Formas Primitivas De Punición

Entre las formas primitivas tenemos:

 La Venganza Privada Absoluta: Reacción arbitraria, instintiva y desproporcional al
daño material del autor como medio de defensa individual del ofendido contra el
ofensor sin la intervención de autoridad pública. El fin era la defensa individual. No
había concepto de pena, sólo de daño. Corresponde a sociedades primitivas.
 La Venganza De Sangre: Muerte del ofensor o algún otro miembro de su clan por
parte del clan del ofendido. Busca el equilibrio de clanes.
 La Expulsión De La Paz: Destierro que sufre un individuo de su propio grupo tribal
por transgredir reglas sociales de la tribu. Equivalía a la pena de muerte o a la
esclavitud porque ya no tenía grupo que lo proteja.
Los Primeros Tiempos
 Las normas penales se manifestaron de forma consuetudinaria.
 Las primeras normas escritas eran dispersas y casuísticas.
 Las normas penales tuvieron, en muchos casos, un carácter mágico y religioso. El
delito (prohibición penal) acarraba un castigo de las fuerzas sobrenaturales o de
una divinidad que gobernaba el mundo. La ley divina no se diferenciaba de la
humana.
 La primitiva reacción ante el delito es más colectiva que individual, lo cual se
refleja en la ejecución de la penal como en la lapidación.
 Delito y expiación estaban unidos.
 La responsabilidad era objetiva, es decir, se tomaba en cuenta exclusivamente el
daño causado.
Formas Históricas De Punición
 El talión (o venganza justa). Venganza Privada Reglada que consiste en hacer
sufrir al delincuente un daño igual al que causó. Ya el pueblo de Israel conocía el
Talión como lo prueba la Biblia en Exodo4: 21:22-25. El talión es la primera
forma histórica de punición que supone la existencia de un poder público que
aplica una equivalencia material entre el mal sufrido por la víctima y el inferido
por el agresor.
 Caracteres del Talión:
• la existencia de un poder público, y
• la búsqueda de la equivalencia.
 Inaugura el periodo de la pena tasada, aunque no es una pena en si misma sino un
medio de castigo.
 La Venganza Divina: Consiste en que el trasgresor de las leyes
religiosas debe ser muerto por la comunidad para aplacar a los
dioses. El fin de la pena es la expiación. El daño se confunde con el
pecado. Se da en las sociedades teocráticas. La venganza divida se
da en: Babilonia, Israel, China, Egipto, India y en el Kollasuyo.
 La Composición: Tarifación del daño causado por el cual el ofensor
pagaba en dinero o en especie al ofendido, para salvarse de la
venganza pública o privada. Se denominaba según el caso: wergildo
(precio por un hombre en el homicidio) y busse (por delitos
menores), se agregaba una multa pagadero al Estado por su
intervención en la graduación (fredus) de la pena
Grecia
 El derecho penal no alcanzó el grado intelectual que otros aspectos de la vida
griega.
 Las leyes penales tenían un eminente carácter público, pero seguían
manteniéndose los delitos contra la religión.
 Las leyes penales carecían de certeza, de seguridad; se sancionaban muchas veces
hechos no previstos en las leyes como delitos y se aplicaban penas que no habían
sido prestablecidas.
 Los delitos se dividían en dos grandes grupos: los delitos contra el Estado, y,
aquellos que afectaban a las personas; penándose con mayor severidad los
primeros.
 Con el ostracismo o destierro, se penaba a gobernantes o políticos, aun por faltas
leves.
 Con el tiempo, las penas en Grecia fueron disminuyendo su severidad, incluso las
leyes expedidas por el legislador Dracón fueron abolidas brevemente.
Roma
 En el Derecho Romano las leyes penales no tuvieron el mismo desarrollo que el
Derecho Civil, de hecho, de los 50 libros que forman los digestos, solo 2 se
refieren a temas penales. Los aspectos destacables son:
1. Se reforzó el carácter público de las normas penales, debilitando en un primer
momento el poder del pater familias, para después desaparecerlo por completo.
En conclusión, la potestad sancionadora pasa del pater familias al poder público.
2. La diferencia marcada entre delitos públicos y privados; los primero atacaban a
bienes jurídicos del Estado, mientras que los otros a los individuos, a quienes se
les dejaba a su arbitrio el iniciar la acción penal.
3. Se desarrollaron conceptos penales que, de algún modo, siguen vigentes hasta el
día de hoy en el Derecho Penal moderno. Así tenemos el dolo, la tentativa, la
complicidad, la legítima defensa, la fuerza irresistible, las circunstancia
atenuantes y agravantes.
4. La tipificación de delitos que siguen vigentes hasta el día de hoy como: el
parricidio, la violación, el hurto, la estafa, el secuestro, el peculado etc.
El derecho germánico
 En el derecho germánico se tomó en consideración cuestiones interesantes que sobretodo
tienen que ver con el carácter privado de la pena como en la venganza de sangre y la
composición.

El derecho canónico
 Se le conoce con este nombre al derecho positivo de la edad media elaborado por la Iglesia
Católica y que llegó a tener una fuerte influencia en los países con una fuerte influencia
católica. Las principales características fueron:
1. Delito y pecado eran básicamente lo mismo.
2. Los delitos eran en su mayoría delitos contra la religión.
3. Se juzgaba a través de tribunales eclesiásticos (la inquisición)
4. La ejecución de la pena se trasladaba al brazo civil.
5. Había momentos en que se dulcificaban las penas (tregua de Dios) y otras en que el
procedimiento era cruel (ordalías).
El nacimiento del Derecho Penal
moderno
 El Derecho Penal en cuanto a sistema, nace a raíz del siglo XVIII; antes de
aquello, existían leyes penales, sin embargo, no se consideraba al Derecho Penal
como una rama, con principios y caracteres definidos.
 La influencia de la ilustración, la enciclopedia y el liberalismo, da nacimiento al
Derecho Penal Moderno. Se tiene como referencia a pensadores como Locke,
Montesquieu, Voltaire y otros; quienes empezaron a discutir sobre la necesidad de
humanizar las leyes penales, la regulación del procedimiento, el fundamento de
las penas y el ius puniendi.
 Se suele considerar que uno de los padres del derecho penal liberal es César
Bonesana, Marques de Beccaria, quien con su obra “De los delitos y de las
penas”, influenció en gran manera a los doctrinarios hasta el día de hoy.
César Beccaria (1738-1794)
 Su obra “De los delitos y de las penas” publicada de manera anónima en primer momento,
alcanzó gran difusión y aceptación.
 Las ideas plasmadas en su obra, fueron ideas ya expuestas por pensadores anteriores, sin
embargo, la recolección, sistematización y crítica al sistema penal de aquellos tiempos, es lo que
da valor a la misma.
 La obra de Beccaria, fue tomada para los códigos penales de países como Austria y de la Francia
de la Revolución entre otros.
 Los principios sustentados por Beccaria son los siguientes:
1. Legalidad de los delitos y de las penas: en contraposición a la arbitrariedad judicial de aquellos
tiempos. Solo la ley puede determinar de forma previa, cuales son las conductas de carácter
delictivo y las penas aplicables. Esto constituye la pieza angular del derecho penal moderno.
2. La gravedad del delito debe medirse por el daño social y no por la calidad del autor o del
ofendido.
3. Las penas buscan la prevención y no deben ser severas sino eficaces.
4. El procedimiento debía ser público y no secreto.
La escuela clásica
 No existió como tal, es decir, nunca hubo una escuela con un cabecilla y sus
posteriores discípulos, más bien, fue denominada así, incluso de manera
peyorativa por la escuela positivista, para identificar a varios autores que desde
Beccaria, en adelante, escribieron y enseñaron cuestiones penales y cuyas
enseñanzas prevalecían en el ámbito jurídico.
 Los autores clásicos fueron: Beccaria, Feuerbach, Romagnosi, Carrara, entre
otros, es este último sería el autor más representativo del pensamiento penal del
siglo XIX.
 El Derecho Penal clásico, se fundamenta en la filosofía política del liberalismo y
pretender dar a la ley penal una función de garantía de libertades y los derechos
humanos, eliminando el abuso y la arbitrariedad.
 La clave o piedra angular sobre el cual se edifica el sistema penal clásico es el
principio de legalidad: “nullum crimen, nulla poena sine lege”
 Los autores se preocuparon por el análisis jurídico del delito, en la determinación
de la culpabilidad, en el sistema de penas, así como en las reformas al
procedimiento penal para garantizar derecho del acusado y la víctima.
 El método usado por los autores es el lógico abstracto, que establece el alcance de
las instituciones jurídicas a través de un proceso de razonamiento deductivo.
 Los jueces mediante un silogismo, cuya premisa mayor es la ley y la premisa
menor que es la conducta del delincuente, llegan a determinar la sentencia como
conclusión.
 El delito era conceptualizado como un ente jurídico, entendiéndose como tal la
contradicción entre la conducta humana la ley penal. Para que la conducta humana
sea calificada como delito debían confluir 2 fuerzas: la física y la moral,
considerada cada una de ellas subjetivamente, osea en su causa; y ,
subjetivamente, osea en su resultado.
1. Fuerza física subjetiva: el movimiento corporal o el no hacer (en los delitos de
omisión) con que se ejecuta el delito.
2. Fuerza física objetiva: el daño causado, la lesión del derecho del agraviado; o el
peligro que ha corrido ese derecho.
3. Fuerza moral subjetiva: la inteligencia y la voluntad con que actúa el ser humano;
4. Fuerza moral objetiva: la alarma y el mal ejemplo que el delito produce en la
sociedad.
 Este análisis anterior se complementa con el examen de calidad, cantidad y grado del
delito.
1. Calidad: depende de la naturaleza del derecho lesionado: vida integridad física,
propiedad, etc., lo que permite categorizar los diversos delitos.
2. Cantidad: alude a la mayor o menor gravedad del delito de acuerdo al daño causado :
es más grave el homicidio que las lesiones, o el robo que el hurto.
3. El grado: se toma en cuenta las variantes producidas por diversas causas que operan
sobre la inteligencia o voluntad del autor (error o fuerza), o que impiden la
consumación del acto delictivo (tentativa)
La responsabilidad penal
 Según los autores clásicos, el fundamento último de la responsabilidad penal es la
imputabilidad moral, que a su vez es una consecuencia del libre albedrío, o sea de
la posibilidad de que una persona sea capaz de escoger libremente entre el bien y
el mal, entre el sometimiento de la ley o su violación.
 Si a una persona, bajo estos supuestos, se le puede hacer reproches morales,
también se le puede sancionar penalmente.
 Solo serán imputables, según la escuela clásica, las personas que tengan
inteligencia para conocer y voluntad para decidir, es decir personas que tengan
normalidad psíquica. Los alienados mentales no serán imputables, por carecer de
esta normalidad; tampoco los niños, porque no han llegado todavía al grado
suficiente de desarrollo psíquico.
La pena
 Por lo general, los autores clásicos eran partidarios de la retribución jurídica, no
faltó entre ellos los que aceptan las posiciones utilitarias o mixtas. Carrara, por
ejemplo, sostiene que la pena es una tutela jurídica, que cumple simultáneamente
las funciones de justicia y defensa, que debe acomodarse al criterio de
proporcionalidad y en cuya estructura intervienen también la fuerza física y la
moral, subjetiva y objetivamente consideradas.
La escuela positiva
 Esta escuela nace como resultado de la divulgación de las teorías del médico italiano
César Lombroso (1835-1909). Lo novedoso de sus conclusiones y el énfasis puesto
en el estudio del delincuente como problema central en materia criminal.
 Esto atrajo a el interés de muchos científicos, los cuales sentaron las bases de una
nueva ciencia: la criminología.
 Posteriormente, juristas como Enrico Ferri y Rafael Garófalo, trasladaron sus puntos
de vista al campo jurídico, con el objetivo de diseñar una alternativa absolutamente
nueva en el tratamiento legal del delito.
 La escuela positiva surge como crítica a los postulados de la escuela clásica, lo que
generó una división en bandos irreconciliables, que no querían admitir lo que podía
haber de aceptable en las enseñanzas de la otra escuela. Pasados los
apasionamientos, se puede concluir que la escuela positiva no generó un gran
desarrollo del derecho penal pero si de la criminología como rama de estudio
independiente.
Fundamento
 El punto de partida de la escuela positiva es el afán de aplicar al estudio del delito,
del delincuente y de la criminalidad, los principios y métodos de las ciencias
experimentales, del positivismo científico; y deducir de este estudio, las
alternativas jurídicas para atender eficazmente el fenómeno criminal.
 El método: el método usado por estos autores es el inductivo-experimental, lo
mismo que se tratara de un fenómeno biológico o físico.
 El delito: contradiciendo a los clásicos, los cuales señalaban que el delito es un
ente jurídico, los de la escuela positiva, sostienen que el delito es un ente de
hecho, un acto del hombre, un fenómeno natural y social, producido por factores
endógenos y exógenos de la persona, ya sea antropológicos, psíquicos o sociales.
De ahí el interés por estudiar al ser humano que cometió este hecho y al medio
que provocó su comisión.
 La responsabilidad penal: los positivistas niegan el libre albedrío como
fundamento de la responsabilidad penal. La persona ya no es libre de actuar sino
que está determinado a obrar por factores ya indicados.
 En cambio, tiene responsabilidad social, pues mientras viva en sociedad, debe
responder a sus acciones y la sociedad tiene derecho a defenderse frente a ataques
que considera dañosos. De esta manera, cambia en fundamento de la
responsabilidad penal, que se regulará por la peligrosidad el sujeto, es decir, por
su potencialidad delictiva.
 Todo delincuente, para los positivistas, es un enfermo, puesto que su conducta
obedece a factores que no dependen de él. El sujeto sano no comete delitos, por lo
tanto, las medidas que adopta el estado no están dirigidas en contra del
delincuente, que en verdad no merece un castigo, sino que se aplica para defensa
de la sociedad.
Las penas y medidas de seguridad
 Las sanciones que adopta el estado como respuesta a la conducta que atenta contra
la seguridad de los asociados, no tienen un carácter represivo sino eminentemente
defensivo y deben adecuarse a la peligrosidad del delincuente, sin
proporcionalidad al daño causado. Por lo mismo, deben ser indeterminadas y
durar tanto tiempo cuanto dure la peligrosidad de la persona a la cual se aplican.
 Tan importantes como las sanciones son, para los positivistas, las llamadas
medidas de seguridad. Estas deben aplicarse al delincuente (enfermo) antes de que
cometan delitos (neutralización), es decir, tienen un fin predelictual.
Esquema clásico del delito
 Nace en los estudios dogmáticos penales de inicios del siglo pasado (siglo XX).
 El esquema nace de la acción como concepto fundamental del delito. Dicha
acción debe encajar en la descripción legal, no estar amparada en una causa de
justificación y ser realizada por una persona imputable, con capacidad de
determinación, es decir sea capaz de reproche penal (culpabilidad).
 Se concibió a los elementos necesarios para la existencia del delito en
OBJETIVOS y SUBJETIVOS.
 Los objetivos se encontraban en la acción, tipicidad y antijuridicidad.
 Los elementos subjetivos se encontraban en la culpabilidad.
 En el esquema clásico se trabajó en el concepto causal de la acción.
Principales representantes
Franz Von Lizst Ernest Beling
Acción (dentro del esquema Causalista)
 Para Franz von Liszt, la acción es la modificación voluntaria del mundo exterior
perceptible con los sentidos.
 Beling, decía que solo al comportamiento humano voluntario se le puede llamar
delito.
Elementos de la acción:
1. Manifestación de la voluntad
2. Resultado
3. Relación de causalidad
Ejm. El marido entra y encuentra a la mujer con otro en la habitación, creyendo que
es el amante, saca su arma y dispara.
Voluntad de la acción
 En la acción se analiza, de primera mano, la inervación muscular como
productora del cambio o modificación en el mundo exterior, sin detenerse a
pensar a fondo en lo que el sujeto ha querido con dicha conducta. Solo se exige un
mínimo de actividad psíquica.
 “Lo querido” por el autor se analizará en la culpabilidad.
 Según el concepto causal de acción solo se requiere del elemento integrante y
constitutivo que es la voluntariedad.
 Conducta voluntaria es aquella que se da libre coacción, violencia o amenaza
(violencia física o psicológica).
 Para que exista acción no debe haber ni vis absoluta, ni estado de inconciencia.