Teoria Del Riesgo

ARTÍCULO 1138º.
- TEORÍA DEL RIESGO EN LAS

OBLIGACIONES DE DAR BIEN CIERTO
 1. Si el bien se pierde por culpa del deudor, su obligación
queda resuelta; pero el acreedor deja de estar obligado a su
contraprestación, si la hubiere, y el deudor queda sujeto al
pago de la correspondiente indemnización Si como
consecuencia de la pérdida, el deudor obtiene una
indemnización o adquiere un derecho contra tercero en
sustitución de la prestación debida, el acreedor puede
exigirle la entrega de tal indemnización o sustituirse al
deudor en la titularidad del derecho contra el tercero. En
estos casos, la indemnización de daños y perjuicios se reduce
en los montos correspondientes.
EJEMPLO 1
 Si una persona se hubiese obligado a entregar a otra
una pelota de playa, y precisamente en la playa
evidentemente antes de la entrega-, jugando con esa
pelota, la misma se introduce en el mar y éste la
arrastra, sin posibilidad de recuperación, hasta perderse
en el horizonte, se habrá configurado un supuesto en el
cual el bien ha desaparecido, sin tenerse idea de dónde
puede estar, ya que las corrientes marinas lo pueden
haber hecho llegar a cualquier parte.
EXPLICACIÓN
 En general debe considerarse perdida la cosa por parte del
deudor, cuando por cualquier circunstancia se halle sustraída
a sus poderes, en forma que pueda estimarse definitiva. En
la pérdida-destrucción, interesa la extensión material del
efecto sobre la substancia de la cosa: pérdida total, pérdida
parcial, etc. En la pérdida-extravío (y en general en la
pérdida imposibilidad) lo que interesa es la prolongación del
efecto en el tiempo. La calificación de "pérdida total" es
reemplazada por la de "pérdida definitiva", asimilando las
pérdidas temporarias, en cierta forma, a los deterioros
EJEMPLO 2
 Un andinista se hubiese obligado frente a otro -compañero de
aventuras- a entregarle su reloj, resistente a golpes fuertes y
especial para efectuar dicha actividad de alturas y
temperaturas extremas. En una excursión, al deudor se le cae
el reloj a una grieta de una profundidad de 50 metros en las
alturas de la Cordillera de los Andes. Luego de caído el
artefacto, y utilizando largavistas, los andinistas logran ubicar
exactamente dónde se encuentra dicho bien. Sin embargo,
constatan que, pese a conocer su ubicación, resulta
físicamente imposible recuperarlo, por lo agreste de la zona y
lo angosto de la grieta donde se encuentra.
EXPLICACION
 La obligación de dar un barco que luego se ha hundido
-como sería el caso del "Titanic"-, o el de una nave antes
de haber sido capturada por el enemigo -como sería el
caso de nuestro Monitor "Huáscar"-. Si bien es cierto
que ninguna de las dos hipótesis anotadas constituye
una imposibilidad absoluta, la primera pasaría por
realizar una inversión infinitamente grande, en tanto que
la segunda podría significar, además, una guerra
externa, lo que a todas luces haría desproporcionados
los medios para lograr el objetivo deseado
 2. Si el bien se deteriora por culpa del deudor, el
acreedor puede optar por resolver la obligación, o por
recibir el bien en el estado en que se encuentre y exigir
la reducción de la contraprestación, si la hubiere, y el
pago de la correspondiente indemnización de daños y
perjuicios, siendo de aplicación, en este caso, lo
dispuesto en el segundo párrafo del inciso 1. Si el
deterioro es de escasa importancia, el acreedor puede
exigir la reducción de la contraprestación, en su caso.
 3. Si el bien se pierde por culpa del acreedor, la
obligación del deudor queda resuelta, pero éste
conserva el derecho a la contraprestación, si la
hubiere. Si el deudor obtiene algún beneficio con
la resolución de su obligación, su valor reduce la
contraprestación a cargo del acreedor.
 4. Si el bien se deteriora por culpa del acreedor,
éste tiene la obligación de recibirlo en el estado
en que se halle, sin reducción alguna de la
contraprestación, si la hubiere.
 5. Si el bien se pierde sin culpa de las partes, la
obligación del deudor queda resuelta, con pérdida
del derecho a la contraprestación, si la hubiere.
En este caso, corresponden al deudor los
derechos y acciones que hubiesen quedado
relativos al bien.
 6. Si el bien se deteriora sin culpa de las partes, el
deudor sufre las consecuencias del deterioro,
efectuándose una reducción proporcional de la
contraprestación. En tal caso, corresponden al
deudor los derechos y acciones que pueda
originar el deterioro del bien.

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