31. Clasificación del arbitraje.

De acuerdo al origen y las modalidades como se desenvuelve el arbitraje, la clasificación es

la siguiente:
31.1. Por el origen el arbitraje puede ser:
a) voluntario, que se da cuando las partes convienen su aplicación libremente sin existir
documentos que los obliguen previamente a la vía; y
b) forzoso o necesario, que, a diferencia del anterior, puede ser obligatorio legal si existe
una ley que establece este camino para resolver la controversia, u obligatorio convencional,
cuando las partes se hallan constreñidas a respetar una cláusula compromisoria o un convenio
anterior de arbitraje.
31.2. Por las formas como se desarrolla, las partes podrán concertar normas que establezcan
el criterio de valoración, supuesto por el cual el arbitraje se denomina:
a) jurídico o de derecho, si el tercero debe actuar su voluntad regido por disposiciones
legales que ha de interpretar y aplicar en los alcances precisos que su técnica o
especialización le faculta; o
b) de equidad o amigable composición, en cuyo caso el árbitro activa soluciones o
propuestas de acercamiento entre intereses contrapuestos, propiciando fórmulas equitativas
cuya obligatoriedad es facultativa; es decir que se rigen por las reglas de la caballerosidad y
honor que el compromiso supone.
Si no fuese el criterio, sino las formas las que se conciertan, el arbitraje se denomina:
a) formal, cuando se aplican disposiciones conocidas como las del juicio de conocimiento
ordinario, y las demás solemnidades se guían por normas de derecho práctico, como es la
manera de emitir las sentencias, o apreciar la prueba producida; y
b) no formal, es decir, cuando el procedimiento se ajusta a las modalidades que las partes
acuerdan.
Finalmente, el arbitraje encuentra modalidades en la relación jurídica que ventila y por las
normas que a ella deben aplicarse, de manera que puede ser:
a) interno o doméstico, rigiéndose por disposiciones locales, o
b) extranjero o internacional, caso en el cual las normas en uso provienen de tratados o
convenios internacionales.

32. El arbitraje voluntario.

La decisión de componer diferencias sobre la base de la institución, presupone dos
situaciones posibles. De un lado, la actitud preventiva de auspiciar la vía sin que exista
conflicto alguno, es decir, que se formaliza el compromiso de someter toda cuestión de
intereses contrapuestos a la resolución de árbitros, y esa concertación se formaliza
documentalmente (cláusula compromisoria) al tiempo de establecer el contrato base. Como
expresa Barrios de Ángelis, se trata de “un acuerdo expreso de voluntades que hace necesario
el arbitraje para la resolución de un determinado género de conflictos futuros"22. Por otra
senda, corre la posibilidad de solucionar el conflicto ya existente por medio de un tercero
neutral ante quien se presenta el problema emergente. En este caso la potencialidad del caso
suscita que el acuerdo se denomine compromiso en árbitros o compromiso arbitral, y por lo
general es más detallado y preciso en cuanto a los límites y alcances que se desean de la
función encomendada.
33. Arbitraje forzoso.
En este caso, las alternativas oscilan entre las cuestiones que legalmente reconocen el tránsito
obligado por esta vía, de aquellas otras que derivan de la concertación anterior de las partes,
que, al ser voluntaria, evita el desconocimiento de la convención y obliga o fuerza a recurrir
a los árbitros.
En el primer aspecto, existen ejemplos de arbitrajes obligatorios en la determinación del
precio en la locación de servicios cuando no se hubiese pactado; o ante la diferencia
de estimaciones económicas cuando existen obligaciones de pago; o cuando el daño
sufrido por un buque o cargamento pueda considerárselo siniestrado y deba ser pagado
por el asegurador; en supuestos donde las liquidaciones o cuentas sean complejas o requieran
de conocimientos especiales.
En cambio, el arbitraje forzoso voluntario origina el deber de ejecución de las partes a
someterse al compromiso arbitral.
34. Arbitraje jurídico (o de derecho) y de equidad.
En el primer tipo de arbitraje (Arbitraje Jurídico) se aplica un ordenamiento jurídico
determinado: el árbitro interpreta y ejecuta una disposición legal.
Frente a ella, se dice que cuando el juez actúa en conciencia, asume el carácter de un amigable
componedor; resuelve el asunto por la equidad y honradez que le manda su íntimo
convencimiento, y su leal saber y entender.
35. Arbitraje interno e internacional.
Se trata de modalidades específicas que dependen exclusivamente del tipo de documento que
motiva la constitución y procedimiento arbitral.

22 Dante Barrios de Ángelis, El juicio arbitral, ed. Idea, Montevideo,1956, p. 36.

Significa que si el desarrollo se motiva sobre normas internas (ejemplo: las dispuestas por
el Código Procesal), el arbitraje se denomina interno o doméstico; mientras que cuando se
rige por convenios internacionales hay que distinguir entre los terceros designados ad hoc de
aquellos que integran instituciones que tienen reglamentos propios y competencias
específicas.
36. La cláusula compromisoria.
Tal como vimos en los párrafos que preceden, clásicamente existen dos formas de
concertar el arbitraje. Una modalidad se origina en el contrato preliminar que se denomina
“cláusula compromisoria”, por el cual las partes deciden hacia el futuro someterse a este
régimen si entre ellas surgieran controversias respecto de una determinada relación jurídica;
mientras que otra vincula a los celebrantes del “compromiso arbitral” a un tribunal árbitro
que resolverá la crisis presente derivada de un negocio jurídico que los enfrenta.
En ambos casos se pacta la exclusión de la justicia ordinaria que le correspondiese al conflicto
de ser ventilado ante la jurisdicción estatal, sin que ello signifique absoluta omisión, en la
medida en que existen ciertas medidas que sólo la potestad judicial puede ofrecer (v.gr.:
medidas precautorias, ejecución del laudo, etc.).
De todos modos, no siempre es clara esta asignación de competencia y en mucho depende de
la interpretación local que al convenio se otorgue. Al suponer la cláusula compromisoria una
convención aplicada a una determinada relación jurídica, debe existir precisión en los
alcances que se pretenden, porque de otro modo importaría una conducta contraria al espíritu
que dispensa la justicia oficial y, también, una renuncia inadmisible a la jurisdicción27
La necesidad de tener expresado por escrito este compromiso de futuro proviene de
solemnidades que cifran en los documentos preparatorios la trascendencia que se quiere
alcanzar de posibles situaciones eventuales. Bien apunta Guasp que "la preparación de una
figura jurídica está en razón directa de su trascendencia; que, a mayor importancia de una
relación de derecho, más necesidad hay de su preparación; y que por ello, siendo el arbitraje
una institución de la que depende nada menos el que la obra ordinaria de la justicia se realice
o no, en ciertos casos, es lógico que se la prepare o anteceda mediante figuras jurídicamente
reguladas"28
La solemnidad requerida incluye la voluntad libremente pactada y expresada, de manera que,
si ella se traduce en un contrato de cláusulas predispuestas, o de adhesión, los efectos
emergentes deben ser analizados restrictivamente porque el principio que alienta este tipo de
vinculaciones es el de la libertad negocial (pacta sunt servanda).

27 cfr.: Palacio, ob. cit., t. IX, p. 47; Fenech y Carreras, oh. cit., p. 439.

28 Guasp, El arbitraje en el derecho español, cit., p.

36.1. Formas de convenir la cláusula compromisoria.
Genéricamente, rige la libertad de formas en la celebración, destacándose algunas leyes
inglesas que aceptan, inclusive, las manifestaciones verbales. Desde allí hasta la rigidez
técnica expuesta en el documento se atraviesan posibilidades distintas.
El Fuero Juzgo, por ejemplo, requería la convención ante testigos; otros, lo establecen escrito
y debidamente suscrito por los comparecientes; la mayoría impone la escritura pública bajo
pena de nulidad; y otros exigen que el acuerdo sea homologado judicialmente.
Problema particular resulta deducir si la cláusula requiere estar inserta en el texto del contrato
base de la relación jurídica entre las partes, o si admite cualquier expresión fehaciente que
prohíje claramente la intención del compromiso. Alvarado Ve11oso, siguiendo a
Briseño Sierra, dice que "atento la importancia del contenido de esta cláusula, es de
pacífica doctrina que debe ser analizada con plena autonomía respecto del contrato
madre que la contiene; de tal modo, planteada la nulidad de éste, aquélla no resulta
alcanzada y permanece inalterable, correspondiendo al propio árbitro resolver sobre su
validez de modo independiente de los vicios que pudieren encontrarse en el contrato
principal" •

Compartimos este pensamiento, porque interpreta a cabalidad la disposición de las partes y

relega exigencias rituales que lo único que consiguen es descalificar las bondades del método.
La rigidez técnica debe atenderse en los modos de expresar la voluntad (esto es, sin vicios
invalidantes), y no en las formas como se manifiesta. De llegar a este exagerado recaudo la
cláusula compromisoria difumina la finalidad de rapidez y economía al tener que provocar
la instancia judicial que la determine, interprete y otorgue eficacia.
Por otra parte, debe colegirse de la decisión voluntariamente pactada, un destino específico
de control y resolución privada que, activada por la petición de las partes o de sólo una de
ellas, propicia la constitución del arbitraje despejado de los puntos singulares que califiquen
la validez del convenio principal
Por tanto, la cláusula compromisoria puede ser pactada independientemente del contrato
sustancial, y es lógico que así sea porque constituye la expresión concreta de someter
conflictos hipotéticos al conocimiento de árbitros.
36.2. Efectos de la cláusula compromisoria.
La principal consecuencia se asienta en excluir la actividad jurisdiccional futura,
posibilitando que las partes aleguen la excepción de incompetencia si una de ellas, ante
la crisis contractual o conflicto emergente, promoviese una acción judicial.
Al mismo tiempo, obliga a las partes a constituir el tribunal o llamar al árbitro
preelegido cuando entre ambas se plantee una controversia.
36.3. Extinción o abandono de la cláusula compromisoria.
Tratándose de estipulaciones entre partes, rige el principio dispositivo en esta materia,
circunstancia que lleva a considerar las actitudes de las partes, ante el planteo concreto de
una acción judicial habiendo concertado una cláusula compromisoria.
Cabe aclarar que, al no ser ésta de orden público, los interesados podrán renunciar al acuerdo
en forma expresa o tácitamente. La primera manifestación surge con la presentación de la
demanda ante la justicia ordinaria, y la segunda, cuando obran ciertos efectos procesales
(reconocimiento tácito de la competencia, admisión del planteo, omisión de introducir la
defensa de incompetencia, etc.) que permiten advertir el abandono del demandado al
compromiso celebrado.
También se extingue por prescripción, en cuyo supuesto se aplican las reglas generales
sobre la materia 36.
La rescisión del contrato principal motiva la ineficacia de la cláusula convenida en la pieza
o en otro documento; así también si dicha concertación deviene nula; a diferencia de la
extinción del compromiso o la nulidad del laudo que dejan subsistente la cláusula
compromisoria y admiten exigir el otorgamiento de un nuevo acuerdo
Cuando en la cláusula se designa a determinados árbitros y éstos no pueden por cualquier
circunstancia desempeñar el cargo, se extingue el acuerdo por haberse pactado con esa
condición sine qua non.

36 Alsina, ob. cit., t. VII, p. 38.