HERMENUTICA Y LGICA JURDICA

FACULTAD DE DERECHO PRESENCIALIDAD CONCENTRADA 2 SEMESTRE 2010

Humberto Benavides Lpez
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DEFINICIN DE CONCEPTOS
Qu significa la expresin Hermenutica? La palabra Hermenutica deriva su origen en honor al dios griego Hermes, cuya funcin era de la de ser intermediario entre los hombres y los dioses , l era quien interpretaba los mensajes y designos divinos. La palabra griega hermeneuien significa interpretar . Qu significa interpretar? Interpretar. v. tr. (lat. interperetare). Es explicar el sentido de una cosa, y principalmente de textos poco claros. Es dar determinado sentido a la palabra, a las actitudes, a las acciones, etc. Ahora bien, todo mensaje requiere ser interpretado y entre ellos los mandatos de las normas jurdicas; pero no es fcil lograr la correcta interpretacin si no se cuenta con reglas precisas y claras, metdicas y sistemticamente establecidas. Es precisamente este hecho del que se ocupa la HERMENUTICA JURDICA que se ocupa de establecer los principios elaborados doctrinaria y jurisprudencialmente, para que el interprete pueda
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DEFINICIN DE CONCEPTOS
efectuar una adecuada interpretacin de las normas jurdicas. La hermenutica brinda herramientas guas, que van a auxiliar al juzgador para hacerle la labor ms fcil y equitativa posible. El tratadista Di Ruggiero seala que para interpretar correctamente una norma se deben tener en cuenta los siguientes elementos. 1. El sentido gramatical, tratando de entender lo que dice la norma a travs de la palabras, relacionndolas entre si, para captar su sentido, en relacin con los dems vocablos. 2. El sentido lgico, para poder descubrir, en caso de oscuridad del texto, el motivo para la cual fue creada (la ratio legis) y el contexto histrico social que la determin. 3. El sentido histrico, que no debe confundirse con el anterior ya que all
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DEFINICIN DE CONCEPTOS
se observaban las circunstancias del momento en que la ley se dict, y en este caso, cmo lleg a dictarse y las normas que la precedieron. 4. El sentido sociolgico , adecuando las normas a los cambios sociales producidos. La Honorable Corte Constitucional, mediante Sentencia C-820 de 2006, dio a la expresin Hermenutica el siguiente significado:
A pesar de que el propio sentido de interpretacin jurdica ha sido discutido en la doctrina especializada porque, entre otras cosas, inmediatamente remite el debate de si interpretar una norma jurdica implica determinar el alcance de todos los textos legales o slo los oscuros, lo cierto es que, en su sentido ms obvio y elemental, interpretar es explicar., declarar, orientar algo, comprender las circunstancias, aprehender, entender los momentos d la vida social y atribuir un significado a un significado lingstico. En fin, como lo advierte Gadamer y Husserl, la interpretacin est directamente ligada con la comprensin y el lenguaje, de tal forma que, al referirnos a la hermenutica jurdica, la entendemos como la actividad dirigida a encontrar la solucin al conflicto o al problema jurdico que se somete a estudio del intrprete.
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INTERPRETACIN DE LA LEY
Para entender el trmino y precisin del alcance de la interpretacin de la ley, el Cdigo Civil Colombiano, determina que existen distintos tipos o formas de interpretacin legal, es por ello que dispone: 1.- Interpretacin gramatical.- Art. 27: Cuando el sentido de la ley sea claro, no se desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu. 2.- Sentido corriente de las palabras.- Art. 28: La palabra de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal. 3.- Sentido tcnico de las palabras.- Art. 29: Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso.
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INTERPRETACIN DE LA LEY
4.- Interpretacin sistemtica.- Art. 30: El contexto de la ley servir para ilustrar cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida y correspondencia y armona. **(Los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre la misma materia)** 5.- Interpretacin extensiva.- Art. 31: Lo favorable u ocioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin. La extensin deba darse a toda ley se determinar por su genuino sentido, y segn las reglas de interpretacin precedentes. 6.- Interpretacin por equidad.- Art. 32: En los casos en que no pudiere aplicase las reglas de interpretacin anteriores, se interpretarn los pasajes oscuros o contradictorios con el modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y la equidad natural.

INTERPRETACIN DE LA LEY
7.- Ley N 153 de 1887, Art. 5: Dentro de la equidad natural y la doctrina constitucional, la crtica y la hermenutica servirn para fijar el pensamiento del legislador y aclarar o armonizar disposiciones legales oscuras o incongruentes. 8.- Ley N 153 de 1887, Art. 48: Los jueces o magistrados que rehusaren juzgar pretextando silencio, oscuridad o insuficiencia de la ley, incurrir en responsabilidad por denegacin de justicia. **El Congreso de la Repblica, en ejercicio de sus funciones, bien puede
interpretar autnticamente las leyes (art. N 150, numeral 1) facultad que es predicable de toda clase de leyes, incluyendo las de naturaleza y clase tributario. Las leyes expedidas en ejercicio de esta atribucin legislativa producen, al igual que toda ley, unos efectos en el tiempo en tanto y cuando conformen una unidad con la ley interpretada , tal como lo precis la Sentencia C-270 de 1993.

INTERPRETACIN DE LA LEY
Segn el art. 150, numeral 1 de la Constitucin, corresponde al Congreso, por medio de leyes, ejercer las funciones de interpretarlas, reformarlas y derogarlas () Es esta -la legislativa, autntica, o por va de autoridad- una de las formas que admite la interpretacin de las leyes. Tiene, al igual que las otras, el fin de establecer el alcance y el significado de las normas proferidas por el legislador, pero se diferencia de las vas judiciales y doctrinarias por el sujeto que la efecta, el propio legislador, quien no necesita motivar dado que precisamente acta como tal, y por su carcter obligatorio y general, lo cual quiere decir que goza de la misma fuerza jurdica vinculante de la norma interpretada, aunque su objeto no radica en establecer nuevos mandatos o prohibiciones, ni en introducir reformas o adiciones a los dispuesto en aquella, sino en precisar el sentido en que deba entenderse lo ya preceptuado. (Negrillas fuera de texto). Aunque la atribucin de interpretar las leyes no puede confundirse con ninguna
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INTERPRETACIN DE LA LEY
de las funciones que se ejercen por medio de las disposiciones interpretadas, la norma interpretativa se incorpora a la interpretada constituyendo con esta, desde el punto de vista sustancial, un solo cuerpo normativo, un solo mandato del legislador. Es decir, en virtud de la interpretacin con autoridad que es la manifestacin de la funcin legislativa- el Congreso dispone por va general sobre la misma materia tratada en la norma objeto de interpretacin, pues entre una y otra hay identidad de contenido. (Subrayas fuera de texto). En otras palabras, la interpretacin toca necesariamente las materias tratadas en las normas que se interpretan, de modo que si la constitucin ha sealado ciertos trmites y exigencias para que el Congreso legisle acerca del tema, ellos son aplicables tanto a la norma bsica que desarrolla la funcin correspondiente, como a las disposiciones que se dicten para desentraar su sentido por la va de autoridad.

INTERPRETACIN DE LA LEY
En sentencia C-424 de 1994, la Honorable Corte Constitucional, refirindose a las leyes interpretativas seal:
Una ley interpretativa excluye uno o varios de los diversos sentidos posibles contenidos en otra disposicin antecedente y de su misma jerarqua, pero ambas disposiciones conservan su propia existencia formal, sin perjuicio de una diferente redaccin textual, ms descriptiva en cuanto a sus contenidos materiales a fin de definir su alcance. En efecto, la ley que interpreta a otra anterior es una orden necesariamente posterior, que est dirigida a todos los operadores del derecho y en especial a los jueces, para que apliquen en los casos concretos a resolver, una lectura u opinin interpretativa de un acto normativo de rango formal y material de la ley, y para que esto suceda, no obstante el ejercicio de aproximacin armnica entre los trminos empleados en una y otra disposicin, como lo orden a la ley posterior.

La sentencia C-369 de 2000, reafirma lo anterior, y textualmente afirma:

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INTERPRETACIN DE LA LEY
El Congreso de la Repblica no puede, so pretexto de interpretar una ley anterior, crear otra nueva y diferente, pues se reitera, que si de la esencia de la norma interpretativa es su incorporacin a la interpretada para conformar con ella una sola y nica regla de derecho, cuyo entendimiento se unifica cuando con su autoridad el legislador fija su alcance, se reputa haber regido siempre en los mismos trminos y con igual significado al definido en la disposicin interpretativa. (Subrayas fuera de texto).

La sentencia C-301 de 1993, por su parte dispuso:

La ley interpretativa pone de presente una especfica manifestacin de voluntad normativa que no clausura el proceso normal de interpretacin jurdica, pues, a su vez, ella no escapa a ser objeto de interpretacin. Justamente el carcter retroactivo de la ley interpretativa que permite que se entienda incorporada a la ley interpretada- depende de su naturaleza declarativa, la cual puede deducirse de la coincidencia material y lgica de las dos normas. Si, en cambio, la ley interpretativa es innovativa, no susceptible de ser incluida razonablemente en ninguna de las lecturas posibles de la ley precedente
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INTERPRETACIN DE LA LEY
ser en todo caso vlida y regir a partir de su sancin y podr reformar o derogar otras leyes y materias, entre ellas la presuntamente interpretada, pero no podr tener efecto retroactivo. La interpretacin legal debe ser entendida en sentido sustancial y de no demostrase ella genuina no podr asignrsele efectos retroactivos, lo que no obsta para retener vlida la ley y su contenido innovativo o extintivo del ordenamiento aunque con efecto solo futuro, pues si bien puede estar ausente la interpretacin, materialmente ella ha podido derivar en una reforma o derogacin de las leyes, mbitos stos no ajenos al Congreso. La autonoma que la Corte reconoce a la interpretacin legal o judicial tiene como lmite la arbitrariedad y la irracionalidad de sus respectivos resultados. El legislador al asumir la funcin de interprete genuino de las disposiciones penales, igualmente especiales, est positivamente vinculado, como todo hermeneuta en materia penal, por la norma que obliga a optar de manera preferente por la ley permisiva o favorable, mxime cuando sta es posterior en el tiempo y comprende en su contenido la materia tratada por la anterior.
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INTERPRETACIN DE LA LEY
Por su parte, la sentencia C-424 de 1994, estableci:
Una ley interpretativa excluye uno o varios de los diversos sentidos posibles contenidos en otra disposicin antecedente y de su misma categora, pero ambas disposiciones conservan su propia existencia formal, sin perjuicio de una diferente redaccin textual, ms descriptiva en cuanto a sus contenidos materiales a fin de definir su alcance. En efecto, la ley que interpreta a otra anterior es una orden necesariamente posterior, que est dirigida a todos los operadores del derecho, y en especial a los jueces, parta que apliquen en los casos concretos a resolver, una lectura u opcin interpretativa de un acto normativo de rango formal y material de la ley, y para que esto suceda, no obstante el ejercicio de aproximacin armnica entre los trminos empleados en una y otra disposicin, como lo ordena la ley posterior. Una ley interpretativa slo puede tener ese carcter, quedando imposibilitada para agregar elementos nuevos a la normatividad correspondiente.

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INTERPRETACIN DE LA LEY
Las leyes interpretativas est consagradas en el Art. 14 del Cdigo Civil Colombiano, que textualmente dice: Cdigo Civil.- Art. 14.- Leyes Interpretativas: Las leyes que se limitan a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera laguna los efectos de las sentencias debidamente ejecutoriadas en el tiempo anterior (Con. Art.58 CRPM). Cdigo de Rgimen Poltico y Municipal.- Art. 58: Cuando una ley se limite a declarar el sentido de otra, se entender incorporada en ella para todos sus efectos; pero no alterar lo dispuesto en decisiones ejecutoriadas antes de que entre a regir. En sntesis, la interpretacin es un esfuerzo sistemtico, metdico y racional por comprender el mejor sentido de una norma determinada a la luz de los valores, principios y reglas del ordenamiento legal en su conjunto.

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LAS FUENTES DEL DERECHO

A travs de las fuentes del derecho es donde se deben resolver los problemas del ordenamiento jurdico. En Colombia hay dos (2) tipos de fuentes del derecho, ellas son: 1.- Las Principales, y 2.- Las Subsidiarias. 1- Las Principales son: a) La Ley; b) La doctrina constitucional; c) La equidad (Art. 116, ltimo inciso y Art.93 C.N.) , y d) El negocio jurdico.

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LAS FUENTES DEL DERECHO

2.- La subsidiarias son: a) La analoga; b) La costumbre, y c) Los Principios Generales del Derecho. Cuando de tratar de interpretar la ley se trata, lo primeo que hay que hacer es acudir a las fuentes del derecho, dentro de las principales, hay que revisar en primera instancia lo que significa la legislacin como fuente del derecho. Para el caso colombiano, la legislacin deriva su naturaleza de fuente principal del derecho, desde la misma Constitucin Poltica, cundo en el inciso segundo del artculo 4, seala: Es deber de los nacionales y los extranjeros en Colombia acatar la Constitucin y las leyes y respetar y obedecer a las autoridades.
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Por su parte el artculo 230 dispone: los jueces, en sus providencias, slo estn sometidos al imperio de la ley. Por su parte el Cdigo Civil Colombiano en el artculo 18 prescribe: la ley es obligatoria tanto a los nacionales como a los extranjeros residentes en Colombia. Dentro de la legislacin como fuente principal del derecho, se debe considerar que dentro de las leyes hay que atender a su jerarqua. La jerarqua hace relacin a la primaca de una norma respecto a otra u otras. En Colombia la legislacin est integrada as: la Constitucin, la ley en sentido material (leyes expedidas por el Congreso, tratados internacionales y decretos con fuerza de ley), los actos administrativos en el orden nacional; las Ordenanzas de las Asambleas; los Acuerdos de los Concejos Municipales y los actos administrativos de los gobernadores y los alcaldes.
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JERARQUIZACIN DE LAS NORMAS

La jerarquizacin de la norma, establece la prioridad para la aplicacin normativa, atendiendo a su importancia. Para el caso Colombiano, hay que tener en cuenta, lo sealado por el artculo 1 de la Carta Magna, que seala que Colombia es un Estado Social de Derecho en el que queda plasmada la naturaleza de la jerarquizacin de las normas. Este primer artculo de la Carta Magna, debe concordarse con el artculo 4, que seala:
Artculo 4.- Supremaca de la Constitucin y obligacin poltica de obedecerla.- La Constitucin es la norma de normas . En todo caso de incompatibilidad entre la Constitucin y la ley u otra norma jurdica, se aplicarn las disposiciones constitucionales. Es deber de los nacionales y de los extranjeros en Colombia acatar la Constitucin, las leyes, y respetar y acatar a las autoridades.

La Honorable Corte Constitucional, mediante Sentencia C-037 de 2000, estableci:

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JERARQUIZACIN DE LAS NORMAS

() El ordenamiento jurdico colombiano supone una jerarqua normativa que emana de la propia Constitucin. Si bien ella no contiene disposicin expresa que determine dicho orden, de sui articulado puede deducirse su existencia, as no siempre resulte fcil tal tarea () As las cosas, la supremaca de las normas constitucionales es indiscutible () La jerarqua de las normas hace que aquellas de rango superior, con la Carta Fundamental a la cabeza, sean la fuente de validez de las que le siguen en la escala jerrquica. Las de inferior categora, deben resultar acorde con las superiores, y desarrolladas en sus posibles aplicaciones de grado ms particular. En este caso consiste la connotacin de sistema de que se revise de que se reviste el ordenamiento , que establece su coherencia interna. La Corte, mediante Sentencia C-131 de 1993, haba expresado: () La Constitucin es la primera de las normas. Es por ello que cualquier otra norma jurdica, as sea expedida por el operador jurdico ms modesto de la repblica debe sujetarse en primer lugar a la Constitucin.

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JERARQUIZACIN DE LAS NORMAS

Siendo la Constitucin (Norma de Normas) la mxima jerarquizacin del orden jurdico, cualquier norma que le sea contraria o la afecte, deber ser inaplicada, pare ello, se han creado las acciones de inconstitucionalidad y de nulidad de las normas. La Constitucin es la fuente suprema de las leyes. Y por tanto todas las dems disposiciones de carcter legal debern sujetarse a ella. Los artculos 5 de la Ley 57 de 1887 (Cdigo Civil Colombiano) y 9 de la Ley 153 del mismo ao, as los disponen. De hecho, el artculo d9 de la Ley 153 de 1887, dispone inequvocamente:
Artculo 9.- La Constitucin es ley reformatoria y derogatoria dela legislacin preexistente. Toda disposicin legal anterior a la Constitucin y que sea claramente contraria a su letra o a su espritu, se declarar como insubsistente.
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JERARQUIZACIN DE LAS NORMAS

Nuestra Constitucin vigente (1991) en el artculo 241 (Competencia de la Corte Constitucional) confa a esta la guarda de la integridad y supremaca de la Constitucin, para ello fij el mecanismo de la accin de inconstitucionalidad. Qu es la accin de Inconstitucionalidad? Esta accin es una herramienta jurdica a travs de la cual, se pretende la declaratoria de inconstitucionalidad de una norma, en razn a que esa norma atenta contra la ley fundamental del Estado. Esta accin tambin se conoce como recurso de inconstitucionalidad. La Constitucin, adems de sealar la competencia a la Corte Constitucional, precisa que la jurisdiccin de lo contenciosos administrativo conocer de las acciones de nulidad por inconstitucionalidad de los decretos dictados por el Gobierno Nacional, cuya competencia no le corresponda a la Corte Constitucional. (Art.237, inciso 2 C.N.).

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ACCIN DE NULIDAD
La Constitucin, adems consagro, aunque de manera difusa, que todos los funcionarios judiciales o administrativos del Estado, apliquen bien oficiosamente o a peticin de parte la excepcin de inconstitucionalidad de una norma (ley o acto administrativo) que sea contrario a la Constitucin. La Accin de Tutela.- Esta accin permite a cualquier persona o ciudadano solicitar a cualquier funcionario judicial o administrativo que cuando un acto administrativo viole cualquiera de los derechos fundamentales, sea suspendido de inmediato, mediante procedimiento tutelar que tiene un trmino de diez (10) das. La accin de nulidad de los actos administrativos violatorios de normas legales comprenden, los emanados del Gobierno Nacional y el Congreso de la Repblica, que tengan fuerza de ley y cuyo propsito sea el de: mandar, permitir, prohibir o castigar, en los trminos establecidos por el Art.4 del Cdigo Civil.
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CLASES DE LEYES
La ley en criterio material, es la norma de carcter general, impersonal y abstracta; ello significa que la norma jurdica no se dirige a una persona o agente concreto, sino a una categora o clase de agentes (propietarios), la ley no es particular o individual, La ley no contempla una accin determinada sino una categora o clase de acciones (contrato de compraventa genricamente considerado) , por lo tanto la ley no es concreta. Las leyes de acuerdo con su contenido y jerarquizacin constitucional, se clasifican o dividen en: 1. LEYES ORGNICAS: Tienen un sentido ordenador de las funcin del Congreso de la Repblica. Una ley orgnica es por lo tanto un mandato para el Congreso. El Art. 151 C.N. seala que se expedirn leyes orgnicas a las que est sujeto el Congreso en el ejercicio de sus funciones, por medio de ellas se determinan:
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CLASES DE LEYES
El reglamento del Congreso y de cada una de las Cmaras; Normas sobre la preparacin, aprobacin y ejecucin del presupuesto de rentas y la ley de aprobacin y el plan general de desarrollo; c. Normas relativas a la competencia normativa de las entidades territoriales. Las Leyes Orgnicas requieren de la mayora absoluta (51%) en cada cmara para su aprobacin. 2. LEYES ESTATUTARIAS: La Constitucin de 1991, estableci una categora de leyes especiales denominadas leyes estatutarias, Art. 152 C.N. Estas leyes se ocupan de: a. De los derechos y deberes fundamentales y sus mecanismos de proteccin.
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a. b.

CLASES DE LEYES
De la administracin de justicia; De la organizacin y rgimen de los partidos polticos, del estatuto de la oposicin y de las funciones electorales; d. De las instituciones y mecanismos de la participacin ciudadana, y e. De los Estados de Excepcin. stas son leyes de regulacin y proteccin de derechos. Las leyes estatutarias, tienen las siguientes caractersticas: Requieren de trmite especial y aprobacin de la mayora absoluta; Slo las puede expedir el Congreso y durante la misma legislatura, y Son revisadas por la Corte Constitucional, por control previo de constitucionalidad. 3. LEYES MARCO: A estas leyes se refiere el Art.152 de la C.N. Son leyes de regulacin general no detallados en los temas econmicos que
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b. c.

Corresponden a las siguientes materias: a. Crdito Pblico; b. Comercio exterior y rgimen de cambio internacional; c. Actividades financieras, burstiles y aseguradoras; d. Rgimen salarial y prestacional de los funcionarios pblicos (Art. 150, numeral 9.) d. LEYES DE FACULTADES: (Art.150, numeral 10).- Estas leyes son las que expide el Congreso de la Repblica para otorgar facultades extraordinarias al Presidente para que expida normas con carcter de ley cuando la necesidad nacional lo exija, estas leyes requieren: a. Facultades precisas y que sean solicitadas por el Gobierno; b. Requieren para su aprobacin la mayora absoluta en ambas cmaras.
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CLASES DE LEYES
Por estas facultades no se pueden expedir leyes cdigo, leyes orgnicas, leyes estatutarias, leyes que decreten impuestos; d. De las previstas en el numeral 20 del art.150 de la C.N., relativos a servicios administrativos y tcnicos de las cmaras. 5. LEYES APROBATORIAS: Mediante este tipo de leyes, el legislativo aprueba diversos actos jurdicos, en cumplimiento de las siguientes funciones: Art. 93.- Los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen derechos humanos y que prohben la limitacin en los estados de excepcin prevalecen en el orden interno. Art. 150, numeral 14.- Corresponde al Congreso aprobar o improbar los contratos o convenios, que por conveniencia nacional, hubiere celebrado el Presidente de la Repblica con particulares
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c.

CLASES DE LEYES
compaas o entidades pblicas, sin autorizacin previa. Art. 150, numeral 16.- Aprobar o improbar los tratados celebrados por el Gobierno con otros Estados o con entidades de derecho internacional. 6.- LEYES ORDINARIAS: Las leyes ordinarias son aquellas que expide el Congreso de la Repblica, en desarrollo de sus funciones ordinarias. LA TERROTORIALIDAD DE LA LEY Segn este principio, el Cdigo Civil Colombiano en el art. 18 establece claramente:
Art. 18.- La ley es obligatoria tanto a los nacionales como a los extranjeros residentes en Colombia.

Segn el principio de territorialidad las leyes obligan a todos los residentes de un Estado, as el extranjero se encuentre de trnsito. Este principio puede ser absoluto, cuando no admite prueba en contrario y relativo en caso concreto.
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CLASES DE LEYES

VIGENCIA DE LA LEY . La vigencia de la ley, hace relacin a su existencia, val decir desde que fecha inicia su aplicacin, bien para mandar, permitir, prohibir o castigar. La vigencia de la ley hace referencia al momento en que la ley nace jurdicamente. Analizamos tambin los efectos de la derogatoria, retroactividad, retrospectividad y la ultractividad. Cundo nace una ley?. De acuerdo con lo sealado por la Ley 57 de 1985, la ley rige desde el momento de su publicacin.

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VIGENCIA Y DEROGATORIA DE LA LEY

Hay que tener en cuenta que esta ley es una norma general, ya que las normas pueden definir fechas distintas a las de su publicacin para entrar en vigencia, es decir a partir de que da nace jurdicamente la norma. LA DEROGATORIA Y FIN DE LA LEY Ambos trminos pretenden el mismo fin, pero son distintos en cuanto a su naturaleza y alcance. Qu es derogar?. Derogar significa literalmente dejar sin efecto o suprimir parcialmente una ley Se usa generalmente como sinnimo de subrogar o suprimir una ley en su totalidad. Derogar es por lo tanto el acto de proceder, para dejar sin efecto total o parcial una norma. Para determinar la derogatoria de la ley, se hace necesario analizar si la
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VIGENCIA Y DEROGATORIA DE LA LEY

misma tiene carcter de permanente o por el contrario es transitoria. Cuando la ley tiene el carcter de transitoria, su vida se extinguir una vez se cumpla el plazo de vida fijado previamente o si la razn que oblig a su expedicin se subsana. (art. 213 C.N.) La derogatoria de una ley no es otra cosa que la manifestacin de la voluntad del legislador para dejar sin efectos lo determinado por la misma norma. (arts. 71 y 72 Cdigo Civil). La derogatoria puede ser a su vez: expresa o tcita. Expresa cuando la nueva norma lo seale as y tcita cuando la nueva norma contiene disposiciones que le son contrarias e incosiliables con las de la norma anterior. La derogacin puede ser total o parcial, dependiendo si se trata de la totalidad del articulado o si slo se refiere a apartes especiales o particulares de la norma.

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RETROACTIVIDAD Y ULTRACTIVIDAD DE LA LEY

La norma general indica que la ley rige a futuro desde el mismo momento de su publicacin, no obstante hay circunstancias, en que la misma norma proyecta sus efectos hacia el pasado. Cuando ello ocurre estamos al frente del fenmeno de la retroactividad que por su carcter especial requiere que sea declarada expresamente por la ley. Ej: en materia penal, el art. 29 de la C.N. dispone que cuando exista una ley favorable al procesado se aplique aunque la ley sea posterior. (art. 44 Ley 153 de 1887). La ultractividad es el fenmeno por medio del cual una ley derogada sigue produciendo efectos posteriores y sobrevive para algunos casos concretos. (art. 58 de la C.N.) Derechos adquiridos . En Colombia existe otro fenmeno, que conlleva la suspensin temporal de la ley. Par este fenmeno esta solo se permite en cuatro (4) casos a saber:

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RETROACTIVIDAD Y ULTRACTIVIDAD DE LA LEY

1. 2. Cuando una norma de igual o superior jerarqua as lo seale y la vigencia de la ley seguir cuando lo seale la misma norma. Cuando el Presidente de la Repblica, con la firma de la totalidad de los Ministros declare el estado de Guerra Exterior en los trminos (art. 212 C.N.) Cuando el Presidente de la Repblica con la firma de la totalidad de los Ministros, declare el estado de Conmocin Interior. (art. 213 C.N.). Cuando la jurisdiccin de los Contencioso Administrativo, de conformidad con lo establecido en el art. 218 de la C.N. cuando una norma sea impugnada por va judicial, la suspensin se adoptar mientras se conoce el fallo correspondiente. Si el fallo determina la nulidad de la norma, sta pierde todo efecto por la misma accin de nulidad.

3. 4.

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OTRAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO

Otra de las fuentes formales del derecho, la constituye La Doctrina Constitucional. Esta fuente del derecho corresponde a la interpretacin que hace la Corte Constitucional de las normas constitucionales para la solucin de problemas concretos, o cuando se determine el alcance de la norma para la solucin de los mismos. La Doctrina Constitucional no debe confundirse con la jurisprudencia que a diferencia de la doctrina no tiene fuerza de regulacin normativa, la jurisprudencia slo reviste una orientacin del intrprete. La Equidad es otra fuente formal del Derecho.- La Constitucin, a travs del de el inciso 4 del art. 116, inviste a los particulares de facultades judiciales cuando seala: en la condicin de conciliadores o en la de rbitros habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad. Y el art. 247, dispone: la ley podr crear jueces de paz encargados de resolver en equidad los conflictos individuales y colectivos.
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OTRAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO

- EL NEGOCIO JURDICO COMO FUENTE FORMAL DEL DERECHO El negocio jurdico no es otra cosa que la manifestacin de la voluntad de los particulares, que en cumplimiento de requisitos legales, crean situaciones jurdicas concretas. Estos actos pueden ser unilaterales (el testamento) o multilaterales o bilaterales como el contrato de arrendamiento, compraventa, etc. El efecto jurdico del negocio jurdico emana de la misma ley, de hecho el art. 1062 del Cdigo Civil indica: todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Los efectos se extienden a terceros, no solo a los contratantes. Todo negocio jurdico para su validez requiere que la persona que se obliga sea realmente capaz; que consienta en el acto o declaracin y que su consentimiento no adolezca de vicio.
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FUENTES JURDICAS FORMALES SUBSIDIARIAS

Cuando no haya una norma especfica aplicable a una situacin, el fallador no puede dejar de ejecutar su labor, y para poder hacerlo podr acudir a las fuentes formales subsidiarias. Ellas son: 1. La analoga; 2. Los principios generales del derecho, y 3. La costumbre. 1. LA ANLAOGA.- (del latn analoga y este del griego avaloya = proporcin, semejanza). Es el mtodo por el cual una norma jurdica se extiende, por identidad de razn, a cosas no contemplados por ella. En Colombia la Ley 153 de 1887, en su art. 8, la fundamenta. El fundamento filosfico de la analoga es que donde exista la misma situacin de hecho, debe existir la misma regulacin de derecho.
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FUENTES JURDICAS FORMALES SUBSIDIARIAS

Mediante la Analoga, un juez aplica una norma a un supuesto de hecho distinto del que contempla, basndose en la semejanza entre un supuesto y otro. El juez tiene la obligacin de fallar, y siempre con base en el derecho aplicable, pero surge un problema cuando la ley ha dejado un mbito si tratar, producindose una laguna jurdica. En este caso la misma ley legitima al juez para aplicar la analoga y con ello poder basarse en un hecho parecido y proceder de la misma forma que el Derecho indica para este hecho anlogo. En este caso el juez, crea una nueva norma, por analoga con otra. TIPOS DE ANALOGA. Existen dos tipos de analoga: 1. La analoga legis, y 2. La analoga iuris.

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FUENTES JURDICAS FORMALES SUBSIDIARIAS

La analoga Legis, consiste en que el interprete acude a una norma jurdica concreta de la que extrae los principios aplicables al supuesto de hecho, que siendo semejante al que contempla dicha norma jurdica carece sin embargo de regulacin. 2. La analoga Iuris, supone que el intrprete acude a varias normas jurdicas para de su conjunto extraer los principios aplicables al supuesto de aplicacin. La analoga no debe ser confundida con la aplicacin extensiva de la norma, ya que en la analoga el intrprete , descubre una nueva no formulada. La analoga es un razonamiento fundamentado en la similitud o semejanza; esta consiste desde la ptica lgica en: concluir de un caso por el que otro semejante hemos concluido. La analoga es adems, una herramienta para interpretar leyes poco claras o confusas. 1.
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FUENTES JURDICAS FORMALES SUBSIDIARIAS

2. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.- La fuerza de esta fuente de derecho, est consignada en el Art. 8 de la Ley 153 de 1887, que seala: Cuando no haya ley exactamente aplicable al caso controvertido, se aplicarn las leyes que regulen casos o materias semejantes, y en su defecto ()las reglas generales del derecho.

Son enunciados normativos que expresan un juicio deontolgico (deberes y normas) acerca de la conducta a seguir en ciertas situaciones o sobre otras normas del ordenamiento jurdico; cada uno de los principios generales del Derecho, es un criterio que expresa un deber de conducta para los individuos, el principio o un estndar para el resto de las normas. FUNCIONES DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERCHO Los principios generales del Derecho tienen tres (3) funciones que tienen
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FUENTES JURDICAS FORMALES SUBSIDIARIAS

incidencia importante en las normas del ordenamiento, estas son: la funcin creativa; la funcin interpretativa, y la funcin integradora: I. Funcin Creativa.- Establece que antes de promulgar la norma jurdica, el legislador debe conocer los principios para en poder positivizarlos. II. Funcin Interpretativa.- Implica que al interpretar la norma, el operador debe inspirarse en los principios, para garantizar una cabal interpretacin de la norma. III. Funcin Integradora.- Significa que quien va a colmar un vaco legal, debe inspirarse en los principios generales para que el Derecho se convierta en un sistema hermtico. En Colombia, la C.N. de 1991, Art. 120, ensea que los principios generales del Derecho son criterios auxiliares en caso de insuficiencia de la ley, es decir

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FUENTES JURDICAS FORMALES SUBSIDIARIAS

en caso de oscuridad o vacos normativos. 2. 3 LA COSTUMBRE.- Esta est definida por el diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola de la siguiente manera:
Costumbre: n.f. (lat. consuetudirem).- Es la manera de obrar establecida por largo uso o adquirida por repeticin de actos de la misma especie. Norma jurdica establecida en virtud del uso o los hechos costumbres y repetidos.

La costumbre como fuente del derecho, antecede a la normatividad escrita, y a la que posteriormente le sirve de soporte, pero pierde su valor ante esta. Tiene un gran valor en materia del derecho comercial. La costumbre es un uso implantado en una comunidad y considerada por esta como jurdicamente obligatorio: Es el derecho nacido consuetudinariamente.

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El Derecho consuetudinario posee dos (2) caractersticas: a. Est integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso ms o menos largo. Es decir, este es el sentido objetivo de ella. b. Tales reglas se transforman en derecho positivo cuando los individuos que las practican le reconocen la obligatoriedad , como si fuera una ley. Este es el elemento subjetivo de la costumbre. CLASIFICACIN DE LA COSTUMBRE En teora general, la costumbre como fuente secundaria del derecho, se puede clasificar en tres acepciones: 1. La Costumbre convalidada por la ley o secundum legem. Esta caracterstica se da cuando el legislador remite a la costumbre como medio de solucin de la situacin. De esta manera la costumbre deja de ser una fuente secundaria y se convierte en fuente principal.
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FUENTES JURDICAS FORMALES SUBSIDIARIAS

2. La costumbre en contra de la ley o contra legem. Es la costumbre contra la ley o derogatoria. La eficacia de la costumbre en contra de la ley depende de la solucin que se de a la jerarqua de la norma. En el derecho moderno donde la costumbre es una fuente secundaria del derecho ya que la fuente principal es la ley, es difcil admitir que la costumbre pueda llegar a derogar una ley. (Ej: la oferta comercial en la subasta). El Art. 8 del C.C.C., dispone claramente:
Art. 8: La costumbre en ningn caso tiene fuerza contra la ley. No podr alegarse el desuso para su inobservancia, no prctica alguna, por inveterada y general que sea.

3.

La costumbre a falta de ley praeter legem. Es la aplicacin de la costumbre cuando no existe ley aplicable a un caso concreto; o sea, que la costumbre entra a ocuparse de la solucin del caso por otro medio que no est regulado.
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OTRAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO

Para la actividad comercial, el Cdigo de Comercio colombiano, seala en su artculo 3:
La costumbre mercantil tendr la misma autoridad que la ley

comercial siempre y cuando no la contrare manifiestamente o tcitamente y que los hechos constitutivos de la misma sean pblicos, uniformes y reiterados en el lugar donde hayan que cumplirse las prestaciones o surgido las relaciones que deban regularse por ella. En defecto de la costumbre local se tendr en cuenta la general del pas, siempre que rena los requisitos exigidos en el inciso anterior.

Por su parte, el artculo 5 de la misma disposicin, indica:

Las costumbres mercantiles, servirn adems, para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas de comercio y para interpretar los actos y convenios mercantiles.

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FUENTES JURDICAS FORMALES SUBSIDIARIAS

El artculo 7, consagra:
Los tratados o convenios internacionales de comercio no ratificados por Colombia, la costumbre mercantil internacional, que rena las condiciones del artculo 3, as como los principios generales del derecho comercial, podrn aplicarse a las cuestiones mercantiles que no puedan resolverse conforme a las reglas presentes.

El artculo sealado consagra expresamente:

La costumbre, siendo general y conforme con la moral cristiana, constituye derecho, a falta de legislacin positiva.

LA INTERPRETACIN

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MTODOS DE INTERPRETACIN DE LA LEY

Que es Interpretacin?. Interpretacin es la accin de interpretar, que etimolgicamente proviene del verbo latino interpretari o intepretare . El Diccionario de la Lengua Espaola, define la voz interpretar como: explicar o declarar el sentido de algo y principalmente el de textos poco claros. El maestro Guillermo Cabauelas de la Torre, afirma:
La interpretacin jurdica por excelencia es la que pretende descubrir para si mismo (comprender) y para los dems (revelar) el verdadero pensamiento del legislador o explicar el verdadero sentido de una disposicin.

Cul es el propsito de la interpretacin jurdica?. El propsito u objetivo de la interpretacin jurdica es el desentraar el significado y sentido del Derecho. En el Derecho Pblico la interpretacin no consiste en exponer el sentido exacto de un texto poco claro, sino en determinar su alcance , es decir su campo de aplicacin temporal, especial, jurdico as como su eventual superioridad sobre las normas.
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MTODOS DE INTERPRETACIN DE LA LEY

Existen clases de interpretacin de la ley?.- La ley puede ser interpretada de distintas maneras, que obviamente generan, las llamadas clases de interpretacin, de hecho existen las siguientes clases de interpretacin jurdica: la doctrinal o cientfica; la judicial o jurisprudencial y la autntica o legislativa. a. La Interpretacin Doctrinal.- Es aquella interpretacin dada por los doctrinarios, por los juristas o por los jurisconsultos, por los tratadistas del derecho, por los estudiosos del derecho, y en general por quienes se dedican a la ciencia del derecho, de ah su otra denominacin: interpretacin cientfica. Esta interpretacin no es de carcter obligatorio, pero dado su origen es muy aceptada. b. La interpretacin Judicial.- Es esta la interpretacin que a la ley dan los jueces y los tribunales (sentencias y resoluciones motivadas) en las que la interpretacin queda plasmada.
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MTODOS DE INTERPRETACIN DE LA LEY

Interpretacin Autntica.- Esta interpretacin es la que hace el autor d la norma, es decir el poder legislativo, en ella se plasma el verdadero sentido de la norma. Los contratantes, los jueces, etc., autentican la interpretacin cuando dan valor exacto a lo pretendido por el legislador. La interpretacin autntica, en relacin con el tiempo puede ser: preventiva o a posteriori. La preventiva viene de hecho incluida en la misma norma. La posteriori es la interpretacin que se presenta una vez haya sido promulgada la norma y constituye por di misma una nueva norma. d. La interpretacin Legislativa.- Es de carcter general y abstracto, el legislador no puede legislar para casos concretos. e. La interpretacin Judicial.- Es la que realizan los jueces en la aplicacin concreta d la norma. c.

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Nuestra legislacin, hace relacin a los siguientes mtodos: 1. Interpretacin Gramatical.- Es aquella en que se reconoce el sentido propio de las ley. El art.27 del Cdigo Civil Colombiano, prescribe: Art. 27. Interpretacin Gramatical.- Cuando el sentido de la ley sea claro, no se desatender su tenor literal a pretexto de interpretar su espritu. Pero bien se puede, para interpretar una expresin oscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma o en la historia fidedigna de su establecimiento. 2. Interpretacin Lgica.- Mediante el uso de la lgica (buscando el sentido natural o normal) de la disposicin aclara aquellos trminos o palabras oscuras a vagas, atendiendo la intencin del legislador. El art. 28 del Cdigo Civil Colombiano, precepta:

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MTODOS DE INTERPRETACIN DE LA LEY

Art. 28.- Sentido Corriente de las palabras. Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en estas su significado legal. Interpretacin Sistemtica.- Las leyes son emitidas con una caractersticas propias, ellas son en esencia: generales, impersonales y abstractas, es por ello que el art. 30 del Cdigo Civil Colombiano, refirindose a este sistema dicta:
Art. 30.- Interpretacin Sistemtica.- El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona. Los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo tema.
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3.

MTODOS DE INTERPRETACIN DE LA LEY

Esta interpretacin Extensiva, puede a su vez, dividirse en: a) Interpretacin Extensiva: Por medio de lela se le da al texto de la norma un alcance superior que se desprende d su tenor literal. (Art. 31 C.C.) b) Interpretacin Precedente: Consiste en hacer prevalecer (mantener vigente o en existencia) el sentido de un texto sobre otros. c) Interpretacin Restrictiva: Mediante ella, se pretender restringir (reducir o limitar) el valor de un hecho cuando no ha sido previsto por la ley. 4. Interpretacin por Equidad.- Equivale a la interpretacin ms justa d la norma. El art.32 del Cdigo Civil, refirindose a ella, prescribe: Art. 32.- Interpretacin por Equidad.- En los casos en que no pudiere aplicarse las reglas de interpretacin anteriores , se interpretarn los
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MTODOS DE INTERPRETACIN DE LA LEY

pasajes oscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y la equidad natural. 5. Interpretacin Histrica.- Constituye el mtodo de interpretacin de la ley con base en los antecedentes, los motivos que propiciaron su redaccin y la adopcin de la ley. Las situaciones sociales que dieron origen a la misma, referida al tiempo, lugar circunstancias sociolgicas, geogrficas, sociales, etc. Cuando en la prctica se presenten lagunas para la aplicacin de la norma, se han previsto algunos mecanismos para suplir las lagunas legales. Pueden existir: lagunas lgicas, lagunas tcnicas y lagunas admitidas por el legislador. a) Laguna Lgica.- Cuando se presente una laguna de la norma, se aplica aquel principio general, mediante el cual se establece que todo aquello que no est prohibido, est permitido.

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MTODOS DE INTERPRETACIN DE LA LEY

b. Laguna Tcnica. Se presenta este tipo de laguna cuando el legislador ha omitido dictar una norma indispensable para la aplicacin d una ley. c. Lagunas admitidas por el legislador.- En este caso el legislador se abstrae de la laguna y previene futuras situaciones. En cuanto a la aplicabilidad de la ley, vamos a realizar un estudio de la Investigacin Jurdica, que corresponde a la aplicacin del Derecho para la solucin de problemas concretos. Qu es el mbito de aplicabilidad de la ley?.- El mbito de Aplicacin de la Ley hace referencia a la delimitacin de validez de las leyes, nos dice cuando, donde y sobre quien se aplicarn dichas leyes . Este se clasifica a su vez en : mbito espacial de validez; las leyes generalmente tienen aplicacin sobre el territorio y el espacio que comprende la soberana del Estado que la dicta.
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APLICABILIDAD DE LA LEY
mbito temporal de validez. La ley en el tiempo, sta se aplica a partir de la fecha de entrada en vigor de la ley, no as a normas anteriores, (retroactividad de las leyes). mbito personal de validez, es aquel que nos dice que las leyes se aplican sin distincin a todas las personas, capaces de ser sujetos de derechos y obligaciones. mbito material de validez, nos refiere la competencia, vale decir a quien le corresponde aplicar la ley, es decir quien dispone de la potestad legal para hacerla exigible. PRINCIPIO DE IGUALDAD ANTE LA LEY. Por norma general, dado que la ley en su estructura bsica y en su esencia es de carcter general, impersonal y abstracta, lgicamente se puede pregonar que el principio de la igualdad est presente en toda ley.
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APLICABILIDAD DE LA LEY

En ese contexto, el principio de igualdad quedo subsumido dentro del principio de legalidad. Por consiguiente, se considera como iguales a aquellos a quienes la ley considera como tales y diferentes a aquellos otros a quienes ella misma diferenciara. En ese sentido se considera que la ley es igual para todos, porque esta rene las caractersticas de universalidad y generalidad. En razn de la primera se determina normativamente el conjunto de ideas o conceptos esenciales referidos a una especfica forma de relacin jurdica, lo que le da a dichos tipos de ligazn una naturaleza o carcter comn.

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APLICABILIDAD DE LA LEY
Qu se busca con el principio de la Igualdad?. Con este principio se busca que la norma sea equitativa en su concepcin y en su aplicacin, es decir, que independiente de situaciones de origen tnico, poltico, racial, religioso, etc., dada su universalidad para una sociedad en particular se aplique de la misma forma y con idntico alcance, sin evitar el anlisis y aplicabilidad teniendo en cuenta las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las que se aplica dentro del entorno social. Cmo se constituye el principio de la igualdad?.- El principio de igualdad est constituido simultneamente de la siguiente manera: a. Como un lmite para la actuacin del Estado; b. Como mecanismo de proteccin del derecho, frente a la actuacin arbitraria del Estado, y c. Como una garanta para evitar y remover obstculos polticos, sociales, econmicos, culturales, etc.
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APLICABILIDAD DE LA LEY
El reconocimiento de la existencia del principio de la igualdad, obviamente entraa la existencia del principio de las diferencias. Por ello hay excepciones legales de aplicabilidad de la ley para sujetos diferentes, sin que ello implique desconocer que la ley sigue siendo general. Nuestra Carta Magna, en el Art. 13, consagra tal principio al establecer de manera inequvoca:
Art. 13. Igualdad ante la ley y las autoridades.- Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua religin, opinin poltica o filosfica.

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APLICABILIDAD DE LA LEY
El Estado proveer las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptar medidas a favor de grupos discriminados o marginados El Estado proteger especialmente a aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o mental, se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta y sancionar los abusos o maltratos que contra ellas se cometan. Cul es el mbito de aplicacin del principio de igualdad?.- Este mbito se debe revisar si se trata de derecho pblico o derecho privado, y desde tres perspectivas a saber: a. La Igualdad ante la ley.- Hace relacin a que el legislador, como quien aplique la ley, no pueden establecer diferentes criterios de interpretacin de la norma a personas que se encuentran en igualdad, en idntica circunstancia, estatus o rol.
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APLICABILIDAD DE LA LEY
b. La igualdad de trato ante la Ley.- El juzgador u operador de la ley, aplique la ley a la totalidad de personas que se encuentran en idnticas circunstancias o condiciones frente a la norma. c. Igualdad en las relaciones socio-particulares.- Es decir que las relaciones entre gobierno y gobernado no deben quedar exclusivamente en ese mbito, sino que debe trascender a la sociedad en toda relacin de coexistencia del principio. Qu ser por lo tanto el Derecho a la Igualdad? El Derecho a la igualdad, es el reconocimiento que por encima de las diferencias (color, talla, sexo) , existen caractersticas que son comunes o todos los hombres por su sola condicin humana. La igualdad ante la ley, no significa que ante cualquier circunstancia
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APLICABILIDAD DE LA LEY
todos tengamos los mismos derechos. El ordenamiento jurdico concede legtimamente ciertas ventajas a quienes se encuentran en determinadas circunstancias que as lo ameritan. Lo que implica el derecho de igualdad ante la ley, es que a personas en igualdad de circunstancias, se les aplique la ley equitativamente, sin privilegios ni discriminaciones. Este principio es fundamental en las sociedades democrticas. Que el trato desigual es admisible y por ello constitutivo de una diferenciacin constitucionalmente aceptable, pero esta debe reunir las siguientes caractersticas: Que los ciudadanos se encuentren efectivamente en distinta situacin de hecho; Que el trato desigual tenga una finalidad razonable y admisible desde los valores y principios constitucionales.
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APLICABILIDAD DE LA LEY
Refirindose al la igualdad, la Corte Constitucional, en Sentencia C-588 de 1992, estableci, entre otras cosas lo siguiente: Basta la condicin de ser humano para merecer del Estado y de sus autoridades el pleno reconocimiento de la dignidad personal y la misma atencin e igual proteccin que le otorga a los dems. El legislador est obligado a instruir normas objetivas de aplicacin comn a los destinatarios de la leyes, sin concebir criterios de distincin que representen concesiones inmerecidas a favor de algunos o trato peyorativo respecto de otros. Las diferencias que se introduzcan deben estar inspiradas en la realizacin del propsito constitucional de la igualdad real o en el desarrollo de los postulados de la justicia distributiva.

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APLICABILIDAD DE LA LEY
Ya se estableci que la existencia dl principio de igualdad supone necesariamente que exista la desigualdad o la diferencia. La persona que denuncie la existencia de un rgimen de trato desigual injustificable, tiene la obligacin de exponer un trmino de comparacin que sirva de base para determinar acerca de la vulneracin del principio de igualdad. El tratadista Robert Alexi ha formulado dos reglas al respecto: a. Cuando no hay razn suficiente para la permisin de un tratamiento desigual, entonces debe ser ordenado un tratamiento igualitario. b. Cuando hay una razn suficiente para producir un tratamiento desigual, entonces se debe ordenar un tratamiento desigual. Para que la desigualdad sea aceptada legalmente, sin que ese reconocimiento constituya una vulneracin al derecho a la igualdad, deber acreditarse los siguiente:

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Que exista una causa objetiva y razonable para fundamentar un contenido normativo distinto o un trato diferente a un grupo de personas en comparacin con otras. La diferencia no puede tener como objetivo, la consagracin del capricho, el despotismo el nepotismo o la consagracin d ventajas o privilegios como merced o gracia emanada del poder. b. Existencia de una proporcionalidad entre los medios empleados y el fin de alcanzarse a travs del trato deferente. La relacin de proporcionalidad surge luego de la constatacin del procedimiento siguiente:
Corroboracin de una norma diferenciadora; Corroboracin de la relevancia de dicha diferenciacin; Corroboracin de la racionabilidad de dicha diferenciacin, y Corroboracin de la adecuacin y necesidad de los medios establecidos y el fin
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a.

APLICABILIDAD DE LA LEY
perseguido con dicha diferencia. Cuando de interpretar y aplicar la norma, se busca que el proceso sea idntico para todas las personas que estn en conflicto. Con ello se busca la seguridad jurdica, no obstante es bueno advertir que no se infracciona el sentido de la igualdad cuando se plantea un proceso de interpretacin y aplicacin de una norma, basada en una regla de diferenciacin cuando el juzgador u operador del derecho contempla de manera diversa, supuestos o acontecimientos de naturaleza dispar, diversa o divergente. IGUALDAD Y DISCRIMINACIN El principio de igualdad, rie del concepto de la discriminacin, ya que esta denota un trato diferente a personas sujetas a condiciones o situaciones iguales; bien por el otorgamiento de favores o por privilegiar la imposicin de cargas.

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La discriminacin conlleva una consecuencia jurdica de distincin, preferencia, exclusin, restriccin o separacin, tendiente a menoscabar la dignidad humana, o impedir el pleno goce y disfrute de los derechos fundamentales. La discriminacin conlleva un tratamiento injustificadamente diferente, gracias a la mala interpretacin de la norma o al capricho del operador jurdico. Frente al principio que consagra el Derecho Fundamental a la Igualdad, la Honorable Corte Constitucional, ha establecido que el contenido de tal principio, se fundamenta en la conjuncin d seis elementos: 1. El principio general nos ensea que todas las personas nacen iguales ante la Ley y recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades. 2. La prohibicin de establecer o consagrar discriminaciones, elemento que

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que no se otorguen privilegios, se niegue el acceso a un beneficio o se restrinja el ejercicio de un derecho a determinado individuo o grupo de personas de manera arbitraria o injustificada por razone de sexo, raza, origen nacional o familiar, o posicin econmica. El deber del Estado de promover condiciones para lograr que la igualdad sea real y efectiva para todas las personas. La posibilidad de conceder ventajas o prerrogativas a favor de disminuidos o desplazados. Una especial proteccin a favor de aquellas personas que pos su condicin econmica, fsica o mental s encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta. La sancin de abusos y maltratos que se cometan contra personas que se encuentran en circunstancias de debilidad manifiesta.

3. 4. 5.

6.

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APLICABILIDAD DE LA LEY

La Honorable Corte Constitucin, en sentencia T-432 de 1992, seal frente al Derecho Fundamenta a la Igualdad: El principio de la igualdad se traduce en el derecho a que no se instauren excepciones o privilegios que excepten a unos individuos de lo que les concede a otros en idnticas circunstancias, de donde se sigue necesariamente que la real y efectiva igualdad consiste en aplicar la ley en cada uno de los acontecimientos segn las diferencias constitutivas de ellos. El principio de la justa igualdad exige precisamente el reconocimiento de la variada serie de desigualdades entre los hombres en lo biolgico, econmico, social, cultural, etc., dimensiones todas esas que en justicia deben ser relevantes para el caso. (Negrillas fuera de texto).

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APLICABILIDAD DE LA LEY
La doctrina Constitucional moderna, nos seala que le principio a la igualdad aparece considerado desde un triple ptica: 1) Como un valor o algo que se pretende alcanzar y que orienta a toda la actividad tanto del estado como d los particulares: 2) Como un principio con carcter vinculante y obligatorio, y 3) Como una regla o mandato concreto mediante la cual se subsume el caso concreto que se va a resolver. Ms que un derecho a la Igualdad, lo que realmente existe es un derecho a no ser discriminado, ya que en la prctica solicita igualdad cuando a alguien la estn, tratando de peor forma que a l. Esto es lo que la Corte Constitucional ha determinado denominar el perfil negativo del derecho a la igualdad.
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APLICABILIDAD DE LA LEY
La discriminacin hay que distinguirla entre dos tipos: De facto.- Se produce cuando la disposicin legal no tiene en cuenta las diferencias que de hecho existen en la realidad entre los sujetos destinatarios de la ley. De iure.- Esta discriminacin se presenta cuando en la prctica las condiciones de los destinatarios de la ley son las mismas o muy similares y la ley introduce una discriminacin y/o desigualdad. Una ley se puede tornar discriminatoria cuando su contenido normativo o su campo de aplicacin no se ajusta a la Constitucin, y esa discriminacin surge como consecuencia de un exceso o defecto en las o previsiones de la ley. MTODOS DE INTERPRETACIN DE LA LEY

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MTODOS DE INVESTIGACIN JURDICA

Qu se entiende por Mtodo?.- Esta expresin, nace de la raz latina methodus que significa manera de proceder sobre todo si es ordenada y sistemtica.- La raz griega mthodos que significa modo de investigar; bsqueda de conocimientos. Por su parte, el Diccionario de Ciencias Jurdicas Polticas y Sociales de editora Heliasta, refirindose a la palabra mtodo, seala: Mtodo.- Manera de hacer o decir algo, de expresar o de actuar.-Hbito o costumbre personal.- Procedimiento cientfico o didctico.- Orden, sistema. Mtodo de interpretacin.- En Derecho se llama mtodo de interpretacin, el mtodo mediante el cual se aprende el sentido de las normas jurdicas o los actos humanos regidos por estas. Mtodo Jurdico.- Es la suma de procedimientos lgicos de investigacin de las causas y de los fines del Derecho, para el conocimiento e interpretacin de sus fuentes para la estructura d sus textos positivos y tcnicos para su
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MTODOS DE INVESTIGACIN JURDICA

enseanza y difusin. I. Mtodo Exegtico.- Para entender este mtodo, se hace necesario entender la definicin de la palabra exgesis. Esta significa: Explicacin, interpretacin. En la filosofa jurdica se le da el nombre de escuela de la exgesis, al movimiento doctrinario que en Francia durante el siglo XIX propugn con definidos caracteres, como el nico vlido, el autntico, tanto para guiar al teorizante como al juez, en la construccin de sus sistemas o en el razonamiento obligado para justificar sus fallos. Bajo este mtodo, la misin del intrprete consiste en desentraar el espritu del legislador, contenido en el texto legal, debe comprender el significado de los trminos que utiliz el legislador para expresar la norma, procedimiento que le da el nombre este mtodo.
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MTODOS DE INVESTIGACIN JURDICA

TCNICAS DEL MTODO EXEGTICO a. Anlisis Sistemtico.- Bajo este anlisis, el jurista se aproxima al conocimiento de la norma travs del anlisis del significado de las palabras en que est formulada, mediante los principios sealados por los artculos 24, 28 y 29 de Cdigo Civil. Toda palabra tiene un valor exacto; nada hay ocioso en la ley, nada sobra. Toda omisin es intencionada. Cuando el legislador haya definido algn trmino , se deber estar dicha definicin. Cuando el tenor literal de la palabra sea claro, no se podr desatender ste so pretexto de interpretar su espritu. b. Anlisis Gramatical y Lgico.- Esta modalidad de anlisis, significa
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MTODOS DE INVESTIGACIN JURDICA

que no se acude al sentido literal de la palabra, sino la estructura general dela norma o de la distintas oraciones que la integran. Ac se analiza la estructura gramatical de la norma (sujeto, verbo rector y predicado) con todos sus complementos. Las normas que establecen excepciones o prohibiciones debe haber una interpretacin restrictiva. Si el legislador ha previsto algo para un hecho, la norma no puede cobijar los hechos contrarios. No se debe distinguir donde la ley no distinguen. Segn este principio, los supuestos jurdicos no pueden hacerse extensivos a casos no previstos. Argumentos ad absurdus . Segn este principio, s deben rechazar las interpretaciones que tengan consecuencias absurdas o inexactas. Ej: Pretender hacer extensivas normas territoriales fuera de la misma. Argumento a maiori ad minus. Segn este principio, si la ley autoriza lo ms, se entiende que autoriza lo menos: Ej: Si la ley autoriza al
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MTODOS DE INVESTIGACIN JURDICA

Presidente para que cree empleos, lgicamente tambin lo autoriza para que suspenda puestos o cargos de trabajo. 2. Anlisis Histrico.- Esta es la tcnica de los exegetas consiguen el conocimiento de la norma, recogiendo la historia de su expedicin, para colegir de la intencin del legislador. II. Mtodo Sistemtico.- Este sistema parte del principio filosfico de que el Derecho hace parte de un sistema y que habr que analizarse como parte del mismo sistema y por lo tanto la aplicabilidad e la norma se har basada en el sistema al que pertenece. Frente a este tipo de interpretacin d la ley, nuestro Cdigo Civil recoge el mtodo sistemtico, cuando consagra en el artculo 30: El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido en cada una de sus partes, d manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona.

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MTODOS DE INVESTIGACIN JURDICA

Los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto. Por su parte, el artculo 32, dispone: En los casos en que no pudieran aplicarse las reglas de la interpretacin anteriores, se interpretarn los pasajes oscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin. III. Mtodo Sociolgico.- Como resulta obvio, el mtodo sociolgico, nos ensea que la norma debe estar concebida y prescrita apara un grupo social determinado. Para que el Derecho sea eficaz , requiere que este sea formulado al interior de una concepcin sociolgica del mismo. Solo se podr afirmar que una norma es eficaz en la medida en que alcance el fin para que fue creada, y ello es as en la medida que se adece a las necesidades sociales, es decir que cumpla cabalmente con las circunstancias de tiempo
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MTODOS DE INVESTIGACIN JURDICA

modo y lugar para la que fue creada. Para en caso colombiano, se demuestra tal condicin, revisando el artculo 4 del Cdigo de Procedimeiento Civil, que seala: Al interpretar la ley procesal, el juez deber tener en cuenta que el objeto d los procedimientos es la efectividad de los derechos reconocidos por la ley sustancial. De otra parte, el artculo 2 del Cdigo Contenciosos Administrativo, establece: Los funcionarios tendrn en cuenta que la actuacin administrativa tiene por objeto el cumplimiento de los cometidos estatales como lo sealan las leyes, la adecuada prestacin de los servicios pblicos y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados, reconocidos por la ley. El Cdigo de Procedimiento Penal, en su artculo 9, a su vez, establece: La actuacin procesal se desarrollar teniendo en cuenta la necesidad de lograr la eficacia de la administracin de justicia en los trminos de este mismo cdigo.
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MTODOS DE INVESTIGACIN JURDICA

El alcance de las normas hay que establecerlo al interior de la realidad social. Para el caso colombiano, la interpretacin sociolgica de la ley, tiene su mxima expresin, consagracin y exigibilidad, en el texto del artculo 58 de la Carta Magna, que establece: Cuando de la aplicacin de una ley expedida por motivos de utilidad pblica e inters social, resultaren en conflicto los intereses de los particulares con la necesidad en ella reconocida, el inters privado deber ceder al inters pblico o social. La propiedad es una funcin social que implica obligaciones. Como tal, le es inherente una funcin ecolgica.
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LGICA JURDICA
Para poder entender el alcance y sentido de la lgica jurdica, se hace necesario que nos refiramos a la expresin: Lgica, para ello acudamos al diccionario etimolgico para que nos indique su significado. Lgica: Palabra de origen latino logica que significa el estudio del razonamiento. En idntico sentido, la raz griega logik. Significa adems, que la lgica se puede entender como la expresin de una idea de forma ordenada, correcta y real. La lgica es el instrumento para conocer la verdad, nos sirve para pensar correctamente, sin incluir el error. Algunos filsofos definen la lgica como: El estudio de los mtodos y principios que se usan para distinguir real razonamiento bueno (correcto) dl pensamiento malo (incorrecto) . La lgica es la ciencia del razonamiento. Qu ser la Lgica Jurdica?.- Es un mtodo de investigacin para entender el Derecho, obtiene su principal fuente del conocimiento en la razn y no en la
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LGICA JURDICA
experiencia, es el empleo de un lenguaje simblico del Derecho, permite tambin formar un paradigma en el conocimiento jurdico, que infiere un resultado perfecto, es decir, razonamientos tan exactos, como los puede dar la matemtica.

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