TEMA N° 4

DE LAS OBLIGACIONES DE
DAR, HACER Y NO HACER

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• 1. GENERALIDADES
• Bajo el angulo de la naturaleza de la prestacion debida, las obligaciones se clasifican en obligaciones
de DAR, HACER Y NO HACER.
• 2. OBLIGACIONES DE DAR
• En el Derecho Romano, el «Dare» correspondia en sentido tecnico a la entrega traslativa de
propiedad o de otro derecho real. Al «dare» se contrapoma el «facere» que significaba ejecutar una
obra, un mero hecho sin transferencia de derechos sobre una cosa y que tambien comprendia el
«non facere».
• Su objeto consiste en la entrega de una cosa o un bien, el deber que pesa sobre el deudor le impone
la necesidad de desprenderse o desasirse del bien o cosa para entregarlo al acreedor.
• La finalidad que integra su objeto puede ser de tres clases:
• • Para constituir sobre la cosa derechos reales;
• • Para transferir exclusivamente su uso o su tenencia;
• • Para restituir la cosa a su dueño.
• 3. CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES DE DAR
• Se clasifican según su orden decreciente de particularidad:
• a) Obligaciones de dar, cosa cierta.- Se presenta cuando su objeto esta identificado en su
individualidad al tiempo de constituirse la obligation. Ej. Entregar una casa en la calle NN.
• En este tipo de obligation el deudor tiene tres deberes esenciales:
• • Conservar la cosa.
• • Entregarla al acreedor en el lugar y tiempo propio.
• • Entregar la cosa con mas sus accesorios y frutos hasta el dia de la entrega.
• b) Obligaciones de dar cosas inciertas.- Se refieren a un objeto que no ha quedado inicialmente definido
en su individualidad a lo cual habra de llegarse con la respectiva election o determination de la cosa que
haya de pagarse.
• Se subdividen en obligaciones No fungibles o de Genero y de cosas fungibles.
• Las Obligaciones de dar cosas inciertas NO FUNGIBLES, versan sobre objetos no individualizados que se
definen por el genero a que pertenecen con caracteres diferenciales dentro del mismo genero. Ej. Los
Automoviles Ford etc.
• Estas obligaciones requieren que su objeto se individualice para poder cumplirse, la election puede ser
unilateral o bilateral, tienen como efecto el hecho de que antes de la election no podra el deudor eximirse
del cumplimiento por perdida o deterioro de la cosa, por fuerza mayor o caso fortuito. Una vez practicada
la election de la cosa a pagar, la obligation cambia de naturaleza, su objeto ya no sera genero sino cosa
determinada.
• Las Obligaciones de Dar cosas Inciertas FUNGIBLES, son aquellas en que todo individuo de la: especie
equivale a otro individuo de la misma especie y que pueden sustituirse las unas por las otras de la misma
calidad y en igual cantidad, solo se determinan por el numero, el peso o la medida Vgr. 100 Kgs. de arroz,
1.000 litros de aceite.
• Se distinguen por dos caracteres salientes:
• • Su objeto no esta individualizado al tiempo de constituirse la obligacion quedando solo definido por su
genero y cantidad.
• • Su objeto es fungible en cuanto puede ser sustituido indiferentemente por otro que sea de la misma
especie y calidad.
• c) Obligaciones de dar sumas de dinero.- Tiene por objeto desde su origen, la entrega de sumas de dinero
se las denomina tambien Obligaciones Pecuniarias y por su importancia son objeto de estudio separado.
• 4. OBLIGACIONES DE HACER
• El objeto de las obligaciones de HACER, consiste en una actividad del deudor que debe ajustar su conducta
a los terminos de la obligacion, es un hecho de conducta, que se caracteriza por el compromiso de una
energia de trabajo, la realizacion de un servicio, sea fisica o moral del deudor a favor del acreedor. Estas
obligaciones pueden ser infungibles o Intuito Personae, cuando el deudor no puede ser sustituido por otro
y son Genericas cuando el deudor puede ser sustituido por otro.
• 5. OBLIGACIONES DE NO HACER
• Son aquellas por las cuales el deudor se halla obligado a abstenerse de ejecutar cierto acto que, conforme a
las normas juridicas comunes, habria tenido la facultad de efectuar o no. Se caracterizan por su contenido
negativo: es una abstencion que de no mediar esta obligacion el deudor habria podido efectuar.
• No se diferencian substancialmente de las obligaciones de hacer, pues su objeto es siempre una conducta
del deudor, solo que ticne contcnido negativo.
• Estas obligaciones de No Hacer pueden ser de dos clases:
• • Convencionales.- Las que derivan de un conti ato o de tin acto juridico bilateral Ej.- Pacto de no revelar un
secreto industrial; el acuerdo de no participar en un remate publico, la prohibition de subarriendo; la
obligation de no levantar una pared a mas de cierta altura.
• • Legales.- Aquellas que provienen de un precepto legal especifico. Ej.- Obligaciones del locatario de no
hacer otro uso de la cosa arrendada que el previsto; La ley de 30 de Diciembre de 1.949, Ley de Propiedad
Horizontal, consagra di versos deberes de abstencion.
• 6. CARACTERISTICAS Y DIFERENCIAS
• En las obligaciones de DAR, la sola infraction implica el pago de danos y perjuicios; en las de HACER, se
requiere de una declaratoria previa de mora del deudor.
• En las Obligaciones de DAR, es casi indiferente la persona del deudor porque la pretension del acreedor
persigue un bieni o cosa. En las Obligaciones de HACER, siendo su objeto un hecho de conducta,
generalmente la persona del deudor tiene especial importancia para el acreedor. (Intuito Personaem).
• Las Obligaciones de DAR, se extinguen por el “perecimiento” de la cosa objeto de la prestacion, que es propia
de las mismas; en las obligaciones de HACER y NO HACER por la imposibilidad sobreviviente de su ejecucion.
• • Para determinar los procedimientos de ejecucion, en las obligaciones de DAR, en principio se ataca el
patrimonio del deudor tratandose de obligaciones cuyo objeto principal es la entrega de dineros o bienes
fungibles; empero cuando el objeto de la obligacion versa sobre la entrega de una cosa mueble o inmueble
determinada, el acreedor puede ser autorizado a entrar en posesion de ella, conforme lo determina
expresamente el art. 1.467 del Codigo Civil.
• En las Obligaciones de HACER, son aplicables los «astreintes» (Art. 401 Codigo Procesal Civil -Ley 439) toda vez que el
apremio corporal por obligaciones patrimoniales se halla prohibido expresamente por el articulo 1.466 del Codigo Civil
disposicion legal que tiene como precedente a la Ley del 19 de Diciembre de 1.905, principio que es reactualizado por
la Ley N° 1602 de 15 de Diciembre de 1.994 (Ley de Abolicion de prision y apremio corporal por obligaciones
patrimoniales). El Codigo Civil sobre este particular legisla en el articulo 1.468 que la obligacion de hacer no se cumple,
el juez a pedido del acreedor, puede disponer que el deudor ejecute la obligacion, o que a su costa, la ejecute otro...»
Si la Obligacion de hacer, es intuito personae, este mismo dispositivo legal, preve: «... En las obligaciones de hacer, que
por su naturaleza solo pueden ser ejecutadas por el deudor, su inejecucion se resuelve en el resarcimiento del dano
causado.»
• 7. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES DE DAR
• Dependiendo que el objeto sea un bien mueble o inmueble la finalidad que’ integra esta clase de obligacion puede ser
distinta:
• Las obligaciones que tienen por objeto bienes inmuebles, persiguen una finalidad de constituir derechos reales,
restituir las cosas a su dueno o transferir el uso o la tenencia de una cosa. Cualquiera sea el caso, basta el
consentimiento de las partes si son inmuebles para el nacimiento de la obligacion.
• En las obligaciones que tienen por objeto bienes muebles o semovientes es menester que se realice la tradicion
(traditio) o entrega de la cosa para que el comprador corra con los riesgos de la cosa transferida.
• 8. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES DE HACER Y NO HACER
• a) Obligaciones de Hacer.-En este t’ipo de obligaciones el cumplimiento defectuoso queda asimilado al incumplimiento
total, otorgando derechos al acreedor a destruir lo, hecho defectuosamente o para que lo haga un tercero a costa del
deudor. Esta es una sancion por mal cumplimiento, cuando el hecho ejecutado por el deudor difiere del hecho debido
con mengua del interes del acreedor.
• En las obligaciones Intuito Personae, da lugar a resarcimiento de los danos y perjuicios.
• b) Obligaciones de No Hacer.- El deudor incurre en mora en forma automatica y por la sola realizacion del hecho o
conducta del cual debia abstenerse. Asi el acreedor queda autorizado para destruir lo hecho en contravention de la
obligacion, conforme lo dispone el articulo 1.469 del Codigo Civil. Si ello no es posible, podra demandar la
indemnizacion de Danos y Perjuicios. Si la abstention consiste en la NO divulgation de un Secreto Industrial, solo podra
demandarse danos y perjuicios.
• 9. OBLIGACIONES DE MEDIOS O PROCEDENCIA Y OBLIGACIONES DE RESULTADO
• Esta clasificación toma en cuenta el contenido de la prestacion y ha sido creada por Demogue (tratadista frances). Los
Hermanos Mazeaud, le asignan otra denomination: «Obligaciones Generales de Prudencia y Diligencia y Obligaciones
Determinadas.»
• a) Obligaciones de Resultado.- Son aquellas en las cuales el deudor esta Obligado a asegurar el efecto determinado
y/o resultado preciso; debe obtener el logro de la finalidad perseguida por una determinada conducta. Vgr. El Contrato
de Compraventa, el vendedor se obliga a entregar la cosa.
• Obligacion Extra contractual: Evento danoso provocado por un animal o una cosa, el obligado esta en el deber de
asegurar de que el animal o la cosa bajo su custodia no cause danos a terceros.
• b) Obligaciones de Medios o Procedencia.- Son aquellas en las cuales el deudor no asegura un efecto determinado, tan
solo se compromete a poner en practica una conducta que ordinaria y razonablemente conduce a un determinado
resultado, pero que bien puede no producirlo. En este tipo de obligaciones tiene relevancia en su consideracion la
diligencia impresa por el deudor, mas no asi el resultado que puede ser contingente.
• El tratadista BETTI, indica que en esta clase de obligaciones: «..Se trata de desarrollar una actividad en interes del
acreedor pero no el resultado util de la actividad, resultado que puede no estar en manos del obligado por lo que no
se compromete al mismo...»
• El fundamento de estas obligaciones se dice que puede estar en la tesis propuesta por MURRY, quien a proposito de
los medicos decia: «...E1 buen medico si puede curar, cura, si no puede curar, calma y si no puede calmar, consuela..»
• En las obligaciones contractualcs, son de medios o procedencia, ciertas locaciones de servicios, como
las correspondicntes a la Asistencia Medica Juridica, los Contratos de Propaganda, de Agencia de
Colocaciones, contratos de publicidad; en ninguna de estas obligaciones se asegura un resultado.
• En materia Extra contractual, existen tambien deberes juridicos de mcdios o procedencia: Vgr. El
deber que todo ciudadano tiene de conducirse prudentemente en la vida en sociedad para no
ocasionar danos a terceros.
• c) Efectos o Consecuencias.- Emergen del punto de vista del regimen probatorio:
• • En las Obligaciones de RESULTADO, la prueba del incumplimiento surge de la mera circunstancia
de no haberse realizado el acto prometido, de no haber obtenido el resultado y el deudor por su
parte debera demostrar su incumplimiento por causas ajenas no imputables a su persona:
• • En las Obligaciones de MEDIOS, para acreditar el incumplimiento no basta probar la no obtencion
de un resultado, sino que el acreedor deberá además demostrar que ello obedecid a culpa, que no se
condujo con la mesura y diligencias debidas. El Onus Probandi, pesa sobre el acreedor quien debera
probar la culpa del obligado incumpliente. Vgr. La actuacion de un medico, al cual se le ha muerto el
paciente, no les bastaria a los parientes probar la contratación de los servicios ni la muerte del
enfermo, sino que tendran que demostrar la culpa del medico por no haber empleado los medios
apropiados para su curación, de acuerdo a las normas de la ciencia medica o que los ha empleado
deficientemente. Es lo que se denomina mala practica medica.