Principio de Fragmentariedad

Principio de la necesidad o de mínima
El Estado sólo puede emplear la pena cuando está en situación de explicar su necesidad para la
convivencia social para mantener el orden democrático y social establecido.
En este orden de ideas, este principio tiene derivaciones que deben ser tomadas en cuenta por el
Estado cuando dispone intervenir y sancionar ciertas conductas. Para ello está compuesto de
subprincipios que debe tener en cuenta el operador jurídico.
Principio de Fragmentariedad
El carácter fragmentario del Derecho Penal consiste en que no se le puede utilizar para prohibir
todas las conductas. "El derecho punitivo no castiga todas las conductas lesivas de bienes
jurídicos sino las que revisten mayor entidad".[ CITATION Pér03 \l 3082 ]
Por su parte, Quiroga menciona que el principio de fragmentariedad, solo deberán reprimirse
las conductas más intolerables que atenten contra esos bienes esenciales[ CITATION QUI19 \l
3082 ].
En efecto, el principio de fragmentariedad determina que el operador jurídico no puede tipificar

penalmente todas las conductas, solo optar por las más graves.
[ CITATION Vel00 \l 3082 ] Para determinar la fragmentariedad de la selección penal se pueden

seguir los siguientes fundamentos:
En primer lugar, defendiendo al bien jurídico sólo contra aquellos ataques que impliquen una
especial gravedad, exigiendo, además, determinadas circunstancias y elementos subjetivos.
En segundo lugar, tipificando sólo una parte de lo que en las demás ramas del ordenamiento
jurídico se estima como antijurídico.
Por último, dejando, en principio, sin castigo las acciones meramente inmorales o de naturaleza
puramente civil.
Este principio una directriz política criminal, ya que determina en el legislador hasta qué punto
puede transformar determinados hechos punibles en infracciones o no serlos[ CITATION Rox99 \l
3082 ]. Es un mandato dirigido básicamente al legislador.
En todo caso, si el operador jurídico quiere hacer uso del principio de mínima intervención
dentro del marco discrecional de interpretación que le posibilita la ley, no tiene más opción que
considerar este principio ya no como un criterio político criminal, sino como una regla de
interpretación dirimente positiva[ CITATION GAR06 \l 3082 ]. Así, el principio de mínima
intervención serviría para resolver casos en los cuáles aún queda duda de cómo debe entenderse
un concreto elemento del tipo penal. La invocación genérica al principio de mínima
intervención, o la aplicación del mismo sin un correlato específico con un determinado
elemento del delito sujeto a interpretación, es un ejercicio ilegítimo.
Ejemplando: si un juez considere que, por el principio de ultima ratio, no es posible perseguir
un delito de Omisión Funciones en contra de un funcionario por el hecho de haberse rehusado
dolosamente a realizar una conducta a la que funcionalmente estaba obligado. Presumamos que
el juez argumenta que frente a la inacción del funcionario público ya existen tipificadas faltas de
carácter administrativo disciplinario cuya aplicación sería suficiente para solventar el conflicto
social y que por ende le parece un «exceso» que intervenga además el Derecho penal. En este
caso, el juez estaría haciendo de legislador y descriminalizando de facto una conducta que está
tipificada expresamente en la norma penal, la cual es de aplicación con independencia de las
responsabilidades administrativas o civiles a que hubiera lugar.
No obstante, distinto sería el caso de aquel juez que, interpretando los elementos del tipo de
Hurto agravado, entendiera que «inmueble habitado» hace referencia únicamente a los
inmuebles en donde la víctima desenvuelve su vida personal y familiar, más no aquellos
inmuebles que constituyen lugares de trabajo abiertos al público. Es decir, que el juez nos diese
como razón que, en virtud del principio de subsidiariedad cualitativa, el Derecho penal no debe
sancionar con mayor pena que la de un hurto simple, aquellas conductas que no afectan de
forma concomitante los aspectos de la vida personal y familiar más íntima de las personas, y por
tanto es más razonable limitar la comprensión del elemento normativo «inmueble habitado»
solo a la definición ya antes señalada.
Dicho en otras palabras, se puede discrepar con la interpretación que el juez hace de dicho
elemento del tipo penal, pero no podrá decirse que el juez está invadiendo ámbitos reservados al
legislador. Todo lo contrario, es al operador juicio a quien le corresponde llenar de contenido
los elementos normativos del tipo. Aquí solo corresponde un control de la razonabilidad del
razonamiento interpretativo, pero no se le puede tachar a este de ilegítimo o prevaricador.
En conclusión, el principio de mínima intervención es un criterio teleológico y político criminal
que puede servir como garantía frente a la sobre criminalización por parte del legislador, pero
que, en relación al operador jurídico, solo puede ser utilizado con una regla de interpretación
dirimente allí donde previamente se ha marcado las interpretaciones objetivamente posibles a
partir de los límites lingüísticos que impone el texto de la ley. Entenderlo de manera distinta,
atenta contra el principio democrático de separación y equilibrio de poderes.
Bibliografía
GARCÍA AMADO, J. A. (2006). Interpretar, argumentar y decidir. Suiza: Fondo Editorial de la
Pontifica Universidad Católica del Perú y Universidad de Friburgo.
Pinzón, P. (2003).
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechoysociedad/article/download/17355/17641/.
QUIROGA, L. B. (21 de junio de 2019). Lp Pasion por el Derechp. Obtenido de
https://lpderecho.pe/insignificancia-intervencion-minima-delitos-contra-administracion-publica/
Roxin. (1999).
Velásquez, V. (2000).

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