FOLIO: E307032 / 2023

Página 1 de 5

CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA

CONTRALORÍA REGIONAL DE ATACAMA
UNIDAD JURÍDICA

REF.: N° 925.571/2022 FUNCIONARIOS A CONTRATA NO

VSM PUEDEN DESARROLLAR
LABORES DE JEFATURAS O
DIRECTIVAS, SALVO QUE UN
PRECEPTO LEGAL PERMITA
EXPRESAMENTE ASIGNARLES
ATRIBUCIONES DE ESTE TIPO,
EN CUYO EVENTO PUEDEN
SUBROGAR UN CARGO DE
JEFATURA O DIRECTIVO,
INCLUSO UN EMPLEO DE ALTA
DIRECCIÓN PÚBLICA DEL
SEGUNDO NIVEL JERÁRQUICO.

COPIAPÓ, 2 de febrero de 2023

I. Antecedentes
El Servicio Local de Educación
Pública —SLEP— de Atacama se dirigió a esta Contraloría Regional para
informar al tenor del oficio N° E288912, de 2022, de este origen, que en
esencia requirió al servicio informar si el ejercicio de funciones directivas
respecto de los funcionarios a contrata que indicó cuenta con respaldo
normativo, o en caso contrario arbitrar las medidas para regularizar las
situaciones descritas.

En esta oportunidad el SLEP indicó

que los cargos afectos al segundo nivel jerárquico de Alta Dirección Pública
—ADP— corresponden a las jefaturas del Departamento de Vinculación y
Participación Territorial, Departamento de Administración y Finanzas,
Departamento de Apoyo Técnico-pedagógico, Departamento de
Planificación y Control de Gestión y Departamento de Gestión de Personas,
por lo que la jefatura de la Unidad Jurídica no es de aquellos que debe ser
provisto por el sistema ADP.

II. Fundamentos jurídicos

Sobre el particular, es útil hacer
presente que el artículo 80 de la ley N° 18.834, sobre Estatuto
Administrativo, previene que “En los casos de subrogación asumirá las
respectivas funciones, por el solo ministerio de la ley, el funcionario de la
misma unidad que siga en el orden jerárquico, que reúna los requisitos para
el desempeño del cargo”.
AL SEÑOR
DIRECTOR EJECUTIVO
SERVICIO LOCAL DE EDUCACIÓN PÚBLICA DE ATACAMA
PRESENTE

Firmado electrónicamente por

Nombre: VICTOR ELIAS SILVA MOLINA
Cargo: CONTRALOR REGIONAL (S)
Fecha: 02/02/2023
Codigo Validación: 1675369592922-c127d0c6-8629-455f-be62-b7ce3df8e455
Url Validación: https://www.contraloria.cl/verificarFirma
 FOLIO: E307032 / 2023
Página 2 de 5

CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA

CONTRALORÍA REGIONAL DE ATACAMA
UNIDAD JURÍDICA
-2-

Su artículo 81 establece que, no

obstante, la autoridad facultada para efectuar el nombramiento podrá
determinar otro orden de subrogación, en los siguientes casos: a) En los
cargos de exclusiva confianza, y b) Cuando no existan en la unidad
funcionarios que reúnan los requisitos para desempeñar las labores
correspondientes.

Luego, se debe anotar que conforme

al tenor del artículo quincuagésimo noveno de la ley N° 19.882, si hubiere
cargos de alta dirección pública vacantes, sólo se aplicarán las normas de la
subrogación establecidas en el referido Estatuto Administrativo, sin que sea
aplicable el mecanismo de la suplencia.

Su inciso segundo señala que no

obstante lo establecido en el artículo 80 del referido cuerpo estatutario, la
autoridad facultada para efectuar el nombramiento de los jefes superiores de
servicios afectos al sistema ADP podrá determinar, para ellos, otro orden de
subrogación, para lo cual sólo podrá considerar funcionarios que sirvan
cargos de segundo nivel jerárquico, nombrados conforme al Sistema de Alta
Dirección Pública, cuando existan en el servicio respectivo.

En razón de este nuevo tenor y de

las consideraciones que se consignan en el aludido dictamen N° 7.961, de
2018, éste resolvió que ya no es posible designar a un suplente para un
cargo de alta dirección pública vacante —tanto de primer como de segundo
nivel—, operando en tal hipótesis sólo la subrogación legal contemplada en
el artículo 80 del Estatuto Administrativo y, además, únicamente podrá
alterarse el orden de subrogación de un cargo de alta dirección pública del
primer nivel en el evento que existan en el organismo servidores del
segundo nivel nombrados conforme al sistema ADP, debiendo sólo estos ser
incorporados en ese nuevo orden de reemplazo.
Añade dicho pronunciamiento que
“En consecuencia, no resulta procedente que la subrogación indicada sea
ejercida por un servidor a contrata con o sin asignación de funciones
directivas, toda vez que ello puede permitir que nuevamente se proceda de
manera similar a aquella que se trató de evitar con la modificación legal en
análisis”.
En relación con lo anterior es
necesario señalar que el recién reseñado pronunciamiento fue
complementado por el dictamen N° 24.231, de 28 de noviembre de 2018,
mediante el cual se aclaró que la conclusión señalada en el párrafo
precedente se refiere exclusivamente a la subrogación de un cargo ADP del
primer nivel jerárquico.

Firmado electrónicamente por

Nombre: VICTOR ELIAS SILVA MOLINA
Cargo: CONTRALOR REGIONAL (S)
Fecha: 02/02/2023
Codigo Validación: 1675369592922-c127d0c6-8629-455f-be62-b7ce3df8e455
Url Validación: https://www.contraloria.cl/verificarFirma
 FOLIO: E307032 / 2023
Página 3 de 5

CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA

CONTRALORÍA REGIONAL DE ATACAMA
UNIDAD JURÍDICA
-3-

En efecto, es respecto de ese tipo de

plazas —únicas que podrían contar con un segundo nivel compuesto por
empleos que también pertenezcan al aludido sistema directivo—, que el
legislador resolvió que, a fin de evitar las deficiencias que se consignan en el
mencionado dictamen N° 7.961, de 2018, solo se altere el orden de
subrogación con personas que ocupen cargos de ADP del segundo nivel.

Añade el citado dictamen N° 24.231,

de 2018, que diversa es la situación de la subrogación de los cargos que
integran el segundo nivel del Sistema de Alta Dirección Pública, en que debe
considerarse la regla contenida en el actual artículo quincuagésimo noveno
de la ley N° 19.882, conforme a la cual, y tratándose de esa clase de
empleos que se encuentren vacantes, rigen las normas de la subrogación
establecidas en el Estatuto Administrativo, las que, como se adelantó,
ordenan que la plaza sea ejercida por el funcionario de la misma unidad que
siga en el orden jerárquico y reúna los requisitos para su desempeño, sin
perjuicio de la posibilidad de alterar dicho orden conforme al artículo 81 de
dicho texto estatutario.
En el mismo contexto el aludido
dictamen agrega, en lo que se refiere a la posibilidad de que personal a
contrata subrogue plazas ADP, que en armonía con lo señalado por esta
Entidad de Control en su dictamen N° 20.076, de 2017, aquellos no pueden
desarrollar labores de jefaturas o directivas, salvo que un precepto legal
permita expresamente asignarles atribuciones de este tipo, en cuyo evento
pueden subrogar un cargo de jefatura o directivo, por lo que concluye que en
este último evento no advierte inconveniente para que subroguen un empleo
ADP del segundo nivel jerárquico.

En este punto resulta necesario

precisar que según lo resuelto por la jurisprudencia administrativa contenida,
entre otros, en los dictámenes Nos 22.406, de 2000; 23.229, de 2004;
44.539, de 2009, 58.379, de 2015 y 48.426, de 2016, debe manifestarse
que quienes sirven empleos a contrata, los cuales por su naturaleza son
eminentemente transitorios y no se relacionan con la planta ni con la
estructura orgánica del servicio, sólo pueden ejercer o subrogar un cargo de
jefatura cuando una norma legal lo autorice expresamente, lo que no se
aprecia de la preceptiva que rige en la entidad requirente.

A su turno, es útil hacer presente

que esta Contraloría General ha precisado, entre otros, en el dictamen N°
17.478, de 2013, que el legislador confió la ejecución de las tareas
necesarias para cumplir las funciones públicas que la ley asigna a cada
institución, en primer lugar, a la dotación permanente de la misma,
constituida por los funcionarios de planta; luego, a aquella dotación

Firmado electrónicamente por

Nombre: VICTOR ELIAS SILVA MOLINA
Cargo: CONTRALOR REGIONAL (S)
Fecha: 02/02/2023
Codigo Validación: 1675369592922-c127d0c6-8629-455f-be62-b7ce3df8e455
Url Validación: https://www.contraloria.cl/verificarFirma
 FOLIO: E307032 / 2023
Página 4 de 5

CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA

CONTRALORÍA REGIONAL DE ATACAMA
UNIDAD JURÍDICA
-4-

transitoria, esto es, a los empleados a contrata, y finalmente, de manera

excepcional y restringida, a quienes sirven labores en calidad de contratados
a honorarios.

III. Análisis y conclusión

De los antecedentes remitidos por el

SLEP de Atacama fue posible verificar que los cargos de jefaturas de
Departamento de Vinculación y Participación Territorial, Departamento de
Administración y Finanzas, Departamento de Apoyo Técnico-pedagógico,
Departamento de Planificación y Control de Gestión y Departamento de
Gestión de Personas corresponden a cargos de segundo nivel jerárquico
que requieren ser provistos por medio del sistema ADP, estando pendiente
los respectivos concursos.

En este sentido, tal como lo señala

la jurisprudencia y normativa señalada en el acápite precedente, su
subrogación debe ser de acuerdo con las normas generales del artículo 80
de la ley N° 18.834, es decir corresponde la subrogación por el
funcionario de la misma unidad que siga en el orden jerárquico y reúna los
requisitos para su desempeño, sin perjuicio de la posibilidad de alterar dicho
orden conforme al artículo 81 de dicho texto estatutario.

No obstante lo anterior, los

funcionarios que desempeñen cargos a contrata en las indicadas unidades
no podrían ejercer funciones de subrogancia, sin que exista una norma legal
que así lo autorice, y siempre que se les haya previamente delegado o
asignado, a través de resolución fundada de la autoridad, esas funciones,
ambas situaciones que no se cumplen en la situación expuesta por el SLEP.

En efecto, el SLEP se limitó a

reiterar que los funcionarios fueron contratados como profesionales, pero
que al ser asimilados al grado más alto de la respectiva unidad actuarían
como subrogantes, sin embargo, no se acompaña ni se acredita la existencia
de alguna normativa que permita su desempeño en tal calidad, como
tampoco la existencia de una resolución fundada en que se hayan
encomendado o delegado tales facultades.

Por otra parte, respecto de la

jefatura de la Unidad Jurídica del SLEP de Atacama, si bien este es un cargo
que no requiere ser nombrado por el sistema ADP, corresponde a un cargo
de jefatura que se relaciona directamente con el Director Ejecutivo, de
acuerdo a lo establecido en la resolución exenta N° 3, de 2020, de ese
servicio.

Firmado electrónicamente por

Nombre: VICTOR ELIAS SILVA MOLINA
Cargo: CONTRALOR REGIONAL (S)
Fecha: 02/02/2023
Codigo Validación: 1675369592922-c127d0c6-8629-455f-be62-b7ce3df8e455
Url Validación: https://www.contraloria.cl/verificarFirma
 FOLIO: E307032 / 2023
Página 5 de 5

CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA

CONTRALORÍA REGIONAL DE ATACAMA
UNIDAD JURÍDICA
-5-

Por lo tanto, su subrogación esta

también regida por las reglas generales del artículo 80 de la ley N° 18.834,
siendo aplicable las mismas limitaciones para el personal a contrata.

De esta forma, revisados los

antecedentes acompañados en esta oportunidad, no fue posible verificar el
cumplimiento de los requisitos necesarios para que los señores Claudio
Álvarez Robles y Miguel Carvajal Macaya desempeñen funciones como
subrogantes del Departamento de Gestión de Personas, y de la Unidad
Jurídica respectivamente, asimismo, tampoco se observa el cumplimiento de
los requisitos normativos y jurisprudenciales respecto de la señora Paula
Aceituno Cortés en relación con sus labores como subrogante del
Departamento de Gestión Territorial del SLEP.

En consecuencia, corresponderá
que el SLEP de Atacama arbitre las medidas tendientes a regularizar las
situaciones descritas a fin de que la subrogancia de los cargos señalados
sea desempeñada por funcionarios de planta o a contrata que cumplan con
los requisitos necesarios a fin de dar cumplimento a la normativa y
jurisprudencia administrativa vigente, debiendo informar al respecto a esta
Contraloría Regional en un plazo no superior a 10 días hábiles desde la
recepción del presente oficio.
Saluda atentamente a Ud.,

Distribución:

- Asociación de funcionarios de nivel central del Servicio Local de Educación Pública de

Atacama (affsatacama@gmail.com).
- Secretaría de la Unidad Jurídica de la Contraloría Regional de Atacama

Firmado electrónicamente por

Nombre: VICTOR ELIAS SILVA MOLINA
Cargo: CONTRALOR REGIONAL (S)
Fecha: 02/02/2023
Codigo Validación: 1675369592922-c127d0c6-8629-455f-be62-b7ce3df8e455
Url Validación: https://www.contraloria.cl/verificarFirma