REPUBLIQUE DU SENEGAL

Un Peuple-Un But-Une Foi

Ministère de l’Enseignement Supérieur et de la Recherche Scientifique

Université Amadou Hampaté Ba de Dakar (U.A.H.B)

Faculté des Sciences Juridiques et Politiques

Domaine : Droit privé

Option : Juriste Conseil d’Entreprise

Mémoire de Master II

Thème :

LE STATUT DES MANDATAIRES JUDICIAIRES DANS LES

PROCEDURES COLLECTIVES D’APUREMENT DU PASSIF

Auditrice : Directeur de Mémoire :

Kadidiatou ALHOUSSEINI SAGAYERE M. Mohamed Bachir NIANG

Professeur Agrégé des
Facultés des Sciences
Juridiques et Politiques
(FSJP) de l’Université
Cheikh Anta Diop de Dakar
(UCAD).

Année académique 2015-2016

 Avertissement

« L'Université Amadou Hampaté Ba n'entend donner aucune approbation ni

improbation aux opinions émises dans les mémoires ; ces opinions doivent être
considérées comme propres à leurs auteurs ».

i
 Dédicace

A ma mère, Aissa Garba TIAOURA, vous m’avez donné la vie, la tendresse et le courage
pour réussir, tout ce que je peux vous offrir ne pourra pas exprimer l’amour et la
reconnaissance que je vous porte. Que Dieu vous préserve et vous procure santé et longue
vie.

A ma maman, Fatchima Garba TIAOURA, l’épaule solide, l’œil attentif, compréhensive

et la personne la plus digne de mon estime et de mon respect. Aucune dédicace ne saurait
être éloquente pour exprimer ce que vous méritez pour tous les sacrifices que vous n’avez
cessé de me donner depuis ma naissance, durant mon enfance et même à l’âge adulte.
Vous avez fait plus qu’une mère biologique puisse faire pour que ses enfants suivent le
bon chemin dans leurs vies et leurs études.

A mon père, Alhousseini SAGAYERE, vous êtes pour moi source de vie. Vous m’avez
inculqué que la richesse réside en la connaissance me poussant et m’encourageant ainsi
à rechercher cette richesse. Je ne saurais vous exprimer ma profonde reconnaissance
pour tous les sacrifices consentis à mon égard.

A la famille EDMOND, en témoignage, de l’amour et de l’affection que je porte pour

vous. Malgré la distance, vous êtes toujours dans mon cœur. Je vous remercie pour votre
hospitalité sans égal et votre affection si sincère.

ii
 Remerciements

Toute notre reconnaissance va naturellement et avant tout à notre directeur de mémoire,

le professeur Mohamed Bachir NIANG, dont la contribution a été énorme à la réalisation
de ce travail. Sa disponibilité fut sans condition malgré ses multiples occupations. Nous
lui sommes reconnaissants aussi pour toute la patience dont il a fait preuve durant la
conduite de ce travail.

Au personnel et à l’administration de l’Université Amadou Hampaté Bâ

Au professeur Mayatta Ndiaye MBAYE pour ses conseils et encouragements qui nous
ont aidés à l’aboutissement du présent travail.

Au Dr Mountaga Diouf, Secrétaire exécutif de la Commission nationale OHADA du

Sénégal pour sa disponibilité et son grand sens de l’humanisme.

A M.Paul Ndick FAYE, Bibliothécaire-Documentaliste de la Commission Nationale

OHADA, pour nous avoir fourni les outils nécessaires à la réussite de ce travail.

Au Dr ADAMOU Rabani, pour nous avoir encouragé, soutenu et prodigué des conseils
précieux tout au long de nos études en faculté de droit.

A M. Abdoul Kader SEKOU BIRGUI pour sa disponibilité et les corrections apportées à

ce document.

A M. Bokhit Houno TEIRO pour son soutien inconditionnel et dont les remarques et
suggestions nous ont permis d’améliorer la qualité de ce mémoire.

Aux familles TINNI et ADJI, pour leurs accueils chaleureux et leurs soutiens
indéfectibles tout au long de mon séjour à Dakar.

A Abba Kébir Malloum HISSEIN pour son soutien et ses encouragements.

À toutes ces personnes qui nous ont apporté leur soutien directement ou indirectement.
Qu’elles trouvent à travers ce travail l’expression de leur contribution.

iii
 LISTE DES SIGLES-ABREVIATIONS ET ACRONYMES

Al : Alinéa
Art : Article
AU : Acte Uniforme
AUPC : Acte Uniforme sur les Procédures Collectives
AUPCAP : Acte Uniforme portant organisation des Procédures Collectives
d’Apurement du Passif
AUPCAPr : Acte Uniforme portant organisation des Procédures Collectives
d’Apurement du Passif révisé
AUPCr : Acte Uniforme sur les Procédures Collectives révisé
C.CIMA : Code de la Conférence Interafricaine des Marchés d’Assurance
CA : Cour d’Appel
CCJA : Cour Commune de Justice et d’Arbitrage
CM : Conseil des Ministres
CNUDCI : Commission des Nations Unies pour le Droit Commercial
International
COCC : Code des Obligations Civiles et Commerciales du Sénégal
Comp. : Comparer
ERSUMA : Ecole Régionale Supérieure de la Magistrature
Etc : Et cetera (et les autres)
F CFA : Franc de la Communauté Financière Africaine
HT : Hors Taxes
Ibid : Ibidem (au même endroit)
N° : Numéro
OHADA : Organisation pour l’Harmonisation en Afrique du Droit des Affaires
ONECCA : Ordre National des Experts Comptables et Comptables Agréés du
Sénégal
ONEEAS : Ordre Nationale des Experts et Evaluateurs Agréés du Sénégal
Op.cit : Opere Citato (dans l’œuvre précitée)
P. : Page
RCCM : Registre du commerce et du Crédit Mobilier

iv
RDAA : Revue du Droit des Affaires en Afrique
Réf : Référence
TPI : Tribunal de Première Instance
UEMOA : Union Economique et Monétaire Ouest Africaine
V. : Voir

v
 SOMMAIRE

INTRODUCTION .......................................................................................................1

CHAPITRE 1 : L’ANALYSE DE LA FONCTION DE MANDATAIRE

JUDICIAIRE ............................................................................................................. 10

SECTION 1 : De la souplesse à la rigidité de l’accès à la fonction de mandataire

judiciaire .................................................................................................................. 11

SECTION 2 : Les missions assignées aux mandataires judiciaires pour l’atteinte des

objectifs ................................................................................................................... 30

CHAPITRE 2 : CONTROLE ET RESPONSABILITE DES MANDATAIRES

JUDICIAIRES ...........................................................................................................61

SECTION 1 : Un dispositif de contrôle des mandataires judiciaires plus rigoureux ..62

SECTION 2: L’élargissement du régime de la responsabilité des mandataires

judiciaires ................................................................................................................ 83

CONCLUSION ........................................................................................................ 107

LA TABLE DES ANNEXES....................................................................................... I

BIBLIOGRAPHIE ................................................................................................ XVI

vi
 Introduction

Qu’elle soit petite, moyenne ou grande, l’entreprise joue un rôle majeur et crucial dans
la vie économique et sociale d’un pays, d’une région, d’un continent. Les propriétaires
en tirent des dividendes, les salariés des revenus, les prêteurs des intérêts sur les prêts
consentis, l’Etat des impôts et la création des emplois. Quant aux usagers et clients, ils
bénéficient de ses services1. L’entreprise2 parait d’ailleurs de nos jours comme un
critère essentiel de compétitivité économique car plus une entreprise est performante
plus l’économie dans laquelle elle s’insère prospère. Mais les entreprises en tant
qu’espèces commerciales, sont des « individus » du monde des affaires qui, à l’instar
de ce qu’on a coutume d’appeler le destin de l’homme, naissent, vivent et meurent.
Dynamiques, elles s’épanouissent sans grand encombre. Fébriles, elles sont souvent
victimes de « pathologies » internes et externes.

Le droit des entreprises en difficulté est d’apparition relativement récente comparé à

d’autres domaines du droit. Auparavant, le droit des procédures collectives se réduisait
à un droit de la faillite ayant pour principal objectif l’apurement du passif du débiteur.
Ce droit avait un caractère infamant dans la mesure où le dirigeant, considéré comme
coupable des maux que connaissait son entreprise, était traité avec beaucoup de
sévérité.

Au fil des ans, notamment, au cours de la deuxième moitié du XXème siècle, les
économistes se rendent compte que les fermetures d’entreprises ont un impact négatif
notable sur le tissu économique d’un pays. En effet, l’ordre public social est troublé

1
ALILI (S.M.), la reprise des entreprises en difficulté dans l’espace OHADA, In OHADATA D-06-38,
p.1 ; disponible sur http://www.ohada.com/doctrine/ohadata/D-06-38.html consulté le 28 octobre 2016.
2
L’art. 1-3 AUPCr définit l’entreprise comme toute personne physique ou morale soumise aux
dispositions de l’Acte uniforme. Cependant, cette définition, à notre avis, ne permet pas de cerner
correctement la notion en question. En effet, pour l’AUPCr, on entend par établissement « tout lieu
d'exploitation ou d'opérations où le débiteur exerce de façon non transitoire une activité économique
de production, de transformation, de commercialisation ou de fourniture de biens ou de services avec
des moyens humains et matériels ». Or, cette définition correspond plus à celle d’entreprise que
d’établissement. Dès lors, on se pose la question de savoir s’il s’agit d’une erreur ou une assimilation
cela ne constitue pas une erreur de la part du législateur ?

1
par les licenciements, conséquences du « mal-être » de l’entreprise. La défaillance
d’une entreprise met en difficulté non seulement ses partenaires directs mais aussi les
partenaires de ses partenaires (toute la chaîne du crédit peut être affectée)3.

Les défaillances d’entreprises et l’urgence d’aider les dirigeants à résoudre leurs

difficultés sont des réalités palpables dans les pays industrialisés mais davantage dans
les pays en voie de développement où les entreprises locales sont particulièrement
vulnérables. Or, au lendemain de leur indépendance en 1960, les Etats Africains se
retrouvèrent dans une situation d’insécurité juridique et judiciaire. Chaque Etat avait
sa réglementation pour l’essentiel constituée par les lois françaises applicable avant
l’indépendance. C’est le cas du Cameroun et du Niger qui avaient conservé les
procédures de la faillite de la liquidation judiciaire telle que prévues par la loi française
du 4 mars 18894. En revanche, d’autres Etats ont fait l’effort de se doter de nouvelles
législations relatives aux procédures collectives largement inspirées du droit Français
(c’est le cas du Sénégal, du Mali, du Gabon, du Burkina Faso et la République
Centrafricaine).

L'insécurité juridique et judiciaire évoquée plus haut, aurait pu avoir des conséquences
dramatiques pour les économies africaines, au pire des cas, cette région risquait d'être
délaissée si elle ne l'était déjà par les investisseurs étrangers au profit d'autres régions
plus attractives au plan de la sécurité juridique et judiciaire. Ce tableau peu favorable
a été confirmé par des experts qui ont proposé la solution de l'intégration juridique
dans le domaine du droit des affaires 5.

Dans l’optique d’instaurer un espace de sécurité juridique et judiciaire nécessaire pour

attirer les investisseurs, on se convainc alors de ce que l'aménagement d'un cadre
juridique et institutionnel favorable est une condition essentielle pour le succès de
l’intégration économique. En d'autres termes, il faut admettre avec Philippe TIGER
qu'« un espace économique ne peut être pleinement efficace, s'il n'est tramé

3
NDONGO (C.), Le Règlement préventif O.H.A.D.A: Des textes à la pratique, Analyse critique de la
prévention des difficultés des entreprises par l'O.H.A.D.A, Editions Universitaires Européennes, 2013,
p.5
4
Applicable Outre-mer depuis le décret du 9 juillet 1890.
5
THERA (F.), La réforme de l'OHADA et les procédures collectives d'apurement du passif, Harmattan
Mali, 2012, p. 18

2
dans un espace juridique cohérent »6.Ainsi, les Etats de la Zone Franc décidèrent ainsi
d’entamer une procédure pour la création l’Organisation pour l’Harmonisation en
Afrique du Droit des Affaires (OHADA),créée par le Traité de Port-Louis le 17 octobre
1993, afin de faire face à l’exigence des opérateurs économiques africains qui
revendiquent l’amélioration de l’environnement juridique et judiciaire des entreprises
afin de sécuriser leurs investissements 7. Ce droit primaire coexiste avec des droits
dérivés dénommés Actes Uniformes. Le Traité institue la primauté de ces actes sur le
droit national et leur applicabilité directe. Parmi les neuf (9) Actes Uniformes, on
compte l’Acte Uniforme portant organisation des procédures collectives d’apurement
du passif.

Ledit Acte adopté par le Conseil des ministres le 10 avril 1998 entra en vigueur le 1er
Janvier 1999. Toutefois, il fut l’objet d’une révision récente lors des travaux de la
40ème session du conseil des Ministres de l’OHADA tenue le 10 Septembre 2015 à
Grand-Bassam. Ce nouvel acte uniforme est entré en vigueur le 24 décembre 2015.
Par son entrée en vigueur, il impose aux pays membres des objectifs nouveaux et très
clairement définis dans son titre préliminaire. Il s’agit de la préservation des activités
économiques et des niveaux d'emplois des entreprises débitrices ; du redressement
rapide des entreprises viables et de la liquidation des entreprises non viables dans les
conditions propres à maximiser la valeur des actifs des débiteurs pour augmenter les
montants recouvrés par les créanciers et d'établir un ordre précis de paiement des
créances garanties ou non garanties 8.

De la lecture de cette disposition on remarque que la reforme s’est particulièrement

préoccupée d’éviter et de minimiser les conséquences économiques et sociales liées
aux défaillances des entreprises et de permettre le redressement de celles-ci. Les
procédures collectives ne sont donc plus tournées comme à l’origine exclusivement
aux fins de désintéressement des créanciers, elles ont pour finalités la poursuite de la
pérennité de l’entreprise, le maintien de l’emploi et l’apurement du passif.

6
TIGER (P.), Le droit des affaires en Afrique- OHADA, Coll. Que sais-je ?, Ed PUF, Paris, 1999, p.13
7
MOULOUL (A.), Comprendre l’Organisation pour l’Harmonisation en Afrique du Droit des Affaires,
ème
2 Edit NIN, p.7.
8
Art. 1erAUPCr

3
Les procédures collectives constituent, en substance, le traitement prescrit aux
entreprises en difficulté. Ce sont l’ensemble des instruments juridiques permettant de
régler les difficultés financières et économiques des entreprises. Ces procédures sont
dites collectives en ce qu’elles conduisent à réunir les créanciers en une masse d’une
part et en ce qu’elles visent à satisfaire collectivement les intérêts mis en péril par les
difficultés de l’entreprise débitrice d’autre part. Pour certains doctrinaires comme
Filiga SAWADOGO, les procédures collectives stricto sensu se limitent au
redressement judiciaire et à la liquidation des biens 9.

Au terme de la législation en vigueur, il existe quatre types de procédures collectives

(art.1-1de l’AUPCr). La conciliation qui est « une procédure préventive, consensuelle
et confidentielle, destinée à éviter la cessation des paiements de l'entreprise débitrice
afin d'effectuer, en tout ou partie, sa restructuration financière ou opérationnelle pour
la sauvegarder ». Le règlement préventif est « une procédure destinée à éviter la
cessation des paiements ou la cessation d’activité de l’entreprise et à permettre
l’apurement de son passif au moyen d’un concordat préventif». Le redressement
judiciaire serait, quant à lui, « une procédure destinée à la sauvegarde de l’entreprise
et à l’apurement de son passif au moyen d’un concordat de redressement».Enfin, la
liquidation des biens est « une procédure qui a pour objet la réalisation de l’actif du
débiteur pour apurer son passif ». Mais la mise en œuvre de l’une de ces procédures
est subordonnée à la réunion d’un certain nombre de conditions autant de forme que
de fond.

Les conditions de fond sont relatives à la qualité du débiteur et à sa situation financière.

Sur la qualité du débiteur, aucun problème particulier ne se pose car elle est la même
pour toutes les procédures collectives. Il y a lieu de se reporter à l'article 1-1 AUPCr
qui énumère les personnes pouvant en bénéficier, en l’occurrence « toute personne
physique exerçant une activité professionnelle indépendante, civile, commerciale,

9
Cependant si on se réfère à la définition qu’il donne des procédures collectives (peuvent être définies
comme des procédures faisant intervenir la justice lorsque le commerçant, personne physique ou
personne morale, n’est plus en mesure de payer ses dettes), on remarque une contradiction entre celle-
ci et sa conception des procédures collectives. Lire à propos F. SAWADOGO « Présentation de l'acte
uniforme portant organisations des procédures collectives d’apurement du passif » disponible sur :
http://www.ohada.com/presentation-droit-ohada/categorie/6/procedures-collectives.html, consulté le
28 octobre 2016, p.5.

4
artisanale ou agricole, à toute personne morale de droit privé ainsi qu'à toute
entreprise publique ayant la forme d'une personne morale de droit privé ».
S'agissant de la situation financière du débiteur et les conditions de forme, elles
diffèrent en fonction de la procédure concernée. Pour la conciliation, elle est ouverte
au débiteur « qui connaît des difficultés avérées ou prévisibles mais qui ne sont pas
encore en état de cessation des paiements ». En ce qui concerne la forme, l’article 5-2
dispose que le Président de la juridiction compétente est saisi par une requête du
débiteur ou une requête conjointe du débiteur et ses créanciers. Cette requête qui
expose les difficultés du débiteur et les moyens d’y faire face doit être accompagnée
d’un certain nombre de documents datant de moins de trente (30) jours10.
Le règlement préventif pour sa part est ouvert au débiteur qui, sans être en état de
cessation des paiements, justifie de difficultés financières ou économiques sérieuses.
Comme pour la conciliation, la juridiction compétente est saisie par une requête du
débiteur ou par une requête conjointe de ce dernier avec un ou plusieurs de ses
créanciers, déposée au greffe contre récépissé11. Le nombre de pièces exigées a été
augmenté portant le nombre à quatorze pièces qui doivent dater de moins de trente
jours12. Parmi les documents qu’il doit fournir à l’appui de sa demande figure
désormais impérativement le projet de concordat préventif, et c’est au vu de ce projet
et de son caractère sérieux, que la procédure est ouverte par le président de la
juridiction.
Pour la situation financière du débiteur dans une procédure de redressement judiciaire
ou de liquidation des biens, elle est précisée à l'article 25 qui indique que « la
procédure de redressement judiciaire ou de liquidation des biens est ouverte à tout
débiteur en état de cessation des paiements ». La cessation des paiements est l'état où
le débiteur se trouve dans l'impossibilité de faire face à son passif exigible avec son
actif disponible, à l'exclusion des situations où les réserves de crédit 13 ou les délais de

10
Art. 5-2 AUPCr
11
La requête en règlement préventif, qui émanait du débiteur seul, peut désormais être initiée par lui,
ou conjointement avec un ou plusieurs créanciers (Art 6 AUPCr).
12
Dans l’ancien AUPC, on parlait d’offre ou proposition de concordat, lequel pouvait être déposé
jusqu’à trente jours après le dépôt de la requête. Désormais, tout es déposé concomitamment et le défaut
des pièces énumérés aux 1 à 5 et 7, 8, 10 et 13 rend la requête irrecevable de plein droit (Art 6-2 AUPCr).
13
La réserve de crédit ou réserve d’argent est un crédit permanent, ou crédit revolving. C’est à dire
une somme d’argent disponible en permanence dont l’emprunteur peut disposer librement. Plus

5
paiement dont le débiteur bénéficie de la part de ses créanciers lui permettent de faire
face à son passif exigible14.Contrairement aux deux dernières procédures, l’ouverture
de celles-ci est faite par une déclaration15 de cessation des paiements qui doit être faite
par le débiteur au plus tard dans les trente (30) jours qui suivent la cessation des
paiements et déposée au greffe de la juridiction compétente contre récépissé 16. A cette
déclaration doit être joints certains documents datant de moins de trente (30) jours. En
outre, si le redressement ou la liquidation des biens peuvent toujours être ouverts à la
demande d’un créancier, le ministère public se voit reconnaître un droit de saisine
tandis que la saisine d’office est maintenue 17.

De toutes les manières, lorsque les conditions sont réunies, on pourra procéder à
l’ouverture de la procédure collective. Cependant, les procédures collectives ne
peuvent être mises en œuvre sans des organes chargés du suivi de celles-ci. Divers
organes sont ainsi mise en place par le président de juridiction compétente ou la
juridiction elle-même lors de l’ouverture des différentes procédures collectives. On
peut distinguer ces organes selon qu’ils soient des organes judiciaires ou non. Parmi,
les organes non judiciaires figurent les mandataires judiciaires.

L’une des principales nouveautés du nouvel Acte Uniforme est la fixation d’un cadre
juridique pour l’activité des mandataires judiciaires qu’on retrouve au Titre I intitulé
«Mandataires judiciaires». C’est dans cette logique que s’inscrit le statut des
mandataires judiciaires dans les procédures collectives d’apurement du passif.

Le statut étant défini comme l’ensemble des textes juridiques qui règlent la situation
d'un groupe d'individus, leurs droits, leurs obligations. Quant à l’expression

précisément, la réserve de crédit est un crédit « reconstituable » et renouvelable chaque année qui ne
coute rien tant qu’elle n’est pas utilisée. V. WAMBO (J.) « Le nouveau visage des procédures
collectives d'apurement du passif depuis la reforme du 10 septembre 2015 à Abidjan », consulté sur
http://wambojt.blogspot.sn/2016/04/le-nouveau-visage-des-procedures.html le 15 Août 2016.
14
Le législateur donne ainsi une nouvelle définition de la cessation de paiement en tenant compte de la
théorie dite de la réserve de crédi t consentie par certains créanciers.
15
La déclaration a été simplifiée pour le débiteur, qui n’a plus à présenter concomitamment à sa
demande une offre de concordat (art. 26) ; ce projet de concordat devra néanmoins être déposé au plus
tard dans les 60 jours de la déclaration de cessation des paiements (art. 27).
16
Art. 25 al.4 AUPCr
17
Art. 29 al.2 AUPCr

6
mandataires judiciaires, l’AUPCr lui-même en donne la définition, elle renvoie à
l’expert au règlement préventif et le syndic de redressement judiciaire et de liquidation
des biens. Ainsi, on entend par statut des mandataires judiciaires l’ensemble des règles
qui détermine le régime juridique des experts en cas de règlement préventif et des
syndics lorsqu’il s’agit du redressement judiciaire et de la liquidation des biens. En
d’autres termes, cela renvoie à la réglementation applicable aux experts et aux syndics
dans les procédures collectives d’apurement du passif.

Dans l'espace OHADA, les mandataires judiciaires sont au centre des mesures de
prévention, de redressement et de liquidation des entreprises, de sorte qu'ils
apparaissent comme des acteurs clé de la mise en œuvre des procédures collectives.
Ils doivent donc concourir à la bonne gestion des procédures collectives et à l'atteinte
des objectifs que le législateur OHADA assigne auxdites procédures. Or, il semble
fondamental d’encadrer la fonction de mandataire judiciaire afin que les procédures
collectives puissent atteindre plus souvent leurs objectifs de sauvetage des entreprises
ou de paiement substantiel des créanciers, sans oublier la liquidation rapide des
entreprises non viables. En effet, sous le régime de l’ancien AUPC du 10 Avril 1998,
l’action de ces mandataires judiciaires quant à l’atteinte des objectifs assignés aux
procédures collectives a suscité pas mal de critique au vu de l’insuffisance, des lacunes
et à l’absence dans l’ancien texte, de règles de nomination, de rémunération et de
déontologie à l’attention de ces protagonistes des procédures collectives. Selon ces
doctrinaires, ce vide juridique était à l’origine de l’échec de nombreuses procédures
puisque les experts et syndics qui intervenaient dictaient plus ou moins leur loi, sans
que les justiciables n’aient véritablement les moyens de contrôler leurs actions ou de
les écarter du jeu d’où le fait que les entreprises qui se redressent par la voie des
procédures collectives étaient plutôt rares. L'inefficacité et l'inefficience avérées des
procédures semblaient très largement imputables aux mandataires judiciaires, du fait
de l'inadaptation de son statut.

Conscient qu’il faut remédier à ces insuffisances, le législateur OHADA a mis en place
un statut pour les mandataires encadrant leurs fonctions afin de répondre aux
préoccupations des acteurs économiques. Le nouvel Acte uniforme propose ainsi des
réponses modernes et adaptées aux différentes insuffisances révélées par les études de
diagnostic.

7
L’étude des Actes Uniformes participe aussi au mouvement de vulgarisation et de
promotion d’un droit uniforme africain appelé à s’étendre et destiné à sécuriser les
investissements en Afrique. Le droit reste un important instrument de mise en œuvre
des stratégies de développement dont l’élaboration et l’application méritent une
attention particulière, afin de réaliser les objectifs de croissance qu’il concourt à
atteindre. Nous pensons que l’encadrement de la fonction de mandataire judiciaire
constitue une réelle avancée dans la mise en place d’un droit moderne et stable dans
l’espace OHADA. Dans la pratique, cet encadrement permettra à faire intervenir des
mandataires compétents d’une part, et d’autre part il y’aura plus de célérité dans les
procédures. Car si les mandataires sont bien encadrés on aura des procédures plus
efficaces. D'où l’objectif affiché par l’AUPC qui est de "garantir la compétence,
l’éthique et encadrer leur rémunération"18.

Dès lors, l’interrogation qui se pose est de savoir si le nouveau dispositif encadrant la
fonction de mandataire judiciaire permet l’atteinte des objectifs assignés aux
procédures collectives à savoir le redressement de l’entreprise et l’apurement du passif.

La révision de l’AUPC a considérablement modifié, de manière positive le régime

juridique des procédures collectives en général, et tout particulièrement celui des
mandataires judiciaires. Dans le cadre de notre analyse nous nous limiterons au statut
des mandataires judiciaires dans les procédures collectives et n’aborderons
qu’incidemment les autres organes des procédures. Nous n’évoquerons pas non plus
le rôle des mandataires judiciaires dans les procédures collectives internationales.
Géographiquement, nous nous sommes limités à l’espace OHADA. A ce niveau étant
donné que la majorité des Etats parties tardent à adopter les lois nécessaires à
l’effectivité du nouvel Acte uniforme portant organisation des procédures collectives
d’apurement du passif, nous analyserons prioritairement les lois édictées par certains
Etats tels que le Sénégal, la Côte d’Ivoire, le Cameroun et le Burkina Faso. Nous ne
nous referons pas également au droit français car il existe une nette différence entre le
statut des mandataires judiciaires en droit français et celui de l’OHADA 19.

18
SOSSA (D.C.), « Compte rendu de la réunion du Conseil des Ministres tenue du 9 au 11 Septembre
2015 en Côte d’Ivoire », disponible sur www.ohada.org.
19
En France, l’activité du mandataire judiciaire est une profession strictement règlementée tandis qu’en
droit OHADA il s’agit d’une fonction qui tend vers la professionnalisation.

8
Par ailleurs sur le plan méthodologique, nous rejoignons Pauline TURK qui a fait
remarquer que pour résoudre un cas pratique, il faut « la maîtrise de la documentation.
Il faut non seulement la connaître, mais surtout savoir l'utiliser au service d'un
raisonnement permettant de répondre aux questions soulevées » 20.En effet, pour
trouver la solution adéquate à notre problématique nous adapterons la démarche
classique, qui consiste à nous inspirer des opinions d’auteurs émises à travers des
ouvrages, des supports de séminaires et articles doctrinaux ainsi que des textes
législatifs et de la jurisprudence pour bâtir notre travail. Nous avons aussi fait recours
à des sources informatiques qui ont pu contribuer à étayer certaines réflexions étant
donné que l’OHADA, dispose de certains sites informatiques à jour qui permettent
d’avoir l’information en temps réel en cas de besoin.

L’examen du statut des mandataires judiciaires, nous conduit dans un premier temps,
à analyser la fonction de mandataire judiciaire dans l’espace OHADA(Chapitre1).
L’étude de cette partie nous permettra de passer en revue l’accès à cette fonction, les
conditions d’exercice, les missions et la rémunération des mandataires judiciaires.
Dans un second temps, l’analyse portera sur le contrôle et la responsabilité des
mandataires judiciaires(Chapitre2).

20
TÙRK (P.), DAËL (S.) et SAISON (J.), Exercices pratiques du contentieux administratif, Coll.
Thémis, PUF, 2008, p 1 s.

9
CHAPITRE 1 : L’ANALYSE DE LA FONCTION DE MANDATAIRE
JUDICIAIRE

Le nouvel Acte uniforme propose des réponses modernes et adaptées aux différentes
insuffisances révélées par les études de diagnostic. Prenant en compte les préceptes de
l’analyse économique du droit et les meilleures pratiques juridiques internationales,
l’AUPC du 10 septembre 2015 révolutionne le paysage des procédures collectives
dans l’espace OHADA. L’une de ses principales innovations est la fixation d’un cadre
juridique pour l’activité des mandataires judiciaires que sont les experts au règlement
préventif et les syndics, afin de garantir la compétence, l’éthique et encadrer la
rémunération. En effet, à l’aube d’une nouvelle année, le législateur offre un beau
cadeau aux acteurs économiques en adoptant ce nouvel acte uniforme. L’encadrement
de la fonction d’expert ou de syndic par cette nouvelle règlementation semble être
l’innovation majeure puisqu'elle entend désormais encadrer et professionnaliser la
fonction de mandataire de justice et en faire un acteur à part entière dans les procédures
collectives d'apurement du passif. Lorsque la doctrine soutient que les procédures
collectives, du fait de la rémunération excessive, de la mauvaise gestion des syndics et
de l’absence de suivi des organes judiciaires ne permettent que très rarement le
sauvetage de l’entreprise21. Tout ceci est sans doute lié à l’inexistence de statut
réglementant la fonction de ces acteurs des procédures collectives.

Ainsi, pour remédier à cette situation Alain FENEON 22avait fortement émis « le vœu
de la création d’un véritable statut du syndic et de l’expert, et ce sur l’ensemble de
l’espace OHADA », ce statut devant fixer « notamment, les règles d’accès à cette
profession, son éthique et ses principes déontologiques, ainsi que le régime de sa
responsabilité ». Ce vœu est devenu une réalité car le législateur a mis en place ce
statut. Le nouvel acte uniforme révisé sur les procédures collectives a l’ambition
d’apporter aux justiciables et aux opérateurs économiques toutes les garanties de

21
TOE (S.), « Aperçu pratique des finalités de la procédure collective dans l’espace OHADA », In
OHADATA D-11-13, p.7 consulté sur http://www.OHADA.com/doctrine/OHADAta/D-11-13.htmls le
1er septembre 2016.
22
FENEON (A.), « Aperçu de la jurisprudence OHADA en matière de procédures collectives », In
Penant n° 865, octobre-décembre 2008, pp. 492 à 502.

10
professionnalisme et d’intégrité qu’ils sont en droit d’attendre des mandataires
judiciaires23.
C’est l’occasion pour nous, d’analyser le contenu de ces règles à fond. En passant de
l’examen de l’accès à cette fonction de mandataire judiciaire qui apparaît plus rigide
que sous le régime de l’ancien texte (section 1) à l’analyse des multiples missions
assignées à ces mandataires en fonction de la procédure concernée (section 2).

SECTION 1 : De la souplesse à la rigidité de l’accès à la fonction de mandataire

judiciaire

En matière d’innovation, les organes non judiciaires intervenant dans les procédures
collectives ont connu des fortunes diverses avec la révision de l’AUPCAP. L’une des
innovations les plus significatives est celle de la réglementation de l’accès à la fonction
d’expert au règlement préventif et de syndic au redressement judiciaire et à la
liquidation des biens regroupés désormais sous le vocable « mandataires judiciaires ».

Le nouvel Acte Uniforme, contrairement à celui qui est abrogé, a organisé l’accès et
les conditions d’exercice de la fonction de mandataire judiciaire. En effet, le nouvel
Acte uniforme vient pallier les insuffisances de l’AUPCAP de 1998 qui était resté
muet sur les qualifications et les compétences requises pour intervenir en tant
qu’expert ou syndic dans une procédure collective. Le choix de ces organes était laissé
à la libre appréciation du juge qui pouvait désigner toute personne qu’il estimait
remplir les conditions nécessaires pour assumer ces fonctions. Ainsi, au regard des
décisions rendues sous l’empire de l’AUPCAP, on retrouvait des personnes de
différentes professions (avocats, huissiers de justice, experts-comptables…) 24.

Dorénavant, avec l’AUPCAPr pour être expert ou syndic dans les procédures
collectives, il faut être inscrit sur une liste nationale des mandataires judiciaires. En
effet, il résulte des dispositions de cet Acte Uniforme notamment en son article 4-1
que «Nul ne peut être désigné en qualité d'expert au règlement préventif ou de syndic

23
FENEON (A.), « Des mandataires judiciaires mieux encadrés, pour une procédure plus efficace » in
« La modernisation des l’acte uniforme sur les procédures collectives » In Revue Droit et Patrimoine
n°253, Décembre 2015, p.65
24
KALIEU ELONGO (Y.R.), « Organes des Procédures Collectives »,In Encyclopédie du droit
OHADA, Lamy, 2011, p.1301

11
dans une procédure de redressement judiciaire ou de liquidation des biens s'il n'est
inscrit sur la liste nationale des mandataires judiciaires ». Il revient à chaque Etat
partie de mettre en place cette liste conformément aux conditions énumérées à l’article
4-2 de l’Acte uniforme. Toutefois, pour être inscrit sur la liste nationale des
mandataires judiciaires, il faudra remplir certaines conditions car le recrutement, pour
y figurer, est exigeant (Paragraphe1). L’inscription sur la liste des mandataires est donc
la condition sine qua non pour accéder à la fonction de mandataire judiciaire.
Cependant pour avoir accès à une procédure collective, il existe certaines conditions
particulières qu’il faudra remplir (Paragraphe2).

Paragraphe 1 : Un recrutement exigeant pour figurer sur la liste nationale

La mise en œuvre des procédures collectives ne pourrait se faire sans l’intervention

des mandataires judiciaires, vu la technicité de la matière et le besoin de suivi du
débiteur qui est confronté à des difficultés. Ces organes sont appelés à jouer un rôle
central dans l’application effective et efficace de l’Acte Uniforme. Il est donc
indispensable qu’ils possèdent les qualifications appropriées ainsi que les
connaissances, l’expérience et les qualités personnelles qui, assureront non seulement
le bon déroulement de la procédure, mais inspireront également la confiance des
acteurs de la procédure.

Le nouvel Acte Uniforme a ainsi pris en compte cette nécessité, en énumérant cinq (5)
conditions non exhaustives pour être inscrit sur la liste des mandataires judiciaires 25.
La personne physique intéressée devra donc remplir ces conditions auxquelles les Etats
parties ont la possibilité d’ajouter, s’ils jugent utiles, d’autres conditions.
A la lecture de ces conditions on peut remarquer que le législateur OHADA a élaboré
des critères de compétences techniques et de bonne moralité (A) pour accéder à la
fonction de mandataire judiciaire. A cela s’ajoutent des formalités à accomplir par les
candidats à l’inscription sur la liste nationale des mandataires judiciaires (B).

A- L’exigence des qualités spécifiques

Ne devient pas mandataire judiciaire qui le souhaite, devient mandataire judiciaire

celui qui remplit les compétences requises. En parlant de conditions requises, nous

25
Voir l’article 4-2 de l’AUPCAP

12
constatons que le législateur privilégie un profil professionnel qui est celui de l’expert-
comptable(1) par rapport aux autres profils professionnels. L’éthique et la bonne
moralité sont quant à elles aussi recherchées(2).

1- Le profil d’expert-comptable privilégié

De l’analyse des conditions de fond exigées pour être mandataire judiciaire, on peut
relever que le profil professionnel de l’expert-comptable est privilégié. En effet, de
toutes les professions existantes seul l’expert-comptable est visé au 3°) être expert
comptable ou être habilitée par la législation nationale de l’art 4-2. Le choix de
l’OHADA est donc clair, il faut être expert comptable pour accéder à cette fonction.
Ce choix se justifie par la pratique généralisée qui se faisait dans les Etats parties où
les experts et les syndics désignés étaient le plus souvent des experts-comptables.

En outre, en raison de la complexité et de la technicité des procédures collectives, il

est vivement recommandé que les mandataires judiciaires aient des qualifications
adéquates. Ils doivent avoir une connaissance profonde dans certains domaines
pertinents tels que la finance, le commerce, la comptabilité et le droit, ainsi que des
règles d’administration, de gestion et de direction des entités. Ces qualifications, on
les retrouve chez l’expert-comptable.

L’expert-comptable est celui, inscrit au Tableau, qui fait profession habituelle de

réviser et d'apprécier les comptabilités des entreprises et organismes auxquels il n'est
pas lié par un contrat de travail. Il est également habilité à attester la régularité et la
sincérité des états financiers de synthèse requis des entreprises par les dispositions
législatives et réglementaires en vigueur. L'expert-comptable peut aussi tenir,
organiser les comptabilités et analyser, par les procédés de la technique comptable, la
situation et le fonctionnement des entreprises sous leurs aspects économiques,
informatique, juridique et financier26.

Pour ce qui concerne le Sénégal, l’expertise consiste pour un technicien à établir des
rapports et donner des avis à la demande de toute personne intéressée dans les
domaines relevant de sa spécialité technique. Pour l’expert-comptable, elle consiste à:

26
L’art.5 de la directive UEMOA n°02/97 portant création d’un ordre national des experts comptables

13
 - organiser, ouvrir, vérifier, centraliser, arrêter, surveiller, apprécier et redresser
les comptabilités et comptes de toute nature ;
- analyser par des procédés de la technique comptable, la situation et le
fonctionnement des entreprises sous leurs différents aspects économiques,
informatiques, juridiques et financiers ;
- tirer de leurs constations, des conclusions et suggestions27.

Dans le cadre des procédures collectives, c’est son rôle d’ « appréciateur »,

d’ « analyste » et de « surveillant » qui nous intéresse car le plus souvent, il est fait
appel à lui pour donner son avis sur la situation d’une entreprise. Généralement, il
s’agit d’une mesure d'investigation technique que le juge lui confie vue son expérience
et sa compétence dans le domaine. Les « lumières» du technicien doivent permettre au
juge de comprendre la situation qui lui est soumise. S’il est vrai que le profil
professionnel de l’expert-comptable est privilégié, cela ne signifie pas que d’autres
professionnels ne peuvent pas postuler pour être mandataires judiciaires étant donné
que les Etats peuvent y intégrer d’autres corps de métiers en fonction des spécificités.

Ainsi, des pays comme le Sénégal et la Côte d’Ivoire ont jugé utile d’ajouter d’autres
professions28. En effet, ces deux Etats ont décidé de garder la profession d’avocat étant
donné que le règlement n°5/CM/UEMOA du 25 septembre 2014 relatif à
l’harmonisation des règles régissant la profession d’avocat dans l’espace UEMOA
dispose en son art.3, al.4 que « les avocats peuvent être liquidateurs à l’amiable ou
judiciaires, administrateurs provisoires ou syndics ». Les avocats agréés comme
syndics peuvent donc solliciter leur inscription sur la liste nationale des mandataires
judiciaires. Au-delà des experts-comptables inscrits à l’Ordre national des experts-
comptables et comptables agréés du Sénégal (ONECCA), il est également apparu
pertinent pour l’Etat du Sénégal d’agréer au statut des mandataires judiciaires certaines
catégories d’experts qui étaient précédemment habilités par les juridictions elles-

27
Voir l’art.5 loi n°83-0674 du 28 janvier 1983 portant création de l’Ordre des experts et Evaluateurs
agréés citée par NDOYE (D.) in Les experts, les syndics et les administrateurs judiciaires au Sénégal,
Coll. Tout ce qu’il faut savoir Ed. Juridique africaine, Juin 1991, p.9.
28
Voir le Décret n° 2016-48 du 10 février 2016 portant création, attributions, organisation et
fonctionnement de la Commission nationale de contrôle des mandataires judiciaires (Côte d’Ivoire)
Décret n° 2016-570 du 27 Avril 2016 relatif au statut des mandataires judiciaires pris en application de
l’Acte uniforme portant organisation des procédures collectives et d’apurement du passif (Sénégal)

14
mêmes. Il s’agit des experts inscrits aux sections commerciales, fiscale, maritime-
marchandises de l’Ordre Nationale des Experts et Evaluateurs Agréés du Sénégal
(ONEEAS). Cela permettra de rassurer ceux qui ont soutenu que de l’énumération des
conditions telle qu’elle a été faite « se trouvent exclus de l’accès à la profession de
mandataire judiciaire les avocats ou les autres professions réglementées »29.

Il est également nécessaire d’avoir une expérience adaptée à la pratique de mandataire

judiciaire. L’entreprise est le meilleur centre de formation qui puisse exister. En effet,
les connaissances acquises pendant la formation initiale ne constituent des acquis
qu’au sein d’une entreprise, sous quelque forme qu’elle soit. Une expérience
professionnelle avérée dans la profession d’expert-comptable, d’expert financier, ou
de haut cadre d’entreprise dans les branches financières et juridiques peut doter
d’outils d’analyses conduisant aux fonctions de mandataire judiciaire.

Toutefois, si pour le Sénégal il suffit de justifier d’une expérience dans la gestion,

l’administration et la direction des sociétés, pour la Côte d’Ivoire, il faut exercer ou
avoir exercé pendant au moins deux ans une profession ou une activité en rapport avec
sa spécialité.
Si le choix de l’OHADA est clair pour le profil professionnel qu’il faut, ce profil à lui
seul ne suffit pas pour être mandataire judiciaire. Les conditions d’éthique et de bonne
moralité doivent également être réunies.

2- La recherche de l’éthique et la bonne moralité du postulant

Aux termes de l’art.4-2de l’AUPCAPr « Pour être inscrit sur la liste nationale des
mandataires judiciaires d'un État partie, toute personne physique doit remplir les
conditions ci-dessous :
1°) avoir le plein exercice de ses droits civils et civiques ;
2°) n'avoir subi aucune sanction disciplinaire autre que l'avertissement ou une
condamnation définitive à une peine privative de liberté pour un crime de droit
commun, ou à une peine d'au moins trois (03) mois d'emprisonnement, non
assortie de sursis, pour un délit contre les biens ou une infraction en matière

29
FENEON (A.), « Des mandataires judiciaires mieux encadrés, pour une procédure plus efficace » in
« La modernisation des l’acte uniforme sur les procédures collectives » parue dans la Revue Droit ET
Patrimoine n°253, Décembre 2015, Op. Cit, p.65

15
 économique ou financière qui est incompatible avec l'exercice de la fonction de
mandataire judiciaire ;
3°) être expert comptable ou être habilitée par la législation nationale ;
4°) justifier d'un domicile fiscal dans l'État partie dans lequel elle sollicite son
inscription et être à jour de ses obligations fiscales ;
5°) présenter des garanties de moralité jugées suffisantes par l'autorité ou la
juridiction compétente de l'Etat partie ».

Au regard de cette disposition, il ressort que les postulants à la liste des mandataires
judiciaires doivent être de bonne moralité. Celle-ci tient à la jouissance de ses droits
civils et civiques, l’absence de condamnation à des sanctions disciplinaires ou pénales
d’une certaine gravité, à la présentation de garanties jugées suffisantes par l’autorité
ou la juridiction compétente. A ces conditions, le Sénégal a ajouté la justification d’une
police d’assurance auprès d’une compagnie d’assurances régulièrement établie au
Sénégal.

Toutefois, nous trouvons en cela une répétition qui se justifie par le fait que pour être
expert comptable ou pour la majorité des professionnels des affaires ces mêmes
conditions sont exigées. Ainsi, l’accent aurait dû porter plus sur l’expérience dans ce
domaine des procédures collectives, voire sur l’expérience positive 30.En effet, lorsque
la survie d'entreprises, moteurs de croissance et pourvoyeuses d'emploi est en jeu, le
rôle crucial de mandataire judiciaire ne peut être confié à des personnes
inexpérimentées voire mues par leur propre intérêt financier avant celui de l'entreprise
débitrice.

Outre les connaissances et l’expérience requises, il est également souhaitable que le

mandataire judiciaire possède certaines qualités personnelles, telles que l’intégrité et
de bonnes aptitudes de gestionnaire. L’intégrité devrait impliquer que ce dernier ait
une bonne réputation et qu’il n’ait pas commis d’infraction pénale ni de fraude
financière ou, dans certains États, qu’il n’ait pas été insolvable ou qu’il n’ait pas été
révoqué d’un poste dans l’administration publique 31.

30
Dans ce sens le privilège profiterait aux experts qui ont fait preuve de diligence dans la pratique de
leur mission sous le règne de l’ancien acte uniforme.
31
Comme cela a été recommandé dans le Guide législatif sur le droit de l’insolvabilité de la CNUDCI,
p.193.

16
Pour parvenir à l’atteinte de leurs missions les mandataires judiciaires ont également
besoin de règles d’éthique et de déontologie. L’éthique est l’art fondamental de diriger
sa conduite. Elle recouvre un large champ de la conscience humaine. Elle nous ouvre
à des valeurs d’équité et de responsabilité sociale, de civisme, d’humanisme, de la
valeur de la vie et de la qualité de vie, etc. Au quotidien, les principes éthiques et
déontologiques s’appliquent aux experts-comptables dans la conduite de leurs
missions. Ils sont comme des balises professionnelles pour exercer leurs fonctions.
L’éthique et la déontologie permettront de mieux encadrer la conduite des mandataires
judiciaires dans l’exécution de leurs fonctions. Etant donné que la violation des règles
déontologie est source de sanction pour ces derniers. Au-delà de ces conditions de
fonds, dans la pratique le postulant doit accomplir certaines formalités.

B- L’incontournable accomplissement des formalités administratives

L’inscription sur la liste nationale des mandataires judiciaires suppose le dépôt d’un
dossier d’agrément, cela constituerait une garantie de l’aptitude du postulant à
accomplir les fonctions assignées aux mandataires judiciaires. C’est suite à l’examen
du dossier d’agrément du candidat (1), que l’organe compétent arrêtera la liste des
mandataires judiciaires par une décision (2).

1- Le dossier de demande d’agrément du candidat

Les dispositions de l’AUPCAPr sont restées muettes sur la formulation de la demande

du candidat à l’inscription sur la liste des mandataires judiciaires. Il reviendra donc à
chaque Etat partie de remédier à cela en mettant en place l’autorité nationale. Pour
notre travail, nous nous baserons sur les dispositions des Etats comme le Sénégal et la
Cote d’Ivoire ayant adopté des décrets en application de l’AUPCAPr.

Si ces Etats sont tous unanimes sur l’obligation pour le candidat de déposer une
demande, on remarque une divergence au niveau de l’autorité à qui la demande doit
être adressée. En effet, en Côte d’Ivoire « toute personne désirant être inscrite au
tableau national des mandataires judiciaires en fait la demande au ministre chargé de
la Justice. Cette demande est déposée devant la Commission nationale de contrôle des
mandataires judiciaires » alors que pour le Sénégal, la demande du candidat à
l’inscription doit être adressée à la Commission nationale de contrôle et de discipline
des mandataires judiciaires avant le 30 juin de chaque année. Le choix de la Côte

17
d’Ivoire parait plus adapté, du moment où le dernier mot revient au Ministre en charge
de la justice pour l’adoption de la liste définitive et que la Commission assure la
réception et l’examen sous la supervision du Ministre.
Par ailleurs, pour le Sénégal, il n’y a rien sur les mentions qui doivent figurer sur la
demande, il est juste fait une obligation d’y joindre certaines pièces. Il s’agit des pièces
suivantes :
1. un bulletin n° 3 du casier judiciaire de moins de trois mois ;
2. un document émanant de l’ordre et attestant que l’intéressé est
régulièrement inscrit sur son tableau au moment de la demande ;
3. un document émanant de l’ordre et attestant que l’intéressé n’a pas fait
l’objet de sanction disciplinaire autre que l’avertissement ;
4. un quitus fiscal délivré par les services compétents du Ministère en
charge des Finances ;
5. un certificat de bonne vie et mœurs ;
6. un ou plusieurs documents attestant d’une formation ou d’une
expérience dans la gestion, l’administration et la direction des sociétés
adaptée à la pratique de mandataire judiciaire 32.
L’Etat Ivoirien pour sa part, atout de même énuméré un certain nombre de mentions
devant figurer sur la demande du postulant. La demande doit donc être assortie de
toutes précisions utiles et notamment des renseignements suivants :
1°) nom et prénoms ;
2°) date et lieu de naissance;
3°) nationalité ;
4°) adresse professionnelle comprenant les adresses géographique et
électronique ainsi que les numéros de boîte postale et de téléphone ;
5°) indication de la ou des spécialités dans lesquelles l'inscription est demandée;
6°) indication des titres ou diplômes du demandeur, de ses travaux scientifiques,
techniques et professionnels, de toutes les activités professionnelles qu'il exerce
avec, le cas échéant l'indication du nom et de l'adresse de ses employeurs ;
7°) justification de la qualification du demandeur dans sa spécialité ;

32
Art.7 du décret précité

18
 8°) indication des moyens et des installations dont le candidat peut disposer le
cas échéant33.

Les mentions et autres pièces à fournir par le postulant sont donc laissées à
l’appréciation de chaque Etat partie. Toutefois, nous pensons que certaines d’entre
elles (identification de l’intéressé, la justification des conditions requises…) doivent
être retrouvées dans les dispositions d’application de l’AUPCAPr adoptées par les
Etats parties. Le législateur pouvait également régler la question liée à la formalité, ne
serait-ce que par un article. Ceci empêchera d’avoir trop de diversité dans l’espace
OHADA pour ce qui est des conditions de forme.

Le dossier du candidat après dépôt fera l’objet d’un examen minutieux par l’organe
compétent. Il sera question de vérification de la conformité du dossier par rapport aux
dispositions en vigueur. De cet examen découlera la décision d’admission ou de refus
du candidat.

2- Les décisions de la Commission nationale

Il est tout à fait logique, que le dossier du candidat soit examiné afin de vérifier si les
conditions minimales énumérées par le législateur à l’art.4-2 et, le cas échéant, celles
intégrées par les Etats parties sont respectées. Mais se pose dès lors la question de
l’autorité habilitée à faire cet examen et à rendre une décision.

De l’analyse des dispositions du titre 1 de l’AUPCAPr, le législateur n’a nulle part

attribué de manière expresse cette compétence à un organe spécifique. Toutefois, de
la lecture combinée des art.4 et 4-3, il semblerait que cette compétence est dévolue à
l’autorité nationale dont la mise en place est recommandée à l’art.4. Tel est également
le point de vue du Filiga SAWADOGO pour qui l’autorité nationale, si elle est créée,
aura pour rôle, entre autres, l’inscription sur la liste des candidats méritants. D’où
l’importance pour chaque Etat de mettre en place cette autorité34. Au cas contraire, la
création de l’autorité nationale étant facultative, il serait judicieux qu’il désigne
l’organe compétent pour remédier à cette insuffisance de l’AUPCAPr.

33
art.11 du décret op.cit
34
SAWADOGO (F. M.), OHADA, Traités et actes uniformes commentés et annotés 2016, p.1123.

19
L’autorité nationale, dans les Etats où elle sera instituée, devra donc examiner les
dossiers des candidats afin d’inscrire les méritants sur la liste des mandataires
judiciaires. De toutes les façons, selon l’art.4-3 « Les décisions d'admission ou de refus
d'admission doivent préciser le ou les motifs qui les justifient et peuvent faire l'objet
d'un recours formé devant la juridiction compétente dudit État ». Ceci permettra à
notre avis, plus de transparence et d’objectivité dans le choix des candidats à retenir,
ce qui va sûrement concourir à l’élaboration d’une liste efficace des mandataires
judiciaires. De même, la possibilité de recours offerte aux postulants est à féliciter étant
donné que cela peut être aperçu comme une limite au pouvoir de l’organe habilité à
rendre cette décision.

Pour les Etats Sénégalais et Ivoirien ayant opté pour la création d’une Commission
nationale de contrôle et de discipline des mandataires judiciaires, il revient à cette
Commission de réceptionner et d’examiner les demandes des candidats. Ensuite, la
Commission nationale devra arrêter la liste des mandataires judiciaires qui sera
transmise au Ministre en charge de la justice à qui, il revient d’entériner cette liste par
un arrêté portant création de la liste nationale des mandataires judiciaires. Cependant,
les dispositions des décrets adoptés par ces Etats ne sont pas identiques. En effet, on
remarque des différences au niveau, de la procédure d’élaboration des listes, de la
dénomination des listes, de la période annuelle de publication des arrêtés portant la
liste des mandataires judiciaires. Ainsi, les dispositions du décret de la Côte d’Ivoire
nous paraissent plus détaillées et explicites que celles prévues au Sénégal35.

Les listes des mandataires judiciaires seront également révisées chaque année pour
prendre en compte les nouvelles inscriptions et les radiations. Ce qui démontre la
volonté de ces Etats à garantir l’éthique et la compétence des mandataires judiciaires
intervenant dans les procédures collectives. En outre, au sens de l’art.4-3 cette liste,
lorsqu’elle est établie, doit faire l’objet d’une double publication au journal officiel de
chaque État partie et au journal officiel de l'OHADA, avant d’être communiquée aux
cours et tribunaux. Cette publication permettra sans doute à toute personne intéressée
d’avoir accès à la liste nationale des mandataires judiciaires et éventuellement de
signaler les irrégularités.

35
Comp.les deux décrets précités

20
Ainsi, l’accès à la fonction de mandataire judiciaire n’est plus laissé à l’intime
conviction du juge dans l’espace OHADA. Désormais pour accéder à cette fonction,
il faudra remplir des conditions de fond et de forme dont en principe la vérification
sera effectuée par un organe spécial. Cependant, le juge n’est pas totalement mis à
l’écart, car s’il ne décide pas de qui peut avoir accès à la fonction, c’est à lui que revient
la décision de ceux qui peuvent accéder à une procédure collective.

Paragraphe 2 : L’existence de conditions pour accéder à une procédure collective

Notons que l’inscription sur la liste nationale des mandataires judiciaires garantit
certes l’accès à la fonction de mandataire judiciaire, mais pas directement à une
procédure collective. Lorsque la liste est établie et transmise aux tribunaux et cours,
les mandataires judiciaires inscrits seront un jour appelés à exercer leurs fonctions.
Pour que cela se fasse, il faudra qu’ils remplissent certaines conditions c’est-à-dire
qu’ils soient désignés à l’ouverture d’une procédure collective(A) d’une part et d’autre
part que les conditions préalables à l’exercice de cette fonction soient réunies (B).

A- Le maintien de l’ancien mode de désignation des mandataires

L’accès à une procédure collective est conditionné par la désignation du mandataire

judiciaire lors de l’ouverture d’une procédure collective (règlement préventif ou
redressement judiciaire ou liquidation des biens). Le mode de désignation est resté le
même dans le nouvel Acte uniforme. Le mandataire judiciaire doit être désigné par la
juridiction compétente d’où la nécessité de l’intervention du juge (1) et qui en fera une
notification au mandataire concerné (2).

1- L’irréductible intervention de la juridiction compétente

Il est clair que pour accéder à une procédure collective, le mandataire doit être désigné
par la juridiction compétente. On se demande quelle puisse bien être cette juridiction ?
Le nouvel Acte uniforme, tout comme l’ancien a retenu la notion de « juridiction
compétente », sans vraiment désigner une juridiction spécifique36. Ainsi, aux termes
de l’art.3 AUPCr« La conciliation, le règlement préventif, le redressement judiciaire
et la liquidation des biens relèvent de la juridiction compétente en matière de

36
Voir l’art.3 de l’AUPCAP et de l’AUPCAP. Ce choix est surement du au fait que l’organisation
judiciaire des Etats parties diffère.

21
procédures collectives. ».Ce texte doit nécessairement être combiné avec la loi interne
de chaque Etat-partie pour une détermination précise de la juridiction compétente
rationae materiae. La juridiction compétente en matière commerciale est donc
délaissée en faveur de celle compétente en matière de procédures collectives. Cela
s’explique sans nul doute du fait de l’extension du champ d’application des procédures
collectives intervenue avec le nouvel Acte uniforme37.

Par ailleurs, un nouvel alinéa 3 à l’article 3 ouvre aux États la faculté de désigner une
ou plusieurs juridictions pour connaître de la conciliation et des procédures collectives.
Cette faculté se justifie par le souci d’encourager la « centralisation » des procédures
devant une même juridiction pour tenir compte de la technicité et de la complexité du
droit des entreprises en difficulté. Le risque d’éloignement qui pourrait en résulter pour
les plaideurs apparaît largement contrebalancé par l’avantage important en termes de
professionnalisation des juges qui pourraient ainsi acquérir une expérience plus
importante en ce domaine et une meilleure formation, gages d’une plus grande
efficacité de ces procédures38.

En ce qui concerne la compétence ratione loci, c’est la juridiction dans le ressort de

laquelle le débiteur a son principal établissement ou son siège qui est compétente (art.
3. 1)39.Sous le régime de l’ancien Acte uniforme, il s'agissait soit de tribunaux de
première instance ou de tribunaux de grande instance ou encore de tribunaux de

37
L’extension résulte de l’art.1-1 AUPCr« Le présent Acte uniforme est applicable à toute personne
physique exerçant une activité professionnelle indépendante, civile, commerciale, artisanale ou
agricole, à toute personne morale de droit privé ainsi qu'à toute entreprise publique ayant la forme
d'une personne morale de droit privé »
38
SAWADOGO (F.) et GALLE (P.R.), « Note de présentation du projet d’acte uniforme révisé portant
organisation des procédures collectives d’apurement du passif », Secrétariat Permanent, 06 Mai 2015
p.4
39
L’article 3-1 consacré à la compétence territoriale invite à faire une distinction :
Si celui qui demande le redressement judiciaire est une personne physique, la juridiction sera la
juridiction du lieu où se trouve le principal établissement.
S'il s'agit d'une personne morale, ce sera la juridiction dans le ressort de laquelle celle-ci a son siège, ou
à défaut de siège sur le territoire national, son principal établissement ; si le siège social se trouve à
l'étranger, la procédure se déroulera devant la juridiction dans le ressort de laquelle se trouve le principal
centre d'exploitation sur le territoire national. NZOUABETH (D), cours procédures collectives.

22
commerce selon l'ordonnancement judiciaire propre à chaque pays40. Pour le Sénégal
et le Niger, cette compétence est dévolue au Tribunal de Grande Instance.

Les organes judiciaires jouent un rôle important dans les procédures collectives. Le
Tribunal constate les difficultés financières de l'entreprise, apprécie l'exécution du
concordat préventif, constate la cessation des paiements et déclare l'ouverture de la
procédure. C’est dans le cadre de ses attributions que la juridiction compétente désigne
ou nomme, remplace ou révoque les autres organes c'est-à-dire l’expert, le syndic et le
juge-commissaire. Il est important de rappeler que la juridiction compétente ne peut
désigner qu’un mandataire figurant sur la liste arrêtée par la Commission nationale à
une procédure collective. Le choix du mandataire est cependant un acte important. Car,
les procédures collectives étant si complexes et différentes les unes des autres, il
importe de désigner une personne aux compétences et moralité avérées ; bref nous
dirions qu’à chaque procédure correspond un type bien précis de mandataire
judiciaire ; le succès de la procédure étant le plus souvent attaché à ce choix.

Du fait que les mandataires judiciaires interviennent dans des procédures différentes,
leur désignation à une procédure est aussi faite par décision émanant de deux
institutions différentes41. En effet, l’expert au règlement préventif est désigné par le
président de la juridiction compétente au sens de l’art.8 AUPCr42. C’est bien le
président du tribunal et non le juge des référés qui est compétent conformément aux
articles 8 et 14 de l’AUPCr43. Le syndic au redressement judiciaire et à la liquidation
des biens, quant à lui est désigné par la juridiction compétente (art.34-2)44. Cependant,
ces désignations doivent être faites conformément aux dispositions de l’art.4.1 AU.

40
SAWADOGO (F. M.), Droit des entreprises en difficultés, Coll. Droit uniforme africain, Ed. Bruylant,
Bruxelles, 2002 p. 139.
41
Il s’agit du président de la juridiction compétente et de la juridiction compétente.
42
Ordonnance n° 593 du 17 mai 2000 du Président du Tribunal régional de Dakar suspendant les
poursuites individuelles et désignant un expert à la requête des Nouvelles brasseries africaines, Recueil
2004, p.310 s
43
Voir « C. A Lomé, Arrêt n° 176 du 2 sept. 2008, Recueil, p. 311 qui infirme la décision rendue par le
juge des référés qui a été saisi à tort » cité par AKAM AKAM (A.), in « Problèmes pratiques posés par
les procédures collectives d’apurement du passif » p.8
44
Voir Tribunal Régional de Niamey, jugement n°301 du 2 octobre 2002 affaire liquidation des biens
CACI. JURIDATA J-09-116

23
Les désignations de l’expert et du syndic ne sont pas des décisions autonomes, elles
sont subordonnées aux décisions d’ouverture des procédures collectives 45. Cependant,
la désignation de l’expert au règlement préventif et celle du syndic au redressement
judiciaire ou à la liquidation des biens demeurent obligatoires pour la juridiction
compétente. Lorsque cette désignation est faite, le mandataire judiciaire concerné doit
être informé de sa nomination à la procédure correspondante.

2- La notification de la décision de désignation au mandataire

L’information du mandataire judiciaire désigné expert au règlement résulte de l’article

8 al.3 AUPCr. Aux termes de cet article « Il est informé sans délai de sa mission par
le président de la juridiction compétente par lettre au porteur contre récépissé ou par
lettre recommandée avec demande d'avis de réception ou par tout moyen laissant trace
écrite… ». On remarque une reformulation de l’article 8 dans le nouvel acte uniforme
car l’ancien article 8 disposait « l'expert est informé de sa mission par lettre
recommandée ou par tout moyen laissant trace écrite du Président de la juridiction
compétente ou du débiteur dans le délai de huit jours suivant la décision de suspension
des poursuites individuelles ».

La notification de la décision46 doit donc être faite dorénavant dans l’immédiat pour
plus de célérité dans la procédure. Etant donné que le délai de huit (8) jours cède la
place à l’expression « sans délai ».Nous osons espérer que ce choix de renoncer au
délai de 8 jours serait plus efficace47. Cependant, nous regrettons le fait que le
législateur ôte la possibilité au débiteur d’informer l’expert de sa désignation. Ce
dernier n’est donc plus habilité à informer le débiteur lorsque le greffe manque de
diligence, il ne pourra que se fier à la bonne organisation du greffe. Alors que la
notification, si elle n’est pas faite dans l’immédiat, pourrait avoir des conséquences

45
La désignation de l’expert est liée à l’ordonnance de suspension des poursuites individuelles (art.8
AUPCr). Celle du syndic est liée pour sa part à la décision d'ouverture de la procédure de redressement
judiciaire ou de liquidation des biens (art.35 AUPCr).
46
Qui est fait dans la pratique par le greffe du tribunal car le président de la juridiction pris comme juge
ne peut pas le faire personnellement. D’ailleurs tous les documents le concernant passent par le greffe.
47
Ceci reste à désirer car même avec l’ancien art.8 le délai de 8 jours n’était pas respecté par certains
tribunaux et le défaut de sanction spécifique lié à ce délai n’arrangeait pas les choses. Voir CCJA, avis
n°01/2009/EP du 15 Avril 2009,JURIDATA J-10-91

24
néfastes sur la situation du débiteur ou la suite de la procédure. En prévoyant que le
débiteur puisse lui-même informer directement l’expert, cela pourrait accélérer la
procédure, dès lors que le débiteur intéressé devrait faire preuve de diligence par
rapport à l’administration de la justice.

Pour ce qui est de l’information du syndic au redressement judiciaire ou à la

liquidation, il n’existe aucune disposition spécifique sur la notification de sa
désignation. A défaut de précision par le législateur des modalités de notification de la
décision au syndic concerné, l’on doit logiquement faire une notification par
assimilation à celle de l’expert au règlement préventif. Car désormais la ligne de
démarcation entre ces deux acteurs de la procédure collective n’est plus nette quant
aux règles de forme, du moins à défaut de texte.

Dans la pratique la notification lorsqu’elle est faite fournit au mandataire désigné

certaines informations. Il s’agit entre autres des références de la décision,
l’identification du débiteur, les missions qui lui sont assignées, à cela il faut ajouter
pour l’expert au règlement le récapitulatif de ce qui doit figurer dans le rapport. En
tout état de cause, le juge ne peut pas, en désignant un mandataire, viser dans le
document des missions qui ne seraient pas prévues par l’acte uniforme ou autres que
celles prévues

Au-delà, si le mandataire est désigné et que la décision du juge lui est notifiée dans les
formes prévues, il pourra alors commencer à exercer sa fonction ; encore faudrait-il
qu’il remplisse les conditions préalables à l’exercice de sa fonction. Il doit dès lors
présenter des garanties d’indépendance et justifier sa compatibilité à la mission.

B- Les conditions préalables à l’exercice de cette fonction

L’exercice de la fonction de mandataire judiciaire requiert la réunion de certaines

conditions. Ainsi, le mandataire judiciaire, désigné à une procédure collective, doit
présenter toutes les garanties d’indépendance, de neutralité et d’impartialité, pour
exercer ses fonctions dans toute procédure collective(1). Etant donné l’existence de
situations d’incompatibilité avec la fonction de mandataire judiciaire il serait
également judicieux de vérifier cela(2).

25
 1- L’exigence d’une triple garantie par le législateur

Il ressort de la lecture combinée des articles 8-1 et 41 que, l’expert et le syndic,

lorsqu’ils sont informés de leurs désignations, attestent qu'ils remplissent les
conditions énoncées aux articles 4-4 et 4-5. Ces articles sont relatifs aux conditions
d’exercice de la fonction de mandataire judiciaire.

Ainsi, l’art.4-4dispose que « Les mandataires judiciaires désignés doivent présenter

toutes les garanties d'indépendance, de neutralité et d'impartialité dans toute
procédure collective. Ils ne doivent pas avoir ou tirer un intérêt personnel, moral ou
financier dans le mandat qui leur est confié, en dehors des dispositions expressément
prévues par le présent Acte uniforme. ». On retrouve dans cet article 4-4 de l’Acte
uniforme révisé une réglementation à la fois précise et complète qui ne devrait pas
poser problème d’interprétation et encore moins nécessiter d’ajouts ou de
compléments de la part des législations nationales.

Il est important que le mandataire soit considéré comme tout à fait indépendant du
point de vue financier, ou à tout autre point, dans ses relations avec le débiteur. Il doit
donc faire preuve d’indépendance vis-à-vis d’intérêts particuliers, qu’ils soient
économiques, familiaux ou autres. Ceci permettra sans nul doute d’éviter les conflits
d’intérêts pouvant en découler. Un conflit d’intérêts peut naître, par exemple, de
relations antérieures ou existantes avec le débiteur. Il suffira parfois d’avoir été
propriétaire de l’entreprise débitrice; de traiter ou d’avoir traité avec le débiteur
(notamment d’être partie à une opération conclue avec lui susceptible de faire l’objet
d’une enquête pendant la procédure d’insolvabilité ou d’être un de ses créanciers ou
débiteurs); d’être en relation avec un créancier du débiteur; d’avoir été représentant du
débiteur ou avoir exercé une fonction de direction dans son entreprise; d’avoir été
vérificateur des comptes du débiteur; ou d’avoir un lien avec un concurrent du
débiteur48.

Afin d’éviter les conflits d’intérêts, il est fait obligation à la personne pressentie en vue
d’une nomination éventuelle en qualité de mandataire judiciaire dans une procédure
collective, de signaler au président de la juridiction compétente, sans délai, toute
circonstance de nature à soulever des doutes légitimes sur son indépendance, sa

48
Voir Guide législatif sur le droit de l’insolvabilité (CNUDCI), 2005 p.193

26
neutralité et son impartialité en vertu des incompatibilités49. A cet égard, tout
mandataire judiciaire doit signer une déclaration d'indépendance, de neutralité et
d'impartialité avant d'entrer en fonction dans une procédure collective, et s'engager à
l'assumer en toute responsabilité50. L’idée étant que cette déclaration confirme son
intégrité son impartialité. Toutefois, un auteur, pense que cette exigence semble
51
alourdir la procédure alors que le serment prêté à leur prise de fonction devait être
considéré comme suffisant52.

Aux articles 8-1 et 41 d’ajouter que s'il lui apparaît qu'il ne remplit plus ces conditions,
il en informe sans délai le président de la juridiction compétente, qui met fin à sa
mission et nomme un remplaçant 53. Ce qui dénote l’importance attachée à cette
garantie d’indépendance, de neutralité et d’impartialité. Lorsqu’elle fait défaut cela
peut empêcher une nomination à la fonction de mandataire judiciaire ou entraîner la
révocation ou le remplacement. Ainsi, au regard de l’art.8 AUPCr le débiteur ou tout
créancier peut demander, à tout moment, au président de la juridiction compétente le
remplacement du mandataire qui tombe sous le coup de l'une des incompatibilités
énoncées aux articles 4-4 et 4-5, ou qui n'agit pas avec diligence dans l'exercice de sa
mission. Dans ce cas, le président de la juridiction compétente, saisi sur opposition,
entend, en audience non publique, les explications du ou des demandeurs et de l'expert.
Sa décision, prononcée en audience publique, est assortie de l'exécution provisoire de
droit. Elle est susceptible d'appel dans les quinze (15) jours de son prononcé. Le greffe
de la juridiction compétente communique, le cas échéant, cette décision à l'autorité
nationale qui peut agir en matière disciplinaire conformément au présent Acte

49
Voir art.4-4 al.5 AUPCAP
50
Ibid
51
Art.4-4 « Je jure d'accomplir ma mission avec honneur, conscience, loyauté et probité, d'observer le
respect dû aux magistrats et aux autorités publiques, de me conformer en toute occasion au droit
applicable et de tout mettre en œuvre pour l'atteinte des objectifs de ma mission ».
52
BODIAN (Y.), Séminaire de formation sur « le nouveau droit des entreprise en difficulté » thème1 le
statut des mandataires judiciaires et les procédures préventives p.4
53
On présume donc la bonne foi les mandataires judiciaires. Cependant, au vue de l’intérêt financier en
jeu, les débiteurs et les créanciers doivent être vigilent.

27
uniforme54. Tout est en œuvre pour minimiser ce risque de dépendance dans l’intérêt
du bon déroulement de la procédure.

Pour accroître la transparence et la prévisibilité des conflits d’intérêts, le législateur a

interdit l'exercice de la mission d'expert au règlement préventif ou de syndic avec toute
autre activité de nature à porter atteinte à son indépendance, sa neutralité et son
impartialité. Pour ce faire, le régime des incompatibilités, bien qu’existant sous
l’ancien Acte uniforme, a été enrichi avec le nouvel Acte55. Il faudra donc que le
mandataire désigné à une procédure justifie l’absence de ces incompatibilités édictées
par l’Acte uniforme révisé.

2- L’absence d’une incompatibilité

Le législateur afin de prévenir les conflits d’intérêts a déclaré la fonction de mandataire

judiciaire incompatible avec certaines activités. Ainsi, les mandataires judiciaires
lorsqu’ils sont désignés à une procédure doivent justifier qu’ils ne tombent pas sur la
coupe de l’une des incompatibilités56. Ces derniers doivent justifier cela, eux-mêmes
sûrement parce que les juges, n’ayant pas des informations détaillées sur les sociétés
admises à une des procédures, ne pourront détecter facilement l’existence
d’incompatibilité. On peut en déduire une présomption de bonne foi des mandataires
judiciaires. C’est à l’article 4-4 al.3 qu’intervient l’énumération de ces
incompatibilités. Ne peuvent donc être désignées expert au règlement préventif ou
syndic dans une procédure collective les personnes physiques suivantes :
1°) les parents ou alliés du débiteur ou des créanciers jusqu'au quatrième degré
inclusivement, ainsi que des dirigeants de la personne morale en procédure
collective ;
2°) l'expert-comptable, l'avocat, le comptable agréé ou le commissaire aux
comptes du débiteur ou d'un de ses créanciers ;
3°) les personnes physiques qui ont eu précédemment ou qui ont actuellement
un différend avec le débiteur ou un de ses créanciers ;
4°) les personnes physiques qui, au cours des trois (03) années précédant leur
nomination, ont perçu, à quelque titre que ce soit, directement ou

54
Voir les articles 8-1 pour l’expert et 41 AUPCAP pour le remplacement du syndic.
55
Comp. l’art.42 AUPC et l’art.4-4.
56
Voir les articles 8-1 et 35 AUPCr

28
 indirectement, une rémunération de la part du débiteur ou d'un de ses
créanciers;
5°) les personnes physiques qui se trouvent en situation de subordination ou
ayant des liens économiques avec le débiteur ou un de ses créanciers.

Il s’agit des règles habituelles qui permettent d’assurer que la personne désignée assure
ses fonctions avec probité. On remarque aussi que le régime des incompatibilités a
connu des fortunes avec le nouvel acte uniforme puisse qu’avec l’ancien, la principale
incompatibilité était « Aucun parent ou allié du débiteur jusqu'au quatrième degré
inclusivement ne peut être nommé syndic » (art.42 AUPC).

Par ailleurs, en dehors de sa mission telle que réglementée par le présent Acte
uniforme, aucun mandataire judiciaire ne peut représenter, ni conseiller l'une des
parties, y compris le débiteur et ses créanciers, dans une procédure collective dans
laquelle il est désigné (art.4-4). A ces incompatibilités, il faut ajouter une autre
incompatibilité mineure par rapport aux autres prévue à l’article 35 AUPC. Il résulte
de cette disposition que dans l’hypothèse où l’ouverture d’une procédure de
redressement judiciaire ou de liquidation des biens résulte de la conversion d’une
précédente procédure de règlement préventif, l’expert désigné pour le règlement
préventif ne peut être désigné comme syndic. Cette restriction s’explique par le fait
que l’expert ayant déjà examiné la situation économique du débiteur ne dispose plus
du recul nécessaire pour apprécier « la nouvelle » situation du débiteur qui pourrait
aboutir soit à son sauvetage soit à sa disparition57. Néanmoins, l’esprit de cette
disposition ne s’applique pas au syndic dans le cas d’une conversion d’un redressement
judiciaire en liquidation des biens. Compte tenu des rémunérations exorbitantes que
les syndics reçoivent dans le cadre de la liquidation des biens, ils seraient tentés de
précipiter tout redressement judiciaire en liquidation au détriment de l’entreprise et des
travailleurs, mais aussi de la société en général.

Cette innovation importante consistant à encadrer la fonction de mandataire judiciaire,

a pour but de professionnaliser la mission de syndic dans les procédures curatives et
d’expert dans les procédures préventives. Derrière cette fonction se trouvent des
missions hardies que le législateur assigne aux mandataires. Ce qui nous amènera à

57
KALIEU ELONGO (Y.R.), Organes des Procédures Collectives, Encyclopédie du droit OHADA
p.1301

29
analyser dans une seconde section les missions assignées aux mandataires judiciaires
pour l’atteinte des objectifs spécifiques.

SECTION 2 : Les missions assignées aux mandataires judiciaires pour l’atteinte

des objectifs

La conduite d’une procédure collective nécessite différentes opérations relatives à la

mise en place, l’exécution, le contrôle et le suivi de la procédure nécessitant
l’intervention de certains organes. L’importance de la fonction des organes dans le bon
déroulement des procédures n’est, en effet, plus à démontrer. Pour parvenir au bon
déroulement des procédures, le législateur, a eu à travers les dispositions de l’Acte
uniforme, à confier aux organes intervenant dans les procédures des missions
spécifiques à leur rôle.

Les mandataires judiciaires se sont donc vus assignés des missions qu’ils devront
exécuter dans le cadre de leurs fonctions. Mais si ces derniers sont soumis au même
statut, ils n’ont pas les mêmes missions. En effet, leurs missions diffèrent selon qu’ils
agissent en tant qu’experts au règlement préventif ou en tant que syndics au
redressement judiciaire ou à la liquidation des biens. Selon la taille de l’entreprise les
procédures collectives peuvent être simplifiées. Ainsi toute entreprise dont le nombre
de travailleurs est inférieur ou égal à 20 et dont le chiffre d’affaires n’excède pas
50.000.000 frs CFA hors taxe au cours des 12 mois précédant la saisine de la
juridiction compétente peut bénéficier d’un règlement préventif simplifié ou d’un
redressement judiciaire simplifié. Le contenu des missions des mandataires n’a pas
connu d’énormes changements avec le nouvel acte (Paragraphe1).

Par ailleurs, le mandataire judiciaire étant un prestataire de services,

l’accomplissement de leurs missions est subordonné à une rémunération. Or, l’une des
innovations majeures de l’AUPCAPr réside au niveau de la rémunération des
mandataires judiciaires. Les missions des mandataires judiciaires se trouvent ainsi
mieux encadrées (Paragraphe2).

Paragraphe 1 : Le contenu des missions des mandataires judiciaires

Les missions des mandataires n’ont véritablement pas été modifiées avec le nouvel
Acte. En fonction des objectifs attribués aux procédures collectives, on peut regrouper

30
ces missions en deux groupes. D’une part les missions tendant au sauvetage des
entreprises viables(A) et d’autre part les missions liées à la liquidation des biens(B).

A- Les missions de sauvetage des entreprises viables

La réforme OHADA s'est particulièrement préoccupée d'éviter et de minimiser les

conséquences économiques et sociales liées aux défaillances des entreprises, et de
permettre le redressement de celles-ci58. Le nouvel Acte uniforme organise les
procédures collectives afin de « préserver les activités économiques et les niveaux
d'emplois des entreprises débitrices »59. Pour ce faire, on peut recourir soit à la
conciliation, soit au règlement préventif ou au redressement judiciaire car ces
procédures ont pour finalité le sauvetage de l’entreprise et l’apurement du passif. Pour
notre part, une analyse sera faite des missions de l’expert au règlement préventif (1) et
celles du syndic au redressement judiciaire(2) pouvant concourir au sauvetage des
entreprises.

1- De la légère réorganisation de la mission de l’expert au règlement

préventif

Le règlement préventif60 est une procédure de prévention avec pour principal objectif
d'éviter, dans la mesure du possible, l'effondrement définitif de l'entreprise, en prenant
des mesures appropriées pour la sauver à temps. L’intervention d’un expert dans les
procédures collectives est courante. Ses analyses permettront de cerner les points
faibles de l’entreprise afin que le règlement préventif soit efficace à long terme 61. Pour
parvenir au sauvetage des entreprises viables, il va falloir que l’expert fasse preuve de

58
« Les innovations apportées par l'acte uniforme portant organisation des procédures collectives
d'apurement du passif » consulté sur http://www.OHADAlegis.com/innov_proccoll.htm consulté le
10 Août
59
Article 1 AUPCr
60
Article 2-1 AUPCr «Le règlement préventif est une procédure collective préventive destinée à éviter
la cessation des paiements de l'entreprise débitrice et à permettre l'apurement de son passif au moyen
d'un concordat préventif »
61
NDONGO (C.), Le Règlement préventif O.H.A.D.A: Des Textes à la pratique, Analyse Critique de la
prévention des difficultés des entreprises par l'O.H.A.D.A, Editions Universitaires Européennes, 2013.
P.23

31
plus de diligence au vu de son rôle important dans la procédure. Dans ce sens, le
législateur a effectué une mise à jour des missions de l’expert pour plus de célérité.

L’expert assume les missions énumérées aux articles 12, 13, 17 24-4 et 24-5 de
l’AUPCr. La mission de l’expert est triple : faire un rapport sur la situation du débiteur,
informer la juridiction compétente et autant que faire se peut, d’aider les parties à
parvenir à un accord sur les modalités de redressement de l’entreprise et l’apurement
du passif62.

Pour le premier aspect de sa mission d’appréciation de la situation du débiteur sur le

plan économique (art.12-1), il doit pour cela se prononcer sur l’offre de concordat faite
par ce dernier. Cette mission est fondamentale et primordiale. Elle conditionne toute
la suite de la procédure63. Pour ce faire, il doit avoir accès à toutes les informations lui
permettant d’apprécier les chances de survie de l’entreprise ou de l’activité. A cet effet,
il peut, nonobstant toute disposition législative ou réglementaire contraire, obtenir
communication par les commissaires aux comptes, les comptables, les représentants
du personnel, les administrations publiques, les organismes de sécurité et de
prévoyance sociales, les établissements bancaires ou financiers ainsi que les services
chargés de centraliser les risques bancaires et les incidents de paiement, des
renseignements de nature à lui donner une exacte information sur la situation
financière et économique du débiteur(art.12-1).

Le rapport de l’expert doit non seulement faire le point sur la situation économique et
financière réelle du débiteur (causes des difficultés économiques, nature des difficultés
financières, etc.), mais également contenir le concordat préventif proposé par le
débiteur ou conclu entre celui-ci et ses créanciers. Il est évident que l’expert doit se
prononcer sur ce projet de concordat et dire s’il est en mesure de permettre le

62
AKAM AKAM (A.), « Problèmes pratiques poses par les procédures collectives d’apurement du
passif », communication Brazzaville (CONGO), du 07 au 10 mai 2012. P.9
63
KALIEU ELONGO (Y. R.), Organes des Procédures Collectives, Encyclopédie du droit OHADA
p.1309.

32
redressement de l’entreprise et l’apurement de son passif. Son appréciation est utile au
tribunal qui devra se prononcer sur l’offre de concordat 64.

Au terme de sa mission, l’expert établit un rapport en double exemplaire qu’il doit

déposer au greffe de la juridiction, dans les trois(3) mois de la décision d’ouverture du
règlement préventif sauf prorogation exceptionnelle d’un mois(1) sur autorisation
motivée du président de la juridiction à la demande de l’expert ou du débiteur (En cas
de règlement préventif simplifié ces délais sont ramenés à deux mois(2) avec une
prorogation de quinze jours)65.

Le non-respect de ce délai peut permettre d’engager sa responsabilité envers le

débiteur ou les créanciers (art. 13). Dans la pratique, sous l’empire de l’ancien acte
uniforme, le délai accordé à l’expert pour établir ce rapport n’est presque jamais
respecté et la responsabilité de l’expert n’est pas mise en jeu 66. Or, la survie des

64
Cour Appel de Lomé, Arrêt n° 066 du 20 avril 2009 qui s’appuie sur le rapport de l’expert pour
conclure que le concordat n’a pas de chance d’aboutir. V° Recueil de jurisprudence nationale, p. 313.
In A. AKAM AKAM Op.cit p. 10
65
Voir les articles 13 et 24-4 AUPCr
66
SAWADOGO (F.) et AUTRES « Audit préalable sur l’application de l’acte uniforme portant
organisation des procédures collectives d'apurement du passif (AUPC) », Ouagadougou CM, 16
Novembre 2013 ; p.23
De nombreuses décisions montrent que ce délai de deux (02) mois, éventuellement prorogé d’un (01)
mois, n’est généralement pas respecté. Voir, par exemple :
- TPI Libreville, Gabon, jugement répertoire n° 02/2004/2005 du 17 janvier 2005 où l’on relève qu’une
décision de suspension provisoire des poursuites et de nomination d’un expert a été prise le 26-6-2003
et que le rapport de l’expert n’a été déposé que le 20-2-2004, soit près de huit (08) mois plus tard.
- Le TPI de Libreville, Gabon, par l’ordonnance, répertoire n° 628/2005/2006, du 19 juin 2006, faisant
suite à l’ordonnance du 1er septembre 2005,
suspendant les poursuites contre la Société d’Exploitation et de Négoce des Bois Tropicaux (SENBT)
et nommant un expert, connaît de la contestation de ladite ordonnance par un créancier, la Société
Gabonaise de Crédit Automobile (SOGACA), qui sollicite sa rétractation en raison du non-respect du
délai de deux (02) ou trois (03) mois pour le dépôt du rapport de l’expert, près d’un an s’étant écoulé
depuis la nomination. La nouvelle ordonnance, se basant sur le fait que l’ordonnance de nomination a
été prise conformément à la loi, décide simplement de remplacer le premier expert par un nouvel expert
en rappelant à ce dernier qu’il a un délai de deux (02) mois pour déposer son rapport.
- Le Président du Tribunal de commerce de Bamako, Mali, par une ordonnance n° 181 du 27 février
2003, avait prononcé la suspension des poursuites et nommé un expert qui, sans qu’il y ait eu de

33
entreprises dépend de ce rapport. Le retard de ce dernier est de nature à porter préjudice
aux débiteurs et aux créanciers d’une part et d’autre part à l’économie même des Etats.
Le manquement de poursuite à son égard est forcément dû à la non maîtrise de la règle
de droit par les acteurs (débiteurs et créanciers). D’où la nécessité de sensibilisation de
ces acteurs à la matière67.

Ensuite, quant à sa mission d’information, l’expert est tenu de signaler au tribunal

compétent toute violation par le débiteur de l’interdiction qui lui est faite par
l’ordonnance de suspension des poursuites de payer les créances, de faire des actes de
disposition, de consentir des sûretés ou de désintéresser les cautions (art. 12. 2).
Aussi avec le nouvel article 9-1, l’expert au règlement préventif rend compte
régulièrement, au président de la juridiction compétente, de l'état d'avancement de sa
mission et formule toutes observations utiles. S'il a connaissance de la survenance de
la cessation des paiements, il en informe sans délai le président de la juridiction
compétente68. Ceci dénote la volonté du législateur d’accélérer le déroulement des
procédures. L’expert a donc l’obligation désormais d’informer le président de la
juridiction immédiatement de la survenance de la cessation de paiement. Ainsi, on
pourra rapidement procéder à la conversion du règlement préventif en redressement
judiciaire ce qui permettra au tribunal d’agir à temps avant que la situation ne détériore.
Cette obligation d’information s’impose également à lui, lorsqu’il lui apparaît que
l'adoption d'un concordat préventif est impossible 69.

Enfin, il doit jouer un rôle de médiateur ou d’assistance entre le débiteur et les

créanciers. Il doit rapprocher les points de vue des deux parties pour parvenir à la
conclusion d’un accord sur les modalités de redressement de l’entreprise et
d’apurement de son passif. Il s’agit notamment de les persuader sur les délais de
paiement et remises à consentir par les créanciers. Il est difficile de réussir la procédure
tant que ce rôle de médiateur-conciliateur que l’AUPC lui confie n’est pas pleinement

prorogation du délai, a déposé son rapport le 16 juin 2003, soit trois (03) mois et demi plus tard (au lieu
de 2 mois).
67
La réussite de cette procédure dépendra du contrôle de l’action du mandataire et de la diligence des
autres intervenants.
68
Avec l’ancien acte uniforme, cette obligation ne s’imposait pas à lui. Il devait faire ses observations
dans le rapport.
69
Article 9-1 al.5

34
joué. Mais peut-être n’est-il pas conscient de son rôle qui est nouveau dans l’espace
OHADA et qu’il n’a pas reçu une formation et n’a pas non plus d’expérience pertinente
en la matière70. L’expert doit donc prendre plus au sérieux ce rôle d’assistant au
débiteur surtout qu’avec l’avènement du règlement préventif simplifié, il est appelé à
aider le débiteur dans l’élaboration du projet de concordat 71.
L’expert est également tenu de vérifier l’accomplissement de la publication de la
décision de règlement préventif au RCCM et au journal officiel72.

Par ailleurs, l’expert au règlement préventif n’est pas le seul à intervenir pour le
sauvetage des entreprises viables. Le syndic est aussi appelé dans certaines situations
à concourir au sauvetage des entreprises en cessation de paiement.

2- Les missions du syndic dans le redressement des entreprises

Les difficultés économiques ou financières du débiteur peuvent être plus sérieuses et

aboutir à la cessation de paiement. Il ya lieu même dans cette situation d’essayer de
sauver les entreprises redressables. Il serait en effet aberrant de liquider une entreprise
viable. Pour éviter cela, le législateur OHADA démontre une réelle volonté de
privilégier le sauvetage de l’entreprise 73. C’est en ce sens qu’une nouvelle définition
de l’état de cessation de paiement est intervenue qui à l’analyse, permet désormais
d’ouvrir la porte au redressement là où hier c’était la liquidation des biens74.

Toutefois, pour réellement aboutir au sauvetage de ces entreprises le syndic doit

pleinement jouer son rôle dans la procédure. Le syndic est parmi les organes
intervenant dans les procédures collectives, celui qui a un caractère ambivalent 75. A ce

70
SAWADOGO (F.) et AUTRES « Audit préalable sur l’application de l’acte uniforme portant
Organisation des procédures collectives d'apurement du passif (AUPC) », Ouagadougou CM, 16
Novembre 2013 p.22
71
Article 24-5 « Si le projet de concordat préventif prévu à l'article 13 n'a pas été déposé par le débiteur
au moment de la demande d'ouverture, il est établi par ce dernier avec le concours de l'expert au
règlement préventif ».
72
Voir article 17 in fine.
73
Article 2 AUPCr
74
WAMBO (J.), « Le nouveau visage des procédures collectives d'apurement du passif depuis la
reforme du 10 septembre 2015 à Abidjan », consulté sur http://wambojt.blogspot.sn/2016/04/le-
nouveau-visage-des-procedures.html le 15 Août 2016
75
Il représente à la fois la masse des créanciers et le débiteur.

35
titre il est investi de plusieurs missions. Le syndic assure dans certains cas une mission
de surveillance. Elle concerne essentiellement la procédure de règlement préventif
dans laquelle le syndic peut être désigné pour assurer la surveillance de l’exécution du
concordat préventif au même titre que les contrôleurs76. Sa mission consistera donc à
s’assurer que le débiteur respecte, à l’égard des créanciers, les engagements pris dans
le cadre du concordat. A défaut, il doit signaler tout manquement au juge-
commissaire77.
Dans la procédure de redressement judiciaire, le syndic a une mission d’assistance
dont les dispositions existantes ont connu de simples modifications. En effet, l’article
52 de l’AUPCr dispose « la décision qui prononce le redressement judiciaire emporte
de plein droit … assistance obligatoire au débiteur pour tous les actes concernant
l'administration et la disposition de ses biens, sous peine d'inopposabilité de ces
actes ». Cette mission d’assistance incombe au syndic. Elle est obligatoire et ne peut
être refusée ni par le débiteur ni par le syndic qui pourrait y être contraint par décision
du juge-commissaire prise à la demande du débiteur ou des contrôleurs 78.

L’assistance suppose que le syndic agit aux côtés du débiteur qui reste à la tête de ses
affaires. Mais, le débiteur doit dans l’accomplissement des actes importants requérir
pour leur validité le concours et l’assistance du syndic. Il faut une collaboration entre
le débiteur et le syndic, aucun d'eux ne pouvant agir seul. Cette nécessaire
collaboration peut être source de paralysie ; il suffit de songer à l’hypothèse où l’on
veut accomplir un acte auquel l’autre refuse de s’associer. C'est pourquoi l'Acte
Uniforme a prévu en cas de blocage des solutions de sortie de crise :
- si c'est le débiteur qui refuse de s'associer à certains actes envisagés par le syndic,
celui-ci peut obtenir du juge-commissaire, l'autorisation d'agir seul ; il en est ainsi

76
Article 16 AUPCr « … Toutefois, la juridiction compétente peut désigner, d'office ou à la demande
du débiteur ou d'un créancier, un syndic et/ou un ou des contrôleurs chargés de surveiller l'exécution
du concordat préventif homologué dans les mêmes conditions que celles prévues pour le concordat de
redressement judiciaire homologué. La juridiction compétente peut désigner l'expert au règlement
préventif en qualité de syndic. ».
77
Article 20 al.1 « Le syndic ou le ou les contrôleurs désignés en application de l'article 16 ci-dessus
contrôlent l'exécution du concordat préventif. Ils signalent sans délai tout manquement au juge-
commissaire ».
78
KALIEU ELONGO (Y.R.), Organes des Procédures Collectives, Encyclopédie du droit OHADA
p.1306

36
lorsqu’il s’agit de prendre des mesures conservatoires, de procéder au recouvrement
des effets et des créances exigibles, de vendre des objets dispendieux à conserver ou
soumis à dépérissement prochain ou à dépréciation imminente 79;
- si c'est le syndic qui refuse son assistance, le débiteur ou les dirigeants sociaux (si la
procédure est ouverte contre une personne morale) ne pourraient pas agir seul ; ils ont
cependant la possibilité de demander au juge-commissaire de contraindre le syndic à
apporter cette assistance ; le juge-commissaire peut aussi être saisi par les
contrôleurs80.

On remarque dans la pratique81 que le syndic manque le plus souvent à ses obligations.
Or, l’insouciance du syndic n’est pas sans conséquence sur la survie de l’entreprise.
Nous conviendrons avec Souleymane TOE pour qui, les nombreuses insuffisances
dans la mission du syndic font que la procédure aboutisse à l’échec du redressement
judiciaire et à sa conversion en procédure de liquidation des biens car les entreprises
finissent par se dégrader. La solution de la désagrégation de l’entreprise peut être
utilement illustrée par l’affaire SOPAGRI-SA, qui n’est qu’un exemple parmi tant
d’autres. Cette société a bénéficié, par jugement n° 231 du Tribunal de Grande Instance
de Bobo-Dioulasso en date du 11 juillet 200l, d’une mesure de redressement judiciaire.
A cette occasion, le Cabinet d’Expertise SOFIDEC a été nommé en qualité de syndic.
Le syndic de la SOPAGRI-SA en redressement a gravement manqué à ses obligations
d’assistance du débiteur. En effet, ce dernier, avec le bénéfice de la suspension des
poursuites pour aboutir à des mesures de redressement de l’entreprise, s’est plutôt
adonné à des actes graves, compromettant dangereusement le redressement de
l’entreprise82. Alors que ces actes ne devaient pas s’accomplir sans l’assistance du
syndic. Informé, il devait purement et simplement refuser son assistance et informer
le juge-commissaire.

En outre, l’article 66 de l’AUPC oblige le syndic, dans le mois de son entrée en

fonction, sauf prorogation de délai, à présenter un rapport sommaire sur la situation

79
Art. 52 al.3 et 4 AUPCr
80
Art.40 et 43 AUPCr
81
Sous le régime de l’ancien acte uniforme
82
Lire à ce propos S. TOE : « Aperçu pratique des finalités de la procédure collective dans l’espace
OHADA », p.1-2 consulté sur http://www.OHADA.com/doctrine/OHADAta/D-11-13.htmls le 1er
septembre 2016.

37
apparente du débiteur, des causes et caractères de cette situation faisant apparaître un
bilan économique et social, et les perspectives de redressement résultant des
propositions concordataires. Ce qui ne fut pas le cas dans l’affaire SOPAGRI.SA, le
juge-commissaire, dans son rapport tendant à la conversion du redressement judiciaire
en liquidation des biens de la société SOPAGRI-SA, fait état de la « défaillance notoire
du syndic dans l’accomplissement des missions à lui assignées » et n’a « jamais rendu
compte du déroulement des opérations ». Cette défaillance du syndic a certainement
empêché le juge-commissaire de procéder aux contrôles et vérifications nécessaires au
bon déroulement de la procédure83. Cependant, nous pensons qu’en vertu des pouvoirs
conférés au juge-commissaire par le législateur, ce dernier aurait pu rappeler le syndic
à l’ordre ou lui faire des injonctions. Cette obligation demeure avec le nouvel acte
uniforme bien que la disposition ait été modifiée84.
Pour la formation du concordat de redressement judiciaire, les obligations du syndic
ont été renforcées notamment en lui donnant une nouvelle mission d’élaboration du
bilan économique et social précisant l’origine, l’importance et la nature des difficultés
du débiteur (art. 119-1).

Si le syndic a des missions à accomplir dans le cadre du sauvetage des entreprises,

celles-ci ne sont pas les seules. Le syndic doit également exécuter certaines missions
lorsque l’entreprise est appelée à disparaître.

B- Les missions du syndic dans la procédure de liquidation des biens

La mort de l’entreprise, sous quelque forme qu’elle vienne, laisse la place à une
procédure dont le seul but est de réaliser l’actif pour apurer le passif de l’entreprise
« défunte ». Autrement dit, il s’agit de liquider les biens acquis tout au long de
l’activité de ladite entreprise pour payer les dettes qu’elle a accumulée et qui l’ont
conduite dans cette situation ; cette procédure n’est autre que « la liquidation des
biens ». Dans la procédure de liquidation des biens, les missions du syndic sont
diverses et variées. En ce qu’il représente la juridiction compétente en tant que
mandataire de justice, le débiteur prit dans son ensemble, et la masse des créanciers.

83
Ibid
84
Art.66 AUPCr« Sans préjudice de l'élaboration du bilan économique et social prévu à l'article 119-
1 ci- dessous, le syndic, dans un délai de trente (30) jours à compter de son entrée en fonction, remet
au juge-commissaire un rapport sommaire sur la situation apparente du débiteur ».

38
Mais avant d’aborder cette fonction de représentation du syndic(2), nous analyserons
certaines missions techniques du syndic communes au redressement judiciaire et à la
liquidation des biens(1). Nous ne nous étendrons cependant pas sur les missions
d’apurement du passif.

1- Les missions techniques du syndic

Dans le cadre des procédures collectives, le syndic est investi de plusieurs missions
techniques communes aux procédures curatives. Ainsi, la mission du syndic se rattache
en premier lieu à la vérification de l’accomplissement par le greffe des mesures de
publicité du jugement d’ouverture (mention au RCCM, insertion par extrait dans un
journal recevant des annonces légales relatives à la décision d’ouverture de la
procédure collective, etc.). Si tel n’est pas le cas, il fait procéder, sous sa responsabilité,
à l'accomplissement de ces formalités dans les meilleurs délais. Il est également tenu
d’inscrire ladite décision conformément à la réglementation organisant la publicité
foncière, si le débiteur est propriétaire de biens immobiliers (art.38 AUPCr). Notons
que ces modalités de publicités ont été allégées et simplifiées dans le nouvel acte
uniforme. 85

Ensuite, cette mission se rattache à la gestion de la procédure. A ce titre, il fait le

travail préparatoire dans le cadre de la vérification des créances (art.84 et s.); il avertit
les créanciers en vue de la production des créances (art 78 et s.). Les créanciers
remettent au syndic une déclaration de créances indiquant le montant de la créance due
au moment de la procédure, ainsi que les délais d’échéances. Ils doivent aussi indiquer
les sûretés. Ils doivent y ajouter tous les éléments de nature à prouver l’existence ou le
montant de la créance. La vérification est faite par le syndic au fur et à mesure des
productions, en présence du débiteur et des contrôleurs, s'il en a été nommé, ou en leur
absence, s'ils ont été dûment appelés par lettre au porteur contre récépissé ou par lettre
recommandée avec demande d'avis de réception ou par tout moyen laissant trace
écrite86. Quelle que soit l’importance de l’actif et du passif, la vérification est
obligatoire. Il vérifie si la créance est acceptée dans sa totalité : si la créance ou la
sûreté est contestée, le syndic doit en aviser le juge-commissaire et le créancier ou se

85
Comp. les articles 37 et 38 de l’ancien et du nouvel acte uniforme
86
Art.84 in fine

39
revendiquant, en précisant dans cet avis l’objet et la nature de sa contestation. Le
créancier dispose d'un délai de trente (30) jours à compter de la réception de cet avis
pour fournir ses explications écrites ou verbales au juge-commissaire. Passé ce délai,
il ne peut plus contester la proposition du syndic 87. Un nouvel article 146-1 vient en
outre préciser qu’il ne sera plus procédé à la vérification du passif chirographaire si
l’actif est trop faible pour payer le passif privilégié, sauf si une action en responsabilité
contre les dirigeants est envisagée 88.

Dès que les délais prévus sont expirés, le syndic dresse un état des créances contenant
ses propositions d’admission avec indication de la nature chirographaire ou de sûreté
ainsi admise. Le créancier dont seule la sûreté est contestée est admis comme créancier
chirographaire de façon provisoire. L’état des créances est signé et vérifié par le juge-
commissaire qui mentionne face à chaque créancier la nature chirographaire ou
garantie de la créance. Il indique aussi si une instance est en cours89.

Parmi les missions techniques du syndic figure aussi la sécurisation des biens du
débiteur qui se traduit par l’accomplissement des mesures provisoires et
conservatoires. Selon l’article 54 « Dès son entrée en fonction, le syndic est tenu
d'accomplir tous actes nécessaires à la conservation des droits du débiteur contre les
débiteurs de celui-ci. Il est tenu, notamment, de requérir au nom de la masse, les
inscriptions des sûretés mobilières et immobilières soumises à publicité qui n'ont pas
été requises par le débiteur lui-même. Le syndic joint à sa requête un certificat
constatant sa nomination ». Ce qui emporte l’obligation de l’ouverture d’un compte
bancaire90. Des secours doivent être accordés au débiteur (article 64 AUPC). Il y aura
immobilisation des droits sociaux des dirigeants ou de ceux qui se sont immiscés dans
la gestion (article 57 AUPC).

De même, le syndic doit assurer les opérations d’inventaire figurant à l’article 63

al.1erAUPCr qui dispose « Dès l'ouverture du redressement judiciaire ou de la

87
Art.85 AUPCr le délai de contestation est passé ainsi de 15jours à 30 jours.
88
SAWADOGO (F.) et GALLE (R.), « Note de présentation du Projet d’Acte Uniforme révisé Portant
Organisation des Procédures Collectives d’Apurement du Passif » du 6 Mai 2015, Secrétariat
permanent de l’OHADA p.12.
89
Art.86 AUPCr
90
Art.45 AUPCr

40
liquidation des biens, il est procédé par le syndic à l'inventaire des biens du débiteur,
ainsi que des sûretés qui les grèvent, lui présent ou dûment appelé par lettre au porteur
contre récépissé ou par lettre recommandée avec demande d'avis de réception ou par
tout moyen laissant trace écrite. ». Ainsi, on remarque une précision suivant laquelle,
d’une part, l’inventaire a lieu dès l’ouverture de la procédure (art.63, al. 1) et, d’autre
part, la prisée n’aurait lieu en redressement judiciaire que lorsque la cession d’un bien
est envisagée, mais resterait systématique en liquidation des biens. Les rédacteurs
fondent cette nouveauté sur l’exigence de limitation du coût du redressement judiciaire
qui rend inopportune la prisée systématique des biens dans cette procédure (art. 63,al.
6)91. L’inventaire est fait en présence du débiteur et éventuellement du représentant du
Ministère public et Lorsque le débiteur exerce une profession libérale soumise à un
statut réglementé, en présence d'un représentant de l'ordre professionnel ou l'autorité
compétente dont il relève. Le syndic peut se faire assister dans cette mission.

En outre, l’article 55 AUPCr prévoit que dans les trois (3) jours du jugement déclaratif,
le débiteur doit présenter au syndic ses livres comptables en vue de leur examen et de
leur clôture, car il ne faut plus qu’il y ait inscription. Si les livres sont entre les mains
d’un tiers, celui-ci doit les remettre au syndic sur sa demande ; donc le tiers détenteur
ne peut pas exercer son droit de rétention sur ces livres. Le débiteur ou le tiers détenteur
peut se faire représenter s'il justifie de causes d'empêchement reconnues légitimes.
Dans le cas où le bilan ne lui a pas été remis par le débiteur, le syndic dresse, à l'aide
des livres, documents comptables et renseignements qu'il se procure, un état de
situation du débiteur. Même les lettres adressées au débiteur sont remises au syndic.
Ce dernier ouvre ces lettres en présence du débiteur et celles qui ont un caractère
personnel lui sont restituées (article 56 AUPCr). Toutefois, avec l’élargissement du
champ d’application des procédures collectives aux professions indépendantes, si le
débiteur exerce une activité pour laquelle il est soumis au secret professionnel, les
dispositions du présent article ne sont pas applicables.

Enfin, le syndic a également un rôle à jouer dans le règlement du sort des contrats en
cours. La vie de l’entreprise ne s’arrête pas le jour où le jugement d’ouverture est

91
SAWADOGO (F.) et GALLE (R.), « Note de présentation du projet d’Acte Uniforme révisé portant
Organisation des Procédures Collectives d’Apurement du Passif » du 6 Mai 2015, Secrétariat
permanent de l’OHADA p.10

41
rendu. Or, avant ce jugement, beaucoup de contrats ont été conclus avec le débiteur
qui était in bonis et ces contrats n’ont pas été complètement exécutés lorsque survient
le redressement judiciaire ou liquidation des biens. Il y a une règle fondamentale dans
l'Acte Uniforme à propos des contrats en cours d’exécution. En effet, l’article 107
dispose que « Nonobstant toute disposition légale ou toute clause contractuelle ou
indivisibilité, aucune résiliation ou résolution d'un contrat en cours ne peut résulter
du seul fait de l'ouverture du redressement judiciaire ou de la liquidation des biens ».
Si le principe du maintien des contrats en cours est conservé et même réaffirmé, on
signalera essentiellement un élargissement du dispositif qui ne fait plus référence aux
contrats expressément prévus par les Etats parties et inclut désormais tous les contrats,
même conclus intuitu personae, à l’exception des contrats de travail expressément
exclus de ce régime (art. 107). Par ailleurs, les modalités de continuation et de
résiliation des contrats en cours ont été réécrites afin de renforcer les droits des
cocontractants (art. 108 et 109)92.Ainsi, que le tribunal saisi ait prononcé le
redressement judiciaire ou la liquidation des biens, c’est au syndic qu’appartient le
droit de résilier le contrat ou d’exiger l’exécution des contrats en cours à charge de
fournir la prestation promise à l’autre partie. Cela ne veut pas dire que le syndic va
payer les arriérés du débiteur (article 108, al. 1 AUPC)93.

Il est possible que le cocontractant accepte la continuation en accordant des facilités

de paiement au syndic ou qu’il se soit exécuté sans avoir reçu la prestation promise.
Dans ce cas, le cocontractant devient créancier contre la masse. En tout état de cause,
selon les prescriptions de l’article 108, le syndic peut, par lettre recommandée ou par
tout moyen laissant trace écrite, être mis en demeure d’exercer son option ou de fournir
la prestation promise, dans un délai de trente jours, sous peine de résolution, de plein
droit, du contrat. Faute de réaction de sa part dans le délai imparti par la mise en
demeure (exercice de sa faculté d’option ou fourniture de la prestation promise), il y
aura lieu à allocation de dommages-intérêts dont le montant sera produit au passif au
profit de l’autre partie en sus de la résolution du contrat (article 109, al. 1
AUPC).Hormis, ces opérations et tâches que le syndic doit accomplir dans les

92
ibid
93
Si le syndic n’exécute pas cette prestation promise l’autre partie peut soulever l’exception
d’inexécution.

42
procédures curatives. Ce dernier doit également exécuter certaines missions attachées
à sa fonction de représentation qu’il sera loisible d’examiner.

2- Les missions de représentation du syndic

L'analyse de la posture du syndic révèle que celui-ci est un personnage central de la

mise en œuvre des procédures collectives dans l'espace OHADA. En effet, le syndic,
qui représente le tribunal pour l'administration de la procédure, est en outre investi
d'une double mission de représentation tant des créanciers que du débiteur, cette
posture ambiguë n'étant pas dénuée de conséquences 94. Pour la représentation des
créanciers, toute la problématique est alors celle de savoir pourquoi ce choix du
législateur de concentrer entre les mains du syndic des fonctions différentes en dépit
de l’existence des créanciers contrôleurs ? On aurait souhaité que, le législateur avec
la révision de l’acte uniforme change de perspective en ce qui concerne la fonction de
représentation des créanciers, en délaissant le syndic, au profit des contrôleurs.
Toutefois, si le syndic demeure le seul habilité à représenter et à agir dans l’intérêt
collectif de la masse des créanciers95, le législateur donne la possibilité avec le nouvel
acte uniforme aux contrôleurs d’agir en cas de carence du syndic 96. Cela résulte de
l’alinéa 2 de l’article 72 modifié qui dispose que « Toutefois, en cas de carence du
syndic, tout créancier contrôleur peut agir dans l'intérêt collectif, après une mise en
demeure du syndic restée infructueuse pendant une période de vingt et un (21) jours.
Le contrôleur supporte les frais de l'action, mais si celle-ci aboutit à l'enrichissement
de la masse, il est remboursé de ses frais sur les sommes obtenues. L'action en
responsabilité contre un dirigeant ne peut être intentée que par deux (02) créanciers
contrôleurs au moins ». Ce qui constitue déjà une amélioration importante.

Les alinéas 2 et 3 de l’article 53 de l’Acte Uniforme énoncent que le jugement qui

prononce la liquidation des biens entraîne corrélativement le dessaisissement des
pouvoirs du débiteur au profit du syndic qui sera chargé de représenter les droits et

94
Etant chargé de représenter les créanciers, on pourrait se retrouver très vite face à un conflit d’intérêts
entre les droits des créanciers et ceux propres au débiteur
95
Art.72 al.1erAUPCr
96
La pratique ayant révélé que le syndic ne faisait pas preuve de diligence. On estime que les créanciers
seront plus diligents et efficaces dans l’accomplissement des formalités au vue de leurs intérêts mis en
jeu. Ces derniers ne seront plus faibles face à l’insouciance du syndic.

43
actions concernant le patrimoine du débiteur dessaisi pendant toute la durée de la
procédure.
Ainsi, dès le prononcé du jugement d’ouverture de liquidation des biens, le Tribunal
nomme les organes de la procédure, notamment le ou les syndics chargé de prendre en
main toutes les opérations de réalisation de l’actif et d’apurement du passif, afin de
désintéresser un maximum de créanciers. Il s’occupe entre autre de la gestion de
l’entreprise défaillante pendant toute la durée de la liquidation 97. La liquidation des
biens de la personne morale a pour conséquence immédiate la cessation des fonctions
des organes sociaux98 qu’il serait impératif de remplacer pour combler l’absence de
représentant de la société ce qui peut expliquer le rôle de représentation du syndic en
cas de liquidation des biens.

Du fait de cette fonction de représentation du débiteur, le syndic est investi de certaines

missions. Il doit établir la situation du débiteur (actif disponible et passif). En effet,
aux termes de l’article 146 « Dès la liquidation des biens prononcée, les créanciers
sont constitués en état d'union. Sauf s'il l'a déjà fait dans le cadre de l'article 124 ci-
dessus, le syndic, dans un délai de trente (30) jours à compter de son entrée en
fonction, remet au juge-commissaire un état établi d'après les éléments en sa
possession et mentionnant, à titre évaluatif, l'actif disponible ou réalisable et le passif
chirographaire et garanti par une sûreté réelle spéciale grevant un bien du débiteur
ou un privilège avec, s'il s'agit d'une personne morale, tous renseignements sur une
éventuelle responsabilité pécuniaire du ou des dirigeants de celle-ci ». De même,
l’article 146 apporte une précision en son nouvel alinéa 3 concernant la poursuite des
opérations de vérification des créances par le syndic lorsque la liquidation résulte
d’une conversion du redressement judiciaire.

Le syndic joue également un rôle essentiel dans la réalisation de l’actif car il agit seul
dans l’exercice de cette mission. Pour ce faire, il procède à la vente des marchandises
et meubles du débiteur, au recouvrement des créances et au règlement des dettes de
celui-ci99.Il peut entreprendre la cession des créances à long terme du débiteur, afin de

97
Art.53 al.3
98
La cessation des pouvoirs des organes sociaux découle de la dissolution de plein droit de la société
en liquidation des biens.
99
Art.147al.1erAUPCr

44
ne pas retarder les opérations de liquidation. En réalité, les modifications apportées
aux règles régissant la réalisation de l’actif sont très réduites du fait que, très
techniques et pointilleuses, elles étaient déjà bien agencées dans l’AUPC originel. On
signalera toutefois, l’introduction d’un art. 154-1 prévoyant, d’une part, que le syndic
sera subrogé dans les droits du créancier qui a engagé une procédure de saisie
immobilière avant l’ouverture de la procédure100. Le syndic entreprend la réalisation
des immeubles. Il va suivre les formes prescrites en matière de saisie immobilière 101.
La décision est prise par le syndic qui suscite les offres et fixe un délai pour leur dépôt.
Ceux qui sont intéressés par la vente déposent leurs offres au greffe du Tribunal. Le
syndic consulte le débiteur et les contrôleurs s’il y en a pour recueillir leur avis. Il
choisit l'offre qui lui paraît la plus sérieuse et la soumet au juge-commissaire seul
habilité à autoriser la cession102.

Les deniers provenant des ventes et des recouvrements sont, sous la déduction des
sommes arbitrées par le juge-commissaire pour le montant des dépenses et des frais,
versés sans délai au compte spécialement ouvert. Le syndic justifie au juge-
commissaire desdits versements. À propos du compte bancaire, l’une des innovations
les plus majeures avec l’AUPC révisé est l’obligation pesant sur le syndic d’ouvrir un
compte spécial prévu par les articles 4-22 et 4-23 dudit Acte uniforme. Ce compte
spécial doit être ouvert pour les besoins de la procédure de redressement judiciaire ou
de la liquidation des biens auprès de la banque désignée 103. Sauf autorisation du juge-
commissaire motivée par la complexité de la procédure, il doit être spécial par
procédure104. Cette exigence est très importante si l’on sait que l’article 4-15 de
l’AUPC révisé fait obligation au mandataire de justice de tenir une comptabilité de la

100
SAWADOGO (F.) et GALLE (R.) « Note de présentation du projet d’acte uniforme révisé portant
Organisation des procédures collectives d’apurement du passif » du 6 Mai 2015, Secrétariat permanent
de l’OHADA p.12-13.
101
Il s’agira donc de vente à la barre du Tribunal en la forme des criées.
102
Art.150 et s. AUPCr
103
Il appartient à l’autorité ou à la juridiction de l’Etat partie de désigner la ou les banques pouvant
recevoir les fonds afférents à la procédure collective. Cette mesure est à saluer car elle permettra de
sécuriser les fonds et de les protéger contre le risque pour le syndic de choisir un établissement bancaire
dans un intérêt personnel.
104
Art.4-22 AUPCr

45
procédure collective distincte de la sienne 105. Aux termes de l’article 4-23 « Les
produits financiers générés par le ou les comptes de chaque débiteur sont utilisés,
selon le cas, au sauvetage de l'entreprise ou au paiement des créanciers, sous le
contrôle du juge-commissaire »106.

Tout travail méritant un salaire, il serait judicieux d’examiner la rémunération des

mandataires judiciaires dans le cadre des procédures collectives. Etant donné que le
législateur leur reconnaît un droit à ce salaire pour l’exécution de leurs missions. Ils
sont des mandataires rémunérés

Paragraphe 2 : La rémunération des mandataires judiciaires mieux encadrée

L’AUPCAP originaire se caractérisait par une sorte de vide législatif en ce qui

concerne la question de la rémunération de l’expert et du syndic. Ce texte bien qu’il
pose le principe de la rémunération de ces acteurs, ne donnait pas les éléments de
détermination et les modalités de paiement de cette rémunération. Ces insuffisances
ont abouti à une diversité de traitement de ces organes puisqu’il fallait s’en tenir soit
aux lois nationales ou aux pratiques judiciaires qui peuvent être différentes d’un pays
à un autre. Entrainant donc certaines remarques à l’égard de cette rémunération : « Le
syndic est trop payé » ; « le syndic et son équipe prennent tout l’argent au détriment
des créanciers » ; « le syndic fait supporter les charges de son cabinet par la structure
en liquidation » ; « le syndic et le juge-commissaire sont des fripouilles » ; telles sont
les réflexions, ou pour mieux dire les récriminations qui sont faites à l’endroit du
syndic.

Les auditeurs désignés pour l’audit préalable à la révision de l’AUPCAP sont parvenus
à une solution, pour ce qui est de l’octroi aux syndics d’honoraires d’un montant très
élevé, voire exorbitant. En effet, pour ces auditeurs, ces questions soulignées ci-dessus
peuvent être résolues par une réglementation précise des honoraires des syndics. Bien

105
FALL (P. T.), « Un organe essentiel des procédures curatives affecté par les innovations : le
syndic », communication du 21/02/ 2016, p.10.
106
Solution contraire à celle suggérée par les rédacteurs de l’Avant-projet. En effet, ils avaient prévu
que ces sommes soient utilisées pour la rémunération des mandataires judiciaires dans les procédures
déficitaires, à leur formation ainsi qu’au fonctionnement de la Commission nationale de contrôle des
mandataires.

46
sûr, il est possible de s’inspirer des législations d’autres pays. En tout état de cause, il
faut parvenir à une situation équilibrée où les syndics et les autres experts trouvent un
intérêt à être désignés dans les procédures collectives, mais également permettre que
l’atteinte des objectifs poursuivis ne soit pas empêchée par lesdits honoraires 107. Les
dispositions du nouvel acte uniforme constituent donc une rupture avec l’AUPCAP.
Car désormais la rémunération des mandataires judiciaires est encadrée au chapitre VI
dudit acte uniforme.

De tout ce qui précède, il sera important d’analyser cet encadrement de la rémunération

des mandataires. Pour cela nous examinerons les modalités de détermination de la
rémunération (A) qui sont plus précises d’une part et d’autre part celle relatives aux
modalités de paiement (B).

A- La précision dans la détermination de la rémunération

Dans une économie libérale, qui recherche le meilleur service au meilleur prix, la
détermination de la rémunération des mandataires est une question essentielle pour la
moralisation et la professionnalisation de ces professionnels et, partant, pour le bon
déroulement des procédures, qu’ils exercent les fonctions de syndic ou d’expert. Il
ressort ainsi de l’article 4-16 AUPCr que les mandataires judiciaires sont rémunérés
pour les diligences effectuées dans le cadre des procédures collectives dans lesquelles
ils sont désignés. En effet, cette rémunération devrait être proportionnelle à ses
qualifications et aux tâches qui lui incombent et compenser la prise de risque afin
d’attirer des professionnels dûment qualifiés. On retient des dispositions de l’AUPCr
que la rémunération des mandataires est déterminée par décision de la juridiction
compétente, selon le barème fixé par la réglementation de chaque Etat partie 108. Il
revient donc à chaque Etat de fixer ce barème. Pour faciliter l’établissement de ce
barème, le législateur a prévu des éléments non-exhaustifs devant d’être pris en compte
par les Etats parties. Ces éléments étant différents, selon que le mandataire exerce la
fonction d’expert au règlement préventif, de syndic au redressement judiciaire ou à la

107
SAWADOGO (F.) et AUTRES « Audit préalable sur l’application de l’Acte Uniforme portant
Organisation des Procédures Collectives d'Apurement du Passif (AUPC) », Ouagadougou CM, 16
Novembre 2013 p.27.
108
Article 4-17 de l’AUPCr pour l’expert, et l’article 4-19 pour le syndic.

47
liquidation des biens, il serait plus convenable d’examiner la fixation de la
rémunération de l’expert(1) avant d’aborder le cas du syndic(2).

1- La fixation de la rémunération de l’expert au règlement préventif

Les contraintes qui pèsent sur le rédacteur du tarif sont tout à fait considérables. Cette
préoccupation résulte du fait que le professionnel intervient dans un contexte marqué
par des difficultés financières qui induisent bien évidemment un réflexe de réduction
des coûts. La politique tarifaire doit être prise sous forme d'incitation, non seulement
au résultat désiré, mais aussi à la qualité recherchée 109. Il est nécessaire que la
rémunération soit satisfaisante, sous peine de voir se détourner de la fonction les
meilleurs éléments qui préféreront valoriser leurs talents dans d'autres activités.

Afin de rendre cette rémunération des mandataires à la fois plus objective et prévisible
dans l’espace OHADA, la juridiction compétente devra déterminer la rémunération de
l’expert au vu du barème fixé par la réglementation des Etats. En effet, aux termes de
l’article 4-17 AUPCr « la rémunération de l'expert au règlement préventif est
déterminée par la juridiction compétente dans la décision homologuant ou rejetant le
concordat préventif ou, le cas échéant, mettant fin au règlement préventif en l'absence
de concordat, selon le barème fixé par la réglementation de chaque Etat partie. Ce
barème tient compte notamment :
 du temps passé et des difficultés éventuellement rencontrées ;
 du nombre de créanciers concernés par le règlement préventif. »
Cet article donne également la possibilité à chaque Etat d’ajouter à cette liste des
critères supplémentaires. Il est désolant de remarquer qu’à presque une année de
l’entrée en vigueur de l’AUPCr, rares sont les pays qui ont adopté ce barème. Cela
serait-il dû à une négligence de la part de nos Etats ? Ou au silence des acteurs censés
promouvoir et appliquer ce droit Africain dans l’espace ?
Des félicitations reviennent donc à l’Etat du Sénégal, qui par un arrêté interministériel
du 31 mai 2016 fixa le barème de rémunération des mandataires judiciaires. Nous nous
baserons ainsi sur cet arrêté pour mener à bien notre travail.

Pour fixer la rémunération de l’expert, deux critères doivent être pris en compte au
sens de l’article 4-17 par les Etats. Le premier étant le temps passé et les difficultés

109
Un tarif inadapté pourrait être de nature à remettre en cause la pertinence du travail.

48
éventuellement rencontrées. Bien évidemment l’importance et la difficulté du cas
seront déterminantes110. Ainsi, la tarification du travail de l’expert doit dépendre
nécessairement de la nature et de la difficulté de la mission et des moyens techniques
à mettre en œuvre111. La rémunération doit être fondée sur le temps effectivement
consacré à l’exécution de sa mission. L’avantage du temps passé est qu’il pourra
permettre d’inciter l’expert à faire plus de diligence à un moment où la situation de
l’entreprise exige célérité et réactivité.

Pour le second critère, il renvoie au nombre de créanciers concernés par le règlement

préventif. Ceci permettra sans nul doute de protéger les créanciers contre une sur
taxation par l’expert de ses honoraires. Plus sa rémunération sera élevée, plus cela
impactera sur la situation du débiteur et ses chances de redressement.

L’arrêté Sénégalais dispose en son article 2 « la rémunération de l'expert au règlement

préventif est assurée par des émoluments tenant compte du temps passé et des
difficultés rencontrées ainsi que du montant de la créance produite, vérifiée et, selon
le cas, admise dans le passif concordataire ». L’Etat Sénégalais prend ainsi compte
des critères établis par le législateur OHADA, mieux les émoluments sont plafonnés.
Ainsi, le temps que l’expert doit consacrer à la réalisation de sa mission est plafonné à
60heures112. Le coût de l’heure de vérification quant à lui est fixé à 30000FCFA/HT.
De toute façon, le nombre d’heure pour la production et la vérification des créances
est fixé en fonction du montant de ces créances. La fourchette est comprise entre
dix(10) heures et soixante(60) heures qui sont proportionnelles à des montants de
créances bien établis 113. La répartition est ainsi faite :

110
Une approche approfondie du dossier sera donc nécessaire dès qu’il présente une certaine complexité
111
Un taux unique n’est pas adapté car il ne prend pas en compte la spécificité des missions qui peuvent
être fort différentes. Nous pensons qu’il serait plus judicieux que les Etats prévoient des fourchettes en
fonction des situations.
112
Art.3 de l’arrêté ministériel n°7934 en date du 31 Mai 2016 relatif au barème de la rémunération des
mandataires judiciaires. Voir annexe
113
La limitation du temps de travail est importante pour plus de célérité dans les procédures. Mais, on
se demande si réellement les soixante heures suivront à l’expert pour exécuter sa mission. Car ceci était
difficile pour lui en 2 mois (sous l’ancien régime) on se demande bien comment il arrivera en moins de
trois jours. Ce dernier ne risquerait il pas de bâcler son travail ? A notre avis on devra lui accorder un
peu plus d’heure le cas échéant réduire le coût de l’heure de travail.

49
  créances produites et vérifiées comprises entre 0 et 15 000 000 FCFA :
dix (10) heures ;
 créances produites et vérifiées comprises entre 15 000 001 et 50 000 000
FCFA : vingt (20) heures
 créances produites et vérifiées comprises entre 50 000 001 et 150 000 000
FCFA: trente (30) heures;
 créances produites et vérifiées au-dessus de 150 000 000FCFA: soixante
(60) heures.

Pour la détermination de la rémunération de l’expert, la juridiction compétente devra

également prendre en compte des émoluments résultant du montant de la créance
produite, vérifiée et admise dans le passif concordataire ( art.4 arrêté ministériel). Aux
termes de l’article 4 « Les émoluments tenant compte du montant de la créance
produite, vérifiée et admise dans le passif concordataire sont fixés comme suit :

 total créances produites, vérifiées et admises compris entre 0 et 1_5 000

000 FCFA : la rémunération de l'expert est de -2 % du montant des
créances;
 total créances produites, vérifiées et admises compris entre 15 000 001 et 50
000 000 FCFA: la rémunération de l'expert est de 1% du montant des
créances ;
 total créances produites, vérifiées et· admises compris entre 50 000 001 et
150 000 000 FCFA: la rémunération de l'expert est de 0,5% . du montant
des créances;
 total créances produites, vérifiées et admises au-dessus de 150 000 000
FCFA : la rémunération de l'expert est de 0,25 % du montant des créances.

Enfin, le nouvel acte uniforme a institué une procédure de règlement préventif

simplifié réservée aux petites entreprises114. Ces dernières, vue la taille de leurs
structures, ne pourront pas supporter le paiement d’une somme colossale en
rémunération à l’expert. C’est pourquoi le législateur, à travers l’article 4-17 al.3

114
La petite entreprise est toute entreprise individuelle, société ou autre personne morale de droit privé
dont le nombre de travailleurs est inférieur ou égal à vingt (20), et dont le chiffre d'affaires n'excède pas
cinquante millions (50.000.000) de francs CFA, hors taxes, au cours des douze (12) mois précédant la
saisine de la juridiction compétente conformément au présent Acte uniforme (art.1-3).

50
AUPCr, recommande aux Etats parties de fixer un montant forfaitaire pour la
rémunération de l'expert au règlement préventif simplifié. Au Sénégal, ce prix
forfaitaire est fixé à 1 000 000 FCFA/HT 115.

L’arrêté Sénégalais est donc suffisamment clair et transparent pour éviter les litiges et
permettre de déterminer avec un certain degré de certitude ce que coûtera la mission
de l’expert au règlement préventif116.
La rémunération du syndic fait également l’objet d’un encadrement minutieux à
travers cet arrêté au Sénégal.

2- La détermination de la rémunération du syndic intervenant dans les

procédures curatives

Sous le régime de l’AUPCAP originaire, la rémunération du syndic a fait l’objet de

controverses doctrinales, du fait des rémunérations excessives qu’il touche après
l’exécution de leur travail. Il faut dire ce montant n’était fondé sur aucun critère fiable.
Il s’agissait de simples propositions du syndic avalisées par le juge-commissaire. Dans
la pratique courante, cette rémunération était tellement excessive voire exorbitante que
son paiement ne permettait pas dans la majorité des cas de désintéresser les créanciers
subséquents117.

115
Art.5 de l’arrêté ministériel précité.
116
On est sûre que désormais la rémunération de l’expert au Sénégal ne dépassera 1800000 FCFA/HT
pour ce qui est du temps passé et des difficultés rencontrées. Dans la pratique, on devra donc retrouver
une rémunération comprise entre 300000 et 1800000 FCFA. A cela, il faudra également ajouter les
émoluments tenant compte du montant de la créance produite, vérifiée et admise dans le passif
concordataire.
117
Voir entre autres :
- l’Ordonnance de taxation n° 1823 du 10 août 2001 du juge-commissaire de la liquidation des biens de
la société Faso Fani, qui accorde 317.498.620 FCFA aux deux syndics.
- le Jugement du Tribunal de grand instance de Ouagadougou n° 156/2008 du 03 septembre 2008
clôturant la « liquidation judiciaire de l'administrateur provisoire » de la Société de Recherche et
d'Exploitation Minières du Burkina (SOREMIB), qui accorde, en plus de la somme de 222.600.000
FCFA déjà perçue, 38.535.457 FCFA d’honoraires reliquataires aux deux syndics nommés dans la
procédure. Mais il est à souligner que les syndics réclamaient non pas 38.535.457 FCFA mais plutôt
238.290.925 FCFA que le Tribunal ne pouvait accorder en raison des critiques du juge commissaire sur
le montant des honoraires.

51
La solution adoptée avec l’AUPCAPr pour pallier ce problème de rémunération
arbitraire et disproportionnée est l’encadrement de la rémunération du syndic. Ainsi,
comme pour l’expert au règlement préventif, le nouvel acte uniforme prévoit la mise
en place d’un barème pour la détermination de la rémunération du syndic 118. Il
reviendra également à ce niveau, à chaque Etat concerné d’établir ce barème.

De toute évidence, des critères concrets devant servir de base à la fixation de la

rémunération du syndic ont été édictés par le législateur. Ces critères devront donc être
pris en compte par les Etats pour l’établissement du barème avec la faculté pour eux
d’y ajouter d’autres critères. La détermination précise de la rémunération du syndic
dépendra ainsi de la volonté des Etats parties119. Or, on dénote toutefois un vide
législatif à ce sujet.

L’alinéa 2 de l’article 4-19 quant à lui dresse la liste des critères non exhaustifs à
prendre en compte pour l’établissement du barème. Il s’agit notamment :
 du chiffre d'affaires réalisé par le débiteur au cours de l'exercice précédant
l'ouverture de la procédure collective ;
 du nombre de travailleurs employés par le débiteur au cours de cette même
période ;
 du ratio de recouvrement des créances ;
 du temps passé et des difficultés éventuellement rencontrées ;
 de la célérité des diligences accomplies

Pour notre part, parmi ces critères, on trouve des critères inefficaces d’une part et
d’autre part ceux qui sont efficaces. Les critères jugés inefficaces sont ceux relatifs au
chiffre d'affaires réalisé par le débiteur au cours de l'exercice précédant l'ouverture de
la procédure collective et au nombre de travailleurs employés par le débiteur au cours
de cette même période. Ils sont inefficaces en ce sens qu’ils ne prennent pas en compte
la situation réelle du débiteur. En d’autres termes, en faisant recours à la situation du
débiteur au cours de l’exercice précédant l’ouverture collective, on risquerait de léser
le débiteur car à cette période le débiteur était in bonis ce qui n’est pas le cas à
l’ouverture de la procédure collective. Lorsqu’on sait que le chiffre d’affaires est

118
Art.4-19 AUPCr
119
Du moment où la mise en place du barème leur incombent.

52
variable d’une année à une autre, basée la rémunération sur ce critère sera plus
avantageux pour le syndic que les autres120.En cas de difficulté, les entreprises
recourent le plus souvent à une réduction de l’effectif. Serait-il juste de prendre en
compte le nombre travailleurs employés par la société in bonis pour rémunérer le
syndic alors qu’elle fait face à des difficultés financières ? De même, les entreprises
étant de tailles différentes, les mandataires judiciaires seront tentés de prendre en
charge des dossiers plus juteux. Pour rendre ces critères plus efficients, les Etats
devront en mettant en place le barème de rémunération veiller à ceux que le
pourcentage à percevoir par le syndic soit raisonnable.

Pour l’Etat Sénégalais, ces deux critères sont pris en compte pour la détermination de
la rémunération du syndic en qualité de contrôleur au règlement préventif121. L’article
7 de l’arrêté ministériel Sénégalais dispose ainsi que « les émoluments du syndic en
qualité de contrôleur au règlement préventif tenant compte du chiffre d'affaires réalisé
par le débiteur au cours de l'exercice précédant l'ouverture de la procédure collective
sont fixés comme suit :
- chiffre d'affaires compris entre 0 et 50 000 000 FCFA : la rémunération du syndic
est de2% de ce chiffre d'affaires;
- chiffre d'affaires réalisé par le débiteur au cours de l'exercice précédant l'ouverture
de la procédure collective compris entre de 50 000 001 et 150 000 000FCFA : la
rémunération du syndic est de 1% de ce chiffre d'affaires ;
- chiffre d'affaires réalisé par le débiteur au cours de l'exercice précédant l'ouverture
de la procédure collective au-dessus de 150 000 000 FCFA : la rémunération du
syndic est de 0,25 % de ce chiffre d'affaires. ».

Les rédacteurs du barème ont donc choisi d’accorder un taux de pourcentage du chiffre
d’affaires en rémunération au syndic contrôleur. Pour ce qui est du critère lié au
nombre de travailleurs employés par le débiteur au cours de l'exercice précédant
l'ouverture de la procédure collective, l’article 8 de l’arrêté qui pose les modalités de
rémunération122.

120
En fonction, du chiffre d’affaire le syndic peut se retrouver avec une importante rémunération. Alors
que, le débiteur étant dans une situation difficile devra supporter cela au détriment de son redressement
ou de l’apurement de son passif.
121
Art.6 arrêté ministériel précité.
122
V. l’arrêté en annexe

53
En revanche, on trouve au niveau des critères efficaces le ratio de recouvrement des
créances ; le temps passé, les difficultés éventuellement rencontrées et de la célérité
des diligences accomplies. Ils sont efficaces dans la mesure où cela permettra d’aboutir
à un résultat plus satisfaisant. Ses critères seront de nature à inciter le syndic dans la
réalisation de ses missions. Cela pourra se traduire par la qualité de prestation du
syndic afin de recouvrer rapidement les créances ou à travers sa capacité de négocier
les remises. Donc plus le syndic fera preuve de diligence et de célérité dans son travail
mieux il sera payé.
Ces critères en sus de ceux précités servent de base de fixation de la rémunération du
syndic au redressement judiciaire et à la liquidation des biens. En effet, si le Sénégal a
retenu les deux premiers critères comme base de calcul pour la rémunération du syndic
contrôleur, le cumul des émoluments tenant compte des cinq critères énumérés à
l’article 4-19 est fait pour fixer la rémunération du syndic dans les procédures
curatives123. Ainsi, la fixation de la rémunération du syndic au redressement judiciaire
ou à la liquidation des biens doit se faire au Sénégal sur la base de l’article 9 de l’arrêté
ministériel. Cet article dispose que «les syndics de redressement judiciaire ou de
liquidation des biens perçoivent les émoluments prévus aux articles 7 et 8.Ils reçoivent
en sus des émoluments tenant compte du ratio de recouvrement des créances qui sont
déterminés ainsi qu'il suit :
- recouvrement entre 0 et 25% des créances : 2%du montant recouvré ;
- recouvrement entre 25% et 50% des créances : 2,5% du montant recouvré - .
- recouvrement de plus de 50% : 3% du montant recouvré.

En outre, comme pour le règlement préventif un forfait pourra être fixé par les Etats
pour les petites entreprises relevant du champ d’application du redressement judiciaire
ou de la liquidation des biens simplifiés 124. Le Sénégal maintient à travers l’article 10
de l’arrêté la même somme forfaitaire de 1 000 000 FCFA/HT. Ce pays a également
trouvé un moyen d’encourager le syndic à plus de célérité, avec l’alinéa 2 de ce même
article« lorsque le règlement préventif, le redressement judiciaire ou la liquidation des
biens est géré avec célérité c'est-à-dire dans le respect du délai prescrit, le syndic
perçoit 0, 1% du chiffre d'affaires ».

123
Art.9 arrêté ministériel précité
124
Art.4-19 AUPCr in fine.

54
Enfin, Les frais de séjour occasionnés par le déplacement du mandataire judiciaire en
dehors de la ville où se situe le siège de son cabinet sont remboursés sur justificatifs.
Les frais de déplacement dans les circonstances prévues à l'alinéa premier du présent
article sont remboursés à raison de quinze litres de carburant pour cent (100)
kilomètres125.
Toutefois, même en application du barème de rémunération mis en place, la
rémunération du mandataire judiciaire, dans les cas de liquidation des biens, ne peut
excéder 20% du montant total de la réalisation de l’actif du débiteur 126. Les sommes
ainsi recouvrées ne seront pas utilisées exclusivement à rémunérer le syndic. Ce qui
réjouit déjà un auteur, qui trouve cette précaution salutaire étant donné que les
mandataires judiciaires confondaient les actifs réalisés avec leurs poches et en
arrivaient à ne jamais réaliser d’actifs visibles ou alors lorsqu’ils en avaient réalisé, ils
les dilapidaient pour des paiements ou des charges pour le moins fictifs 127.
La question de la détermination de la rémunération des mandataires judiciaires étant
épuisée, il nous revient à présent d’examiner les modalités de paiement de cette
rémunération.

B- Les modalités de paiement de la rémunération

Les mandataires judiciaires sont au service des juges qui les ont mandatés dans une
procédure afin de les éclairer sur une situation donnée ou l’assister dans la gestion de
cette procédure. L’intervention de ces mandataires doit fait l’objet d’une rémunération.
On se pose les questions suivantes : qui doit payer ces mandataires ? Et comment doit
se faire ce paiement ? Pour répondre à ces questions, il faudra analyser les principes
posés par l’article 4-16 AUPCr (1) d’une part et d’autre part le processus de paiement
de la rémunération (2).

125
Art.11 arrêté précité
126
Art.4-19 AUPCr
127
WAMBO (J.), « Le nouveau visage des procédures collectives d'apurement du passif depuis la
reforme du 10 septembre 2015 à Abidjan », consulté sur http://wambojt.blogspot.sn/2016/04/le-
nouveau-visage-des-procedures.html

55
 1- Les deux principes posés par le législateur

Aux termes de l’article 4-16 « Les mandataires judiciaires sont rémunérés sur le
patrimoine du débiteur pour les diligences effectuées dans le cadre des procédures
collectives dans lesquelles ils sont désignés. La rémunération des mandataires
judiciaires est exclusive de toute autre rémunération et remboursement de frais pour
les mêmes diligences ». De l’analyse de cet article, il ressort deux principes.

Le premier plus ancien découlant de l’alinéa 1er indique que les mandataires judiciaires
seront payés sur le patrimoine du débiteur pour ses diligences. Le patrimoine est
l'ensemble des droits et obligations d'une personne, qui sont dans le commerce et qui
ont une valeur économique ou pécuniaire. Le patrimoine est composé de tous les actifs
détenus par la personne, il regroupe tous les biens mobiliers ou immobiliers. Il
regroupe par ailleurs tous les passifs. Le patrimoine doit s’entendre ici comme étant
l’actif du débiteur 128. La problématique à ce niveau est que le bénéficiaire de la
prestation à rémunérer n'a pas le choix du prestataire. En effet, l'absence de liberté de
choix du prestataire de service, inhérente à la notion de mandat de justice, impose que
le tarif, qui ne peut être librement négocié, soit accepté par le débiteur 129.

En outre, l’alinéa 3 de l’article 4-16 dispose que « les frais et dépens de la liquidation
des biens, dont les honoraires du syndic, sont prélevés sur l'actif en proportion de la
valeur de chaque élément d'actif par rapport à l'ensemble ». De la lecture de cette
disposition, il ressort que les honoraires du syndic font partie intégrante des frais et
dépens de la liquidation des biens, et qu’ils sont payés, avant les autres créances
inscrites et vérifiées de la liquidation. Les créanciers de frais de justice pour parvenir
à la réalisation des immeubles ou des meubles étant payés en second rang 130.Cette
rémunération est le plus souvent prélevée sur les actifs non grevés, si bien qu’une fois
celle-ci payée, il ne reste parfois rien à distribuer à ces créanciers.

Pour le second principe, nouveau et de nature morale consacre un caractère exclusif

de toute autre rémunération (al.2 art. 4-16). Ce principe interdit pour sa part au

128
Art.165 al.3 AUPCr
129
Le débiteur doit payer un mandataire désigné par le tribunal. Bien qu’il n’a aucun rôle à jouer dans
la désignation de ce mandataire. On se demande bien pourquoi cette situation paradoxale existe.
130
Art.166 et 167 AUPCr

56
mandataire judiciaire de recevoir toute autre rémunération et remboursement de frais
pour les mêmes diligences. Ce qui constitue ici une sorte d’interdiction
d’enrichissement sans cause131. Cette interdiction est à encourager en ce sens que les
mandataires judiciaires ne seront pas tentés d’engager des frais inutiles dans le cadre
de leur mandat. Il sera donc indispensable que les Etats règlent la question des frais
pouvant être engagés par le mandataire dans le cadre de son travail. Comme cela fut
le cas pour le Sénégal, qui a réglé la question des frais de séjour occasionnés par le
déplacement du mandataire 132.On sait bien que le mandataire peut faire appel à
d’autres personnes mieux qualifiées pour mener à bien sa mission. La rémunération du
mandataire devra donc inclure tous ces frais. Cela fut même rappelé pour le cas du
syndic en cas de liquidation des biens à l’alinéa 3 de l’article 4-19 « En cas de
liquidation des biens, sauf lorsque la rémunération a été fixée forfaitairement en
application du dernier alinéa du présent article, le montant total de la rémunération
du syndic ne peut excéder vingt pour cent (20%) du montant total résultant de la
réalisation de l'actif du débiteur. Sont incluses dans le calcul de ce plafond de vingt
pour cent (20%) les rémunérations versées par le syndic à des experts-comptables,
financiers ou à tout autre intervenant qui aurait été missionné par le syndic, sauf si la
juridiction compétente en a disposé autrement lors de la désignation de cet
intervenant ».

Le principe général déterminé par le législateur OHADA étant que tout mandataire
judiciaire sera rémunéré sur le patrimoine du débiteur pour les prestations posées dans
le cadre de sa mission et de son mandat. Les fonds qui seront versés à titre de
rémunération, seront sûrement prélevés sur les sommes reçues précédemment par le
mandataire et déposées par lui en compte ouvert pour les besoins de la procédure en
cas de liquidation des biens sur ordre du juge-commissaire. Mais pour ce qui est des
procédures de sauvetage, le débiteur étant à la tête de ses affaires, ça sera à lui de verser
le montant fixé par la juridiction au mandataire judiciaire. De toutes les manières, le

131
SAWADOGO (F), note sous l’article 4-16 du code vert précité
132
Art.11 de l’arrêté ministériel précité.
Toutefois, cet arrêté ne règle que la question de ces frais. Rien n’est prévu pour les autres situations
telles que le recours à d’autres professionnels pour l’assister dans le cadre de son travail.

57
mandataire judiciaire ne pourra recevoir du patrimoine du débiteur que les sommes
fixées à titre de rémunération de sa mission par la juridiction compétente.

De tout ce qui précède, il serait judicieux pour le bon fonctionnement de la liquidation

et pour le respect de la durée légale de celle-ci, que la rémunération du mandataire
judiciaire soit motivante. Si on est parvenu à trouver la réponse à la question de savoir
qui doit payer, celle du processus de paiement reste poser.

2- Le processus de paiement de la rémunération

Cette partie consistera à analyser le moment du paiement et les procédés que peuvent
utiliser la juridiction compétente pour parvenir au paiement de la rémunération du
mandataire. L’un des éléments essentiels dans cette nouvelle réglementation est le fait
que la rémunération soit fixée à la clôture de la procédure de redressement judiciaire
ou de la liquidation des biens133. Ceci étant fait dans le souci d’encourager le
mandataire à plus de célérité dans l’accomplissement de son travail. Alors que les
mandataires étaient accusés de faire durer les procédures pour mieux se faire payer,
cette solution est de nature à les encourager à intervenir avec diligence dans les affaires
à eux confiées. Si le principe veut que la rémunération soit fixée à la clôture des
procédures, cela signifierait-il que le paiement de cette rémunération devra intervenir
à ce moment ?

Pour répondre à cette question nous allons recourir aux articles 4-18 et 4-20 du nouvel
Acte uniforme qui donnent la possibilité à la juridiction compétente d’accorder au
mandataire, dans la décision le désignant ou dans une décision ultérieure, une
provision sur sa rémunération qui ne saurait excéder quarante pour cent (40%) du
montant prévisionnel de celle-ci. En tout état de cause, une partie de cette rémunération
au moins égale à soixante pour cent (60%), ne peut être versée qu'à compter de
l'homologation du concordat de redressement judiciaire ou, le cas échéant, de la clôture
de la procédure de liquidation des biens pour le syndic ou à compter de la remise du
compte rendu en ce qui concerne le syndic.

On retient de ces dispositions que le paiement de la rémunération peut se faire en deux

phases : au début de la mission et à la fin de mission. Pour la première phase, la

133
Art.4-17 et 4-19 AUPCr

58
juridiction peut donc accorder le versement d’une avance sur rémunération au
mandataire judiciaire. Toutefois cette avance est plafonnée à 40% du montant
prévisionnel134. Cette provision permettra au mandataire d’avoir un fond de démarrage
vu qu’il aura besoin de ressources humaines et matérielles pour mener à bien sa
mission. Pour le restant de la rémunération non négligeable en ce qu’il constitue
soixante pour cent (60%), il ne pourra être versé qu’à la fin de la mission du
mandataire. Le mandataire qui souhaite toucher la totalité de sa rémunération devra
ainsi accélérer le déroulement de la procédure car plus il perdra du temps à accomplir
sa mission plus son paiement sera retardé. Sans oublier que sa mission est bien
encadrée par des délais.
Cette possibilité d’accorder des provisions au mandataire si elle semble être une
innovation dans le nouvel acte uniforme, ne l’est pas vraiment. En effet, c’était une
pratique courante dans les Etats parties que le législateur vient juste de confirmer une
pratique jurisprudentielle.
Quelques juridictions nationales telles que le Tribunal de Grande Instance du Moungo
dans l’affaire SOCIETE LACHANAS 135fixaient le montant des provisions à payer au
mandataire judiciaire préalablement à l’exécution de ses missions. La nouvelle loi
vient davantage encadrer la rémunération desdits mandataires non seulement en
plafonnant le montant de la provision à 40% du montant prévisionnel de la
rémunération du mandataire, mais aussi en conditionnant le paiement du reste de sa
rémunération, soit à l’accomplissement d’une de ses missions, soit à la survenance de
certains évènements136.

Enfin aux termes de l’article 4-21 « Les décisions rendues par la juridiction
compétente au titre des articles 4-17 à 4-20 sont susceptibles d'appel devant la
juridiction compétente de l'État partie dans les quinze (15) jours de leur prononcé à

134
Ce montant sera déterminé par la juridiction compétente en fonction du barème établit par l’Etat
concerné.
135
Tribunal de Grande Instance du Moungo, Ordonnance n°CAB/PTGI/N’SBA du 09/11/2005, affaire
LA SOCIETE LACHANAS, disponible sur www.OHADA.com, Réf. OHADATA J--‐07--‐182. En
l’espèce, le Tribunal fixa à 8.000.000 de FCFA le montant de la provision que le débiteur devait verser
à l’expert « pour permettre à celui-ci d’accomplir sa mission».
136
Lire à ce propos NDONGO (C.), « Le nouvel encadrement des mandataires judiciaires dans l’espace
OHADA » Revue du Droit des Affaires en Afrique (RDAA) Février 2016, p.6, consulté sur
http://www.institut-idef.org/Le-nouvel-encadrement-des.html le 20 Avril 2016

59
la requête du débiteur, du mandataire judiciaire ou du ministère public ». Il s’agit là
d’une possibilité de recours offerte au débiteur, au mandataire judiciaire et au ministère
public contre la décision de détermination de la rémunération 137
d’une part et d’autre
part contre la décision accordant une provision au mandataire judiciaire 138. Ce texte
met en place un appel en faveur de ces personnes concernant le montant de la
rémunération des mandataires judiciaires afin, là encore, de sécuriser cette question en
évitant d’éventuels abus. Les unes pouvant la trouver excessive et pour les autres elle
sera insuffisante.

On remarque, à travers l’encadrement de la rémunération que le législateur fait tout

pour mettre un terme à la rémunération excessive ou du moins faire en sorte que la
rémunération du mandataire judiciaire puisse être raisonnable. En ce sens qu’ils
doivent être rémunérés, même pour les dossiers peu importants, à la juste valeur de
leur travail. La réduction du coût de la rémunération de ces mandataires permettra sans
nul doute aux procédures collectives de connaître un avenir meilleur en atteignant les
objectifs à elles assignés. Car on liait l’échec des procédures collectives, qui ne
parvenaient en général ni au sauvetage des entreprises ni au paiement des créanciers,
à la rémunération excessive desdits mandataires.

Tout au long de cette partie, nous avons tenté de cerner la personne du mandataire
judiciaire. Nous avons défini qui il était et quelles sont ses différentes missions. Tout
ceci nous a amené à comprendre que le mandataire est un expert assermenté et chargé
de missions complexes et diversifiées. Mais pour mener à bien ses missions cependant,
et surtout pour le bon déroulement de cette procédure, il sera indispensable de mettre
en place un dispositif de contrôle pour mieux surveiller les agissements de ce
mandataire. Lorsqu’on sait pertinemment que les procédures collectives sont un
« orchestre » dans lequel chaque « musicien » a une partition à jouer dont la moindre
fausse note en bloque le bon déroulement. C’est fort de cela que la responsabilité de
chaque acteur est engagée en cas de faute en l’occurrence celui du mandataire
judiciaire.

137
Art.4-17 AUPCr
138
Art.4-20 AUPCr

60
 CHAPITRE 2 : CONTROLE ET RESPONSABILITE DES MANDATAIRES
JUDICIAIRES

Les principaux buts des procédures collectives sont le sauvetage des entreprises
viables, c’est-à-dire, la préservation, en tout ou en partie, de l’unité économique, de
l’activité et des emplois, sans sacrifier les créanciers qui doivent recevoir un paiement
significatif et la liquidation de celles dont la situation est telle qu’elle ne permet pas
leurs redressements. L’analyse minutieuse des missions assignées aux mandataires
judiciaires démontre que ces derniers jouent un rôle important dans le déroulement des
procédures collectives, motif pris de ce que le jugement d’ouverture crée une situation
nouvelle pour le débiteur aussi bien que pour les créanciers qui nécessite leur mise en
place et leur intervention effective. En effet, l’atteinte des objectifs de ces procédures
dépend de la bonne volonté des organes mis en place.

On sait que si les mandataires judiciaires sont techniquement incompétents, de

mauvaise moralité, font preuve d’insouciance vis-à-vis de l’avancement de la
procédure, accaparent les deniers que la procédure dégage, l’entreprise ne sera pas
sauvée ni les créanciers payés. Au regard des intérêts mis en jeu à l’ouverture d’une
procédure collective, il s’avère nécessaire de surveiller de près les agissements de ces
mandataires.
Le contrôle devient ainsi indispensable pour le bon déroulement des procédures. S’il
ya bien une chose que le législateur a pris le soin de réglementer depuis l’acte uniforme
originaire, c’est la mission des organes non judiciaires des procédures collectives. Ce
qui en principe devait faciliter le contrôle de leur travail. Le contrôle consiste à veiller
à ce que les mandataires accèdent à cette fonction dans le respect de la règle de droit
d’une part et d’autre part, au bon déroulement des opérations de la procédure collective
conduites par ces mandataires. Le législateur OHADA, avec le nouvel acte uniforme,
a institué un dispositif de contrôle plus rigoureux qui fera l’objet d’une analyse de
notre part (section1).

Il ya lieu de préciser que ces mandataires judiciaires bien qu’ils aient reçu mandat de
la justice, sont soumis comme tout citoyen au respect du droit. Si bien qu’une faute de
leur part peut entraîner leur responsabilité. Ils sont donc responsables du préjudice qui
est la conséquence de leurs fautes. Et ceci, le législateur l’a suffisamment rappelé dans

61
l’AUPCAPr en y consacrant un chapitre 139. Pour mieux cerner les contours de cette
responsabilité des mandataires judiciaires, une analyse profonde de sa structuration
s’impose (section2).

SECTION 1 : Un dispositif de contrôle des mandataires judiciaires plus

rigoureux

Afin de préserver de l’entreprise en proie aux difficultés dans l’espace OHADA,

liquider le plus rapidement les entreprises dont la situation l’impose et apurer le passif
des débiteurs défaillants, le législateur de cet espace a édicté plusieurs instruments
juridiques et désigné des organes chargés de leur application. Ces instruments ne
peuvent être crédibles et efficaces qu’au moyen du contrôle de ces organes.

D’entrée de jeu, il convient de noter que le contrôle existait déjà sous le régime de
l’ancien acte uniforme. En effet, le juge-commissaire était l’organe chargé de
surveiller le travail effectué par le syndic car il lui revenait de veiller au déroulement
rapide de la procédure et à la protection des intérêts en présence140.

Toutefois, l’Acte uniforme révisé renvoie à chaque État141 le soin de faire procéder au
contrôle des mandataires judiciaires dans l’exercice de leur fonction. Ce à quoi le
Sénégal n’a d’ailleurs pas manqué. En effet, le Sénégal fait partie des premiers pays
membres de l’OHADA à mettre en place un organe spécial chargé du contrôle et de la
discipline des mandataires judiciaires (paragraphe 2). Ce nouveau texte vient ainsi
renforcer le contrôle afin d’offrir à la procédure collective un dénouement satisfaisant
et contribuer ainsi à faciliter l’atteinte de ses objectifs. Le contrôle des mandataires
judiciaires est devenu manifestement plus accru que sous le régime de l’AUPCAP
(paragraphe1).

139
Chapitre V du titre 1 AUPCr
140
Art.39 de l’AUPC
141
A notre sens, via l'autorité nationale mise en place

62
Paragraphe 1 : Un contrôle accru des mandataires judiciaires

Il convient de préciser que le contrôle des mandataires s’effectue à deux niveaux.

Après le premier contrôle d’aptitude qui s’exerce lors de l’inscription décidée par la
Commission d’inscription, les mandataires judiciaires subissent tout au long de leur
fonction un contrôle étroit des tribunaux au sein desquels ils exercent.

Pour le contrôle de l’exercice de leur fonction, il est plus accru pour le syndic au
redressement judiciaire et à la liquidation des biens que pour l’expert au règlement
préventif. Cela s’explique par le fait que, l’expert contrairement au syndic n’est pas
habilité à intervenir dans la gestion de procédure et de l’activité du débiteur d’une part
et d’autre part sa mission principale étant juste de donner son avis sur la situation
économique du débiteur. Mais le contrôle de l’accès à la fonction est le même pour
tous ces mandataires étant donné qu’ils sont soumis aux mêmes conditions.

Dans le but d’assurer un traitement optimal des entreprises en difficulté, le législateur

OHADA a choisi de renforcer le contrôle des mandataires judiciaires. Pour ce faire,
au-delà du contrôle juridictionnel maintenu dans le nouvel acte uniforme(A), on assiste
à la consécration d’un nouveau mode de contrôle extrajudiciaire (B).

A- Le maintien du contrôle juridictionnel

Le caractère essentiellement judiciaire des procédures collectives fait qu’elles ne

peuvent réaliser les finalités poursuivies qu’avec le concours des organes judiciaires
que sont la juridiction compétente, le juge-commissaire auxquels on ajoute le ministère
public. Les procédures collectives intéressent le ministère public du fait de la place
qu’elles doivent donner à l’intérêt général et à l’ordre public. Depuis très longtemps,
on considère que la sauvegarde de l’entreprise, et corrélativement le maintien de
l’activité et de l’emploi, ainsi que l’apurement du passif intéressent les pouvoirs
publics en raison de leur impact financier sur les autres entreprises et plus
généralement sur l’ensemble de l’économie 142.Il faut cependant souligner que, dans
l’exercice de sa fonction répressive, le Procureur de la République peut, après analyse
de toute information à sa portée, et surtout sur rapport du juge-commissaire, ouvrir une

142
Me Alain FENEON, op.cit. p.69

63
enquête judiciaire pouvant l’éclairer sur les actes posés par le syndic. Mais il ne peut
pas demander sa révocation au tribunal.

Pour le contrôle des mandataires judiciaires, cette fonction est dévolue au juge-
commissaire143 (1). Ceci se comprend, car en réalité celui qui représente l’autorité
judiciaire au sein de la procédure ouverte. C’est ainsi que pour mener à bien cette
mission le législateur lui reconnaît de larges pouvoirs (2).

1- L’organe habilité : le juge-commissaire

Personnage central que certains acteurs qualifient de « chef d’orchestre », le juge-

commissaire est le cordon ombilical qui relie la juridiction compétente à la procédure.
Aux termes de l’art. 35 de l’AUPC, la décision d’ouverture de la procédure collective
nomme un juge-commissaire en même temps que le syndic. Il est désigné par le
tribunal parmi les juges en fonction en son sein, à l’exclusion du Président. Cela ne
pouvait en être autrement. Si on offrait la possibilité au Président, il sera juge et
partie144. Toutefois, il est placé sous l’autorité de la juridiction compétente.

Il est cependant à noter l’introduction d’un alinéa 2 à l’article 39 en vue de préciser

que « la fonction de juge-commissaire est exclusive de l’exercice de toute autre
attribution juridictionnelle relative à la procédure collective pour laquelle il a été
désigné en cette qualité ». Cette disposition est destinée à assurer l’impartialité de la
juridiction compétente qui ne doit pas être influencée par le juge-commissaire. Le
juge-commissaire est en mission de détachement à la procédure collective. Et c’est en
toute autonomie qu’il doit effectuer la mission qui lui est ainsi confiée. En d’autres
termes, les décisions prises par le juge-commissaire ne sont pas préalablement
soumises au visa du Président de la juridiction ; le juge-commissaire étant responsable
de ses actes, et ses décisions étant prises dans le but de l’accélération de la procédure.

Le juge-commissaire assure, au moins théoriquement, un rôle important et des plus

actifs dans la procédure de redressement judiciaire et de liquidation des biens. Délégué
permanent du tribunal, le juge-commissaire exerce une véritable tutelle
d'administration générale sur la procédure. Il joue donc une mission de surveillance.

143
Art.39 al.5 AUPCr
144
Le tribunal pouvant être appelé à connaitre des décisions rendues par le juge commissaire

64
En effet le juge-commissaire contrôle ou surveille l'action du syndic aux termes de
l’article al.5 AUPCr. Le rôle du juge-commissaire est avant tout de veiller au
déroulement rapide de la procédure et à la protection des intérêts en présence. Il doit
pour cela s’assurer du respect des différents délais prescrits, de l’accomplissement des
formalités et des diligences dans les temps prévus en collaboration avec le greffe de la
juridiction à qui incombent certaines diligences.

Personnage central de la procédure collective, il est indéniable que le juge-

commissaire a un rôle important à jouer dans le déroulement de la procédure. Car le
bon dénouement de la procédure dépend en grande partie de sa vigilance et du respect
des missions à lui confier. En effet, l’auteur qui a fait observer que le juge-commissaire
est le personnage central de la procédure collective, en déduit que le succès de la
procédure dépend très largement de son implication et de sa clairvoyance sur le travail
effectué par le syndic. Il relève ensuite, avec amertume que dans la pratique sous le
régime de l’ancien acte uniforme, bien souvent, le juge-commissaire, après sa
nomination, abandonne le dossier entre les mains du syndic qui dispose ainsi de toute
latitude pour conduire la procédure à sa guise 145. Cette attitude dénotant un laxisme
n’a souvent eu pour conséquence que de compromettre les intérêts de l’entreprise et
principalement des créanciers à qui il était difficilement donné l’occasion de
s’exprimer.

L’auteur explique que les causes de cet effacement du juge-commissaire dans les
procédures collectives sont dues entre autres au fait que les magistrats qui sont appelés
à connaître des procédures collectives n’ont pas reçu à ce propos une formation
adéquate, pour la majorité d’entre eux. En effet, après une maîtrise en droit axée
essentiellement sur des matières juridiques, les magistrats, avant leur nomination,
passent environ dix-huit mois dans les écoles nationales de la magistrature, où ils
reçoivent les mêmes matières qu’ils ont eues à étudier durant les quatre années
d’études juridiques à l’université. Très peu d’entre eux reçoivent des formations en
matière économique et financière ce qui les pousse à laisser la place au syndic dont ils
attendaient simplement les comptes rendus. Or, dans la plupart des cas, les syndics ne

145
TOE (S.), « Aperçu pratique des finalités de la procédure collective dans l’espace OHADA », précité
p.4

65
se sont pas préoccupés du devenir de l’entreprise encore moins du sort des créanciers,
préférant se servir au passage en foulant aux pieds toutes les règles de procédures146.

Le législateur ayant reconduit ce mode de contrôle judiciaire, il est temps que le juge-
commissaire prenne conscience de son rôle combien important dans la réussite des
procédures collectives et surtout afin que ces dernières puissent aboutir à l’atteinte de
leurs finalités. Pour cela, il a droit à une information large et un droit de
communication.

2- Un pouvoir de contrôle étendu pour l’organe habilité

Les procédures collectives sont, de manière générale, imprégnées d'une forte

dimension judiciaire. En d'autres termes, le juge y occupe une place très importante.
En effet, étant le garant des intérêts individuels, il intervient fréquemment dans le
règlement des difficultés des entreprises. C'est ce qui justifie les larges pouvoirs qui
lui sont conférés. Ses pouvoirs, prévus à l’article 39, n’ont pas subi de modification
avec le nouvel acte uniforme.

Le juge-commissaire bénéficie pour l’accomplissement de sa mission d’un droit

d’audition. Il peut entendre toutes les personnes qu’il désire notamment, le débiteur
ou les dirigeants sociaux de la personne morale, leurs préposés, les créanciers ou toute
autre personne, y compris le conjoint ou les héritiers connus du débiteur décédé en état
de cessation des paiements147.

Ensuite, il dispose d’un droit d’information, lui permettant d’obtenir des informations
de toutes natures, qu’elles soient économiques, financières, bancaires, pénales auprès
des tiers ou de toute personne impliquée dans la procédure. Il s’agit des organes de
contrôle interne ou externe, des banques et organismes financiers, des institutions
douanières, fiscales ou de la Sécurité sociale, aussi bien nationales que
communautaires. Ces renseignements doivent être de nature à lui donner une
information exacte sur la situation économique, financière et sociale de l'entreprise. Le
secret professionnel ou tout autre obstacle prévu par la législation ou la réglementation
en vigueur ne saurait lui être opposé. Par contre, il est, même si cela n’est pas

146
Ibid, pour bien cerner les causes de ce contrôle laxiste des activités du juge commissaire
147
Art.39 al.3 AUPCr

66
expressément prévu, tenu au secret par rapport aux informations dont il a eu
connaissance148.

En outre, le juge-commissaire bénéficie d’un droit de communication. A ce titre, il

reçoit le rapport du syndic dans le cadre de sa fonction. En effet, Le syndic a
l'obligation de remettre un rapport écrit sur sa mission et sur le déroulement de la
procédure de redressement ou de liquidation des biens au juge-commissaire au moins
une (01) fois tous les deux (2) mois et, dans tous les cas, chaque fois que le juge-
commissaire le lui demande. Il indique, en outre, dans son rapport, le montant des
deniers déposés au compte de la procédure collective ouvert pour les besoins de la
procédure149. Dans ce rapport, le syndic communique en outre les résultats de
l'exploitation au juge-commissaire, en cas de continuation de l’activité. Le juge-
commissaire peut décider sur la base de ce rapport de mettre fin à la continuation de
l’activité.

Lorsque les opérations de liquidation des biens sont terminées, même si les actifs n'ont
pas été entièrement réalisés, le syndic, le débiteur présent ou dûment appelé par le
greffier, rend ses comptes au juge-commissaire qui, par procès-verbal, constate la fin
des opérations de liquidation150.

Enfin, en tant que représentant de la juridiction compétente, le juge-commissaire a des

compétences très étendues. Ainsi, il est donc habilité à prendre par ordonnance et dans
l’intérêt de la masse, toute décision pouvant sécuriser le patrimoine, ou avancer la
procédure. Au sens de l’article 40 AUPCr, il appartient au juge-commissaire « de
statuer sur les demandes, contestations et revendications relevant de sa compétence »,
dans le délai de huit(8) jours à partir de sa saisine. S'il n'a pas statué dans ce délai, il
est réputé avoir rendu une décision de rejet. Ces demandes ou contestations peuvent
par exemple porter sur les opérations effectuées par le syndic. Le juge-commissaire
statue sur toutes ces matières, sans préjudice des compétences reconnues au tribunal.
Ses décisions sont notifiées par lettre recommandée à toute personne intéressée et sont
susceptibles d’opposition dans les huit jours de leur dépôt ou de leur notification. Le

148
KALIEU ELONGO (Y. R.), op.cit, p.1298
149
Art.43, al.5 AUPCr
150
Art.170 al 1erAUPCr

67
juge-commissaire est aussi compétent pour connaître des demandes de révocation ou
de remplacement du syndic émanant du débiteur, des créanciers ou des contrôleurs.

Après tout ce qui précède, on se rend compte que le juge-commissaire dispose

d’importantes prérogatives. Mais, la problématique autour de cela est pourquoi le juge-
commissaire ne parvient pas à contrôler effectivement les mandataires judiciaires ?
Comment, pourra-t-il bien assurer son rôle de « chefs d’orchestre » face à leurs
partenaires rompus aux tâches financières, dont ils doivent contrôler la correcte
exécution des missions ?

Pour répondre à ces questions, nous dirons qu’il est temps pour le juge-commissaire
de jouer pleinement son rôle dans les procédures collectives et de ne plus se contenter
comme dans le passé d’être le « juge parapheur » des décisions prises par le syndic.
Pour y arriver et afin d’accroître l’efficacité du juge-commissaire dans sa mission de
contrôle, il a été suggéré à son profit des connaissances en matière financière,
économique et comptable.

Essayant d’expliciter la nécessité pour le juge-commissaire de disposer des

connaissances en matière financière, comptable et économique, le Professeur HOUIN
écrit que « le juge-commissaire doit aussi avoir les qualités d’un homme d’affaires
»151. En effet, dans la mesure où la procédure collective peut s’accompagner de la
continuation de l’exploitation commerciale, le juge-commissaire doit avoir la capacité
d’apprécier l’opportunité de certaines décisions du syndic. Il est donc exigé de lui,
qu’il dispose d’une certaine compétence et d’une « longue expérience des affaires »152,
afin de pouvoir apprécier les multiples situations qui jalonnent la survie de l’entreprise
défaillante, et surtout, de veiller efficacement sur la gestion du patrimoine sur lequel
les créanciers fondent leur espoir.

Ainsi, si le contrôle juridictionnel exercé par le juge-commissaire tient tant bien que
mal à ce faire au regard de la technicité et de la complicité des procédures collective,
un nouveau mode de contrôle a vu le jour avec le nouvel acte uniforme qu’il sied
d’examiner.

151
TOE (S), « Aperçu pratique des finalités de la procédure collective dans l’espace OHADA », p.5.
152
Ibid

68
B- La consécration d’un mode de contrôle non juridictionnel

Il ressort des dispositions de l’AUPCr que chaque État partie peut adopter, selon des
modalités appropriées, la régulation et la supervision des mandataires judiciaires
agissant sur son territoire, au besoin en mettant en place à cet effet une autorité
nationale. Ce qui nous amène à présumer que lorsque l’article 4-6 dispose que
« Chaque Etat partie fait procéder au contrôle des mandataires judiciaires dans
l'exercice de leurs fonctions », il fait référence à cette autorité nationale.

L’AUPCr investit ainsi un nouvel organe non juridictionnel de la mission d’assurer le

contrôle des mandataires judiciaires. Entre cet organe et le juge-commissaire il doit y
avoir une complémentarité afin de mieux contrôler les agissements des mandataires
judiciaires. Ainsi, l’autorité nationale (1) lorsqu’elle sera mise en place devra assurer
son rôle de contrôleur. D’ailleurs le législateur lui a également reconnu certains
pouvoirs pour parvenir à exécuter cette mission (2).

1- L’autorité nationale chargée du contrôle des mandataires judiciaires

Aux termes de l’article 4 AUPCr «Chaque État partie adopte, en tant que de besoin,
les règles d'application des dispositions du présent Titre. Il prévoit, selon des
modalités appropriées, la régulation et la supervision des mandataires judiciaires
agissant sur son territoire, au besoin en mettant en place à cet effet une autorité
nationale dont il fixe l'organisation, la composition et le fonctionnement ».

Le contexte de l’idée de la création de l’autorité nationale réside en l’absence de tout

contrôle sur le respect des règles professionnelles et déontologiques et les conditions
de rémunération153.
C’est ainsi qu’à une certaine phase du projet, il a été prévu l’institution d’une
Commission nationale des mandataires judiciaires, composée de neuf membres, à
savoir deux conseillers de la cour d’appel dont le plus ancien devra assurer la
présidence de la Commission, un substitut du parquet général, un économiste
expérimenté, un administrateur de sociétés, un professeur de droit (ou un juriste

153
Présentation des avant projets d’amendements à l’Acte Uniforme portant organisation des
Procédures Collectives d’Apurement du Passif, Douala, Cameroun 29 – 30 Mars 2012 p.49 consulté
surhttp://www.OHADArdc.cd/OHADARDC/7_Formation_OHADA/Droit/78_Procedures_collectives
/Presentation%20AUPC%20Douala.pdf le 10 Août 2016.

69
qualifié), un représentant de l’ordre des experts-comptables ou comptables agrées, un
représentant de l’ordre des avocats, un représentant des mandataires judiciaires 154. En
raison de l’opposition de certains Etats, l’AUPC adopté prévoit, vaguement la
possibilité pour chaque Etat de mettre en place cette autorité nationale. De manière
succincte, le rôle de l’autorité nationale, si elle est créée, consiste en l’inscription sur
la liste des candidats méritants, au suivi et au contrôle de l’activité des syndics et des
experts, ainsi qu’à la prise de sanctions qui s’imposent. Mais au regard de la latitude
laissée aux Etats parties155, ce rôle pourrait être joué par une juridiction ou un organe
judiciaire156. Les modalités gouvernant la composition, l’organisation, le
fonctionnement, les missions et les pouvoirs de cette Commission mais aussi les règles
gouvernant son financement relèvent de la compétence de chaque Etat partie concerné.

La consécration de l’autorité nationale comme organe de contrôle des mandataires

judiciaires pourrait démontrer à suffisance la volonté du législateur des procédures
collectives d’apurement du passif de l’OHADA d’assurer sans faille et sans
discontinuité la fonction des mandataires judiciaire afin que ces derniers puissent
intervenir dans les procédures collectives en toute conformité à la règle de droit.

Tout ceci dénote l’importance de la mise en œuvre de cette autorité nationale, surtout
lorsque le contrôle juridictionnel est défaillant. Cette autorité permettra à notre avis de
redynamiser le contrôle des mandataires judiciaires afin de rendre les procédures
collectives plus crédibles d’une part et d’autre part de faire de la préservation des
entreprises en difficulté une réalité dans l’espace OHADA. Mais pour que cela puisse
se faire, il va falloir que les Etats parties prennent le soin de mettre en place cette
autorité nationale chargée de la régulation et la supervision des mandataires judiciaires
agissant sur leurs territoires.

Dans tous les cas, chaque Etat partie doit songer à mettre en place cette autorité de
contrôle le plutôt possible comme l’acte uniforme en fait référence. Cette autorité

154
SAWADOGO (F. M.), OHADA, Traités et actes uniformes commentés et annotés 2016, p.1123.
155
Il revient à chaque Etat de désigner tel ou tel organe ou organisme de son choix.
156
Ibid

70
lorsqu’elle sera mise en place doit accomplir certaines missions de contrôle et le cas
échéant réprimander les manquements relevés à la suite du contrôle 157.

2- Les missions de contrôle de cette autorité nationale

Au regard de l’article 4 AUPCr, l’autorité nationale, si elle est mise en place, a une
mission générale qui consiste à assurer la « régulation et de la supervision des
mandataires judiciaires ». Ces missions seront donc :

 superviser l’accès aux fonctions de mandataires judiciaires (assurer les

inscriptions sur la liste des mandataires judiciaire et sa mise à jour) ;
 organiser la formation des mandataires judiciaires ;
 contrôler l’exercice des missions ‐ pouvoir disciplinaire158.

Ainsi, contrairement au juge-commissaire, l’autorité nationale devra effectuer un

double contrôle des mandataires judiciaires. En premier lieu, elle doit contrôler l’accès
à la fonction de mandataire. En d’autres termes, il doit veiller à ce que les candidats à
cette fonction remplissent les conditions requises et s’assurer de l’inscription des
candidats pouvant exercer ces missions sur la liste des mandataires judiciaires. Ensuite,
elle devra également assurer le contrôle de l’exercice desdites missions.

Pour accomplir ce contrôle, elle dispose de certains pouvoirs très étendus impliquant
un pouvoir général d'investigation et de vérification permettant notamment de
procéder au contrôle de la comptabilité et de tout document détenu par un mandataire
judiciaire, sans que ce dernier ne puisse opposer le secret professionnel159. S’il en
ressort clairement qu’on peut procéder au contrôle de sa comptabilité, l’Acte uniforme

157
Art.4 AUPCr
158
Présentation des avant-projets d’amendements à l’Acte Uniforme portant organisation des
Procédures Collectives d’Apurement du Passif, Douala, Cameroun 29 – 30 Mars 2012 p.49 consulté
sur :http://www.OHADArdc.cd/OHADARDC/7_Formation_OHADA/Droit/78_Procedures_collectiv
es/Presentation%20AUPC%20Douala.pdf le 10 Août 2016
159
Art.4-6 al.1erAUPCr

71
ne précise pas toutefois si ce contrôle doit être effectué sur place ou sur pièces, chaque
État étant libre d’en déterminer les modalités160.

Dès lors la question qu’on est en droit de se poser est de savoir si le contrôle doit se
faire uniquement sur les documents détenus par le mandataire judiciaire contrôlé ?
Qu’en sera-t-il des documents détenus par les tiers ou tout autre organisme ?
Le texte reconnaît certes un pouvoir général d’investigation à l’autorité qui sera
chargée du contrôle, mais la présence de l’adverbe « notamment » désigne
particulièrement la vérification de la comptabilité du concerné. A notre humble avis,
ce pouvoir d’investigation général ne se limite pas uniquement à cela, l’autorité pourra
demander des renseignements utiles à la poursuite de sa mission à toute personne
impliquée dans la procédure. Un droit de communication même s’il n’est pas
expressément prévu par l’AUPCr doit exister entre l’autorité nationale et l’organe
judiciaire chargé de la procédure.
Toutefois, dans un souci du respect des droits des parties l’AUPCr prévoit que le
mandataire sous contrôle pourra se faire assister par toute personne de son choix 161.

Le contrôle des mandataires judiciaires est aussi celui qui est exercé par l’autorité
nationale lorsqu’elle exerce en matière disciplinaire pour sanctionner les manquements
des professionnels, étant rappelé que l’Acte uniforme précise le contenu et les
sanctions pouvant découler de ce contrôle. Inexistante dans l’ancien texte, la discipline
est de vigueur aujourd’hui dans le nouvel acte. En effet, l’article 4-7 dispose « Toute
violation des lois et règles professionnelles ou tout fait contraire à la probité, à
l'honneur ou à la délicatesse commis par un mandataire judiciaire, dans l'exercice de
ses fonctions, expose celui-ci à des poursuites disciplinaires ».

En complément, l’article 4-9 liste un certain nombre de mesures disciplinaires

susceptibles d’être prononcées à l’encontre des mandataires judiciaires véreux ou
négligents, comme l’interdiction provisoire ou définitive d’exercer, l’avertissement ou
encore le blâme avec inscription au dossier. Ces sanctions seront sans doute à la fois

160
FENEON (A), « Des mandataires judiciaires mieux encadrés, pour une procédure plus efficace » in
« La modernisation des l’acte uniforme sur les procédures collectives » parue dans la Revue DROIT
ET PATRIMOINE n°253, Décembre 2015, P.68
161
Art.4-6 al.2 AUPCr

72
plus persuasives et plus dissuasives que la simple révocation du syndic prévu à l’article
42 al.1 de l’ancien texte, unique moyen alors de remédier à ses incuries 162.
Ces sanctions sont notifiées au mandataire judiciaire concerné ainsi qu'à son instance
représentative, à l'ordre national des experts-comptables et, le cas échéant, à l'ordre
auquel il est inscrit, ainsi qu'à toute autre organisation professionnelle dont le
mandataire judiciaire fait partie et au ministère public de l'État partie concerné 163.
Fort opportunément, l’article 4-7 précise que l’action disciplinaire se prescrit par trois
ans à compter de la découverte des faits, ce qui leur confère une certaine forme
d’imprescriptibilité, comme en matière d’abus de biens sociaux164.

A la lumière de tout ce qui précède, il ressort que le contrôle est indispensable pour
rendre les procédures collectives plus efficaces. Il revient donc à chaque Etat partie de
désigner l’autorité chargée de ce contrôle et d’en déterminer les modalités de
fonctionnement comme le recommande le législateur. Le Sénégal ayant compris,
l’importance de ce contrôle n’a pas hésité à mettre en place un mécanisme adéquat.

Paragraphe 2 : L’organe chargé du contrôle des mandataires judiciaires au

Sénégal

L’Acte uniforme du 10 septembre 2015 portant organisation des procédures

collectives d’apurement du passif (AUPC) a introduit la réglementation du statut des
mandataires judiciaires en son titre 1.
L’article 4 AUPCr précise aussi que « chaque Etat Partie adopte, en tant que de
besoin, les règles d’application du présent Titre. Il prévoit, selon des modalités
appropriées, la régulation et la supervision des mandataires judiciaires agissant sur
son territoire, au besoin en mettant en place à cet effet une autorité nationale dont il
fixe l’organisation, la composition et le fonctionnement ». C’est en application de cette
disposition que la République du Sénégal a pris un important texte interne,

162
NDONGO (C.), « Le nouvel encadrement des mandataires judiciaires dans l’espace OHADA »
Revue du Droit des Affaires en Afrique (RDAA) Février 2016, p.7, consulté sur http://www.institut-
idef.org/Le-nouvel-encadrement-des.html le 20 Avril 2016.
163
Art.4-9 AUPCr in fine
164
FENEON (A), op. cit., p.68

73
complémentaire du droit commun : le décret n°2016-570 du 27 Avril 2016 relatif au
statut des mandataires judiciaires.

Par cet important texte, la République du Sénégal affermit son dispositif juridique,
pour une gestion optimale des difficultés des entreprises sur son territoire. Il a été
précisé dans le rapport de présentation du projet dudit décret qu’en ce qui concerne
l’autorité de régulation et de supervision, il s’agit de mettre en place une Commission
nationale dénommée « Commission nationale de contrôle et de discipline des
mandataires judiciaires » (A). L’Etat Sénégalais n’a pas manqué à travers ce même
décret de confier certaines missions à cette Commission (B).

A- La Commission nationale de contrôle et de discipline des mandataires

judiciaires

Cet organe chargé de la régulation de la fonction de mandataire judiciaire a été créé en

application des dispositions des articles 4, 4-1, 4-2, 4-6 et 4-22 de l’AUPCr 165. Cette
Commission nationale est placée sous l’autorité du Ministre en charge de la justice.
On présume, qu’il en est ainsi, du fait du caractère judiciaire des procédures
collectives.

Si le décret fixe la réglementation nationale applicable aux mandataires judiciaires

dans le cadre de leurs fonctions, il fixe également la composition(1) et le
fonctionnement (2) de la Commission nationale de contrôle et de discipline des
mandataires judiciaires, qui l’a institué.

1- La composition de cette Commission nationale

Il sera question à ce niveau de déterminer les ressources humaines mises en place pour
faire fonctionner la personne morale qu’est la Commission nationale. La Commission
nationale de contrôle et de discipline des mandataires judiciaires est composée de onze
(11) membres166.Toutefois, les membres sont pour l’instant aux nombre de dix car la

165
Art. 2 du décret précité
166
L’art. 3 du décret dispose que « La Commission nationale de contrôle et de discipline des
mandataires judiciaires est composée :
 du Directeur des Affaires civiles et du Sceau du Ministère de la Justice, Président ;
 d’un (01) conseiller de la cour d’Appel de Dakar désigné par le premier Président ;

74
liste des mandataires judiciaires n’étant pas encore arrêté leur représentant n’est donc
pas désigné. Parmi ces membres, on retrouve des personnalités indépendantes mais
aussi des représentants des professionnels. Sa composition est tripartite avec la
présence de magistrats de l'ordre judiciaire, de représentants de l'administration ou,
tout du moins, de personnalités désignées par l'administration, et de représentants de
la profession. Ce qui est important et qui rend plus crédible cette Commission est la
présence minoritaire des mandataires judiciaires. En ce sens qu’avec un seul
représentant au sein de la Commission nationale, ils ne pourront pas influencer les
décisions qui seront prises. Précisons qu’il existe une seule Commission surtout le
territoire Sénégalais car elle revêt un caractère national.

Pour le choix des membres de cette Commission, on remarque que le législateur a

souhaité faire figurer dans le décret la qualité des autorités compétentes pour procéder
aux différentes désignations de ceux qui siégeront à la Commission nationale. Il s’agit
pour la totalité de leurs organes de tutelle.

L’avantage est que l’organe de tutelle est en principe mieux placé pour apprécier les
connaissances et les qualités des personnes sous sa tutelle, il pourra ainsi désigner la
personne qualifiée pour cette tâche. Toutefois, il existe aussi des inconvénients. En

 d’un (01) représentant du parquet général de la cour d’Appel de Dakar désigné par le
Procureur général ;
 d’un (01) inspecteur des impôts désigné par le Ministre en charge de l’Economie et des
Finances ;
 d’un (01) administrateur de société choisi par la Confédération nationale des employeurs du
Sénégal (CNES) ;
 d’un (01) administrateur de société choisi par le Conseil national du patronat (CNP) ;
 d’un (01) professeur de droit privé choisi par le Doyen de la faculté des sciences juridiques et
politiques de l’Université Cheikh Anta Diop de Dakar (UCAD) ;
 d’un (01) représentant de l’ordre national des experts comptables et comptables agréés
(ONECCA) désigné par le président de l’ordre ;
 d’un (01) représentant de l’ordre national des experts et évaluateurs du Sénégal (ONEEAS)
désigné par le président de l’ordre ;
 d’un (01) représentant de l’ordre des avocats désigné par le bâtonnier de l’ordre ;
 d’un (01) représentant des mandataires judiciaires, exerçant habituellement l’activité d’expert
au règlement préventif ou de syndic désigné par ses instances représentatives ou, à défaut,
par le Ministre en charge de la Justice.

75
effet, en concentrant la désignation dans les mains d’une seule personne, il y’a le risque
que cette dernière ne fasse pas preuve d’impartialité dans son choix. Tout dépendra
donc du bon vouloir de cet organe dont on présume la bonne foi.

Enfin, ces membres à l’exception du Président, sont désignés pour un mandat de trois
(3) ans renouvelable une fois167. En effet, étant donné que la présidence de la
Commission est dévolue au Directeur des Affaires civiles et du Sceau du Ministère de
la Justice, le mandat de ce dernier dépendra de la durée pendant laquelle il occupera
ce poste et fera l’objet d’une continuité.

Les membres de la Commission nationale de contrôle et de discipline des mandataires

judiciaires sont tenus à l’obligation de secret pour toutes les informations dont ils ont
connaissance à l’occasion de l’exercice de leurs fonctions 168.Ils ne peuvent se faire
représenter dans l’exercice de leurs fonctions.

En tant qu’institution, cette Commission nationale de contrôle et de discipline des

mandataires judiciaire lorsqu’elle mise en place, doit fonctionner.

2- Le fonctionnement de la Commission nationale

La Commission nationale est un facteur d’harmonisation de la fonction des

mandataires judiciaires qui concourt à l’efficacité des procédures relatives aux
entreprises en difficultés, qu’elles soient de prévention, de redressement ou de
liquidation. Mais pour y parvenir il faudra qu’elle puisse fonctionner.

Le fonctionnement de cette Commission est prévu à la section III du décret. Aux

termes de l’article 5 du décret « la Commission nationale de contrôle et de discipline
des mandataires judiciaires se réunit autant de fois que de besoin sur convocation de
son Président ». On déduit donc de cette disposition que la Commission n’est pas une
institution permanente. Ceci résulterait du fait que la fonction même de mandataire
judiciaire est une fonction subsidiaire d’une part et d’autre part les membres sont des
professionnels qui doivent représenter leurs structures au sein de cette Commission.

167
Art.4 du décret précité
168
Ibid

76
En outre, il n’existe pas un calendrier fixe pour les activités de la Commission
nationale. La liberté est laissée au Président d’apprécier à quel moment convoquer une
réunion des membres. Cette liberté d’appréciation n’est pas limitée en ce sens qu’il
peut les convoquer autant de fois qu’il en juge l’utilité. Cependant, au regard des
missions169 confiées à la Commission, on peut d’ores et déjà énumérer certaines
situations non exhaustives dans lesquelles ils seront appelés à se réunir. Il s’agit
notamment des situations dans lesquelles la Commission doit :

 statuer sur les demandes d’agrément des candidats à l’inscription sur la liste
nationale des mandataires judiciaires,
 donner son avis sur le rapport de mission de contrôle des mandataires
judiciaires,
 statuer en matière disciplinaire en cas de faute des mandataires judiciaires.

Ensuite, la Commission ne peut valablement délibérer que lorsque six (06) au moins
des membres sont présents. Les décisions de la Commission sont prises à la majorité
des membres présents. En cas d’égalité, la voix du Président est prépondérante 170. Cela
signifierait que lors des réunions des membres de la Commission, six membres au
moins doivent être présents pour qu’ils puissent adopter une décision. Et cette décision
doit être prise à la majorité des membres présents.

La voix du Président, si elle peut être prépondérante, précisons tout de même qu’elle
ne sera compté en double voix que lorsqu’il y’aura une égalité lors d’un vote. Ce n’est
en réalité qu’un moyen de départager les votants lors des délibérations.

Enfin, du moment où toute institution a besoin de fonds pour fonctionner, on se

demande pourquoi le décret est muet sur le mode de financement ? C’est d’ailleurs une
question que nous avons posée lors de notre visite à la Commission nationale de
contrôle et de discipline à Dakar.

Des échanges avec M. Bienvenue171, nous avons retenu que la Commission nationale
ne dispose pas à l’heure actuelle d’un budget. En effet, les membres de la Commission

169
Art.6 du décret
170
Art.5 al.2 du décret
171
Mr. Moussa Habib Bienvenue DIONE, est membre de cette Commission nationale.

77
travaillent sur la base de volontariat. Mais une requête est en cours pour demander un
budget de fonctionnement au Ministre chargé de la justice. Ces fonds devront servir
au déplacement des inspecteurs hors de la capitale. Etant donné que dans le cadre de
leurs missions les membres seront appelés à effectuer des déplacements pour contrôler
le travail des mandataires judiciaires, nous estimons que cela ne saurait se faire
convenablement sur la base de volontariat. Une solution doit être trouvée afin que le
manque de financement ne fasse pas obstacle au bon fonctionnement de la
Commission nationale d’une part et d’autre part à l’exécution de leurs missions.

Ainsi, l’Etat Sénégalais fut le deuxième pays membre de l’OHADA, après la Côte
d’Ivoire, à mettre en place une Commission nationale de contrôle et de discipline des
mandataires judiciaires. Le décret de mise en place de cette Commission nous a permis
de cerner sa composition et son fonctionnement. Au-delà de sa composition ou de son
fonctionnement, l’élément essentiel est la mission de cette Commission nationale car
si elle est créée c’est afin qu’elle puisse accomplir un certain nombre de missions.

B- Les missions assignées à la Commission nationale de contrôle et de discipline

des mandataires judiciaires

Le décret n°2016-570 du 27 Avril 2016 relatif au statut des mandataires judiciaires

pris en application de l’Acte uniforme portant organisation des procédures collectives
d’apurement du passif, tout en créant la Commission nationale de contrôle et de
discipline des mandataires judiciaires, confie à cette dernière des missions qu’elle doit
effectuer tout au long de son existence.

La mission principale de cette Commission résulte de l’art. 2 in fine du décret précité

qui dispose que « Elle est chargée de la régulation, de la supervision, du contrôle et
de la discipline des mandataires judiciaires agissant sur le territoire sénégalais ».
Cette mission de la Commission se traduit par un contrôle de l’accès à la fonction de
mandataire judiciaire (1) mais également par le contrôle de l’exercice des missions des
mandataires judiciaires et de leur discipline (2).

1- Le contrôle de l’accès à la fonction de mandataire judiciaire

Comme nous l’avons démontré ci-dessus, les conditions d’accès à la fonction de

mandataire judiciaire ne sont pas les mêmes que celles qui étaient prévues par l’AUPC

78
originaire. L’accès à la fonction de mandataire judiciaire est bien encadré par l’AUPC
révisé d’où la nécessité de garde-fou.

La Commission nationale est ainsi choisie pour assurer ce rôle de contrôleur des
candidats à la fonction de mandataire judiciaire. Rappelons que nul ne peut être
désigné en qualité d'expert au règlement préventif ou de syndic dans une procédure de
règlement préventif, de redressement judiciaire ou de liquidation des biens s'il n'est
inscrit sur la liste nationale des mandataires judiciaires. Ainsi, la mission de la
Commission sera de mettre en place cette liste nationale des mandataires judiciaires172.
Pour cela, elle doit assurer la réception des demandes d’inscription des candidats sur
la liste nationale des mandataires judiciaires, examine leur conformité aux dispositions
de l’Acte uniforme portant organisation des procédures collectives d’apurement du
passif et au décret173. Rien n’est prévu par rapport à la période à laquelle elle doit
procéder à la réception des demandes, contrairement à la liste qui doit être arrêtée au
plus tard le 30 novembre de chaque année. Il revient donc au Président de la
Commission de fixer une période pour le dépôt des demandes174.

Toutefois, après la réception des demandes avant d’arrêter cette liste nationale la
Commission doit procéder à l’examen du dossier de chaque candidat. En d’autres
termes, elle doit vérifier si le candidat remplit toutes les conditions requises pour
accéder à la fonction de mandataire judiciaire 175. C’est à la suite de cette vérification
que la Commission arrêtera la liste nationale des mandataires judiciaires qu’elle
transmet au Ministre en charge de la justice qui en fait un arrêté176.

Par ailleurs, les décisions de la Commission nationale doivent être motivées. Comme
le dispose l’article 10 du décret « les décisions par lesquelles la Commission rejette
une demande d’inscription doivent préciser le ou les motifs qui les justifient. Elles sont
notifiées à l’intéressé et peuvent, dans un délai de quinze (15) jours à compter de leur

172
Art.6 du décret
173
Art.9 du décret
174
Le législateur lui accorde la liberté de convoquer les membres quand il le juge nécessaire ce qui nous
permet d’en déduire qu’il lui revient d’arrêter le calendrier pour la réception et l’examen des demandes
des candidats à l’inscription sur la liste.
175
Pour ces conditions lire notre première section du chapitre 1.
176
Art.9 du décret

79
publication, faire l’objet d’un recours pour excès de pouvoir ». Le recours pour excès
de pouvoir peut être exercé par le candidat mais aussi par les ordres professionnels
contre l’inscription d’un mandataire relevant de leur compétence 177.

Enfin, les décisions par lesquelles la Commission admet une demande d’inscription
sont communiquées aux différents ordres professionnels auxquels appartiennent les
mandataires judiciaires. L’arrêté portant liste nationale des mandataires judiciaires est
publié au Journal officiel de la République du Sénégal et au Journal officiel de
l’OHADA au plus tard le 30 novembre de chaque année. Cette liste est communiquée
sans délai aux cours et tribunaux.

La liste est révisée chaque année pour prendre en compte les inscriptions nouvelles et
les radiations178.

Si la Commission nationale de contrôle et de discipline des mandataires judiciaires a

pour mission notamment, de recevoir et de statuer sur les demandes d’inscription sur
la liste des mandataires afin d’arrêter la liste des mandataires judiciaires, sa mission ne
se limite pas uniquement à cela car le décret lui assigne également autres missions.

2- Le contrôle de l’exercice des missions des mandataires judiciaires et de

leur discipline

Au-delà de ce premier contrôle d’aptitude qu’elle exerce lors de l’inscription sur la

liste nationale des mandataires judiciaires, la Commission nationale doit assurer le
contrôle de l’exercice des missions confiées aux mandataires judiciaires179. Il sera donc
question pour la Commission nationale de s’assurer que les mandataires judiciaires
accomplissent les missions à eux confiées.

C’est ainsi que l’article 12 du décret dispose que « la Commission contrôle l’exercice
des missions des mandataires judiciaires et rend des avis sur toutes les questions
touchant à leur activité ». Précisons à ce niveau que le contrôle ne sera pas effectué
par la Commission de manière générale mais par un comité qui sera mis en place. Ce

177
Art.10 in fine, du décret
178
Art.9, in fine du décret
179
Art.6 du décret

80
comité chargé du contrôle de l’exercice des missions des mandataires judiciaires doit
être composé par les membres suivants :

- le représentant du ministère chargé des finances ;

- le représentant de l’ordre national des experts-comptables et comptables agréés
(ONECCA) ;
- le représentant du parquet général de la cour d’Appel de Dakar.

Ce comité de contrôle dispose pour sa mission d’un pouvoir général d’investigation,

de vérification et de contrôle de l’activité du mandataire judiciaire. Il peut notamment
procéder à l’inspection de la comptabilité et de tout document détenu par un
mandataire judiciaire en rapport avec son activité sans que le secret professionnel lui
soit opposable. Le mandataire sous contrôle peut être assisté par toute personne de son
choix180.
À la fin de chaque mission de contrôle, le comité doit remettre le rapport de contrôle
à la Commission qui en transmet une copie au ministre en charge de la Justice.

Cependant, s’il revient au comité le pouvoir de contrôler le travail des mandataires

judiciaires, c’est à la Commission nationale de veiller à ce que chaque mandataire
judiciaire fasse l’objet d’une inspection générale au moins une fois tous les cinq (05)
ans.
La Commission nationale doit également se réunir dans le délai de trois (03) mois à
compter du dépôt du rapport de contrôle pour statuer sur celui-ci181.

Par ailleurs, l’une des missions majeures de la Commission nationale est celle de la
répression des fautes commises par les mandataires judiciaires. En effet, il résulte des
dispositions de l’AUPCr et du décret que toute violation des lois et règles
professionnelles ou tout fait contraire à la probité, à l’honneur ou la délicatesse commis
par un mandataire judiciaire, expose celui-ci à des poursuites disciplinaires. Aux
termes de l’art.16 du décret « Toute poursuite disciplinaire engagée à l’encontre d’un
mandataire judiciaire relève de la compétence exclusive de la Commission nationale
de contrôle et de discipline des mandataires judiciaires ». Si la clarté de cette

180
Art.13 du décret
181
Le rapport du contrôle qui sera réalisé par le comité, n’aura donc pas un caractère définitif étant
donner que la Commission doit se prononcer sur ce rapport.

81
disposition ne laisse pas de doute par rapport à l’organe compétent, les art.17 et 18
nous éclairent plus sur cette formation disciplinaire et la possibilité de récusation de
ses membres. De ces dispositions, on retient que la formation disciplinaire de la
Commission comprend cinq membres. Elle est présidée par le magistrat du siège
représentant de la cour d’Appel. Pour les quatre autres membres, c’est au Président de
la Commission de désigner pour chaque affaire les quatre autres membres devant
siéger dans la formation disciplinaire. Pour la récusation, tout membre de la
Commission statuant en matière disciplinaire peut être récusé ou se récuser lui-même :

- s’il est parent ou allié du mandataire judiciaire poursuivi ou s’il est associé
professionnellement à celui-ci ;
- s’il y a une procédure judiciaire ou administrative ou une contestation
professionnelle entre ce membre et le mandataire judiciaire poursuivi ;
- s’il y a suspicion légitime de partialité.

Ceci constitue une garantie de l’impartialité des membres de cette Commission et ne

peut que favoriser un meilleur contrôle de la discipline des mandataires judiciaires.

La Commission peut être saisie d’une demande en poursuite disciplinaire par le

ministère public. Elle peut également se saisir d’office soit au vu d’un rapport établi
par le comité de contrôle, soit lorsqu’un mandataire judiciaire a vu son mandat révoqué
par la juridiction compétente au sens de l’art. 16 du décret 182. Lorsque la Commission
nationale est saisie, le mandataire judiciaire est appelé à comparaître, au moins trois
semaines à l’avance, par lettre recommandée avec demande d’avis de réception,
signée du Président de la Commission. Cette lettre précise à l’intéressé les faits qui lui
sont reprochés, l’informe qu’il peut prendre connaissance de son dossier sans
déplacement de pièce et lui indique qu’il a la faculté de se faire assister d’un conseil.
Une copie du dossier est délivrée au mandataire judiciaire ou à son conseil sur sa
demande, et à ses frais. Faute par lui de comparaître, le mandataire judiciaire est cité

182
Comme nous l’avons évoqué plus haut en cas de révocation le juge commissaire est tenue d’en
informer la Commission nationale afin qu’elle puisse prononcer des sanctions disciplinaires le cas-
échéant.

82
une seconde fois par ministère d’huissier à la requête du Président de ladite
Commission183.

Après, l’instruction de l’affaire par un membre de la Commission désigné par le

Président en dehors de la formation disciplinaire, la formation disciplinaire statue sur
la situation du mandataire judiciaire. Etant habilitée à prononcer des sanctions
disciplinaires, la Commission peut ainsi sans préjudice des sanctions pénales,
prononcer l’une des sanctions disciplinaires prévues par l’article 4-9 de l’Acte
uniforme portant organisation des procédures collectives d’apurement du passif184.

Enfin, les décisions de la Commission prises en matière disciplinaire sont notifiées au

mandataire judiciaire, à l’Ordre dont il relève, aux procureurs généraux auprès des
cours d’Appel qui en avisent sans délai les premiers Présidents desdites cours et les
présidents de tribunaux de grande instance. Toutefois, ces décisions sont susceptibles
de recours. En effet, l’art.23 al.1er dispose que « les décisions rendues par la
Commission en matière disciplinaire sont susceptibles d’appel dans les quinze jours
de leur notification ». L’appel est inscrit au greffe de la Cour d’Appel de Dakar, seule
compétente pour connaître du recours. Il est examiné par la cour statuant en chambre
du conseil. Il est signifié dans le délai de quinze jours, au Président de la Commission
et au Procureur général près de ladite cour par l’intéressé.

A la lumière de tout ce que nous avons évoqué, l’importance du contrôle des

mandataires judiciaires n’est plus à démontrer. C’est d’ailleurs la raison pour laquelle
ce contrôle a été renforcé par le législateur en consacrant un contrôle extra-
juridictionnel. Et comme nous l’avons fait apparaître ce contrôle peut aboutir au
prononcé de sanctions disciplinaires contre le mandataire judiciaire ayant commis une
faute. Cependant, en droit des procédures collectives les agissements du mandataire
judiciaire lorsqu’il n’est pas vigilent peuvent remettre en cause sa responsabilité.

SECTION 2: L’élargissement du régime de la responsabilité des mandataires

judiciaires

La responsabilité des mandataires judiciaires n’est pas en soi une innovation. Certains
principes comme celui de la responsabilité existaient déjà sous le régime de l’acte

183
Art.19 du décret
184
Art.21 du décret

83
uniforme de 1998. En effet, l’article 43 al.1 de l’AUPC de 1998 disposait déjà que les
syndics étaient « civilement responsables de leurs fautes dans les termes du droit
commun sans préjudice de leur responsabilité pénale ». Cependant celle-ci se limitait
à la responsabilité civile et pénale du syndic.

L’AUPC ne comportait aucune disposition sur la responsabilité professionnelle de

l’expert au règlement préventif ou du syndic au redressement judiciaire et à la
liquidation des biens. Le syndic étant plus une fonction qu’une profession
contrairement à d’autres pays où les professions judiciaires relatives aux entreprises
en difficultés ont été strictement réglementées et comportent par conséquent des
dispositions relatives à la responsabilité professionnelle de ces organes. Dans le cadre
de l’OHADA, cette responsabilité ne pouvait être envisagée que par renvoi aux règles
de la responsabilité professionnelle régissant les différents corps auxquels
appartenaient les personnes exerçant les fonctions de syndic dans les différentes
procédures collectives185.

Le législateur de 2015 vient ainsi confirmer ce principe de la responsabilité des

mandataires judiciaires. Toutefois cette fois-ci, au-delà de la responsabilité civile et
pénale, il a pris le soin d’y inclure la responsabilité professionnelle de ces mandataires.
Il résulte ainsi de l’art.4-7 que « toute violation des lois et règles professionnelles ou
tout fait contraire à la probité, à l'honneur ou à la délicatesse commis par un
mandataire judiciaire, dans l'exercice de ses fonctions, expose celui-ci à des
poursuites disciplinaires ». De même pour rendre plus probable le prononcé des
sanctions qui doivent s’en suivre, le législateur précise les sanctions disciplinaires qui
peuvent être prononcées. Ainsi, outre l’interdiction provisoire, la possibilité est offerte
à la juridiction compétente de prononcer à l’encontre du mandataire judiciaire un
avertissement, un blâme avec inscription au dossier, une suspension d’exercer pendant
une durée de trois années au maximum et enfin la radiation de la liste nationale186.

Pour la suite de notre travail, nous ne nous attarderons pas sur la responsabilité
professionnelle des mandataires judiciaires étant donné qu’elle a été parcourue dans la

185
KALIEU ELONGO (Y.R.), op.cit, p.1304
186
Art.4-9 AUPCr

84
section précédente. L’accent sera mis plus sur la responsabilité civile (paragraphe1)
avant d’aborder la responsabilité pénale de ces mandataires (paragraphe2).

Paragraphe1 : La responsabilité civile des mandataires judiciaires

La responsabilité civile est l’obligation de réparer le préjudice résultant soit de

l’inexécution d’un contrat, soit de la violation du devoir général de ne causer aucun
dommage à autrui par son fait personnel, ou du fait des choses dont on a la garde, ou
du fait des personnes dont on répond187. Ainsi aux termes de l’art.4-12 AUPCr « le
mandataire judiciaire engage sa responsabilité civile à l'égard du débiteur, des
créanciers et des tiers,…».

Pour le régime juridique, il faudra recourir au droit commun de la responsabilité, en

l’occurrence les dispositions du Code des Obligations Civiles et Commerciales
(COCC) du Sénégal. En effet, l’art.118 du COCC dispose « Est responsable celui qui
par sa faute cause un dommage à autrui ». Par conséquent, tout dommage doit
entraîner réparation de la part de l’auteur (B), dès lors qu’il figure dans les cas de mise
en œuvre de la responsabilité civile (A).

A- Les cas de mise en œuvre de la responsabilité civile

Le mandataire judiciaire, dans le cadre de l’accomplissement de sa mission peut

engager sa responsabilité civile. Mais de quelle nature cette responsabilité est-elle ?
Nous estimons que la responsabilité des mandataires de justice doit être appréciée
selon les règles de la responsabilité civile délictuelle qui consiste à rechercher si le
mandataire a accompli sa mission dans le respect des règles applicables. Les missions
du mandataire judiciaire sont déterminées par la loi et son intervention ne s’inscrit pas
véritablement dans une relation contractuelle librement consentie. Le mandataire
judiciaire est en effet mandaté par une juridiction et n'a donc pas de "contrat" avec le
débiteur en procédure collective ou les créanciers et/ou salariés, et sa responsabilité
n'est donc pas de nature contractuelle 188. Cependant pour mettre en œuvre cette
responsabilité certaines conditions doivent être réunies. C’est ainsi que le mandataire

187
Lexique des termes juridiques 20è édition DALLOZ 2013.
188
Contraire à la thèse KALIEU ELONGO (Y.R), pour qui le syndic peut engager sa responsabilité
civile qu’il s’agisse de la responsabilité délictuelle ou de la responsabilité contractuelle, op.cit, p.1303.

85
judiciaire peut engager sa responsabilité pour faute personnelle (1) en tant que
mandataire à l’égard des mandants et des tiers. Mais sa responsabilité peut également
être engagée pour le préjudice d’un tiers c’est-à-dire pour la faute d’autrui (2).

1- La responsabilité pour faute personnelle

Aux termes de l’article 4-12 AUPCr « le mandataire judiciaire engage sa

responsabilité civile à l'égard du débiteur, des créanciers et des tiers ». Cet article
pose donc le principe de la responsabilité civile des mandataires judiciaires. S’il en
ressort que cette responsabilité peut être engagée à l’égard du débiteur, des créanciers
et des tiers, le texte est muet pour ce qui est de la cause de cette responsabilité ou même
par rapport au régime juridique applicable. Alors que l’ancien art.43 de l’AUPC avait
levé toute équivoque. En effet, l’art. 43 AUPC disposait qu’ils sont « civilement
responsables de leurs fautes dans les termes du droit commun...».

On peut donc en déduire que la responsabilité civile des mandataires judiciaires devra
être engagée en cas de faute personnelle de ces derniers dans l’exercice de leurs
fonctions. Le texte OHADA ne contenant aucune disposition par rapport à sa mise en
œuvre, un recours au droit commun s’avère nécessaire.
Pour mettre en œuvre cette responsabilité certaines conditions doivent être réunies. Il
s’agit de la faute, du dommage et du lien de causalité 189. Il faudra donc que ces trois
conditions soient réunies pour que la responsabilité du mandataire judiciaire puisse
être engagée.

La faute définie comme étant un manquement à une obligation préexistante de quelque

nature qu'elle soit 190, est la première condition exigée pour la mise en œuvre de la
responsabilité des mandataires. En effet, la nécessité d’une faute commise par le
mandataire réside à l’art.4-12 al.1erAUPCr qui l’exige. La mission du syndic est
essentielle quant au déroulement et au bon aboutissement de l a procédure collective.
Le syndic représente ou peut représenter la masse des créanciers, le tribunal en tant
que mandataire de justice et le cas échéant le débiteur. Au regard de la définition de la
faute, les possibilités de responsabilité sont nombreuses en raison des multiples
attributions qui lui sont conférées. A titre d’exemple, l’on note pour le cas du

189
Art.118 COCC
190
Art.119 COCC

86
syndic certaines situations dans lesquelles il risquerait d’engager sa responsabilité
civile, s’il manque à ses obligations de vérifier si les mentions et publicités ont été
accomplies et d’inscrire la décision d’ouverture conformément aux dispositions
organisant la publicité foncière (articles 37 ou 38) ; de vendre des biens du débiteur
dans le respect des règles ; de recouvrer les créances du débiteur et de verser les
sommes recueillies sur un compte.

Pour l’expert, la principale cause de mise en œuvre de sa responsabilité est le non

respect des délais légaux prévus pour l’établissement de son rapport sur la situation
économique du débiteur 191.

En toutes circonstances, la responsabilité du professionnel sera appréciée au regard

des actes qu'il aurait dû effectuer s'il avait été normalement diligent, et, comme en droit
commun, la faute, le préjudice et le lien de causalité entre la faute et le préjudice
doivent être démontrés. En effet, la faute à elle seule n’est pas suffisante pour engager
la responsabilité du mandataire judiciaire, il faudra que cette faute cause un préjudice
à l’intéressé. Ce préjudice peut être matériel ou moral ; il est générateur de
responsabilité s'il porte atteinte à un droit192. Le dommage doit découler de la faute,
sans qu'aucun fait postérieur n’ait encouru à sa réalisation. Il revient donc à celui qui
se prévaut d’un dommage d’en apporter la preuve.

A l’heure actuelle il n’existe pas de décisions de justice à ce propos sous le régime de

l’AUPCr et même avant la révision, la mise en jeu de la responsabilité des mandataires
judiciaires fut extrêmement rare. En pratique, on retrouve quelques décisions dans
lesquelles le principe de la responsabilité des mandataires a été rappelé et mis en
application par les juridictions nationales. On peut à ce niveau citer l’affaire
STANDARD CHARTERED BANK c/ MANGA EWOLO A193. En l’espèce, la
banque créancière d’une société (SITAGRI) bénéficiant d’une procédure de règlement
préventif, avait demandé la condamnation de l’expert (MANGA EWOLO) à payer des
dommages et intérêts pour avoir méconnu les délais légaux pour déposer son rapport,

191
Art.13 al.2 AUPCr
192
Art.124 COCC
193
Tribunal de Grande Instance de Yaoundé, jugement n°262 du 09 Janvier 2003, affaire STANDARD
CHARTERED c/ MANGA EWOLO ANDRE, notes Kalieu Yvette, disponible sur www.OHADA.com,
réf. OHADATA J-08-124.

87
estimant que la carence et l’inefficience de l’expert lui ont causé un préjudice
incommensurable en ce que pendant qu’elle était interdite de poursuites individuelles
depuis sept (7) mois, d’autres créanciers en ont profité pour procéder à des
recouvrements, restreignant ainsi l’assiette garantissant sa créance. Le tribunal avait
reconnu la responsabilité de l’expert. En ce que le retard a causé un préjudice à la
Standard Chatered Bank dans la mesure où il n’est pas contesté que d’autres créanciers
ont procédé au recouvrement de leurs créances, toute chose qui restreint l’assiette
garantissant sa créance. La responsabilité de MANGA EWOLO André doit être
engagée. Ainsi, la Standard Chatered est fondée en son action.

Le mandataire judiciaire engage sa responsabilité civile ainsi vis-à-vis du débiteur, de

la masse des créanciers, d’un créancier pris individuellement pour un préjudice qui lui
est propre. Mais sa responsabilité peut également être mise en jeu pour les fautes
commises par des tiers.

2- La responsabilité du fait d’autrui

La responsabilité du fait d'autrui existe lorsqu'une personne est juridiquement

responsable d'une autre personne et engage sa responsabilité délictuelle lorsque celle-
ci a causé un dommage. Ainsi, selon un proverbe de SAVARY, « qui fait ses affaires
par Commission va à l’hôpital en personne ».

On est responsable non seulement du dommage que l'on cause par son propre fait mais
encore de celui qui est causé par le fait des personnes dont on répond 194. Ce principe
de la responsabilité pour fait d’autrui posé en droit commun a été rappelé par le
législateur OHADA à l’art.4-12 al.2 pour la responsabilité du mandataire judiciaire.
En effet, cet article dispose que « lorsque le mandataire judiciaire sollicite, dans
l'exercice de ses attributions, l'intervention d'un tiers, il demeure solidairement
responsable des fautes et négligences commises par ce dernier ». L’innovation réside
à ce niveau car cette responsabilité pour le fait d’un tiers introduite à cet alinéa
n’existait pas dans l’AUPC originaire. Le mandataire judiciaire sera ainsi tenu
responsable des agissements des tiers dont il a sollicité l’intervention dans l’exercice
de ses attributions ; se trouvent ainsi notamment visés les experts ou consultants qu’il
aurait missionnés.

194
Art.142 COCC

88
Cette responsabilité du mandataire du fait des tiers qu’il a missionné peut être
assimilée à la responsabilité du commettant en droit commun. Au regard de l’article
146 COCC, les commettants, ou patrons, répondent des dommages causés par une
personne soumise à leur autorité, lorsque celle-ci encourt dans l'exercice de ses
fonctions une responsabilité à l'égard d'autrui. Là aussi il faudra la réunion de trois
conditions cumulatives. Il s’agit l’existence d’un lien de préposition, la faute du tiers
et le lien de causalité entre le fait dommageable et les fonctions du préposé.

Pour la première condition qui est relative au lien de préposition, il faut qu’une relation
d’autorité existe entre deux personnes, ce qui signifie que l’une des deux personnes est
en mesure de donner des ordres à l’autre, qui lui obéit. Ce lien peut être de fait ou de
droit. L’exemple type est la relation entre l’employeur et le salarié, lien juridique de
préposition. Or, le mandataire judiciaire dans le cadre de sa mission peut avoir recours
à d’autres personnes qualifiées pour une meilleure gestion de la procédure. Dans ce
contexte, il apparaît comme un chef d’orchestre qui coordonne une équipe dont chacun
des intervenants joue une partition particulière. Ce qui permet de présumer l’existence
du lien de préposition.

Quant aux deux autres conditions requises, à la lecture de l’art.4-12 al.2 le mandataire
est tenu responsable « des fautes et négligences » commises par les tiers. Il est clair
qu’il faudra une faute du tiers car on a toujours su que la responsabilité du fait d’autrui
ne pouvait être engagée que si l’on pouvait engager la responsabilité du tiers pour
faute. Surtout il faudra que le tiers ait agi, au moins apparemment, dans l'exercice de
ses fonctions195, pour que la responsabilité du mandataire puisse être engagée. Cela
signifie qu’il ne faut pas d’abus de fonctions du préposé.

La responsabilité du mandataire judiciaire n'exclut pas celle du tiers. Tous deux sont
solidairement responsables du dommage causé196. Celui qui est responsable n’est pas
celui qui a causé le dommage. On va ainsi offrir à la victime un responsable de plus,
ce débiteur supplémentaire, cette personne engagée par le fait d’autrui est souvent
censée être plus solvable que l’auteur de l’acte dommageable.

195
Art.147 COCC
196
Art.4-12 AUPCr

89
La responsabilité du mandataire dans cette situation, comme toutes les responsabilités
du fait d’autrui, est conçue en une garantie posée en faveur de la victime et qui ne
profitait qu’à elle. Celle-ci bénéficiait alors d’une seconde garantie en sus de celle
personnelle de l’auteur direct du dommage. Dans la pratique, il n’y a pas de
jurisprudence sur cette disposition qui est une innovation. Et même là, étant donné que
la responsabilité du mandataire judiciaire est rarement mise en jeu pour ses fautes
personnelles, on se demande bien ce qu’il en sera de sa responsabilité pour faute
d’autrui ?

En tout état de cause, lorsque la responsabilité civile du mandataire judiciaire est

établie, ce dernier doit réparer le préjudice causé par sa faute ou du fait du tiers agissant
sous son contrôle.

B- La réparation du préjudice

Le jugement qui statue sur la responsabilité civile du mandataire, statue à la fois sur
le principe de la responsabilité et sur sa mise en œuvre. Mais si le préjudice est
indéterminé au moment du jugement, dans cette hypothèse, un jugement ultérieur
fixera la réparation définitive. De toutes les manières, l'auteur d'un dommage est tenu
à la réparation du préjudice causé, de telle sorte qu'il ne puisse y avoir pour la
victime ni perte ni profit.

Ainsi, le mandataire judiciaire qui cause un préjudice à une personne dans l’exercice
de sa mission est tenu de le réparer. La réparation du préjudice dans le cas du
mandataire fait appel à deux régimes différents. En effet, la réparation peut se faire
soit en référence au droit commun (1), soit par l’exécution de la police d’assurance
(2).

1- La réparation de droit commun

La responsabilité civile du mandataire judiciaire comme nous l’avons évoqué, suppose

qu'existe un dommage ; qu'il soit possible de mettre à la charge de cette personne une
faute de nature à entraîner sa responsabilité ; qu'entre ce fait et le dommage existe un
lien de cause à effet. La réunion de ces conditions donne nécessairement droit à la
réparation du préjudice.

90
L'action en réparation est exercée par les créanciers, le débiteur ou les tiers estimant
être victime d’un préjudice, qui doivent saisir la juridiction auprès de laquelle s'est
ouverte la procédure collective. Cette action est exercée au cours de la procédure ou
dans un délai de trois (3) ans à compter de la clôture de la procédure ou de la fin de
l'exécution du concordat197.

Ainsi, lorsque le fait dommageable est établi, le tribunal évalue 198 le dommage et
condamne le mandataire judiciaire en cause au paiement des dommages-intérêts,
réparation en argent du préjudice causé aux créanciers. C’est du moins ce qui ressort
des dispositions applicables en droit Sénégalais, le préjudice est en principe réparé par
équivalence en allouant à la victime des dommages et intérêts. Toutefois, sous réserve
du respect de la liberté des personnes ou des droits des tiers, les juges peuvent d'office
prescrire, au lieu ou en plus des dommages et intérêts, toute mesure destinée à réparer
le dommage ou à en limiter l’importance199.

Dans la plupart des cas, le préjudice est d’ordre pécuniaire. Les juges devront donc
évaluer le montant à payer à titre des dommages et intérêts par le mandataire judiciaire.
Le principe est la réparation intégrale des préjudices subis. Les dommages-intérêts
doivent être évalués en se plaçant à la date du jugement définitif et non pas à la date
où le préjudice s'est produit. Cette solution permet d'assurer la réparation intégrale du
préjudice. En effet, l’article 134 du COCC dispose que « les dommages et intérêts
doivent être fixés de telle sorte qu'ils soient pour la victime la réparation intégrale du
préjudice subi ».Les tribunaux ont tendance à graduer l'étendue de la réparation d'après
la gravité de la faute. Le responsable du préjudice devra donc procéder au paiement du
montant fixé par la juridiction compétente.

Le paiement des dommages et intérêts doit être fait par le mandataire judiciaire en
cause. Ce paiement peut être individuel ou collectif. D'une manière générale, si le
dommage est imputable à plusieurs mandataires, comme lorsque la juridiction aura
désignés trois syndics ces derniers seront solidairement responsables 200.Toutefois, si
le juge-commissaire a, selon les circonstances, donné à un ou plusieurs d'entre eux, le

197
Art. 4-13 AUPCr
198
L'évaluation du dommage se fait au jour du jugement ou de l'arrêt (art.135 COCC).
199
Art. 133 COCC
200
Art.43 al.2 AUPCr

91
pouvoir d'agir individuellement ; dans ce cas, seuls les syndics ayant reçu ce pouvoir
sont responsables en cas de faute de leur part 201. Bien qu’en cas de solidarité des
coauteurs, l'obligation de réparer le dommage pèse solidairement sur tous ceux qui ont
contribué à le causer 202, chacun peut être condamné pour le tout. Celui qui a payé peut
mettre en œuvre l’action récursoire. Il en sera de même lorsque la responsabilité du
mandataire judiciaire est engagée pour le fait d’autrui. Car l’art.4-12 al.2 dispose que
« lorsque le mandataire judiciaire sollicite, dans l'exercice de ses attributions,
l'intervention d'un tiers, il demeure solidairement responsable des fautes et
négligences commises par ce dernier ».

Si le principe de la responsabilité des mandataires judiciaires ne fait aujourd’hui plus

débat, on constate que les mises en cause des ses derniers ne sont pas nombreuses et
les condamnations encore rares. On peut recourir à l’affaire STANDARD
CHARTERED c/ MANGA EWOLO A203. En l’espèce, la banque avait demandé la
condamnation de l’expert à payer des dommages et intérêts une somme d’environ
69.000.0000 FCFA, pour avoir méconnu les délais légaux pour déposer son rapport.
Reconnaissant le préjudice subi mais estimant sa demande exagérée dans son quantum,
le Tribunal avait condamné l’expert à payer la somme de 10 000 000 FCFA à la
banque.
Le principe veut que le responsable du préjudice puisse le réparer. Si en droit OHADA,
la réparation de ce préjudice se fait dans le respect du droit commun de la
responsabilité, elle peut aussi être effectuée par les compagnies d’assurances. Pour
cela, il va falloir que le mandataire judiciaire poursuivi puisse mettre en jeu sa police
d’assurance.

2- La mise en œuvre de la police d’assurance

L’une des innovations importantes de l’AUPCr est l’obligation faite à tout mandataire
judiciaire de souscrire une assurance en responsabilité civile professionnelle destinée
à garantir la réparation des préjudices nés de l’exercice de ses fonctions. L’article 4-

201
Art.43 al.3 AUPCr
202
Art.136 COCC
203
Tribunal de Grande Instance de Yaoundé, jugement n°262 du 09 Janvier 2003, affaire STANDARD
CHARTERED c/ MANGA EWOLO ANDRE, notes Kalieu Yvette, disponible sur www.OHADA.com,
réf. OHADATA J-08-124.

92
14 dispose à cet effet que « Toute personne inscrite sur la liste nationale des
mandataires judiciaires est tenue de contracter, auprès d'une compagnie d'assurance
établie dans l'État partie concerné, une assurance destinée à garantir la réparation
des préjudices causés dans l'exercice de ses fonctions conformément au présent Acte
uniforme ». Pour se conformer à cette disposition, l’Etat du Sénégal exige parmi les
conditions requises pour accéder à la fonction de mandataire judiciaire, la justification
d’une police d’assurance auprès d’une compagnie d’assurances régulièrement établie
au Sénégal204. Le mandataire judiciaire devra justifier à tout moment de la validité et
de l'effectivité de cette assurance.

Certes, cette obligation d’assurance est une heureuse initiative, car les préjudices
susceptibles d’être causés par la faute professionnelle du mandataire peuvent bien
souvent dépasser la solvabilité de celui-ci. Ce dernier doit être protégé afin de
continuer à exercer. Mais une difficulté pratique risque cependant de se poser, du
moins aux premières heures de la mise en œuvre de cette mesure à savoir trouver des
compagnies d’assurances proposant ce genre de couverture à un coût raisonnable, ce
qui ne semble pas être gagné 205. Chaque Etat partie pourra peut-être, encourager les
assureurs à collaborer avec les mandataires judiciaires afin que cette disposition puisse
être effective.

En tout état de cause, lorsque le mandataire judiciaire justifie le bénéfice d’une police
d’assurance valable et effective en cas de mise en jeu de sa responsabilité civile,
l’assureur sera tenu de réparer le préjudice. Le régime juridique de cette responsabilité
de l’assureur dans l’espace OHADA sera celui du code CIMA.

A la lumière de l’article 32 du code CIMA, l'assureur est garant des pertes et

dommages causés par des personnes dont l'assuré est civilement responsable quelles
que soient la nature et la gravité des fautes de ces personnes, ou par des choses qu'il a
sous sa garde. Le code CIMA n’ayant pas de disposition spécifique à la responsabilité
civile professionnelle des mandataires judiciaires, nous estimons qu’elle sera assimilée
à l’assurance de la responsabilité de manière générale.

204
Art.7 du décret relatif au statut des mandataires judiciaires
205
NDONGO (C.), op. cit, p.8.

93
Cependant, le domaine de l'assurance responsabilité civile professionnelle n'aura pas
toujours la même dimension que celle du droit de la responsabilité civile : elle peut
être plus réduite par la définition de l'activité assurée, de la faute assurée et de la durée
de la garantie. D’où la problématique de son ajustement ou de son autonomie se pose,
n’est-il pas nécessaire de rendre plus autonomes les systèmes de responsabilité
professionnelle ?

Cet ajustement de l'assurance par rapport à la responsabilité peut permettre de

circonscrire le champ de la garantie en délimitant l'activité professionnelle, la faute
professionnelle assurée et du calcul de la période d'exercice professionnelle garantie.
Car ici résident les trois principaux dangers pour les professionnels qui pourront être
mal couverts et les victimes qui seront mal indemnisées.

A titre illustratif, l’article 28 du C.CIMA dispose que « Toutes actions dérivant d'un
contrat d'assurance sont prescrites par deux ans à compter de l'événement qui y donne
naissance ». Or, nous savons que l’action en responsabilité du mandataire judiciaire
se prescrit en trois (3) ans. Dans cette hypothèse quelle sera la situation de la victime
qui déclenchera l’action au cours de la troisième année ? A ce niveau, l’assurance étant
obligatoire et l'activité relevant de la garantie étant décrite par l’AUPCr, le contrat
d’assurance devrait plutôt prendre en compte les dispositions de l’Acte uniforme.

De toutes les façons, si les conditions sont réunies, le mandataire judiciaire peut mettre
en œuvre sa garantie. Au regard des dispositions du C.CIMA, dans les assurances de
responsabilité, l'assureur n'est tenu que si, à la suite du fait dommageable prévu au
contrat, une réclamation amiable ou judiciaire est faite à l'assuré par le tiers lésé 206. La
mise en œuvre ne devra donc pas poser de problème car l’action en responsabilité
engagée à son encontre relève de la compétence de la juridiction de l’État partie en
charge des procédures collectives.

Par ailleurs, les polices d'assurance garantissant des risques de responsabilité civile
doivent prévoir qu'en ce qui concerne cette garantie aucune déchéance motivée par un
manquement de l'assuré à ses obligations commis postérieurement au sinistre ne sera
opposable aux personnes lésées ou à leurs ayants droit. Elles ne doivent contenir
aucune clause interdisant à l'assuré de mettre en cause son assureur ni de l'appeler en

206
Art. 51 C.CIMA

94
garantie à l'occasion d'un règlement de sinistre207. Cette disposition constitue une
protection pour la victime qui en trouve une garantie d’indemnisation. Pour la
responsabilité civile, il n’y a pas lieu pour l’assureur de recourir à un barème car c’est
la juridiction compétente qui fixera la somme à payer. L’assureur devra donc verser à
la victime le montant intégral fixé à titre de dommages et intérêts par la juridiction.
Aussi, l'assureur ne peut payer à un autre que le tiers lésé tout ou partie de la somme
due par lui, tant que ce tiers n'a pas été désintéressé, jusqu'à concurrence de ladite
somme, des conséquences pécuniaires du fait dommageable ayant entraîné la
responsabilité de l'assuré208.

A la suite de la réparation du préjudice causé par le mandataire judiciaire, s’il est vrai
que l’assureur ne pourra pas exercer l’action récursoire contre le mandataire, il pourra
toutefois être subrogé, jusqu'à concurrence de cette indemnité, dans les droits et actions
de l'assuré contre les tiers qui ont causé le dommage ayant donné lieu à la garantie de
l'assureur209. Il sera ainsi notamment dans la situation ou sa responsabilité a été
engagée du fait du tiers dont il répond, ou en cas de solidarité de coauteurs (plusieurs
syndics).

Notons que la mise en œuvre de la responsabilité civile du mandataire judiciaire est

sans préjudice de celle de sa responsabilité pénale, la même faute peut entraîner sa
responsabilité civile, disciplinaire voir aussi sa responsabilité pénale.

Paragraphe 2 : La responsabilité pénale des mandataires judiciaires

L’introduction du pénal dans le droit des affaires s’explique par la nécessité d’assainir
le monde des affaires afin de discipliner tant soit peu les opérateurs économiques dont
les moyens usités pour réaliser les bénéfices ne sont pas toujours les plus
recommandés. Pour contrer la délinquance économique en expansion continue, le
législateur OHADA a mis en place des incriminations afin de mieux sanctionner les
auteurs de pratiques déshonorantes pour la vie des affaires et des comportements
prohibés par la loi.

207
Art.52 C.CIMA
208
Art.54 C.CIMA
209
Art.42 C.CIMA

95
La responsabilité pénale est l’obligation de répondre de ses actes délictueux en
subissant une sanction pénale dans les conditions et selon les formes prescrites par la
loi210. La responsabilité pénale sanctionne un acte interdit. Comme tout citoyen, le
mandataire judiciaire peut donc voir sa responsabilité pénale engagée en cas de faute
constitutive d’infraction dans l’exercice de ses fonctions. C'est dire qu'en plus de la
responsabilité civile, la responsabilité pénale des mandataires judiciaires peut être
engagée.

Relativement à cette responsabilité pénale des mandataires judiciaires chargés de

veiller au bon déroulement de la procédure collective, le syndic se démarque de
l’expert par l'étendue des infractions qu'il est susceptible de commettre au vu de son
rôle plus prépondérant. Le principe de la responsabilité pénale étant basé sur la
personnalité des peines en d’autres termes Nul n'est responsable pénalement que de
son propre fait. On en déduit que la responsabilité pénale pour autrui est exclue. Mais
pour mettre en œuvre la responsabilité pénale du mandataire judiciaire, il faut que les
éléments constitutifs de l’infraction pénale soient réunis (A) afin que les juges puissent
réprimer l’infraction (B).

A- Les éléments constitutifs de la responsabilité pénale

La responsabilité pénale est mise en jeu dès lors qu'une infraction est commise, à
l'exclusion de toute autre condition. L’infraction suppose une action ou une omission
violant une norme de conduite définie par un texte d’incrimination. Les éléments
constitutifs de la responsabilité pénale du mandataire judiciaire demeurent les mêmes
que ceux du droit commun.
Ainsi pour qu'il y ait infraction pénale, il faut la réunion de 3 éléments : l’élément
légal, l’élément matériel (1) et l’élément moral (2).

1- L’élément matériel de l’infraction

Une action ou une abstention, si préjudiciable qu’elle soit à l’ordre social, ne peut être
sanctionnée par le juge que lorsque le législateur l’a visée dans un texte et interdite
sous la menace d’une peine. De toutes les règles qui sont consacrées par le droit pénal,
le principe de légalité est le plus important. Ce principe de légalité des délits et des

210
Définition tirée du lexique des termes juridiques 20è édition DALLOZ 2013

96
peines dispose qu'on ne peut être condamné pénalement qu'en vertu d'un texte pénal
précis et clair (en latin, Nullum crimen, nulla pœna sine lege). Ce principe constitue
une garantie pour les libertés individuelles. Il suppose la préexistence du texte à l’acte
réprimé. Le législateur OHADA est conscient de ce principe ayant érigé le fondement
de la responsabilité pénale du mandataire. En effet, sur le plan pénal, l’infraction qui
vise principalement le mandataire judiciaire est prévue à l’article 243AUPCr. L’Acte
uniforme étant publié, on présume que chaque mandataire judiciaire sait ce qui est
défendu et quelles peuvent être les conséquences de ses actes. La maxime Nul n’est
censé ignorer la loi s’applique à ce niveau.

Comme le débiteur et les dirigeants, le mandataire judiciaire peut donc engager sa

responsabilité pénale à l’occasion d’une procédure collective. Le mandataire judiciaire
peut se rendre coupable d’une infraction qualifiée de délit de malversation. Cette
infraction principale est assimilée à l'abus de confiance en droit OHADA211. Au sujet
de ce délit prévu à l’article 243 AUPCr, le Professeur Y.Guyon estime utile de rappeler
que« la procédure est organisée dans l'intérêt de l'entreprise et des créanciers et non
dans celui des auxiliaires de justice »212.

L'élément matériel de cette infraction consiste entre autres dans le fait pour le
mandataire d'une procédure collective :

 d’exercer une activité personnelle sous le couvert de l'entreprise du débiteur

masquant ses agissements ;
 de disposer du crédit ou des biens du débiteur comme des biens propres ;
 de dissiper les biens du débiteur ;
 de poursuivre abusivement et de mauvaise foi, dans son intérêt personnel, soit
directement, soit indirectement, une exploitation déficitaire de l'entreprise du
débiteur;
 en violation des dispositions de l'article 51, se rendre acquéreur pour son
compte, directement ou indirectement, des biens du débiteur.

Les modifications apportées à l’article 243 sont essentiellement de forme et visent à

mettre en cohérence le texte avec le nouveau champ d’application de l’AUPC car

211
SAWADOGO (F. M.), OHADA, Traités et actes uniformes commentés et annotés 2016, p.1124.
212
Ibid

97
l’ancien article 243 était rédigé de manière confuse et inopérante213. Les faits
incriminés demeurent les mêmes que ceux du texte originaire.

A l’analyse de cette disposition, on se rend compte que l’article 243 AUPCr est libellé
d’une manière à inclure l’expert au règlement préventif. Il dispose que « Est puni des
peines prévues par le droit pénal en vigueur dans chaque État partie pour la
Commission de l'infraction (…) tout mandataire judiciaire d'une procédure
collective ». Mais en réalité cette infraction est plus liée à la fonction du syndic 214. Le
délit de malversation concerne une personne qui a la possibilité de poser des actes de
gestion. Or, le rôle principal de l’expert au règlement préventif consiste à donner son
avis sur la situation financière du débiteur. De ce fait, il n’est pas habilité à intervenir
dans la gestion de l’entreprise en difficulté contrairement au syndic qui est habilité à
s’immiscer dans la gestion de l’activité et à agir le cas échéant au nom du débiteur.

Il convient aussi de relever l’infraction dite de « contrepartie » dont les éléments

constitutifs se trouvent à l’article 51 AUPCr « Il est interdit au syndic et à tous ceux
qui ont participé à l'administration de la procédure collective, d'acquérir
personnellement, soit directement, soit indirectement, à l'amiable ou par vente de
justice, tout ou partie de l'actif mobilier ou immobilier du débiteur en état de règlement
préventif, de redressement judiciaire ou de liquidation des biens ».

Ces personnes ne doivent donc pas se porter contrepartie pour acquérir les biens du
débiteur à cause de leur proximité dans la relation. Cela permet d’éviter le« contrat
avec soi-même » qui peut faire que le syndic s’accorde des avantages exorbitants au
détriment du débiteur ou de la procédure215.

213
Ibid
214
D’ailleurs l’art.243 originaire ne s’intéressait qu’au syndic. Nous pensons que cette infraction devait
être reconduite à son égard plutôt que l’élargir à l’expert.
215
MOUKALA-MOUKOKO (C.), «Rôle et responsabilité du juge et des autres organes intervenant dans
les procédures collectives », Ecole Régionale Supérieure De La Magistrature (ERSUMA-BENIN)
Session de formation transversale des magistrats, avocats et experts comptables 08 – 11 juillet 2013 à
Porto-Novo p.41 disponible sur http://www.ohada.com/content/newsletters/2017/Etude-MOUKALA-
MOUKOKO.pdf

98
Au total, les cas de sanctions civiles, s’ils ne sont pas nombreux, existent tout de même.
En revanche, les cas de sanctions pénales sont presque inexistants. Le fonctionnement
des entreprises en Afrique montre que des actes constitutifs d’infraction pénale sont
souvent commis. Mais, dans la plupart des cas, ces actes laissent les juridictions
pratiquement sans réaction. La jurisprudence est quasi inexistante en la matière.

2- L’élément moral de l’infraction

Bien qu'aucun texte légal n'en ait expressément consacré l'exigence, il est
traditionnellement admis en droit qu'il ne saurait y avoir d'infraction purement
matérielle, c'est-à-dire d'infractions qui existeraient par le seul fait qu' ait été
matériellement accompli un acte interdit par la loi. Aux éléments légal et matériel
(élément objectif), il convient dès lors d'ajouter un troisième élément« subjectif » :
élément moral en l'absence duquel toute forme de condamnation pénale peut apparaître
radicalement injuste, voire inutile. En principe, le droit pénal ne s’applique qu’à la
personne qui a commis une faute, ce qui suppose un acte accompli avec intelligence et
volonté. L’élément moral de l’infraction est la conscience claire et éveillé de l’auteur
de la faute qu’il commettait la faute. Cet élément détermine l’imputabilité de la faute.
En conséquence, dès que les éléments matériels d'une infraction sont établis, il ne reste
qu'à prouver que l'auteur a volontairement commis les faits caractérisant les éléments
constitutifs de l'infraction. Et qu’il les a commis avec l'intention que ces faits auront
pour conséquence la réalisation de l'infraction.

En ce qui concerne le mandataire judiciaire, le législateur OHADA n’entend pas

réprimer de simples négligences mais l’acte intentionnel. En effet, les incriminations
prévues dans l’Acte Uniforme sont le plus souvent intentionnelles. Elles supposent la
mauvaise foi de l’auteur de l’infraction. L’infraction est intentionnelle lorsqu'elle
requiert chez le mandataire l'intention de commettre l'acte. Cette infraction suppose
que l'auteur ait voulu un résultat et qu'il agisse en vue de ce résultat, c'est le cas
notamment lorsque le mandataire judiciaire dispose du crédit ou des biens du débiteur
comme des siens propres, dissipe les biens du débiteur ou se rend acquéreur pour son
compte, directement ou indirectement, des biens du débiteur, de poursuivre

99
abusivement et de mauvaise foi, dans son intérêt personnel, soit directement, soit
indirectement, une exploitation déficitaire de l'entreprise du débiteur 216.

Ces faits incriminés supposent la mauvaise foi du mandataire judiciaire dans l’exercice
de ses fonctions. La mauvaise foi désigne l'attitude ou le comportement de celui qui
manque de loyauté envers autrui. La mauvaise foi existe dès l’instant où l’auteur a agi
en toute connaissance de cause. On remarque que les incriminations énumérées par le
législateur OHADA à l’article 243 AUPCr ne peuvent être commises par un
mandataire de bonne foi. Car le législateur n’a pas manqué de déterminer les missions
assignées aux mandataires et la liste des infractions susceptibles d’être encourues par
ces derniers. Leur mauvaise foi résulterait apparemment du fait que le mandataire
judiciaire a connaissance que ces agissements sont constitutifs d’une infraction pénale.
Est ainsi directement concerné le syndic qui, malgré sa responsabilité en cas de retard
de versement217, se permet de dissiper continuellement les fonds reçus et destinés au
désintéressement des créanciers.

La mise en jeu de la responsabilité du mandataire judiciaire, qu’elle soit civile ou

pénale, très rare actuellement, devrait intervenir plus souvent si l’on veut moraliser et
rendre plus efficace le rôle joué par cet organe si capital au succès des procédures
collectives. En réalité, ce n’est pas le fait dommageable constitutif d’infraction qui fait
défaut, mais c’est plutôt la passivité des personnes habilitées 218 (particulièrement le
Ministère public chargé de veiller à la défense de l’ordre public) à mettre en œuvre
cette responsabilité qui en est la cause. Pourtant, l’application des sanctions pénales,
peut constituer une pièce maîtresse de l’efficacité du droit des affaires OHADA ou de
la sécurité juridique et judiciaire prônée par le traité de Port-Louis révisé au Québec.

Comment peut-on aboutir à l’attractivité des investissements étrangers dans les Etats
parties à l’OHADA si les actes délictueux ne sont pas sanctionnés, faute d’initiative
du Ministère public ? Comment comprendre que le Ministère public brille par son

216
Art 243 AUPCr
217
Il ressort des dispositions de l'article 45 de l'AUPCAP qu'en cas de retard dans le versement sur le
compte bancaire spécialement ouvert pour les besoins de la procédure, des deniers recueillis, le syndic
doit les intérêts des sommes qu'il n'a pas versées
218
Entre autres, le débiteur, les créanciers, le Ministère public ou toute autre personne victime du
préjudice.

100
silence à exercer les importantes prérogatives que la loi lui accorde devant des faits
matériels pourtant constitutifs d’infractions commerciales ?

De toutes les façons, pour que l'auteur réponde de l'infraction, il ne suffit pas d'établir
l'élément légal et matériel, ni même établir son imputabilité, il faut encore prouver
l'élément moral, c’est-à-dire la faute, l'état d'âme, la tournure d'esprit, socialement
répréhensible même moralement qui aura accompagné et caractérisé son activité
délictueuse. Il reviendra donc à la partie demanderesse de prouver que toutes les
conditions requises pour mettre en jeu la responsabilité pénale du mandataire judiciaire
sont réunies. Dans ce cas, il faudra réprimer le mandataire fautif.

B- La répression de l’infraction

Lorsque des éléments constitutifs du délit de malversation prévu à l’article 243 AUPCr
sont réunis, la répression doit suivre. Il sied alors de prendre des mesures punitives à
l’égard de ceux qui sont responsables de la violation de la règle de droit. On connaît le
principe bien affirmé selon lequel «pas d’infraction, pas de peine sans texte». Ainsi,
l’article 4 du Code pénal dispose que « Nul crime, nul délit, nulle contravention ne
peuvent être punis de peines qui n'étaient pas prévues par la loi ou le règlement avant
qu'ils fussent commis ».Ce qui signifie que le juge ne peut pas créer des peines, mais
il a un pouvoir d’appréciation pour fixer la peine dans la limite d’un maximum fixé
par la loi. Les sanctions encourues(2) par le responsable de l’infraction devront être
fixées par un texte. Mais encore faut-il connaître au préalable la juridiction compétente
pour prononcer les sanctions (1) ?

1- La juridiction compétente

L’Acte uniforme est muet sur la question de la juridiction compétente pour connaître
des actions en responsabilité pénale du mandataire judiciaire. En revanche, l’action en
responsabilité civile engagée à son encontre relève de la compétence exclusive de la
juridiction de l’État partie en charge des procédures collectives, du lieu de
l’établissement du mandataire219. La problématique à ce niveau est de savoir si on doit
procéder à une assimilation de la compétence en responsabilité civile à celle pénale ?
Ou doit-on comme pour les sanctions recourir au droit commun ?

219
Art.4-13 AUPCr

101
Pour la première hypothèse, la juridiction compétente sera donc celle compétente en
matière de procédure collective. Cette attribution de la compétence présente un
avantage qui résulte du fait que le tribunal a déjà connaissance du dossier. L’instruction
de l’affaire à ce niveau ne devra pas prendre du temps. Mais elle s’avère néanmoins
critiquable, au regard des liens informels qui unissent bien souvent le mandataire
judiciaire et la juridiction qui l’a désigné et devant laquelle il exerce habituellement
ses fonctions. Ne peut-on craindre dans ce domaine une certaine collusion qui risque
d’entraver toute tentative de poursuites ? Cette juridiction sera-t-elle capable de
sanctionner le mandataire judiciaire de manière impartiale ? Il eût été a priori
souhaitable qu’une option de compétence fût ouverte pour engager cette procédure en
responsabilité e220.

Que cela soit pour la responsabilité civile ou pénale du mandataire judiciaire, attribuer
la compétence de manière exclusive, à la juridiction compétente en matière de
procédure collective de chaque Etat partie, constituerait une dérogation au droit
commun. Etant donné que chaque Etat dispose d’un ordonnancement judiciaire
différent.

Pour la seconde hypothèse, un renvoi doit être fait à la loi interne de chaque Etat-partie
pour une détermination précise de la juridiction compétente en matière pénale. Il
s’agira de déterminer les juridictions répressives. Le mandataire judiciaire sera dans
ce cas jugé devant une autre juridiction que celle qui l’avait désigné. Ainsi, en
aucun cas la responsabilité d'un mandataire de justice ne peut être appréciée par le
Tribunal de la procédure collective. C'est toute la différence entre une action menée
contre un professionnel "ès qualité" c’est-à-dire en qualité de représentant de
l'entreprise en procédure collective, et l'action personnelle. Ici, il est reproché au
professionnel d'avoir commis une faute dans l'accomplissement de sa mission, l'action
est une action personnelle, et sera menée selon les règles du droit commun. Ce qui est
intéressant à ce niveau résulte du fait que la juridiction répressive est une habituée en
la matière221 d’une part et d’autre part elle pourra apprécier et sanctionner

220
FENEON (A), op. cit., p.67
221
En ce qu’elle est la seule habilité à traiter des litiges en matière pénale

102
convenablement le mandataire car en principe aucun lien professionnel n’existe entre
les deux.

Chaque Etat devra ainsi, au moment de la désignation de la juridiction compétente en

matière de procédure collective, préciser celle qui est compétente en matière de
responsabilité pénale. Afin que les intéressés puissent savoir au niveau de quelle
juridiction intenter leurs actions pénales et n’aient pas à faire face aux exceptions
d’incompétence222.

Lorsque l’action publique a été mise en mouvement et que la culpabilité du mandataire

judiciaire est établie, les juges devront prononcer les sanctions qu’il encourt.

2- Les sanctions encourues

Le droit pénal est l’un des domaines dans lesquels l’Etat est particulièrement « jaloux»
de sa souveraineté. C’est l’une des branches du droit qui réside « au cœur même du
sanctuaire de la souveraineté ». Dans tout pays moderne, le pouvoir d’incrimination
est un monopole de l’Etat que celui-ci s’interdit généralement de déléguer. C’est la
consécration du principe de la légalité si cher à chaque nation 223.Le droit pénal des
affaires de l’OHADA est un droit à caractère dualiste. Ce dualisme se manifeste non
seulement par le recours aux dispositions des Actes uniformes pour ce qui est des
incriminations, mais également par le recours aux législations nationales, pour ce qui
est de la détermination des sanctions. Au regard des dispositions de l’article 5 du Traité
OHADA « les actes uniformes peuvent inclure des dispositions d’incrimination
pénale. Les Etats parties s’engagent à déterminer les sanctions pénales encourues».

Ce renvoi au droit national emporte nécessairement des disparités dans l’application

de loi, soit parce que les dispositions nationales ne sont pas adoptées comme prévu,
soit elles existent mais sont disparates224. La rédaction de l’article 243 AUPCr veut

222
Le mieux serait que les Etats optent pour la juridiction compétente en droit commun. Car même les
sanctions encourues relèvent de ce droit
223
MOUKALA-MOUKOKO (C), « Le fondement juridique de la responsabilité pénale du dirigeant
social : Incidences entre Droit pénal interne et Droit pénal des affaires OHADA » disponible sur
http://www.ohada.com/content/newsletters/2845/D-15-16.pdf
224
KALIEU ELONGO (Y.R), op. cit p.1304

103
que cette infraction soit réprimée des peines de l’abus de confiance 225. A titre
d’exemple, l’abus de confiance est puni au Burkina Faso d’un emprisonnement de
un(01) à cinq(5) ans et/ou d’une amende de 300000 à 1500000 francs ou de l’une de
ces deux peines seulement 226. Au Niger par contre, les peines seront d’un
emprisonnement de deux (02) à moins de dix (10) ans et d’une amende de 10.000 à
500.000 francs227.

Cette solution peut toutefois être critiquée du fait que certains Etats ont des textes
spéciaux pour réprimer ces infractions. Le constat fait à ce jour démontre que sur les
dix-sept (17) pays qui constituent actuellement l’espace OHADA, cinq (5) seulement
ont déjà légiféré. Il s’agit des cinq pays qui font office de pionniers le Sénégal 228, le
Cameroun, la République Centrafricaine, le Bénin et le Congo-Brazzaville. Par
exemple, en application de la loi camerounaise n°2003/008 du 10 juillet 2003 portant
« Répression des infractions contenues dans certains actes uniformes OHADA »,
l’article 34 de cette loi prévoit « En application de l'article 243 de l'acte uniforme du
10 avril 1998 organisant les procédures collectives d'apurement du passif, est puni d'un
emprisonnement de cinq (5) à dix (10) ans et d'une amende de 200 000 à 5 000 000
francs, tout syndic d'une procédure collective qui a :

 exercé une activité personnelle sous le couvert d'une entreprise du débiteur

masquant ses agissements ;
 disposé du crédit ou des biens du débiteur comme ses biens propres ;
 dissipé les biens du débiteur ;
 poursuivi abusivement et de mauvaise foi, dans son intérêt personnel, soit
directement, soit indirectement, une exploitation déficitaire de l'entreprise du
débiteur ;

225
SAWADOGO (F. M.), OHADA, Traités et actes uniformes commentés et annotés 2016, p.1124
226
Loi n° 45-96 ADP du 13 novembre 1996, portant Code pénal, article 487.
227
Loi N° 2003-025 du 13 juin 2003 modifiant la loi N° 61-27 du 15 juillet 1961, portant institution du
Code Pénal, article 338.
228
Le Sénégal a prévu les peines à travers la loi n°98-22 du 26 mars 1998 portant sur « les sanctions
pénales applicables aux infractions contenues dans l’acte uniforme relatif aux droits de sociétés
commerciales et du groupement d’intérêt économique ». Par contre, pour ce qui est des sanctions
applicables en matière de procédure collective, rien a été prévu.

104
  acquis pour son compte, directement ou indirectement, des biens du débiteur
en violation de l'article 51 de l'acte uniforme organisant les procédures
collectives d'apurement du passif.

En matière de procédure collective et concernant plus précisément la question des

sanctions applicables, l’ineffectivité semble résulter de la non-application de la loi
pénale. Ainsi, on remarque la lenteur des Etats parties à mettre en place les lois
nationales déterminant les peines encourues en cas d’infraction. Du coup, il semble
difficile de faire évoluer la situation puisque l’inapplication des sanctions est un
phénomène généralisé dans les différents Etats depuis leurs indépendances. On se
demande s’il est nécessaire de continuer dans la voie du renvoi législatif choisie, en
tenant compte de ce que la plupart des pays traînent dans la mise en œuvre des peines
tel que prescrit par le Traité, ou bien faut-il procéder purement et simplement à une
harmonisation ou uniformisation des incriminations et des sanctions ?

L’idéal serait que l’AUPC prévoit directement, outre les incriminations, les sanctions
applicables, même s’il faut pour cela modifier le Traité de l’OHADA. Il faudrait,
ensuite, que les Ministres de la justice des Etats parties fassent suivre ces questions par
les procureurs afin que les poursuites soient systématiquement exercées lorsque les
conditions sont réunies229.

Les créanciers sont les plus intéressés par la mise en œuvre de la responsabilité, mais
ignorent leurs prérogatives en la matière. Leur sensibilisation et leur formation peuvent
permettre de faire évoluer la situation. Une rédaction plus claire des textes sur les
personnes habilitées à exercer les différentes actions et un élargissement du nombre de
ces personnes aurait un effet bénéfique.

Les personnes punissables seront les mandataires judiciaires auteurs d’une infraction.
Toutefois si sa responsabilité pénale ne peut pas être engagée pour la faute d’autrui,
un tiers peut être poursuivi pour complicité. Doit être considéré comme complice, tout
celui qui, en connaissance de cause, prépare ou facilite le délit par des faits antérieurs

229
SAWADOGO (F) et AUTRES « Audit préalable sur l’application de l’acte uniforme portant
organisation des procédures collectives d'apurement du passif (AUPC) », Ouagadougou CM, 16
Novembre 2013 p.26

105
ou concomitants à son exécution. Les complices du délit seront punis de la même peine
que les auteurs même de ce délit, sauf les cas où la loi en aurait disposé autrement.

La responsabilité pénale est d’application plus restrictive que la responsabilité civile

du fait de son caractère répressif débouchant sur des peines privatives de liberté
(emprisonnement…). Les assurances ne peuvent pas aussi intervenir en matière de
responsabilité pénale puisqu’il n’est pas possible de se garantir contre ses propres
infractions à la loi.

106
 Conclusion

Le droit OHADA est une œuvre d’uniformisation juridique unique en son genre 230 qui
mérite d’être saluée. La vitalité de production, d’application et de diffusion du droit
uniforme africain en fait un droit tout à fait original. Comme le soulignent les auteurs
de la préface d’un ouvrage sur l’OHADA et l’UEMOA, contrairement à l’Europe où
la création d’un espace économique commun a conduit à l’élaboration de règles
juridiques, en Afrique, la démarche à consister à mettre en place un espace juridique
solide apte à sécuriser les activités économiques. La sécurité des affaires est tributaire
de la sécurité juridique et judiciaire. En ce sens, on ne saurait parler de sécurisation
des activités dans un espace où les entreprises en difficulté peinent à s’en sortir. La
mise en place d’un cadre juridique efficace et effectif permettant de résoudre les
difficultés financières des débiteurs s’avère alors nécessaire.

Le législateur OHADA s’atèle à travers l’adoption du nouvel Acte uniforme portant

organisation des procédures collectives d’apurement du passif à concilier la nécessité
de remédier aux difficultés financières du débiteur aussi rapidement et efficacement
que possible avec les intérêts des différentes parties directement concernées par ces
difficultés, principalement les créanciers et d’autres parties prenantes dans l’entreprise
débitrice, ainsi qu’avec les préoccupations d’ordre public. Les modifications apportées
à l’AUPC sont significatives et porteuses d’espoir pour les opérateurs économiques.

La réglementation de la fonction de mandataire judiciaire constitue une avancée

notable dans le processus d’amélioration des procédures collectives dans les Etats
membres. Au regard de ce qui précède, la recherche de mandataires compétents, le
renforcement du contrôle des mandataires judiciaires et surtout l’encadrement de leurs
rémunérations étant donné qu’ils se souciaient d'obtenir la meilleure rémunération à
partir d'entreprises moribondes ou en état de coma dépassé que de remplir avec
exactitude le mandat de justice qui leur est confié par les tribunaux, pourront permettre

230
Le Président de la République da Guinée Bissau rappelait lors de la cérémonie d’ouverture du Conseil
des Ministres tenu les 16 et 17 juin 2011, que l’originalité de l’OHADA réside dans son objectif
fondamental qui consiste à réaliser une unification progressive des législations en vue de favoriser le
développement économique des Etats. Voir le compte rendu de la réunion du Conseil des Ministres de
l’OHADA. Disponible sur www.ohada.org , consulté le 29 octobre 2016

107
de corriger les insuffisances de l’AUPC originaire d’une part et d’autre part rendre
plus efficaces les procédures collectives. La responsabilité des mandataires judiciaires
reste une question délicate qui nécessite la sensibilisation des acteurs sur l’importance
de sa mise en œuvre. A notre avis, tant que les mandataires indélicats et véreux ne
seront pas punis la tentation d’enfreindre les dispositions existera. A cela s’ajoute le
fait que les peines encourues ne sont pas prévues dans la majorité des Etats parties.
Dans ces conditions, l’assainissement du monde des affaires serait un véritable vœu
pieux, tant que les différents acteurs ne s’engagent pas à appliquer et à respecter les
règles édictées justement pour promouvoir le développement économique des Etats
africains. On espère un avenir meilleur avec l’institution des autorités nationales.

Le statut des mandataires judiciaires pris théoriquement sera de nature à permettre aux
procédures collectives d’atteindre le plus souvent leurs objectives de sauvetage des
entreprises viables et de paiement substantiel des créanciers que ce qu’il en était sous
l’empire du l’AUPC. Cependant, ce statut, bien qu’il soit une avancée salutaire dans
l’espace OHADA, en ce qu’il est venu combler une carence qui existait dans l'ancien
texte, laisse paraître des inquiétudes et des regrets. En effet, le texte présente des
lacunes notamment en ce qui concerne : le régime juridique de l’assurance qui n’est
pas défini. En outre, le renvoi à la compétence des législateurs nationaux de questions
aussi importantes que la fixation du barème détaillé de rémunération, le caractère
facultatif de l’organe de contrôle et de supervision des mandataires judiciaires suscite
quelques inquiétudes au regard de l'expérience peu concluante enregistrée en matière
d'édiction du droit interne complémentaire par les Etats membres de l'OHADA. On
regrette aussi, le fait que le législateur se soit limité à regrouper les mandataires
judiciaires en une forme de « corporation » alors qu’il aurait été préférable d’instituer
une véritable profession réglementée de mandataire judiciaire.

Ainsi, quelle que soit la volonté du législateur de rendre les procédures collectives plus
efficaces et plus rapides, il ne saura atteindre ses objectifs tant que les Etats parties ne
remplissent pas leur part du contrat. Un besoin pressant de combler les insuffisances
du statut des mandataires judiciaires se fait sentir dans les Etats parties lorsqu’on
remarque à une année de son entrée en vigueur seuls trois(3) sur dix-sept Etats ont pris
les mesures nécessaires pour pallier ces insuffisances.

108
On se demande bien à quoi cela sert-il de réviser et d’adopter des textes pour en
ressortir un droit rénové et surtout attrayant lorsque ces derniers ne sont pas appliqués ?
Il ne suffit pas que la loi soit claire et accessible pour être suivie. La sécurité juridique
doit aussi être appréciée à travers l'application de la règle de droit. En effet, quelle que
soit la valeur sur le plan technique d'une loi, seule la pratique peut finalement faire ou
défaire le droit. Le statut des mandataires judiciaires ne vaut donc que dans la mesure
où elle est appliquée.

A l’heure actuelle, le statut des mandataires judiciaires tarde à s’appliquer dans nos
Etats car les renvois faits par le législateur n’ont pas encore vu le jour dans la plupart
des Etats parties. Nous sommes conscients que, des raisons de souveraineté expliquent
le choix de l’OHADA à procéder par des renvois au législateur national. Mais, comme
nous l’avons souligné l’idéal serait que l’AUPC prévoit directement, outre les
incriminations, les sanctions applicables, même s’il faut pour cela modifier le Traité
de l’OHADA. Nous craignons que l’encadrement des mandataires salué par tous les
acteurs ne soit qu’une montagne qui accouche d’une souris. L’effectivité et l’efficacité
de la réglementation des mandataires judiciaires sont donc entre les mains du temps et
des Etats parties et le cas échéant des organes mis en place pour l’application de ce
statut. L’application de cette réglementation par les Etats est sans nul doute à observer
de près durant les années à venir.

109
LA TABLE DES ANNEXES

I
II
III
IV
V
VI
VII
VIII
IX
X
XI
XII
XIII
XIV
XV
 Bibliographie
Ouvrages généraux :

 ISSA-SAYEGH (J.) et LOHOUES-OBBLE (J.), Harmonisation du droit des

affaires, Coll. Droit uniforme africain, 2002,245.p
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 THERA (F.), La réforme de l'OHADA et les procédures collectives
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 TIGER (P.), Le droit des affaires en Afrique- OHADA, Coll. Que sais-je ?, Ed
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 TÙRK (P.), DAËL (S.) et SAISON (J.), Exercices pratiques du contentieux
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Ouvrages spéciaux :

 NDONGO (C.), Le Règlement préventif O.H.A.D.A: Des textes à la pratique,

Analyse critique de la prévention des difficultés des entreprises par
l'O.H.A.D.A, Editions Universitaires Européennes, 2013, 135.p ;
 NDOYE (D.), Les experts, les syndics et les administrateurs judiciaires au
Sénégal, Coll. Tout ce qu’il faut savoir Ed. Juridique africaine, Juin 1991,
291.p ;
 Koto-Tcheka (A.B), Le Règlement préventif dans l'espace OHADA au regard
du droit français des procédures collectives », Ed. publibook universitaire,
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 SAWADOGO (F. M.), Droit des entreprises en difficultés, Coll. Droit
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Rapports, avis et documents officiel :

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Cameroun 29–30 Mars 2012, consulté sur

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 SAWADOGO (F.) et AUTRES « Audit préalable sur l’application de l’acte

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 FENEON (A.), « Aperçu de la jurisprudence OHADA en matière de

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 KALIEU ELONGO (Y.R.), « Organes des Procédures Collectives »,In

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 SAWADOGO (F.) « Présentation de l'acte uniforme portant organisations des
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http://www.ohada.com/presentation-droit-ohada/categorie/6/procedures-
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XVII
  TOE (S.), « Aperçu pratique des finalités de la procédure collective dans
l’espace OHADA », In OHADATA D-11-13, 19.p ;

 WAMBO (J.) « Le nouveau visage des procédures collectives d'apurement du

passif depuis la reforme du 10 septembre 2015 à Abidjan », consulté sur
http://wambojt.blogspot.sn/2016/04/le-nouveau-visage-des-procedures.html;

Communications/séminaires :

 AKAM AKAM (A.), « Problèmes pratiques posés par les procédures

collectives d’apurement du passif », Brazzaville (CONGO), du 07 au 10 mai
2012, ERSUMA, 32.p ;
 BODIAN (Y.), Séminaire de formation sur « le nouveau droit des entreprise
en difficulté » thème1 « le statut des mandataires judiciaires et les procédures
préventives » 16.p
 FALL (P. T.), « Un organe essentiel des procédures curatives affecté par les
innovations : le syndic », communication du 21 Février 2016, 13.p;

 MOUKALA-MOUKOKO (C.), « Rôle et responsabilité du juge et des autres

organes intervenant dans les procédures collectives », Ecole Régionale
Supérieure De La Magistrature (ERSUMA-BENIN) Session de formation
transversale des magistrats, avocats et experts comptables 08 – 11 juillet 2013
à Porto-Novo disponible sur
http://www.ohada.com/content/newsletters/2017/Etude-MOUKALA-
MOUKOKO.pdf, 48.p
 MOUKALA-MOUKOKO (C), « Le fondement juridique de la responsabilité
pénale du dirigeant social : Incidences entre Droit pénal interne et Droit pénal
des affaires OHADA », Réf. OHADATA D-15-16, disponible sur
http://www.ohada.com/content/newsletters/2845/D-15-16.pdf, 28.p ;

Jurisprudences :

 Cour Appel de Lomé, Arrêt n° 066 du 20 avril 2009, V° Recueil de

jurisprudence nationale, p. 313 ;

 Cour Commune de Justice et d’Arbitrage, Avis n°01/2009/EP du 15 Avril

2009, JURIDATA J-10-91 ;
XVII
I
  Tribunal de Commerce de Bamako, Mali, Ordonnance n° 181 du 27 février
2003 ;
 Tribunal de Grande Instance de Yaoundé, jugement n°262 du 09 Janvier 2003,
affaire STANDARD CHARTERED c/ MANGA EWOLO ANDRE, notes
Kalieu Yvette, réf. OHADATA J-08-124.
 Tribunal de Grande Instance du Moungo, Ordonnance n°CAB/PTGI/N’SBA
du 09/11/2005, affaire LA SOCIETE LACHANAS, disponible sur
www.OHADA.com, Réf. OHADATA J‐07‐182 ;
 Tribunal de Première Instance de Libreville, Gabon l’ordonnance, répertoire
n° 628/2005/2006, du 19 juin 2006,
 Tribunal de Première Instance de Libreville, Gabon, jugement répertoire n°
02/2004/2005 du 17 janvier 2005 ;
 Tribunal Régional de Dakar, Ordonnance n° 593 du 17 mai 2000 du Président
du Recueil 2004, p.310 s ;
 Tribunal Régional de Niamey, jugement n°301 du 2 octobre 2002 affaire
liquidation des biens CACI. JURIDATA J-09-116 ;

Textes :

 Acte Uniforme portant organisation des procédures collectives d’apurement

du passif du 10 Avril 1998 ;
 Acte Uniforme portant organisation des procédures collectives d’apurement
du passif du 10 Septembre 2015 ;
 Arrêté ministériel n°7934 en date du 31 Mai 2016 relatif au barème de la
rémunération des mandataires judiciaires du Sénégal ;
 Code CIMA du 03 Avril 2014, 735 articles ;
 Code des obligations civiles et commerciales du Sénégal, 826 articles ;
 Code vert OHADA : Traité et actes uniformes commentés et annotés,
Juriscope, Ed.2016, 1440.p ;
 Décret n°2016-570 du 27 Avril 2016 relatif au statut des mandataires
judiciaires prise en application de l’Acte uniforme portant organisation des
procédures collectives et d’apurement du passif du Sénégal ;
 Décret n° 2016-48 du 10 février 2016 portant création, attributions,
organisation et fonctionnement de la Commission nationale de contrôle des
mandataires judiciaires de la Côte d’Ivoire ;
XIX
 Loi n° 45-96 ADP du 13 novembre 1996, portant Code pénal du Burkina Faso,
article 487 ;
 la loi camerounaise n°2003/008 du 10 juillet 2003 portant « Répression des
infractions contenues dans certains actes uniformes OHADA » ;
 Loi N° 2003-025 du 13 juin 2003 modifiant la loi N° 61-27 du 15 juillet 1961,
portant institution du Code Pénal du Niger, article 338 ;
 Loi 65-60 du 21 juillet 1965 portant code pénal du Sénégal, 435 articles ;
 Règlement n°05 /CM/UEMOA relatif à l’harmonisation des règles régissant la
profession d’avocat dans l’espace UEMOA du 25 Septembre 2014 ;

XX
TABLE DES MATIERES

AVERTISSEMENT .................................................................................................i

DEDICACE ............................................................................................................ ii

REMERCIEMENTS ............................................................................................ iii

LISTE DES SIGLES-ABREVIATIONS ET ACRONYMES ...................................iv

SOMMAIRE............................................................................................................vi

INTRODUCTION .................................................................................................. 1

CHAPITRE 1 : L’ANALYSE DE LA FONCTION DE MANDATAIRE

JUDICIAIRE .......................................................................................................... 10

SECTION 1 : De la souplesse à la rigidité de l’accès à la fonction de mandataire

judiciaire .............................................................................................................11
Paragraphe 1 : Un recrutement exigeant pour figurer sur la liste nationale ........12
A- L’exigence des qualités spécifiques .......................................................12
1- Le profil d’expert-comptable privilégié ..............................................13
2- La recherche de l’éthique et la bonne moralité du postulant ...............15
B- L’incontournable accomplissement des formalités administratives...........17
1- Le dossier de demande d’agrément du candidat .................................17
2- Les décisions de la Commission nationale .........................................19
Paragraphe 2 : L’existence de conditions pour accéder à une procédure
collective .........................................................................................................21
A- Le maintien de l’ancien mode de désignation des mandataires .................21
1- L’irréductible intervention de la juridiction compétente .....................21
2- La notification de la décision de désignation au mandataire ...............24
B- Les conditions préalables à l’exercice de cette fonction ...........................25
1- L’exigence d’une triple garantie par le législateur ..............................26
2- L’absence d’une incompatibilité ........................................................28
SECTION 2 : Les missions assignées aux mandataires judiciaires pour l’atteinte
des objectifs ........................................................................................................30
Paragraphe 1 : Le contenu des missions des mandataires judiciaires .................30
A- Les missions de sauvetage des entreprises viables .................................31

XXI
 1- De la légère réorganisation de la mission de l’expert au règlement
préventif ...................................................................................................31
2- Les missions du syndic dans le redressement des entreprises ..............35
B- Les missions du syndic dans la procédure de liquidation des biens ........38
1- Les missions techniques du syndic .....................................................39
2- Les missions de représentation du syndic ...........................................43
Paragraphe 2 : La rémunération des mandataires judiciaires mieux encadrée ....46
A- La précision dans la détermination de la rémunération ...........................47
1- La fixation de la rémunération de l’expert au règlement préventif ......48
2- La détermination de la rémunération du syndic intervenant dans les
procédures curatives .................................................................................51
B- Les modalités de paiement de la rémunération .......................................55
1- Les deux principes posés par le législateur .........................................56
2- Le processus de paiement de la rémunération .....................................58
CHAPITRE 2 : CONTROLE ET RESPONSABILITE DES MANDATAIRES

JUDICIAIRES ........................................................................................................ 61

SECTION 1 : Un dispositif de contrôle des mandataires judiciaires plus rigoureux

............................................................................................................................62
Paragraphe 1 : Un contrôle accru des mandataires judiciaires ...........................63
A- Le maintien du contrôle juridictionnel ...................................................63
1- L’organe habilité : le juge-commissaire .............................................64
2- Un pouvoir de contrôle étendu pour l’organe habilité .........................66
B- La consécration d’un mode de contrôle non juridictionnel .......................69
1- L’autorité nationale chargée du contrôle des mandataires judiciaires ..69
2- Les missions de contrôle de cette autorité nationale ...........................71
Paragraphe 2 : L’organe chargé du contrôle des mandataires judiciaires au
Sénégal ............................................................................................................73
A- La Commission nationale de contrôle et de discipline des mandataires
judiciaires .....................................................................................................74
1- La composition de cette Commission nationale ..................................74
2- Le fonctionnement de la Commission nationale .................................76
B- Les missions assignées à la Commission nationale de contrôle et de
discipline des mandataires judiciaires ...........................................................78

XXII
 1- Le contrôle de l’accès à la fonction de mandataire judiciaire ..............78
2- Le contrôle de l’exercice des missions des mandataires judiciaires et de
leur discipline ...........................................................................................80
SECTION 2: L’élargissement du régime de la responsabilité des mandataires
judiciaires ............................................................................................................83
Paragraphe1 : La responsabilité civile des mandataires judiciaires ...................85
A- Les cas de mise en œuvre de la responsabilité civile ..............................85
1- La responsabilité pour faute personnelle ............................................86
2- La responsabilité du fait d’autrui ........................................................88
B- La réparation du préjudice .....................................................................90
1- La réparation de droit commun ..........................................................90
2- La mise en œuvre de la police d’assurance .........................................92
Paragraphe 2 : La responsabilité pénale des mandataires judiciaires .................95
A- Les éléments constitutifs de la responsabilité pénale ..............................96
1- L’élément matériel de l’infraction ......................................................96
2- L’élément moral de l’infraction .........................................................99
B- La répression de l’infraction ................................................................ 101
1- La juridiction compétente ................................................................ 101
2- Les sanctions encourues ...................................................................103
CONCLUSION ................................................................................................... 107

LA TABLE DES ANNEXES .................................................................................. I

BIBLIOGRAPHIE .............................................................................................XVI

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