CHAP 3 Fonds de Commerce

Le fonds de commerce
CHAP 3 : LE FONDS DE COMMERCE
Pour exercer son activité commerciale, tout commerçant a besoin de disposer d’un
certain nombre de biens, matériels ou immatériels, qui lui permettront d’atteindre ses objectifs.
C’est schématiquement cet ensemble que l’on appelle le fonds de commerce, dont on examinera
la notion (SECTION 1), les opérations portant sur le fonds de commerce (SECTION 2).
SECTION 1 : NOTION DE FONDS DE COMMERCE
Selon la définition (ou la description) édictée par l’Acte uniforme, « le fonds de

commerce est constitué par un ensemble de moyens qui permettent au commerçant d’attirer et
de conserver la clientèle ». C’est pourquoi nous allons présenter les éléments constitutifs du
fonds de commerce (Para 1) et sa nature juridique (Para 2).
§1. Les éléments composant le fonds de commerce
Selon l’art 136 de l’AU, le fonds de commerce comprend des éléments obligatoires (A)
et à côté de ces éléments principaux l’art 137 en ajoute qui sont facultatifs (B).
A. les éléments principaux du fonds de commerce

Il s’agit de la clientèle, de l’enseigne et le nom commercial.
La clientèle est composée de ceux qui s’approvisionnent habituellement auprès d’un

commerçant déterminé. Elle se distingue de l’achalandage qui est une clientèle passagère. La
clientèle est le principal élément du fonds de commerce ; celui sans lequel il ne saurait exister.
Mais cet élément n’existe que parce que d’autres permettent son ralliement. Le commerçant n’a
pas un droit sur la clientèle. En effet, elle est composée d’hommes et de femmes libres de
s’adresser à qui ils veulent et n’appartient donc pas à tel ou tel commerçant. Elle achalande
l’entreprise qui sait l’attirer et la conserver, mais reste libre de la quitter quand bon lui semble
et de préférer une autre entreprise.
Le nom commercial : C’est une appellation sous laquelle un commerçant personne
physique ou moral exerce son activité commerciale cela peut être un nom civil ou patronyme,
un pseudonyme ou un nom composé. Le nom commercial est attaché au fonds de commerce il
doit être cédé en même temps que le fonds.
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Exemple : Fokou, Alimentation Royal
L’enseigne : C’est une désignation de fantaisie apposée sur le local commercial elle
mérite la même protection que le non commercial qui peut d’ailleurs être pris à titre d’enseigne.
L’enseigne peut être constitué par un nom de personne exemple : chez Paul, une appellation
rappelant l’emplacement du fonds du commerce, exemple : café du campus ou une
dénomination de pur de fantaisie exemple : bon marché
La clientèle, l’enseigne et le nom commercial sont les éléments incorporels sans lesquels
il n’y a pas de fonds de commerce, ils sont protégés par l’action en concurrence déloyale qui a
pour but de faire condamner l’auteur à verser les dommages intérêts à la victime.
B. Les éléments facultatifs d’un fonds de commerce
Il s’agit des éléments corporels et des autres éléments incorporels du fonds.
1. Eléments corporelles du fonds de commerce

Le matériel et l’outillage : C’est l’ensemble des biens mobiliers servant durablement à
l’exploitation et qui, de ce fait présente une stabilité exemple : outillage industriel, vaisselle
dans un restaurant. Il faut relever que les biens ont plus d’importance dans l’industrie que dans
les simples distributions
Les marchandises : Ce sont tous les objets destinés à être vendue après avoir été ou non
transformé. C’est le stock dont le caractère est variable et fongible (les marchandises vendues
seront remplacé par les autres) il s’agit des biens qui peuvent donner plus ou moins de valeur
au fonds de commerce lors de leur cession
2. Les autres éléments incorporels du fonds de commerce
Les licences d’exploitations, les marques de fabrique et des commerces, les dessins et
modèles tout autre droit de propriété intellectuelle née de l’exploitation et du droit au bail. La
protection de tous ces droits est assurée par l’action aux contrefaçons qui a pour but de faire
infliger à l’auteur de la contrefaçon une sanction c’est-à-dire une peine d’emprisonnement ou
d’amande
§2. La nature juridique du fonds de commerce
Le fonds de commerce n’est pas un patrimoine autonome, il fait partir des éléments qui
constituent l’actif du patrimoine du commerçant, à ce titre, il est une universalité de fait et peut
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être saisi aussi bien par les créanciers dont le titre découle de l’exercice du commerce que par
les créanciers personnels du commerçant.
Le fonds de commerce est un meuble incorporel à cause de la prééminence des éléments

incorporels sur ceux corporels et du fait que la clientèle est incorporelle alors qu’elle est
l’élément le plus important du fonds de commerce. Le local n’est pas un élément du fonds.
SECTION 2 : LES OPERATIONS PORTANT SUR LE FONDS DE

COMMERCE
Le fonds de commerce peut faire l’objet de diverses transactions à savoir : la vente (Para
1), la location-gérance (Para2).
§1. La vente du fonds de commerce
La vente ou la cession du fonds de commerce obéit aux mêmes règles qu’une vente
simple. Elle peut être réalisée par un acte sous seing privé ou par un acte authentique (signé
devant un notaire). Mais quelle que soit la forme que prendra l’acte de cession, il doit contenir
certaines mentions : l’identité complète des parties (s’il s’agit de personnes physiques),la
dénomination sociale, la forme juridique et le siège social des personnes morales (sociétés
commerciales), leurs activités, leurs numéros d’immatriculation au RCCM, l’origine des fonds,
l’état des privilèges, le cas échéant, les nantissements et inscriptions grevant le fonds, le chiffre
d’affaires. L’omission de telles mentions est sanctionnée par la nullité de la vente.
Le vendeur a pour obligation de mettre le fonds cédé à la disposition de l’acheteur,

garantir contre les troubles de jouissance de son fait et du fait des tiers et garantir contre les
vices. Quant à l’acheteur, l’obligation qui pèse sur lui est celle de payer le prix convenu.
§2. La location-gérance du fonds de commerce
Il existe deux modes d’exploitation du fonds de commerce, soit que celui-ci est exploité
directement par son propriétaire ou ses préposés (employés), soit qu’il l’est par une autre
personne qui conclut un contrat de location-gérance avec le propriétaire du fonds (location).
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location-gérance est une « Convention par laquelle le propriétaire du fonds de

commerce, personne physique ou morale, en concède la location, en qualité de bailleur, à une
personne physique ou morale, locataire-gérant, qui l’exploite à ses risques et périls.
L’entreprenant ne peut être partie à un contrat de location-gérance » (article 138 alinéa 3).
Ce contrat met en présence le propriétaire du fonds de commerce qui le donne en

location au locataire-gérant (devenant ainsi « bailleur ») et le locataire-gérant qui le prend en
location. Ce dernier doit avoir la qualité de commerçant, mais cette qualité n’est pas requise
pour le propriétaire du fonds de commerce. La seule exigence qui pèse sur ce dernier est celle
de l’avoir exploité lui-même durant au moins deux ans en tant que commerçant avant de le
mettre en location-gérance. Mais ce délai peut être réduit à une année sur décision de la
juridiction compétente si le commerçant concerné est mis dans l’impossibilité de l’exploiter.
Le contrat de location-gérance doit être publié dans un journal d’annonces légales

(journal officiel) et faire l’objet d’une inscription modificative au RCCM si le propriétaire a la
qualité de commerçant.
Le locataire gérant doit toujours mentionner sa qualité (« locataire-gérant ») dans tous

ses documents comptables.

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§1. Les éléments composant le fonds de commerce

A. les éléments principaux du fonds de commerce

La clientèle est composée de ceux qui s’approvisionnent habituellement auprès d’un

Exemple : Fokou, Alimentation Royal

1. Eléments corporelles du fonds de commerce

§2. La nature juridique du fonds de commerce

Le fonds de commerce est un meuble incorporel à cause de la prééminence des éléments

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