constituye un absurdo, mejor dicho, un
insentido. Esta es otra razón que muestra la ilegitimidad de tal renuncia.
Ahora bien, este aserto plantea un problema filosófico jurídico de importancia. El problema
de hasta qué punto el contenido de un contrato puede condicionar la validez de éste.
Rousseau examina, sólo a los efectos de la argumentación, la hipótesis de un sedicente
pacto de sumisión de un hombre o un pueblo a otra persona. A los efectos de la
argumentación se supone que existe capacidad de obligarse en ambas partes, se supone
también que ambas partes prestan su consentimiento y sin embargo, Rousseau, no admite la
posibilidad de tal contrato.
¿Por qué?; por razón del contenido de dicho pacto. ¿Por qué el contenido de tal pacto sería
inadmisible? Porque sería ilegítimo. Hay que aclarar bien, ilegítimo no significa aquí
contrario a ninguna ley positiva, ya que el problema no se estudia a la luz de ningún orden
jurídico positivo. Ilegítimo significa aquí injusto, contrario al derecho racional. Es contrario
al derecho racional, porque tal pacto sería irracional, absurdo, carente de sentido. Un pacto
tal se presentaría en la forma siguiente: 'Yo hago contigo un convenio que redunda
totalmente en cargas para tí y totalmente en provecho para mí, un convenio que yo
observaré en tanto que me plazca, y tú observarás en tanto que a mí me plazca'. (Lib. I Cap.
IV)
Gobernar una sociedad es algo esencialmente distinto de subyugar a una muchedumbre

creando una multitud de necios y borregos. Para que haya Gobierno es necesario que exista
un cuerpo político, una sociedad política, que se encamine hacia el bien común. Esa
finalidad hacia el bien público es un ingrediente necesario del Estado. Por otra parte, hay
una diferencia esencial entre 'gobernar' y 'someter'.
Es ingrediente esencial de un gobierno que éste se encamine hacia el bien público.

LIBERTAD E IGUALDAD EN EL 'CONTRATO SOCIAL'
No parece superfluo esforzarse en definir con todo rigor los propósitos, el sentido y el
alcance de la doctrina de Roussean sobre el contrato social, teniendo en cuenta sobre todo
la influencia del pensamiento político rousseuniano en la Revolución Francesa,
acontecimiento éste que transformó el concepto del Estado y del individuo, que había de
informar las sociedades modernas de un nuevo sentido de las funciones, deberes y derechos
del poder público y de la ciudadanía.
Es bien notorio el hecho de que en la segunda mitad del siglo XIX, en general no se
comprendió ni remotamente la filosofía jurídica y política de Rousseau. No podían
entenderla los positivistas, porque la doctrina del pensador ginebrino es esencialmente
filosófica, es decir, no se desenvuelve en el plano de la descripción empírica de los hechos,
sino que postula criterios axiológicos puramente ideales. No podían entenderla tampoco
quienes, en lugar de estudiar a Rousseau como un gran filósofo, con el propósito de
enterarse de su pensamiento, majaderamente veían en él a un enemigo político a quien
querían combatir por todos los medios.
La gran novedad aportada por Rousseau respecto de la idea del contrato social fue la de
afirmar categóricamente que, al hablar de un pacto social, no se trata en modo alguno de
referirse a un supuesto hecho real en la historia. Se trata, por con contrario, de exponer el
criterio normativo para un Estado justo.
DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL
La referencia a un contrato social como origen y fundamento del Estado es muy añeja. Ya
los sofistas, y entre ellos especialmente Protágoras e Hippias, habían lanzado bajo forma
mítica la idea de una especie de contrato social como fundamento de las leyes. Los
epicúreos consideraban al Estado no como un producto natural, sino como algo creado por
los hombres reflexivamente, mediante un contrato que celebran los individuos para no
dañarse recíprocamente. En el derecho romano figuran algunos párrafos que hacen alusión
a la lex regia, mediante la cual el pueblo cedió su Imperio y potestad al príncipe, texto
sobre los cuales sus glosadores en el siglo XII hicieron gran hincapié, estimándolos como la
base jurídica tanto del antiguo imperio, como del 'Sacro Imperio Romano germánico'. La
idea de que el poder deriva de la comunidad a través de un pacto renació vigorosamente
hacia fines del siglo XII, enlazándose con ciertos temas de la filosofía patrística. Tal
doctrina cobra mayor apogeo y más fina elaboración en el pensamiento de S. Tomás de
Aquino, quien formula ya la teoría de un contrato político entre el pueblo (titular primario
del poder) y el gobernante.
Los glosadores Acursio, Bartolo, Baldo, Aretino, Parco y otros, discutieron prolijamente
sobre los efectos del contrato político, a saber: sobre si la traslatio imperii constituía una
enajenación definitiva del poder, o por el contrario, sólo una mera concesión (concessio)
revocable por el pueblo en cualquier momento. Francisco de Vitoria sigue desarrollando la
teoría sobre el contrato político, Occam, Marsilio de Padua y Nicolás de Cusa acentúan
vigorosamente las consecuencias democráticas del mencionado contrato.
El P. Francisco Suárez introdujo en aquella concepción una gran novedad: la de referirse a

dos contratos: Primero un contrato social, por medio del que se constituye la comunidad
política como persona colectiva; y segundo, un contrato político, mediante el cual la
comunidad instituye a sus gobernantes y celebra con ellos un pacto.
La versión que Grocio da del contrato social recae en el carácter empirista que a éste se
había dado en la Edad Antigua, y en el Medioevo, es decir, el contrato pierde la dimensión
de hipótesis deontológica o de principio regulador que ya había empezado a asumir, aunque
tímidamente, en los autores ya mencionados. En la doctrina de Grocio, por el contrario, el
pacto político aparece meramente como un supuesto hecho histórico, multiforme y diverso
en la pluralidad de sus casos concretos. No hay, según Grocio, un paradigma de contratos
políticos, sino que existen tantos contratos diversos, cuantas sean las constituciones
políticas. El pueblo puede libremente elegir la forma de gobierno que prefiera; y en el caso
de que renuncie al ejercicio de la soberanía concediéndola íntegramente a un príncipe,
entonces el pueblo no tiene derecho a recuperarla unilateralmente.
En la filosofía política de Hobbes desaparece la duplicidad de contratos (el de asociación y

el de traslación de poder) y se vuelve a la hipótesis de un solo contrato; el de señorío o
sumisión, merced al cual simultáneamente se funda la comunidad política y se instituye al
príncipe.
Con Locke la doctrina contractualista no sólo recobra mayor acentuación su sentido,

fundamento y efectos democráticos, sino que además avanza considerablemente hacia la
racionalización del pacto.
Es importante señalar con Rousseau la hipótesis del estado de naturaleza y la hipótesis del
contrato social pierden todo su carácter empírico, de supuestos hechos reales, y cobran
plenamente y con toda claridad la dimensión de meras ideas normativas.
El contrato social es una mera pauta ideal, un criterio axiológico para establecer las
condiciones esenciales de un Estado legítimo y de un derecho justo.
Se trata de un modelo ideal deontológico y no de la suposición de un hecho histórico.
LIBERTAD E IGUALDAD
Uno de los temas más interesantes en la filosofía política de Rousseau es el de las

relaciones entre libertad individual e igualdad democrática. El ideal del ginebrino consiste
en que dentro de la situación civil todos los hombres, cada uno de ellos conserve el
maximun de independencia y que esa independencia les esté garantizada mediante el poder
del Estado.
Ahora bien, Rousseau piensa que la igualdad constituye precisamente el medio a la vez
racional y más eficaz para la protección del mayor ámbito de libertad individual. Si la
condición es igual para todos, entonces resultará racionalmente un aumento de la libertad y
una reducción de los deberes jurídicos. Si la condición no fuera igual para todos, el interés
de algunos podría inducir a éstos a restringir la libertad de otros. Entonces los más fuertes
podrían reducir a los demás a una situación de dependencia. Este es el sentido en el cual la
igualdad funciona como una condición de la libertad. Lo que importa sobre todo a
Rousseau es la libertad individual, hasta el punto que su principal argumento en pro de la
idea del contrato social consiste en que uniéndose cada uno a todos no obedezca, sin
embargo, más que a sí mismo.
Por eso el Soberano, por ende el Poder Legislativo, a pesar de ser una autoridad plenaria,
'no puede traspasar los límites de las convenciones generales'. (Jean Jacques Rousseau, 'Du
contrat social' Lib.II Cap. IV). En todo aquello en lo que mediante leyes generales no se
han impuesto deberes, los ciudadanos tienen el derecho de la libertad respecto de su
conducta, y de su disposición respecto a sus bienes.
Lo importante es no olvidar que el soberano jamás tiene el derecho de imponer más cargas
a un sujeto que a otro, es decir, que debe observar siempre el principio de igualdad entre los
ciudadanos. La competencia legislativa del soberano es suprema, pero sólo tiene tal
competencia para dictar leyes, esto es, normas generales, en las cuales todos los ciudadanos
sean tratados según el principio de igualdad.
No obstante, Rousseau no se preocupa por dar al individuo garantías frente al poder

público, las cuales sirvan como eficaces defensas para salvaguarda de sus intereses
fundamentales. Puesto que la idea de voluntad general encarna la expresión general del
interés común, el cual es la vez el auténtico interés de cada uno -racionalmente concebido,
aunque tal vez no de hecho lo entiendan algunos erróneamente- no puede jamás existir
contradicción entre los derechos del soberano y los derechos de los ciudadanos. Es preciso
tener en cuenta que Rousseau está pensando en el soberano tal y como éste debe ser, tal y
como aparece determinado por la idea normativa del contrato social, y tal como lo define
también la idea reguladora de la voluntad general. Entonces resulta que el problema que se
le plantea a Rousseau es el de esclarecer el auténtico alcance del contrato social.
La solución al mencionado problema surge por la fórmula misma del contrato social, la
cual contiene esencialmente los límites del poder soberano, porque esta fórmula define
hasta dónde los ciudadanos pueden comprometerse consigo mismos, cada uno respecto de
todos y todos para con cada uno de ellos. La idea de la voluntad general, que debe inspirar
todas las leyes, por ser general es también necesariamente igualitaria.
Consiguientemente, ninguna ley podrá dar a ningún sujeto individualmente determinado un

trato particular, más o menos ventajoso, más o menos oneroso que el trato establecido para
otros sujetos. Como se apunta ya, esto no impide que racionalmente el Soberano establezca
diferenciaciones entre personas según categorías funcionales siempre y cuando no piense
en ningún individuo en particular sino tan sólo en características abstractamente concebidas
y formuladas.
Si el soberano se apartase de la regla de la voluntad general, entonces ya no sería

propiamente soberano, carecería de competencia legislativa. De este modo resulta que la
libertad aparece garantizada por la igualdad. No puede sufrir la libertad de ninguno, porque
la libertad de cada uno es tratada de un modo igual.
Para que un Estado sea justo, la ley debe imperar por encima de todo y de todos; y las leyes
deben ser la expresión de la voluntad general. Para conseguir esto, el procedimiento que
ofrece mayores posibilidades de éxito, aunque no plena seguridad de él, es el que las leyes
sean hechas por el conjunto del pueblo, consecuentemente, por decisión mayoritaria (Lib.
II, Cap. VI).
El Estado concebido por Rousseau en el 'contrato' no puede, como lo hemos visto, tener
ningún interés contrario al de sus súbditos. ¿Qué será entonces del súbdito que no esté de
acuerdo con ello? Respuesta: Ese súbdito es un 'malhechor'. Lo cierto es que por sobre las
interpretaciones divergentes acerca del sentido y alcance del contrato social y la voluntad
general, Rousseau, es el padre teórico de la democracia moderna y uno de los pilares más
importantes de la historia del pensamiento político.
BIBLIOGRAFIA
- Jean Jacques Rousseau, 'Du contrat social', Pluriel, París 1972.
- Paul Souday, 'La societé des grands espirits' Emile Hazan, París, 1929.
- Rodolfo Mondolfo, 'Rousseau y la conciencia moderna'. EUDEBA, Bs. As. 1962
- Salvador Giner, 'Historia del pensamiento social', Ariel, Barcelona, 1975.
1 Doctor en Filosofía. Profesor de 'Filosofía del Derecho' y 'Lógica Jurídica' en la UC.

Profesor de 'Epistemología del Derecho' en el Doctorado en Derecho Registral y Notarial
de la UC. Titular de 'Epistemología Jurídica' en la Universidad de la Plata y miembro del
Instituto de Filosofía del Derecho en la misma Universidad'
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"RÉGIMEN DE EXCEPCIÓN CONSTITUCIONAL: EXPERIENCIA EN

PARAGUAY"
Manuel Riera Escudero
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Caveant Consules ne quid detrimenti republica capiat. 'Velen los Cónsules para que no
sufra menoscabo la República', decía la fórmula sacramental con la cual el Senado Romano
decretaba La Dictadura (501 a. de C.).
Jurídicamente definida y temporalmente delimitada, La Dictadura sólo podía extenderse

por seis meses en casos de grave conmoción. Implicaba la concentración de los poderes
públicos en un hombre honesto, patriota y valiente, que administraba el conflicto por el
tiempo que durara. No más. Aún así no todas las instituciones republicanas cesaban; sólo
aquellas que pudieran impedir que el dictador conjurara el peligro. Los Tribuni Plebis
continuaban en funciones, más no podía ejercer el jus auxilii, ni el jus intercessionis. Los
romanos reconocieron la existencia de dos clases de dictadores: dictatores optima lege
creati, para casos de sedición interna; y dictatores inminuto jure, para casos especiales
(administrativos, judiciales o religiosos). Tal cual fue, la dictadura originalmente
concebida, se instalaba en defensa y para bien de la República. Fueron Sila y César
convertidos en dictadores perpetuos, quienes la desnaturalizaron y la condenaron -como a
la República misma-. Será César el último dictador romano. Augusto, su sucesor, encarnará
el Imperio.
A la casi imperceptible línea divisoria entre el interés particular, el de los habitantes de un

país, y el interés general, el del Estado, debe atribuirse la eterna lucha entre el poder y los
derechos individuales. Algunos dicen que la suma de intereses particulares hacen al interés
general. Mas, no es fácil decidir cuáles son los intereses particulares que predominan sobre
los intereses generales. Enfrentados en grado sumo, nace el conflicto: correspondiendo a la
autoridad resolverlo. Los conflictos son inevitables. Cuando este se produce entre
particulares, las instituciones democráticas ordinarias se bastan para resolverlos. Cuando
estos se producen entre los particulares y el Estado, o se descontrolan por su magnitud,
volviendo impotentes a los órganos comunes, el Estado debe poner orden, en su carácter de
administrador del monopolio de la fuerza legítima, mediante el arbitrio de medidas de
excepción. Max WEBER, el gran sociólogo alemán, al definir el Estado, dice: El Estado es
una comunidad humana que, en los límites de un territorio, reivindica con éxito para su
propia cuenta el monopolio de la violencia física legítima. La autoridad tiene una tendencia
innata a desbordarse en el uso de sus facultades discrecionales, en detrimento de los
intereses particulares, so pretexto de interés general. Es así como siempre han habido
fricciones entre autoridad y libertad. La una no se opone a la otra, pero debe aceptar que la
autoridad deba impedir que la libertad desborde el interés particular afectando al interés
general. En este largo enfrentamiento, donde la libertad siempre resultó ser la parte más
débil y vulnerable, los hombres han buscado la forma de crear garantías individuales para
los habitantes, sin olvidar aquellas que aseguran la subsistencia del Estado.
El Estado se constituye con dos elementos: el pueblo como unidad jurídicamente

organizada dentro de un territorio, y el imperium como poder ordenador y coactivo. Debe
realizar todas aquellas funciones sociales dirigidas a procurar bienestar general. Para ello
goza de poder público, jurídicamente organizado. Es soberano en el orden externo, y tiene
imperio en el orden interno, o sea, tiene poder coactivo para imponer su voluntad. Para ello,
como dijimos, goza del monopolio de la fuerza legítima. El campo de batalla de esa lucha
eterna entre la fuerza sin derecho, y el derecho sin la fuerza, es precisamente el Estado. Es
al Estado a quien se le exige garantizar el bienestar general. Y nadie ignora, que ello no es
posible sin orden. Sólo en la seguridad de un orden jurídicamente establecido y defendido
se da el progreso y el bienestar. Para aspirar a esa convivencia pacífica, el hombre ha
renunciado a parte de sus libertades en beneficio de otros y en beneficio del Estado. En
virtud de ese pacto social, al que Juan Jacobo ROUSSEAU llamó contrato social, se exige
al Estado que garantice y suministre un orden mínimo a la sociedad. Pero, ¿ qué cantidad de
orden hace falta -y a qué precio- para lograr la seguridad buscada ?. Un Estado que censura,
que persigue, que confisca pasaportes, allana domicilios con la excusa del orden,
obviamente, no es el Estado que se pretende. Por eso Winston CHURCHILL, con ese
humor inglés que le caracterizaba, decía que se estaba en democracia, cuando a las cuatro
de la mañana golpeaban a tu puerta y sabías que era el lechero y no la policía. Karl MARX
decía que había dos clases de orden, el 'orden socialmente necesario' y el 'orden sobrante'.
Este último, ya no es en beneficio de la sociedad, del pueblo, es sólo beneficio del Estado o,
mejor dicho, de quien controla y gobierna el Estado. En definitiva: ese deseo irrefrenable de
quienes mandan a generar 'orden sobrante', se debe impedir bajo el estado de excepción, el
estado de sitio.
Fueron Sila y César quienes, en Roma, pervirtieron la Dictadura. Desde entonces el hombre
no ha cesado en su intento por hallar un substituto semejante que permita defender las
instituciones democráticas sin otorgar al Príncipe la suma del poder de manera irrestricta.
Ya decía HERODOTO (484-426 a. de C.), el Padre de la Historia: Dad todo el poder al
hombre más virtuoso que existe, pronto le veréis cambiar de actitud. Era necesario, pues,
encerrar el estado de excepción dentro del Estado de Derecho. Ríos de tinta y de sangre
corrieron antes que el Constitucionalismo lograra ese objetivo. La Dictadura
desnaturalizada, concebida como el ejercicio arbitrario del poder; la Ley Marcial, como
modo de ordinarizar tribunales militares; el Estado de Asamblea, convirtiendo al pueblo en
ejércitos milicianos; y el Estado de Sitio, utilizado por todos los autócratas del mundo, han
tenido que ser soportados por los ciudadanos inermes de todos los tiempos, antes que se
hallaran los frenos de estos excesos. Tal desprestigio adquirieron estas instituciones en los
Años del Terror en Francia, cuando un cañonazo y una bandera roja anunciaban: La Ley
Marcial está decretada; todas las reuniones son criminales; se va a hacer fuego; que los
buenos ciudadanos se retiren', que desde Benjamín FLANKLIN hasta Ruy BARBOZA y
Carlos SÁNCHEZ VIAMONTE muchos han condenado estas instituciones. Entre ellas el
Estado de Sitio, su última expresión. Sin embargo, el estado de sitio: sobrevive.
Decía FLANKLIN, 'los frutos de ese régimen son infalibles. Sus efectos sobre la entera
vida social son peores que el mal que pretende extirpar o la irregularidad que intenta
corregir'. Hay una fuerza interna, incontrolable, que impulsa al poderoso a ambicionar y
ejercer cada vez más poder, a concentrarlo. Está probado que el poder corrompe, y que el
poder absoluto, corrompe absolutamente. Era, pues, necesario limitar el desborde del poder
otorgado para controlar una situación de excepción, a fin de evitar que esa inercia propia
del poder exceda el bien jurídico que se pretende tutelar. No obstante esta noble intención,
siempre los hechos superaron al derecho, adelantándose en sus actos y produciendo efectos
no deseados. El gobernante, armado del Estado de Sitio, rebasó sus límites y su misión,
confundiendo sus intereses con los del Estado. Ruy BARBOSA, entonces, sobre el
instituto, escribió: 'degenera el sentido moral por efecto de la impunidad de los abusos del
poder y de los artificios ilegítimos, a costa de los cuales se asegura esa impunidad.
Perdiendo su personalidad, convirtiéndose en mecanismo de forjar y abatir posiciones, de
servir y destruir individuos, el gobierno hace de la persecución su eje, y la persecución trata
de hacerse cada vez más perseguidora para precaverse contra posibles reacciones, Una
perversidad arrastra a otras para defenderla o encubrirla. El miedo extingue la piedad en el
alma de los déspotas y en el corazón de los esclavos. La averiguación es sustituida por la
sospecha, la justicia por la Policía, la Ley por las rábulas. Desaparece de la Nación el
sentimiento de legalidad y la responsabilidad de los acusados no se mide ya por la gravedad
de las pruebas sino por la negrura de las imputaciones. La corrupción alcanza niveles de
pleamar. El gobierno altera interesadamente la verdad y establece culpabilidades bajo la
mirada sumisa y prescindente del Poder Judicial'. Al mismo tiempo, SÁNCHEZ
VIAMONTE pedía la proscripción del Estado de Sitio en las constituciones americanas.
EL ESTADO DE EXCEPCIÓN EN PARAGUAY
Emulando a César, en Paraguay, el Dr. Gaspar Rodríguez de Francia, se hace declarar

Dictador Perpetuo 'con calidad de ser sin exemplar' por el Congreso de 1816. Aducía el
Supremo Dictador que las intenciones anexionistas argentinas obligaban a tal medida
extrema. La misma duró hasta el año de su muerte (1840). El Dr. Francia era al Paraguay lo
que Luís XIV a Francia. El Estado era él. Concentró en sí los tres poderes, administraba,
legislaba y juzgaba. Fue más lejos que el rey francés, reeditó el cesaropapismo romano,
convirtiéndose en Jefe del Estado y de la Iglesia paraguayos.
El Congreso de 1842 declara oficialmente la soberanía del Paraguay -tan celosamente

defendida por el Dr. Francia- y dicta el Estatuto Provisorio de Justicia. Se recomponen así
los tres poderes: 2 Cónsules (Carlos Antonio López y Mariano Roque Alonso), los
Congresos (el Cabildo) y los jueces, que durante la Dictadura Perpetua no funcionaron.
Finalmente, el Congreso General de 1844 sanciona la 'LEY QUE ESTABLECE LA
ADMINISTRACIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA DEL PARAGUAY'. Esta primera
'constitución' nacional constituye al Paraguay en república y establece la división de los tres
poderes clásicos: el Congreso o Legislatura Nacional de Diputados (Poder Legislativo), un
Presidente, Jefe Supremo del Poder Ejecutivo y los Tribunales y Jueces (Poder Judicial). En
ella se reconoce con carácter 'extraordinario' la autoridad del Presidente de la República 'en
los casos de invasión, de conmoción interior, y cuantas veces fuere precisa para conservar
el orden y la tranquilidad pública' (art. 1). Altares a los principios, cadalso a las
consecuencias. En resguardo del orden público el Presidente tiene poderes extraordinarios.
De ese orden público del que, con razón, el gran Juan Antonio BIBILONI dijo: 'los
jurisconsultos más famosos no saben que es esto de orden público'. No necesitó Don Carlos
Antonio López de medidas de excepción, pues ella estaba contenida en la misma ley. Su
gobierno patriarcal y autócrata le permitió administrar el país sin sobresaltos, permitiendo
que el poder ejecutivo avance siempre en detrimento de los otros dos, que siempre cedieron
o no asumieron competencias que les eran propias, por definición. El poder se nutre de la
debilidad de los gobernados, y crece a expensas de los contrapesos establecidos en la ley
para limitarlo. Cuando estalla la Guerra de la Triple Alianza, ya en tiempos de Francisco
Solano López, no había más autoridad en Paraguay que la de éste. Sin embargo, el 22 de
marzo de 1868, en el Cuartel de Paso Pucú, el General Presidente y Luís Caminos, declaran
al territorio del Paraguay en Estado de Sitio. El pueblo paraguayo era testigo de los
repetidos Tribunales de Sangre. Aquí aparece por primera vez el instituto en un instrumento
oficial. El Estado de Sitio adquiere vida bajo estado de invasión internacional y es
consagrado en la Constitución de 1870, concluida la guerra.
Sobre la tierra devastada, sembraron semillas de liberalismo aquellos hombres que al lado
de López defendieron la patria o regresaban al Paraguay después de largo exilio. A Juan
José Decoud y Facundo Machaín (exiliados políticos de tiempos de López) debe atribuirse
principalmente el texto de la nueva Constitución. Corría el año 1870 y el Paraguay estaba
ocupado por tropas brasileñas y argentinas. El texto consagraba los principios liberales de
las Constitución americana y reproducía casi literalmente la Constitución argentina de
1853, sancionada también como reacción a la tiranía de Juan Manuel de Rosas. Como no
podía ser de otro modo, rechazaba cualquier forma de dictadura, declarándola nula y
condenando a los responsables con pena de 'infames traidores a la patria' (art. 13 in fine). El
artículo citado comenzaba diciendo: 'El Congreso no podrá jamás conceder al Poder
Ejecutivo, facultades extraordinarias, ni la suma del poder público, ni otorgarles supremacía
por las que la vida, el honor y la propiedad de los habitantes de la República queden a
merced de persona alguna'. Sin embargo, los constituyentes reconocieron la necesidad de
otorgar al Estado -para defensa de la Constitución y de las autoridades legítimamente
constituidas- la posibilidad de decretar el Estado de Sitio en aquellos casos que inspiraron
la instalación de la dictadura en Roma: 'conmoción interior y ataque exterior'. La facultad
era del Congreso, y durante su receso, del Poder Ejecutivo.
La pos-guerra obligó a cada paraguayo a emplear sus fuerzas en la reconstrucción del país;
poco tiempo quedaba para intrigas palaciegas o conspiraciones innecesarias. La vida se
desenvolvía bajo la protección de las tropas de ocupación brasileña y la autoridad de los
caudillos de la época. Pero no pasó mucho tiempo antes de que las ambiciones personales
sembraran en el ánimo de los políticos de entonces las ansias de poder. Y no sería la
Constitución del '70 la que pondría freno a sus apetitos desmedidos. Se cierne de nuevo
sobre el Paraguay la semilla de la guerra, pero esta vez, entre paraguayos. Se desata un
época de turbulencias políticas que envuelven al país en sucesivas revoluciones (1904,
1908, 1911/2, 1921/2). La guerra civil, ese flagelo fratricida, había incubado al calor de la
codicia de unos, de otros, y vomitaba muerte y destrucción entre las familias paraguayas.
Sólo otra guerra internacional suspendería transitoriamente este canibalismo criollo. La
última guerra de trincheras desangraba a dos países hermanos. Bolivia y Paraguay luchaban
por el Chaco. Con la paz de 1935 cesa la contienda bélica entre vecinos, sólo para dar paso
a la Revolución de Febrero de 1936. No debemos olvidar que mientras todo esto ocurría en
el escenario nacional, en el mundo, las democracias más avanzadas se enfrentaban a las
ideas totalitarias. El comunismo en Rusia, el fascismo en Italia, el nacionalsocialismo en
Alemania, y el falangismo en España se imponían con su costo de sangre y muerte. En la
vieja Europa ya habían asesinado a la familia de los Zares, aniquilado la democracia
italiana, el nuevo canciller alemán exigía la supremacía de la raza aria y habían acallado la
voz de García Lorca. De la mano del fascista Decreto Nº 152 (Febrero del '36), que
identificaba la Revolución con el Estado, nace lo que muchos dan en llamar el partido
militar. Los militares desde sus cuarteles intervienen en la política nacional. Se suspende la
vigencia de la Constitución de 1870 y se disuelve el Parlamento Nacional. El gobierno cayó
poco más de un año después de haber instalado la revolución, más como una reacción al
incipiente crecimiento del militarismo que como un deseo de salvar el Estado liberal. El
Comandante victorioso del Chaco, José Félix Estigarribia, asumió la presidencia en 1939.
Se ansiaba hallar paz de la mano de un hombre valiente y honesto, forjado en la disciplina
militar, que con su prestigio pudiera evitar la anarquía. Pero no fue así. Las heridas dejadas
por los años de luchas fratricidas no habían sanado aún, y Estigarribia en el mes de febrero
de 1940 asume todos los poderes, suspendiendo -de nuevo- la Constitución Nacional. El
Congreso, adicto a sus deseos, se autodisuelve y convoca a una Convención Nacional
Constituyente para jurar una nueva carta magna.
En el mes de julio de 1940, Estigarribia promulga por Decreto-Ley Nº 2242, la Carta

Política, que es aprobada por un plebiscito en agosto de ese mismo año. En ella se consagra
el Estado de Sitio. Pero un sino adverso rondaba el gobierno de Estigarribia, y el 7 de
setiembre de ese mismo año muere en un accidente de aviación. El instrumento que tan
trabajosamente habían preparado los intelectuales liberales para asegurar al gobierno el
control autoritario del país, paradójicamente se vuelve contra ellos. Esto prueba que el
hombre propone, pero es Dios quien dispone. El movimiento militarista que se había
incubado durante la Guerra del Chaco y había despertado durante la Revolución de Febrero
del '36, aún bullía en las venas políticas de los caudillos militares de entonces. El terreno
estaba preparado para que el Paraguay iniciara el largo vía crucis de las dictaduras
militares. Un obscuro general sucede a Estigarribia. Higinio Morínigo, hombre arandú
kaáty (de sabiduría popular), se rodea -inicialmente- de un grupo de intelectuales conocidos
como 'los tiempistas', para organizar un gobierno de coalición sostenido por el Partido
Colorado (Asociación Nacional Republicana) y el Partido Febrerista, aunque permitió el
regreso del Partido Liberal proscrito. Pretenciosamente, se conoce este período como
primavera democrática. No duró mucho el romance político. En el mes de enero de 1947,
los miembros febreristas del gabinete ministerial renuncian, abandonando el poder el
partido representado. La más espantosa y sangrienta guerra civil que el país haya conocido
se estaba gestando. El apresamiento de políticos y militares de oposición produce el
'levantamiento de Concepción', y fuerzas rebeldes constituidas por liberales, febreristas y
comunistas marchan sobre la capital. Derrotados los rebeldes, el gobierno es de los
colorados en exclusividad. Lo que sigue es una cadena de presidentes (uno de ellos no
completó el mes de mandato) hasta el año 1954, año en que Alfredo Stroessner asume la
presidente. Para entonces, la Doctrina de la Seguridad Nacional y la Guerra Fría regían el
mundo.
Bajo la dictadura de Stroessner se sanciona la Constitución de 1967, con participación del

principal partido de oposición. Es de corte democrático, con una clara concentración del
poder en el Ejecutivo. Regula el Estado de Sitio, que se convierte en el instrumento
predilecto del Dictador para gobernar a su antojo y capricho. Una larga noche de 35 años
daba sus primeros pasos. Fue durante este período de nuestra historia cuando con mayor
perversidad se utilizó el estado de excepción. ¡ Estado de excepción, dirían quienes
vivieron aquellos días !. La excepción fue que no estuviéramos bajo estado de sitio. Los
constituyentes del '67 dijeron: 'Para la defensa de esta Constitución y de las autoridades
creadas conforme a ella, se instituye el estado de sitio, que podrá ser aplicado solamente en
caso de conflicto o guerra internacional, de invasión exterior o de amenaza grave de uno de
estos hechos. El estado de sitio será total o parcial, según afecte a todo el territorio de la
República o sólo a parte de él, y durante su vigencia se podrá detener a las personas
indiciadas de participar en uno de esos hechos, o trasladarlas de un punto a otro de la
República, y prohibir reuniones y manifestaciones públicas. Los detenidos en virtud del
estado de sitio permanecerán en locales sanos y limpios no destinados a reos comunes, y los
traslados se harán siempre a localidades pobladas y salubres. La declaración del estado de
sitio será por tiempo limitado y responderá en todos los casos a los fines de su institución.
Su vigencia no interrumpirá el funcionamiento de los Poderes del Estado, ni afectará el
ejercicio de sus prerrogativas. La ley reglamentará la aplicación del estado de sitio' (art.
79).
La Noche de la Candelaria del año 1989 cae Stroessner, y su camarilla de adulones. No

estoy muy seguro que con él haya caído el régimen stronista. Verdad o mentira, según
quien lo juzgue, es una realidad que desde entonces el Paraguay vive un proceso de
apertura política. La lucha por instalar el Estado de Derecho, nunca concluye. En ese afán,
conscientes los paraguayos de la necesidad de sujetar los excesos del poder y su capacidad
de autopotenciarse, alguien convence al entonces Presidente Andrés Rodríguez que
convoque a la Convención Nacional Constituyente. Una nueva Constitución es sancionada
en el año 1992. En ésta última, se regula el Estado de Excepción (art. 288), con limitaciones
precisas de tiempo (60 días como máximo), prorrogable por períodos de 30 días. Es
facultad del Ejecutivo, reservándose el Congreso el derecho de aprobarlo o rechazarlo.
Debe ser fundado y debe expresar claramente cuáles son los derechos que restringe. Limita,
además, las facultades del ejecutivo a la detención de las personas indiciadas, a su traslado
dentro de la república, a la prohibición o restricción de reuniones públicas o
manifestaciones; y restablece el derecho de opción de salir del país.
EVOLUCIÓN DEL ESTADO DE SITIO EN PARAGUAY
Desde la Dictadura Perpetua del Dr. Francia hasta hoy, el constitucionalismo paraguayo
viene ganando terreno en el campo del estado de excepción. Hemos aceptado la luz del sol
y reconocido que no es bueno para la salud de un pueblo, como el avestruz, esconder la
cabeza ante el peligro. Demasiadas personas han sufrido en América, y en Paraguay en
particular, el rigor de una mano fuerte o de confiar instituciones como estas al puño de un
militar mesiánico. Comprendimos que es mejor regular el estado de sitio, que dejarlo al
arbitrio de la interpretación del gobernante de turno. Si regulado dentro de una constitución
de plexo democrático, es malogrado en aras de valores republicanos, mediante
interpretaciones caprichosas, y la mirada cómplice y silenciosa de un Poder Judicial
complaciente y sometido, ¿cómo no intentar una formulación que -pese a las advertencias
de los autores- reduzca el riesgo de los excesos del poder?.
Los López, provistos de poderes extraordinarios ex tunc por el Congreso de 1842 y la

Constitución de 1944 no hicieron uso del estado de sitio. No lo necesitaron, salvo la
Declaración del Cuartel de Paso Pucú (1868), de carácter casi lírico, frente a los Tribunales
de Sangre del Mariscal Presidente.
Fue la Constitución de 1870, sancionada mientras aún humeaban las ruinas de la gran
invasión, la que recoge el instituto. La fuerte inspiración liberal de la Carta Magna, otorgó
la facultad al Congreso, y por excepción al Poder Ejecutivo, durante el receso de aquél.
Sólo podía ser decretado en dos casos: conmoción interior o ataque exterior. No era
preventivo, solo represivo. Podía afectar a parte o todo el territorio nacional, y sólo podía
ser instalado por tiempo limitado. Limitaba las facultades discrecionales del Presidente al
arresto de la persona sospechosa y al traslado a otro punto de la Nación, siempre mediante
orden escrita y fundada. No cesaban los Poderes del Estado y, por lo mismo, el Habeas
Corpus tenía plena vigencia. Consagraba el Derecho de Opción del arrestado de salir fuera
del país. El 2º Tomo de La Constitución del Paraguay (Edit. Talleres Nacionales. 1909),
recoge las clases sobre la materia del gran maestro y constitucionalista Manuel
DOMÍNGUEZ. Para el ilustre profesor, el círculo se fue estrechando; y desde la Francia
que convertía París y cada pueblo en plaza fuerte, hasta la Constitución del '70, pasando por
la Constitución Chilena de 1833, que suprimía los Poderes Legislativo y Judicial, el modelo
debía ser la Boliviana y la Uruguaya, que obligaban al Ejecutivo a poner a disposición del
juez competente a la persona arrestada, que se encontraba fundadamente sindicada.
DOMÍNGUEZ justificaba la incorporación del instituto a la Constitución, pero creía -como
nosotros- que siempre existen motivos suficientes para restringir el poder. Decía
DOMÍNGUEZ: 'Derribamos Bastillas para caer en el Terror y matamos al monstruo del
Terror para quedar prendidos en las argollas de despotismos imperiales. Los héroes de la
libertad, en teniendo en sus manos el oro y las bayonetas del poder, se tornan casi siempre
usurpadores y tiranos. Cualquiera que tenga el poder, uno, muchos, la mayoría, la minoría,
pueden abusar de él. Aún después de establecidas las limitaciones más discretas, será
siempre posible que los que ejercen el poder pasen por encima de esas limitaciones y
encuentren quienes les secunden y acompañen'.
Para quien detenta el poder, este poder nunca es bastante. El poder embriaga, se convierte
en una droga que consumida exige más. Cada vez más, poder para llenar el vacío inmenso
que crea en el alma del poderoso, obligado permanentemente a aplicar siempre más y más
poder para conservarlo. En ese ejercicio constante, en ese devenir incesante de poder, se
siembra de dolor la tierra que se habita y de angustias los días y las noches de quien lo
ejercita. Al poder irrita quien se opone a él, molesta quien no se somete, fastidia la
resistencia. El poder no se comparte, se impone; no se controla, se ejerce. Y cuando el
poder es omnímodo, las iras del señor son las de la patria, confundiendo sus deseos con los
intereses nacionales. Gobierno y Estado se mezclan. No podemos prescindir del poder, pero
debemos ponerle límites. He ahí la cuestión. Debemos reglar un poder civilizado,
enmarcado en el Estado de Derecho, evitando que el mismo vuelva al hombre a sus
orígenes. No olvidemos a Anatole FRANCE, el gran poeta y literato francés, cuando
advertía: Raspando la piel del hombre civilizado, se encuentra siempre al hombre de las
cavernas. Un hombre civilizado revestido de gran poder, es pues, en definitiva, un
cavernario armado de un gran mazo para abatir derechos, si a esa fuerza no le oponemos los
derechos individuales, frenos y contrapesos a sus facultades constitucionales.
La Carta Política de 1940 aniquiló las conquistas alcanzadas en esta materia por la
generación que concibió y estableció la Constitución de 1870. Ya no era el Congreso quien
decretaba el estado de sitio, sino el Poder Ejecutivo quien evaluaba la 'amenaza grave' al
orden constitucional. El estado de sitio se volvió preventivo, bastaba la 'amenaza' de
peligro. Se eliminaba el derecho de optar por el exilio. La Constitución de 1967 recoge los
mismos vicios. Ambas fueron la estructura jurídica sobre la que la Dictadura de Stroessner
cimentaría su poder durante 35 largos, demasiado largos años. El Congreso así renunció a
su deber de controlar los excesos del poder so pretexto de 'razones de Estado'. Del mismo
modo actuó el Poder Judicial. A estos debía sumarse, la inexistencia de juicio político en la
Constitución del '67, que hacía inimputable al Presidente de la República por el mal
desempeño de sus funciones o los abusos en que hubiera incurrido. Durante el régimen
estronista, el estado de sitio se instalaba cada 90 días, de manera ininterrumpida durante
toda su existencia. El decreto que lo instalaba se repetía sacramental e invariablemente
como las letanías. Nada nuevo decían, ni nada extraordinario señalaban. Se constituía en
resguardo de la seguridad nacional ante la amenaza inminente de conspiraciones
internacionales, con vinculaciones locales. El estado de sitio era la regla, no la excepción.
Constituía en sí mismo una paradoja. Definitivamente, todos los habitantes de la república
estaban 'sitiados'. Se había instalado en el alma de los paraguayos el miedo. Esa segunda
piel, que todos teníamos. Era un modo de vida. Todos estábamos bajo sospecha. Todos
estamos bajo libertad condicional, no se cansaba de repetir en los pasillos de los tribunales
el Dr. Fernán Díaz Pérez. El mecanismo era sencillo, nada complicado, se contaba con el
silencio cómplice del Parlamento y la renuncia cobarde del Poder Judicial a su función
jurisdiccional. 'El caso Escolástico Ovando s/ pedido de Hábeas Corpus (A.I. Nº 189 del 14
de noviembre de 1983) -dice el recordado profesor Justo José PRIETO-, nos ofrece la
ocasión más patética de la dura aplicación del principio de la no justiciabilidad, tanto por
los antecedentes del caso como por los efectos que habría de tener como práctica
jurisprudencial para el otorgamiento tácito de facultades extraordinarias'.
'Escolástico Ovando -prosigue PRIETO- fue condenado por la Justicia Militar a 15 años de
penitenciaría por homicidio, juicio ya de dudosa competencia, cuyo trámite azaroso no es el
caso comentar. Cumplida la sentencia, el Sr. Ovando permaneció aún cinco años recluido
sin otorgársele la libertad. En consecuencia fue peticionado un Hábeas Corpus a su favor.
La Corte Suprema de Justicia oficia a la Policía de la Capital, la que, destacando la orden
expresa de comparecencia personal que prescribe el art. 650 del Código de Procedimientos
Penales, sin 'presentar el cuerpo', contesta al oficio, manifestando que el señor Ovando,
detenido durante veinte años, lo continúa siendo en virtud del estado de sitio y por orden
del Presidente de la República. Las circunstancias mencionadas permiten suponer que el Sr.
Ovando, durante veinte años de encierro habría estado indiciado de participar desde la
cárcel, se entiende, de los graves hechos que habrían de haber originado el estado de sitio:
conmoción interior, conflicto o guerra internacional, invasión exterior. Sin embargo, como
respuesta ante lo absurdo de tal posibilidad, la Corte Suprema en fallo que después tuvo
lamentables consecuencias, no hizo lugar al recurso de Hábeas Corpus, justificando su
resolución el pertinente considerando: 'Que en el caso de autos, el señor Escolástico
Guillermo Ovando está detenido por disposición del P. Ejecutivo, en aplicación del
contenido del mencionado art. 79, según refiere el informe escrito agregado a autos y
emanado de ese mismo poder del Estado. En esas condiciones cabe concluir que al
proceder de esa manera, ejerció una de las facultades constitucionales conferídales
excepcionalmente durante la vigencia del estado de sitio..'. Si se tiene en cuenta -continua
PRIETO- que el estado de sitio lleva cuarenta años de vigencia, que el Presidente de la
República lo dicta sin control del Parlamento por tácita renuncia del mismo, el Poder
Judicial otorgó, por medio de la mencionada resolución, facultades extraordinarias
implícitas al Poder Ejecutivo, facultades por las cuales cualquier ciudadano puede perder su
libertad por tiempo indefinido y sin hecho delictual alguno que le sea imputable'.
La sociedad está bien gobernada cuando los ciudadanos obedecen a los magistrados y los
magistrados a las leyes (SOLÓN), pero el peligro es inmenso cuando los magistrados no
obedecen a las leyes, ni responden a su compromiso con la justicia y del deber de
conciencia que le impone hacerla. El poder, y con el la injusticia de su proceder, avanza
sobre el terreno cedido por quienes tienen el deber de ponerle límite. Si al Parlamento y a
los Jueces les falta coraje, los habitantes están expuestos al capricho del Ejecutivo y
librados a su suerte. Por eso decía el Prof. PRIETO, que el ejercicio de los derechos en
Paraguay es un rasgo de valentía, y tenía razón.
Valga esta digresión, para hacer saber que el abogado que defendió al Capitán Napoleón
Ortigoza, preso y condenado con Ovando, terminó en el exilio; y los abogados que
plantearon el Hábeas Corpus del Sargento Escolástico Ovando fueron querellados por el
Presidente de la Corte Suprema de Justicia por criticar el fallo, y condenados a tres años de
cárcel.
Desde la caída de Stroessner y la sanción de la Constitución de 1992, no se ha vuelto a

instalar el estado de sitio, ni aún durante los trágicos acontecimientos del 26 de marzo de
1999, que produjeron el cambio de gobierno.
EL ESTADO DE SITIO Y EL PODER JUDICIAL
El gran Piero CALAMANDREI, escribió El elogio de los jueces, en homenaje al valor de

aquellos magistrados que enfrentaron la fuerza incontrolable del fascismo italiano. Así
hablaba Eduardo J. COUTURE de la obra: 'Ese libro constituye un documento de la
resistencia italiana. Calamandrei ha reunido allí, discursos, arengas forenses, conferencias,
hasta epitafios mortuorios y dísticos de placas conmemorativas. Sus páginas están escritas
con la pluma empapada en sangre. Ninguna claudicación, ni una sola debilidad, ni una
página que no sea de duro y severo espíritu de justicia: 'Estas celebraciones que hacemos en
el decenio de la resistencia, de hechos y figuras de aquel tiempo, nos hacen la ilusión que
somos los vivos quienes celebramos a los muertos. Y no nos damos cuenta que son ellos,
los muertos, que nos convocan como ante un tribunal invisible, a rendir cuenta de lo que en
estos diez años pudimos haber hecho, nosotros, vivos, para no ser indignos de ellos'.
Este último capítulo sobre el tema, tiene por misión recordarnos a todos, aquí presentes,
abogados todos, la necesidad de no ceder terreno a la barbarie, a la fuerza bruta. Los
abogados somos parte de la justicia, somos la garantía del debido proceso. Pero, para ello,
necesitamos ser libres; desear la libertad como un valor absoluto. Prefiramos, como los
Girondinos, las borrascas de la libertad, a la seguridad de la esclavitud. El abogado que no
puede representar libremente los intereses de sus defendidos no es abogado, sólo un remedo
de él. Cuando las libertades individuales sucumben ante la ambición del poderoso, los
hombres de derecho debemos ponernos en primera fila para defenderlas. Si así no lo
hacemos, si no exigimos que el que manda cumpla con la ley, es seguro, que duda puede
caber, que se desbordará en excesos y actuará como mejor le convenga. Ahí deben estar los
hombres de leyes, jueces y abogados, para defender los fueros ciudadanos, e impedir que el
Poder Ejecutivo avance sobre el campo judicial sin encontrar resistencia, sobre un Poder
Judicial replegado y tolerante. Debemos impedir el espíritu invasor de fueros y
competencias que engendra el poder, haciendo valer la constitución y las leyes. Nunca más
pueden aceptarse situaciones como las de Ovando. El caso Ovando cubre de ignominia a
los jueces que consintieron tal atropello, pero avergüenza a todos los abogados que
indiferentes observamos lo que ocurría. Mi recordado maestro, el Dr. José María BONÍN,
al referirse al 'caso ABC', que fue clausurado por la Dictadura por no callarse ante los
atropellos diarios, decía: 'el derecho se rindió ante la arbitrariedad; la libertad, una vez más,
fue crucificada por el poder'.
Esa libertad que reclamamos para jueces y abogados debe acentuarse en el concepto de
independencia para el Poder Judicial. Los jueces nunca deben renunciar a su
independencia; su condición de custodios de la Constitución se lo exige. Ayer, los jueces
podían atribuir esa falta de independencia, aunque ello no justificara su cobardía, al modo
de su designación. Hoy ese pretexto no cabe en Paraguay. Hemos dicho que existe una
tendencia natural y permanente del poder a exceder los límites que le impone la ley. En esa
lucha constante entre el poder y el esfuerzo por contenerlo, el carácter de 'última palabra' de
la sentencia judicial otorga a los jueces un arma que no debe ser rendida a los favores de los
poderosos. La personalidad del juez se convierte ahí en una garantía de esa independencia
que reclamamos. Es en definitiva el hombre la medida de todas las cosas, según el célebre
sofista griego del Siglo V (PROTÁGORAS). Es por ello, que rescato del pensamiento del
Dr. BONÍN, este párrafo completo para concluir con esta exposición: 'El famoso juez
norteamericano Benjamín Nathan Cardozo, en su libro 'La naturaleza de la función
judicial', dice que 'En la vida del pensamiento, como en toda otra forma de vida, hay una
tendencia hacia la reproducción de la especie. Toda sentencia tiene una potencia generativa.
Todo precedente tiene una fuerza directiva para casos futuros de naturaleza idéntica o
similar'. Cuando el Poder Judicial, renunciando sus prerrogativas o funciones, dicta una
resolución complaciente con la voracidad del poder del Ejecutivo, queda atrapado en su
propia jurisprudencia. De ahí en más, ese acto de sumisión, por la potencia generativa que
conlleva, se reproducirá cuantas veces lo necesite o exija el poder dominante. La tolerancia
de una injusticia provoca otra inmediatamente. La sumisión o declinación original pasa a
convertirse en hábito o costumbre de ceder. La defección de los magistrados judiciales
rompe una honrosa tradición de lucha de los hombres de derecho. Estos, salvo excepciones,
han sido siempre un freno contra la arbitrariedad y el despotismo. La historia de los grandes
juristas es una prueba irrefutable. El gran Papiniano, paradigma de jurisconsulto versado,
fue muerto por orden de Caracalla en el año 212 de nuestra era por haberse negado a
justificar ante el Senado la muerte de Geta, mandado asesinar por su propio hermano, el
emperador. Papiniano sacrificó su vida a la noble firmeza de sus convicciones y deberes.
Demostró que la vida está, ciertamente, en manos de Dios, pero que la dignidad está
siempre en las manos del hombre'.
Jueces y abogados, hagamos de nuestra profesión un culto a la dignidad del abogado,

convirtiendo el estado de excepción en un verdadero instituto de defensa del Estado de
Derecho.
1 Abogado. Profesor de Derecho Procesal Civil en la Facultad de Ciencias Jurídicas y
Diplomáticas de la Universidad Católica 'Nuestra Señora de la Asunción'.-
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"REGIMEN LEGAL DE COOPERATIVAS EN EL PARAGUAY"

Luis Emilio Cuevas Herebia
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Teniendo en cuenta el incesante crecimiento que ha experimentado el movimiento
cooperativo a raíz de los múltiples problemas del sistema bancario y financiero, que se han
sucedido a partir del año 1995, donde los ahorristas perdieron la confianza debida a los
bancos y financieras para los depósitos de ahorro.
Considero que la definición dada por el jurista Manuel Ossorio sobre Cooperativas es clara
y no da lugar a dudas, el mismo dice: 'La tendencia doctrina favorable a la cooperación en
el orden económico y social, que tiene su manifestación en el acrecentamiento de las
personas o de grupos de ellas para la realización de su ayuda recíprocas en el cumplimiento
y obtención de determinadas finalidades'.
A la definición supracitada establecida por Ossorio, podemos agregar que, el movimiento

cooperativo alcanza su objetivos o metas mediante la formación de sociedades
cooperativas. Es importante destacar que las cooperativas se clasifican según el objetivo
social emprendido por los prosélitos que la formaron o la integran y estas pueden ser de
producción, consumo, ahorro y crédito, construcción, servicios y las actuales multiactivas
que engloban a todas las anteriores citadas.
Tras esta breve reseña introductiva nos adentramos a nuestro temas específico; EL
REGIMEN LEGAL COOPERATIVO EN EL PARAGUAY. La Ley 438/94 y el Decreto
Reglamentario 14052/96 son los cuerpos normativos encargados de regir el funcionamiento
de sistema cooperativo en el país. La Ley 438/94 constituye una norma de forma y de fondo
y el Decreto reglamenta algunas deposiciones establecidas en la ley. Es importante resaltar
que la Ley de Cooperativa es una Ley especial y por ende prima sobre la Ley general.
Las cooperativas gozan de Autonomía y libre organización, dicho derecho se encuentra

preceptuado en la Constitución Nacional de 1992, en el Art. 113 encargando se la Ley de
cooperativas de garantizarlas según lo dispone en su Art. 2. pero el sustento de mayor
virtud jurígeno lo encontramos en el Art. 113 en la Carta Magna que garantiza las formas
asociativas y especialmente a las Cooperativas como factor de desarrollo además de
protegerlas, también gozan de Autonomía Funcional, que no es otra cosa que sus propios
miembros se autorregulen o bien que los mismos cooperativistas elaboren sus reglas de
conducta que se cristalizan en las normas estatutaria.
La ley de marras conceptúa en su art. 3 explicando la naturaleza jurídica de una cooperativa

y a lo dicho por Ossorio debemos agregar que dicha asociación de personas y no de
capitales como sucede en las empresas lucrativas, tienen por objeto el crecimiento y
desarrollo económico y social de los socios, además si ánimo de lucro sin fines de lucro. De
esto deducimos que el principal objetivo de una cooperativa no es el lucro como se
caracteriza en las sociedades comerciales por el contrario en la propenden a mejorar de la
calidad de vida de todos y cada uno de los socios que tienen por pilares al esfuerzo propio y
la ayuda reciproca valorados con los principios de solidaridad.
Existen principios doctrinarios, acuñados por la ley que son las siguientes: adhesión y retiro
voluntario; gobierno democrático y auto gestionario en igualdad de derechos y obligaciones
de los socios; la distribución del excedente de acuerdo a la utilización de los servicios y a la
participación en los trabajos emprendidos en forma común por los socios; neutralidad en
materia política partidaria y movimentista o religión, raza o nacionalidad. Además dentro
de estos principio encontramos uno muy importante para el desarrollo y el fomento de la
educación cooperativa y finaliza en la integración de la Cooperativa a la comunidad .
Los principios marcan las pautas de una cooperativa por citar algunas la libre adhesión y el
retiro voluntario en otras palabras, un socio puede alejarse de una cooperativa cuando mejor
lo crea conveniente. Otro punto llamativo y diferenciativo de las sociedades comerciales, es
que cualquiera de los socios podrá ejercer funciones dirigenciales en la institución; por el
simple hecho del reconocimiento a cada socio un voto con lo que podrá elegir y ser elegido,
independientemente de su aporte. Sin embargo en las sociedades mercantiles, como las
sociedades anónimas la cantidad de votos se obtiene de acuerdo a las 'acciones', es decir
cuando más acciones tenga el socios representa más votos, situación desconocida e
inobservada en las empresas cooperativas por ser de características democráticas y tal vez
la más democrática existente en el mundo como forma asociativa. Asimismo, para el
ingreso en una cooperativa no se tiene en cuenta su afinidad política o religión profesada o
país de cual es nativo.
La Ley 438/94 crea un organismo Estatal de contralor para el buen funcionamiento y

cumplimiento de la ley que es el Instituto Nacional de Cooperativismo (INCOOP),
dependiente del Ministerio de Agricultura y Ganadería es la Autoridad de Aplicación que
es la Ley. Dicho órgano estatal supervisa y orienta a los cooperativista para obtención de
buenos resultados en las diversas actividades emprendidas.
La Autoridad de Aplicación (INCOOP), otorga la calidad de Persona Jurídica Privada a las

cooperativas que son interés social, a las cooperativas constituidas como tal, demás esta
decir que la personalidad jurídica es independiente de la persona de los socios. La
Denominación debe contener la palabra Cooperativa, el nombre propiamente de la misma y
agregando la expresión Limitada o la sigla Ltda. A las Cooperativas no les esta permitido
trasformarse en otro tipo de sociedad de naturaleza jurídica distinta a la misma.
La Constitución de una Cooperativa se realiza a través de una Asamblea Constitutiva

convocada por un comité encargado de la organización. En la misma Asamblea se realizan
los procedimientos formales típicos de otras asambleas no cooperativizadas o asociaciones,
con la inclusión de los siguientes puntos: lectura del informe del comité de organización,
estudio del proyecto de estatuto social, suscripción e integración de los certificados de
aportación y por último la elección de los miembros para el Consejo de Administración y la
Junta de Vigilancia, sin perjuicio de crear otros órganos de carácter electivo.
La solicitud de reconocimiento se presenta a la Autoridad de Aplicación cumpliendo con

los siguientes recaudos: El acta original de constitución con dos copias, tres ejemplares del
Estatuto Social firmados por el presidente y secretario del Consejo de Administración, la
nómina de socios fundadores, boleta de depósito en un Banco Oficial del cinco por ciento
del capital suscripto en dinero y por último las copias de las actas de las sesiones del
Consejo y la Junta de Vigilancia en donde conste la distribución de los cargos. Tanto el
Consejo como la Junta deben estar compuesta por un presidente y un secretario y los demás
cargos que estimen conveniente, pero no menos de tres titulares.
La obtención de la personalidad jurídica se formaliza mediante una resolución del INCOOP

toda vez que la cooperativa haya cumplido con todos los recaudos correspondientes
exigidos por la Ley y posteriormente se procede a entregar el certificado de inscripción en
el Registro de Cooperativas que obra en el INCOOP. Dicho Certificado es asimilable a la
publicación que debe tener toda entidad social recién constituida.
Para comprender mejor algunos conceptos mencionados anteriormente, el 'Estatuto Social'

de una cooperativa es norma inferior jerárquicamente en relación a la Ley ut supra. Es el
cuerpo normativo que rige a una cooperativa, en el se establece los lineamentos que
sostendrá la cooperativa. El Estatuto Social debe estar adecuado a la ley de marras. La
norma estatutaria debe necesariamente contener los siguiente puntos: Denominación y
Domicilio real; Objeto Social, condiciones para la admisión, suspensión, exclusión,
expulsión y retiro de socios; Los deberes y derechos de los socios, forma de constituir y el
aumento del capital, la Organización de la Asamblea, Consejo de Administración y Junta
de Vigilancia; la distribución de excedentes, reservas y reintegro del Capital en caso de
perdida de la calidad de socio.
El Consejo de Administración es el órgano representación legal de la Cooperativa y además

se encarga de ejecutar o llevar a cabo los fines y objetivos de la institución, también tiene
asignada en forma exclusiva de la Administración de la Cooperativa. Sus funciones deben
estar regladas en el Estatuto Social en la que no podrá estatuirse actos que competen en
forma insoslayable a la maxima autoridad (Asamblea). Los consejeros se compondrán por
socios electos en Asamblea, que reúnan los requisitos exigidos por la Ley y el Estatuto. Sus
miembros responden personal y solidariamente para con la cooperativa y terceros por el
incumplimiento de la Ley, Estatuto y Resoluciones asamblearias.
La Junta de Vigilancia constituye por excelencia el ente contralor de las labores

económicas y sociales desarrolladas en la institución. La Junta cumple una función vital
dentro de la Cooperativa, por estar en sus manos la elaboración del dictamen sobre las
actividades realizadas. La Junta se integra al igual que el Consejo, es decir por socios
electos en Asamblea General Ordinaria, siempre y cuando no tengan impedimento alguno.
La Ley preceptúa las funciones de control a la Junta en forma irrestricta, entre otras
podemos citar: Fiscalizar la dirección y administración de la Cooperativa, Examinar los
libros y documentos cuando le parezca conveniente, pero por lo menos cada tres meses,
vigilar a los órganos sociales a saber como los comités, investigar las denuncias planteadas
por los socios etc.
La Asamblea General Ordinaria constituye la máxima autoridad dentro de una cooperativa.

Las decisiones adoptadas deben estar conforme a la Ley y a su reglamento, el Estatuto
Social y otras disposiciones reglamentarias. Estos acuerdos obligan a los socios que hayan
o no concurrido a tan magno evento.
La Ley regula en su Art. 60 la impugnación de resoluciones para aquellos socios que estén
en desacuerdo o se sientan afectados por las decisiones tomadas en Asamblea. Esta
impugnación debe ser planteada dentro de los treinta día siguientes a la realización de la
Asamblea General Ordinaria o Extraordinaria. El tramite de impugnación será substanciado
en el INCOOP, para ello el Director del INCOOP por medio de una resolución nombrara un
juez AD HOC para que entienda en la impugnación planteada por los socios de la
Cooperativa en cuestión. Es esencial que los impugnantes demuestren que han asistido a la
Asamblea y que se encontraban habilitados, es decir con derecho a participar con vos y
voto.
Como se dijo anteriormente las cooperativas son entidades de derecho privado es posible
aplicar supletoriamente las normas de derecho común, conforme lo establece la misma ley
438/94 de Cooperativas. Estas, podrán disolverse y liquidar su patrimonio de acuerdo a las
reglas naturales y reforzadas por el Código Civil e inclusive podrá declararse la quiebra,
toda vez que concurran los hechos tipificados en el ordenamiento especial vigente en la
materia ( Ley de Quiebras).
Por todo lo dicho, encontramos a las cooperativas como una institución democrática que
busca es desarrollo integral de todos sus prosélitos, fomentando la ayuda mutua para la
obtención de objetivos comunes e individuales.
Encontramos que en el Paraguay el cuarenta por ciento de la exportaciones es fruto de las

Cooperativas. Estos es fruto de los prestamos realizados a los socios para la producción de
diverso productos agrícolas. Además estos prestamos poseen los intereses mas bajos que
facilitan a sus socios la devolución de los mismo y la colocación de sus productos en los
mercados.
De todo lo expuesto concluimos, de manera categórica la importancia de las cooperativas

como elemento de desarrollo para la sociedad y que en ella encontramos una solución a los
innumerables problemas económicos por la falta de créditos para la producción.
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"¿TIENE VIGENCIA EL ARTÍCULO 285 DEL CÓDIGO DEL MENOR EN EL

MARCO DE LA CONSTITUCIÓN NACIONAL?"
Irma Alfonso de Bogarín
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La obligación alimentaria constituye el cumplimiento de un deber moral, legal y humano
que es impuesto a los progenitores no solo por la ley sino por el propio orden natural que
los constriñe a realizar esfuerzos necesarios para satisfacer adecuadamente las necesidades
de los menores (Art. 53 de la Constitución Nacional, art. 27 inc. '4' de la Convención
Internacional sobre los Derechos del Niño, art. 71 y concordantes del Código del Menor).-
Del plexo de estas normas surge que la obligación de prestar alimentos al hijo menor pesa
sobre ambos padres2.
En cuanto al procedimiento en esta materia, la ley 903/81 'Código del Menor', en su libro
V, Título III, Capítulo IV, art. 285 prescribe: 'en las actuaciones de primera instancia en lo
tutelar, no tendrá intervención el alimentante'. Por otra parte el art. 16 de la Constitución
Nacional establece: 'La defensa en juicio de las personas y de sus derechos es
inviolable ...'.-
Fácilmente se advierte, que la disposición del Código del Menor afecta el derecho de
defensa del demandado, colisionando con el artículo 16 de la Constitución Nacional, pues
el alimentante queda en estado de virtual indefensión.-
Ello responde al propósito de asegurar del mayor modo posible la brevedad del juicio para
la cristalización rápida del derecho inalienable del niño a recibir alimentos, pues a nadie
escapa que por lo general, en los juicios de esta naturaleza existe necesidad por parte de
quien lo peticiona.-
A los efectos de dar una eficacia inmediata a la resolución que fija el quantum de la pensión
el art. 2873 del Código del Menor otorga efecto devolutivo a los recursos que combinado
con el art. 2854, lastimosamente, abren las puertas a juicios de mala fe y/o abusos a los que
son sometidos frecuentemente el alimentante.-
La experiencia en la Magistratura nos enseña que se han presentado casos que luego de
dictarse sentencia condenatoria por prestación provisional de alimentos, para lograr el
aumento, se oculta la existencia del anterior juicio, iniciándose como prestación provisional
sin intervención del demandado, quien al ser notificado de esta segunda sentencia plantea la
nulidad, con resultado favorable acarreando ello un dispendio jurisdiccional inútil.-
En este sentido la sentencia del Tribunal de Apelación de Menores de la Capital sostuvo:
'La boleta de depósito obrante a fs. 63, así como los recibos que datan desde el año 1.988
denotan inequívocamente que la hija del alimentante está recibiendo la cuota alimenticia y
que ésta fue paulatinamente elevada hasta llegar al monto de Gs. 550.000 en el mes de
mayo de 1.998 (fs. 63).-
Siendo así como evidentemente surge de autos, si la accionante pretendía un aumento de la

mesada debió recurrir al juicio pertinente (Art. 288, C.M. - 2do. apartado) y ya con la
inclusión del alimentante como parte obligada en el proceso ... Por lo expuesto, debe
declararse nulo todo el proceso y la sentencia recurrida que es su efecto'5.-
Otro pronunciamiento consideró que este derecho 'debe hacerlo de buena fe, art. 372 C.C.,
de tal manera que si persigue fines espúreos, insanos, defectuosos, el hecho constituye un
ilícito que nunca puede ser protegido por la ley, sino sancionado con la nulidad, en los
términos del art. 357, inc. 'c', del C.C.'6.-
En otros casos se retrasa dolosamente la terminación de las diligencias para acumular la

mesada que debe ser absorbida desde la fecha de la iniciación de la demanda7, o se platea
en la misma fecha y en diferentes juzgados dos juicios de fijación provisoria de alimentos.-
A fin de lograr un adecuado equilibrio entre la celeridad que el juicio de alimentos requiere
y la preservación del derecho de defensa del alimentario, debe habilitarse la intervención de
éste en primera instancia con marcado espíritu restrictivo: Contestar la demanda,
acompañando prueba instrumental e informativa cuyo diligenciamiento no debe postergar
el plazo para dictar sentencia.-
La contestación puede ser efectuada verbalmente o, lo que resulta más útil a través de una
presentación escrita, en el curso de una audiencia.-
El Código Procesal Argentino - Art. 639 - respetando las normas del debido proceso,
establece que el juez, ante una presentación por alimentos, debe llamar a una audiencia
dentro de los diez días incluso. El art. 640 del mismo código prevé, que ante una
incomparecencia, debe llamarse a nueva audiencia, ésta última bajo apercibimiento de
establecer la cuota alimentaria de acuerdo a las pretensiones de la parte actora y lo que
resulte del expediente.-
Explica Fenochietto y Arazi que las normas referidas tienen un doble objetivo: 'En primer
lugar, intentar una conciliación que ponga fin al litigio; en segundo lugar y para el caso de
que no se logre tal conciliación, permitir que la demandada ofrezca pruebas y controle la de
su contraria'8.-
Si la Constitución es una regulación legal fundamental, es decir un sistema de normas

supremas y últimas9 todas las demás normas tienen que estar referidas a la misma como
regulación cardinal de la cual deben emanar y a la que deben riguroso acatamiento, ya que,
como sostiene la elaboración
Kelseniana representa el más alto grado jurídico - positivo de la pirámide. Es obvio que las
normas de inferior rango que no estén en absoluta armonía con aquella regulación
primigenia, se halla derogada por razones jerárquicas.-
De todo lo dicho queda fijada mi propuesta, de que el art. 285 del Código del Menor se
halla en colisión con el art. 16 de la Constitución Nacional y debe interpretársela como
derogada por razones de prelación de la norma constitucional.-
Dentro de este enfoque, se tornaría innecesaria y hasta contradictorio el planteo de

inconstitucionalidad de una disposición que se considera inexistente.-
Que, debe habilitarse la intervención del demandado en primera instancia en los juicios de
alimentos, con marcado espíritu restrictivo a fin de evitar la violación del derecho
inalienable a la defensa reconocido por la Constitución Nacional y la Convención
Internacional sobre los Derechos Humanos o Pacto de San José de Costa Rica ratificada por
nuestro país por Ley 1/8910.-
1 Jueza en lo tutelar y correccional del menor de la circunscripción judicial de Asunción -

Encargada de la cátedra de Derecho del Menor en la Facultad de Derecho y Ciencias
Sociales de la UNA, Filial Coronel Oviedo.-
2 Art. 53 de la C.N.: 'Los padres tienen el derecho y la obligación de asistir, de alimentar,
de educar y de amparar a sus hijos menores de edad'.
Art. 27 de la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño: 'Los Estados Partes
reconocen el derecho de todo niño a un nivel de vida adecuado para su desarrollo físico,
mental, espiritual, moral y social. A los padres u otras personas encargadas del niño les
incumbe la responsabilidad de proporcionar, dentro de sus posibilidades y medios
económicos, las condiciones de vida que sean necesarias para el desarrollo del niño. Los
Estados Partes de acuerdo con las condiciones nacionales y con el arreglo a sus medios,
adoptarán medidas apropiadas para ayudar a los padres y a otras personas responsables por
el niño, a dar efectividad a este derecho y, en caso necesario, proporcionarán asistencia
material y programa de apoyo, particularmente con respecto a la nutrición, el vestuario y la
vivienda. Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas para asegurar el pago
de la pensión alimenticia por parte de los padres u otras personas que tengan la
responsabilidad financiera por el niño, tanto si viven en el estado parte como si viven en el
extranjero. En particular, cuando la persona que tenga la responsabilidad financiera por el
niño resida en un estado diferente de aquel en que resida el niño, los estados partes
promoverán la adhesión a los Convenios Internacionales o la concertación de dichos
convenios, así como la concertación de cualesquiera otros arreglos apropiados'.-
Art. 71 C.M.: 'Los padres tienen el deber y el derecho de cuidar a sus hijos, alimentarlos,
educarlos y orientarlos en la elección de una profesión, para la cual debe tener en cuenta la
vocación y la aptitud del menor'.-
3 Art. 287 C.M: 'Los recursos contra las resoluciones de Primera Instancia interpuestos por
el obligado, serán otorgados al solo efecto devolutivo'.-
4 Art. 285 C.M.:'En las actuaciones de primera instancia en lo tutelar, no tendrá
intervención el alimentante'
5 Ac. y S. Nº 83 - 04-09-98. Expte.: 'C.R.O.M. s/ Prestación de Alimentos'. Tribunal de
Apelación de Menores.
6 Expte. C.E.G.B. s/ Prestación de Alimentos. Ac. y S. Nº 114 - 17-11-98. Cámara de
Apelación de Menores- As.
7 Art. 599 C.P.C.: 'Si estimare procedente la petición, el juez dictará sentencia de
inmediato, fijando la cantidad que considere equitativa y mandando que se la abone por
mes adelantado, desde la fecha de la interposición de la demanda'.-
8 (Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, Título III, pág. 287)
9 (Carl Smith, Teoría de la Constitución. Madrid, pág. 3 y siguientes)
10 Art. 8 de la Convención Internacional sobre los Derechos Humanos o Pacto de San José
de Costa Rica: 'Toda persona tiene derecho a ser oída con las debidas garantías y dentro del
plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido
con autoridad por la ley, en la sustaciación de cualquier acusación penal formulada contra
ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o
de cualquier otro carácter ...'.-
1
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