Esquemas realizados por Génesis Salas Silva

INTERES SUPERIOR DEL NIÑO

C
O
INTERES Es un interés jurídico reclamable y tiene como sustrato una acción
N
C SUPERIOR Es un deber jurídico exigible que se sobre pone ante otros intereses
E
P
T DEL NIÑO A quienes es aplicable, toda persona menor de 18 años, dependiendo
O
de cada legislación interna del país.

NORMA SUSTANTIVA
Para sustentar una decisión, se vuelve un derecho
y se vuelve exigible por los jueces, los que pueden
resolver controversias fundados en el ISN

EL ISN NORMA DE Se tomará en consideración el ISN para el diseño

SIRVE PROCEDIMIENTO y realización de los procedimientos.
COMO:

Ser oído en juicio Audiencia reservada

Defensa jurídica Curador ad litem

CRITERIO DE Jueces deben tomar la decisión más apropiada

INTERPRETACIÓN conforme a los Derechos del niño.

El criterio de interpretación permite que existan algunas visiones

que los jueces establecen y que generan los siguientes problemas:

El ISN en contradicción al contenido de la convención

Tribunales resuelven en base al ISN, pero contravienen lo

que dispone la convención.

Aplicarlo como una excusa de extender un texto legal o no atender a la ley

nacional

No aplican el ISN en juicios que vulneran o afectan directa o indirectamente a los NNA
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PROCEDIMIENTO PROTECCIONAL

Los padres Se aplica el artículo 234 del CC

El estado también puede intervenir por aplicación del Artículo 226 del CC,
este artículo se refiere a la incapacidad física o moral de los padres para ejercer
el cuidado personal, a través de una demanda de cuidado personal fundada en
este articulo uno de los padres puede obtener el cuidado definitivo.

Agentes Pueden darse tres

vulneradores escenarios:

Uno de los padres El cuidado personal pasa al

es inhábil otro padre o madre.

Ambos padres El NNA pasa a la familia

inhábiles extensa hasta el 3er grado

Toda la familia es Pasa a ser considerado para

inhábil la adopción

Por terceros Se aplica el artículo 30 de la ley de menores

Discusión doctrinal Postura amplia

de las medidas de
protección: Postura restringida

Voluntarios: cualquier persona sea o no que tenga interés

directo en el procedimiento proteccional.

Denuncia
LEGITIMARIOS
Requerimiento

Forzosos: están obligados por su profesión a denuncias o dar inicio al

procedimiento cuando se encuentran con un supuesto de vulneración

¿Cuándo debemos denunciar? No solo cuando hay certeza de la vulneración, sino que también
cuando hay temor fundado de amenaza de vulneración
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INICIO DEL PROCEDIMIENTO

Cita a las partes a audiencia al
5to día corrido

Se recibe la denuncia o
requerimiento Decreta medidas cautelares del
articulo 71 de la ley 19.968

1) De devolución: articulo 71 letra a

2) Tendencia inversa: articulo 71 letra b
Duración de 90 3) Institucionalización proteccional: articulo 71 letra c
días renovables
4) Institucionalización medica: articulo 71 letra d y h
5) Privación o restricción de libertad: articulo 71 letra f y g

AUDIENCIA PREPARATORIA Cita a las partes a audiencia al 5to día corrido

Requirente contesta de forma oral en la

audiencia y se da traslado a la contra parte

Intervención de organismos de diagnósticos

Juez fijara tres puntos:
Declara un curador ad litem

Preparar el juicio

Prohibida la conciliación

AUDIENCIA DE JUICIO

Comienza con la recepción de la prueba

El tribunal se pronuncia en relacion a si se Decreta una medida de

dan o no los supuestos de amenaza o protección del artículo
vulneración y va a dictar sentencia 30 de la ley de menores
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CONVENCIÓN DE DERECHOS DEL NIÑO

Esta es la única norma actualmente que contiene un Las que están establecidas a partir
catálogo de garantías para los NNA en Chile del artículo 6 de la CDN

DERECHO A LA VIDA Artículo 6 de la CDN

Esta garantía no es aplicable al que no ha nacido, por lo tanto, no protege

la vida del que está por nacer, sino que garantiza que el niño ya nacido no
muera, por eso se refiere a la “Supervivencia y desarrollo”

Prestación de salud Indispensables

Esta garantía debemos vincularla del artículo 24
para la
con otras dos que están en la CDN supervivencia y
Nivel del vida del desarrollo del
artículo 27 NNA

DERECHOS IDENTITARIOS Artículo 7 de la CDN

Este articulo consagra tres elementos

fundamentales de la identidad del NNA

Nombre
Son derechos absolutos, el
conocer a los padres es relativo.
Nacionalidad

En la medida de lo posible conocer a

sus padres y ser cuidado por ellos

LEY DE GARANTIAS
Consagra el derecho a la identidad, a tener un
nombre, conocer la identidad de los padres y
Articulo 26 preservar las relaciones familiares

Articulo 27 Se relaciona con el artículo 26, consagrando el

derecho a vivir en familia
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DERECHOS DE IDENTIDAD FAMILIAR

Regulados en el articulo 8 el cual señala que se debe preservar la identidad del NNA como su
nacionalidad, nombre y relaciones familiares, los estados deben tomar las medidas para que el
NNA se mantenga con su familia, así también se vincula con el articulo 226 del CC y el articulo
15 de la ley 19.629.

Pero es el articulo 9 de la CDN el cual señala que no pueden ser separados de

sus padres, donde debemos distinguir:

Mediante declaración judicial

Se separan dentro de un mismo país

El ISN así lo exija

Se aplica por vulneraciones realizadas por los padres hacia los hijos, e incluso puede
llevar a una suspensión definitiva del régimen comunicacional, lo cual implica que el
padre o madre no podrá acercarse al NNA mientras sea menor de edad.

Hay una separación fronteriza

Cuando un NNA llega a otro país se debe hacer un análisis de la situacion para
saber que estatuto aplicar, surgen tres categorías:

Niños no acompañados Solo en estas dos categorías

procede la reunificación
Niños separados familiar, pero en el caso de
niños refugiados debe haber un
riesgo razonable
Niños refugiados

Procede la reunificación familiar

en ciertas situaciones:

Solo en caso de que exista el riesgo razonable no

El hecho de que el niño se devuelva será devuelto, la familia podrá ingresar al país, pero
ellos deben costear los gastos que ello conlleva.

Reasentamiento en un tercer país Si no tienen los medios para venir, el NNA

la adopción será la única opción
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DERECHO DEL NNA A SER OIDO

La garantía consagrada en la CDN permite

Artículo 12 de la CDN
graficar que los NNA son sujetos de derechos

Primero debemos entender las bases que nos plantea la CDN respecto a esta garantía:

Se encuentra consagrado en el artículo 12 de la CDN, sin perjuicio de

ello existen más normas donde hay manifestaciones de ello.

Cuando nos referimos a este derecho no debemos entender que es

“hablar” de forma literal, sino que es ser oído, no importa la forma en la
cual el NNA se comunique.

La lógica en la cual se expresan los NNA es distinta

El NNA al momento de expresarse dará su opinión conforme a su etapa

de desarrollo,

Sera oído solo en la medida que quiera hacerlo, ya que no se puede

obligar a un NNA a hablar.

EL DERECHO A SER OIDO EN NUESTRA LEGISLACION:

En general el reconocimiento en chile en bajo, pero aumentara con la ley de garantías

(artículo 28), los artículos que lo consagran son el articulo 16 de la ley 19.96, el articulo
225-2 del CC sobre cuidado personal y el articulo 229 del CC sobre régimen
comunicacional.

Debemos entender que el NNA es parte e interviniente en el proceso, no

puede ser usado como un medio de prueba, será representado a través del
curador ad litem consagrados en el artículo 19 de la ley 19.968
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OBSERVACIÓN Nº 12 Establece pautas que deben seguirse para garantizar

el derecho a ser oído

Etapa de preparación Se le debe explicar e informar al NNA sobre su

derecho a ser oído, y se consulta si quiere o no
participar en el contexto judicial.

Audiencia reservada En caso de que el NNA acceda no estará presente en

el juicio, se le tomara declaración en una audiencia
especial (Audiencia reservada), estará presente el
NNA, el juez y el curador ad litem.

Evaluación de la El juez necesita la opinión propia del NNA, no que

capacidad del NNA este influenciado por los padres, por lo tanto, se
tomara en cuenta que pueda formar un juicio propio.

Informar al NNA los En estos casos se debe explicar al NNA el resultado

resultados del juicio, hay algunas sentencias amigables que
explican de forma simple lo sucedido.

El NNA puede Ya que es un interviniente más en el proceso, esta

impugnar la resolución representado por el curador ad litem, el cual esta
habilitado para ejercer recursos procesales.
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MALTRATO DE NNA

La asistencia y reparación del NNA

Articulo 19 CDN El enfoque de su regulación es
La búsqueda de responsables

En caso de existir maltratos constitutivos

de delitos hacia el NNA los tribunales
que se harán cargo son:

Tribunal de familia: respecto del procedimiento proteccional Ambas causas

coexisten al
Tribunal de garantía: respecto de la causa penal por el delito mismo tiempo

SUPUESTOS CONSIDERADOS PERJUICIOS O ABUSO

1. Físico Programa de reparación

2. Mental La procedencia de de maltrato
3. Descuido cualquiera de estos
4. Trato Negligente supuestos rompe el
5. Malos tratos principio de mínima Programa de prevención
6. Explotación intervención del estado focalizada
7. Abuso Sexual

Finalidad
MALTRATO Se analiza desde dos aspectos
Agente vulnerador

TIPOS DE MALTRATO

Constituye violación
VIOLENCIA Agente vulnerador es el estado
de derechos humanos

CASTIGO Agente vulnerador es un particular, los padres

o quienes tengan al cuidado al NNA

EXPLOTACIÓN Agente vulnerador puede ser el estado o un particular

Su importancia radica en que debe existir un provecho

personal de la persona que lo ejerce.
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z VIOLENCIA Toda forma de daños a los niños desde la perspectiva de los

agentes del ESTADO.

SUPUESTOS DE VIOLENCIA Y CASTIGO:

1. Física 6. Cultural
2. Psicológica 7. Familiar
3. Educativa – comunicacional 8. De intimidad
4. Social 9. Intelectual
5. Económica 10. Sexual

CASTIGO Es el que utilice la fuerza física y que tenga por objeto

causar cierto grado de dolor o malestar, aunque sea leve.

No solo debe ser física, también constituye castigo tratos

crueles y degradantes, como humillaciones o amenazas.

ELEMENTOS DEL CASTIGO:

Utilización de fuerza (física o psicológica)

A partir de estas tres situaciones se

Busca causar dolor o malestar
califica una conducta de maltrato

Es siempre degradante

¿Existe el uso legítimo de la fuerza en contra de un NNA?

La CDN justifica el uso de la fuerza por parte de particulares o del estado solo
cuando es necesario y con un fin de protección, para que se justifique deben
concurrir los siguientes requisitos:

Uso se la fuerza para proteger

mínimo de fuerza necesario por

Deben concurrir todos
personas capacitadas al efecto
copulativamente

No tenga la intención de causar

dolor como forma de control
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OBSERVACIÓN Nº 13 Señala que los estados deben no solo condenar el

maltrato, sino que también prevenirlo y repararlo.

La protección sobre una vulneración de derechos humanos sobre un

NNA se efectúa mediante un RECURSO DE PROTECCIÓN

¿Cómo se repara a los NNA que son

vulnerados en materia de derechos humanos?

Existen cuatro estatutos de responsabilidad: La responsabilidad civil

es por excelencia la
1. Político forma de reparación de
2. Administrativo derechos humanos,
3. Penal siendo normalmente una
4. Responsabilidad civil reparación económica.

EXPLOTACIÓN La CDN no nos entrega un concepto así que atendemos a la literalidad de

las palabras, la RAE señala “es la idea de utilizar en provecho propio el
trabajo o cualidades de otra persona”

TIPOS DE EXPLOTACIÓN:

No solo se da en contextos de salir a trabajar, sino

ECONOMICA - LABORAL que también puede darse al interior del hogar

Si bien la CDN pide a los estados que los NNA no trabajen porque no están en
condiciones, hay legislaciones en las cuales, si está permitido que trabajen, como
en el caso de Chile, donde se puede trabajar a partir de los 15 años con
autorización notarial.

SEXUAL Diversas normas son aplicables, tenemos los articulo 364 al 367 del
CP, el articulo 34 de la CDN y el protocolo facultativo de venta, trata y
explotación sexual de NNA, además la observación Nº 7 se refiere a
ello, poniendo énfasis en que especialmente las niñas son quienes están
en constante riesgo.

MILITAR Es un abuso de menores para fines militarizados, donde se vulneran los

derechos de los NNA de forma arbitraria, utilizándolos como guardias,
espías, mensajeros, cocineros, “detectores” de minas y esclavos
sexuales.