Documento 7

Macrolínea:
Precedente judicial
y líneas jurisprudenciales
Proyecto de investigación para la práctica judicial

Contenido 1
 Documento 7

Presidente
Macrolínea:
Gloria Stella López Jaramillo Precedente judicial
Vicepresidente y líneas jurisprudenciales
Martha Lucía Olano De Noguera

Magistrados Proyecto de investigación

Max Alejandro Flórez Rodríguez para la práctica judicial
Diana Alexandra Remolina Botía
Aurelio Enrique Rodríguez Guzmán
Junio de 2021
Jorge Luis Trujillo Alfaro

Directora:
Mary Lucero Novoa Moreno

Coordinadora del proyecto de investigación

para la práctica judicial
Claudia Barrios De La Cruz

Documento proyectado por Jorge Ricardo Palomares García, formador de la Escuela

Judicial “Rodrigo Lara Bonilla”, profesor asociado al área de Derecho Público de la
Universidad Libre, seccional Bogotá, investigador senior Minciencias del grupo de
investigación en Estudios Constitucionales y de la Paz. Dirigido y revisado por Liliana
Estupiñán Achury, coordinadora del proyecto, postdoctora en Derecho Constitucional,
Universidad de Valencia, doctora en Sociología Jurídica e Instituciones Políticas de la
Universidad Externado de Colombia e Investigadora senior Minciencias.
 CONTENIDO CONTENIDO

6. Problemas de investigación concretos 15

A. Problemas teóricos 16

B. Tensiones del poder público 16

C. Identificación de precedentes y líneas

jurisprudenciales 16

7. Marco teórico 16

8. Objetivos 17

A. General 17

B. Específicos 17
1. Nombre de la línea: 6
9. Metodología 17
2, Introducción 6

3. Justificación 7 10. Posibles proyectos 18

A. Teoría jurídica 18
4. Estado del arte 9

A. Comunidad global 9 B. Derecho comparado 19

B. Debates académicos 10 C. Mixta 19

C. Formación judicial 13
11. Referencias bibliográficas 20

5. Problema macro de investigación 15

4 Precedente judicial y líneas jurisprudenciales Precedente judicial y líneas jurisprudenciales 5

 En ese sentido, la macrolínea propone Estas cuestiones se reflejan de distintas
herramientas suficientes para los jueces y formas en la cotidianidad judicial. Desde una
empleados judiciales, para que ellos puedan, perspectiva constitucional, podrían mencio-
durante el ejercicio de la práctica judicial narse algunas. En dos eventos recientes de
o de su función como servidor judicial, la Corte Constitucional se ha cuestionado el
identificar adecuadamente los precedentes alcance de las decisiones de los jueces cons-
judiciales y aplicarlos, de manera que se titucionales en cuanto a la interpretación
garanticen los principios de igualdad, segu- de derechos fundamentales y su justiciabi-
ridad jurídica y confianza legítima. lidad. En el XIII encuentro de la jurisdicción
constitucional, las preguntas fundamentales
consistieron en: a) si el juez constitucional
tiene la capacidad de interpretar los derechos
3. Justificación
sociales fundamentales, al punto de esta-
blecer cuáles son las decisiones que el poder
La macrolínea de investigación es pertinente
por una cuestión de carácter teórico que, legislativo y ejecutivo deben tomar dentro
a su vez, se traduce en problemáticas en el de su margen de configuración y de discre-
quehacer judicial. cionalidad respectivamente, y b) si los jueces
tienen los suficientes conocimientos para
Las corrientes constitucionalistas –
tomar decisiones que afectan la sostenibi-
neoconstitucionalismo, constitucionalismo
lidad fiscal. Asimismo, en la XIII Conferencia
transformador y constitucionalismo latinoa-
Iberoamericana de Derecho Constitucional,
mericano– retomaron una cuestión ligada a
algunos presidentes de los tribunales cons-
la estructura del poder público y a la garantía
titucionales se han preguntado hasta dónde
de los derechos fundamentales. Ella consiste
pueden llegar los jueces constitucionales al
en si el poder judicial, especialmente los
momento de tomar decisiones en situaciones
órganos de cierre, pueden construir derechos,
como los estados de excepción, el pluralismo
así como tomar decisiones que, en principio,
lingüístico, el derecho a la educación, entre
le corresponden a la democracia (Santiago,
otros.
1. Nombre de la línea: una mayor participación en la sociedad 2008; Gallo, 2015), es decir, al poder constitu-
democrática. yente primario, a los órganos representativos De igual manera, existen decisiones judi-
Precedente judicial y líneas El mayor protagonismo requiere, sin –congreso o parlamento–(Pozzolo, 1998) o a ciales recientes que reviven las tensiones
jurisprudenciales embargo, que el juez tenga claridad sobre la otras ramas del poder público (Harvey, 2013), entre las diferentes ramas del poder público.
forma en que sus decisiones se construyen por ejemplo el diseño de políticas públicas Por ejemplo, la Corte Constitucional ha
y cuáles son las partes que vinculan a los por parte del ejecutivo. Esta pregunta afrontado casos (como el aborto, la elimina-
2, Introducción poderes públicos, no sólo en cuanto a sus comprende, a su vez, cuestiones particulares, ción de causales del divorcio, los derechos
órdenes, sino también en cuanto a las reglas tales como la competencia de los jueces de fundamentales de las personas y parejas
El presente escrito tiene como finalidad que deben aplicarse hacia futuro. interpretar el Derecho (Gil, 2011), la facultad homosexuales1 entre otros), que tienen
proponer una macrolínea de investigación en de éstos para diseñar reglas de Derecho que como núcleo la cuestión de quién debe
Para lograr dicha claridad, es necesario tienen un carácter vinculante semejante a las
precedente constitucional y línea jurispru- establecer los valores de una comunidad
abordar el concepto de precedente judicial disposiciones o mandatos constitucionales,
dencial en la práctica judicial. Esta propuesta y determinar cómo este ingresó en el orde-
reconoce que Colombia transita de un y la forma en que estas reglas, así como las
namiento jurídico colombiano y cuáles son 1 Sobre este punto, López realiza dos estudios
modelo clásico europeo continental hacia órdenes proferidas en casos concretos, sobre la función de la jurisprudencia cons-
los criterios de construcción, interpretación limitan el poder público (Cruz, 2009) o esta-
otro, donde el juez y sus decisiones tienen titucional. En el primero (López, 2011), se
y aplicación. blecen criterios de colaboración de poderes. enuncian distintos escenarios constitucionales,

6 Precedente judicial y líneas jurisprudenciales Precedente judicial y líneas jurisprudenciales 7

 política -la democracia, a través del pueblo asuntos en torno al derecho de las parejas ¿qué decisión debe tomarse cuando existen A. Comunidad global
o de su representante- (Ibáñez, 2011 ). En del mismo sexo, a la garantía de derechos precedentes que provienen de distintas juris-
su relación con el ejecutivo (Law y Vers- sociales fundamentales (como la pensión) la dicciones y son contradictorias?; d) ¿cuáles Se pueden mencionar al momento dos
teeg, 2018 ), se han presentado casos cuyo garantía de una doble instancia en procesos son los criterios que debe tener en cuenta el proyectos de comunidades globales. El
énfasis se encuentra en el diseño de políticas penales, entre otros; y c) estas decisiones juez al momento de construir una regla de primero es CORE Latam Project. Éste tiene
públicas, de acciones gubernamentales dejan la pregunta de cuál es la decisión, así Derecho, para respetar el margen de confi- como objetivo visibilizar la participación
concretas, entre otros. Por ejemplo, la Corte como la regla de derecho, que debe aplicarse guración legislativa y de discrecionalidad de las cortes latinoamericanas en el diálogo
ha propuesto alternativas como la imple- cuando se está ante la jurisdicción conten- gubernamental –o margen de apreciación judicial y académico global (CORE, 2020);
mentación de diálogos significativos (2018: cioso administrativa u ordinaria. desde la teoría de derechos humanos–?; e) asimismo, el proyecto CORE pretende
T- 027) en el derecho a la educación, la puede el juez invocar precedentes extran- identificar los elementos comunes en el razo-
A estas tensiones se suma otra: el diálogo namiento judicial latinoamericano (CORE,
identificación de un conjunto de elementos jeros, bien en la construcción de las óbiter
que debe existir entre los jueces nacionales 2020). Para lograr estas metas, CORE
esenciales en el diseño de políticas públicas dicta (Posner, 2008) de su decisión o como
y las jurisdicciones supranacionales. Si bien propone la aplicación de métodos compa-
relacionadas con la gestión de la higiene herramienta para concretar precedentes de
este tema se ha abordado anteriormente rativos, dogmáticos y empíricos, así como
menstrual (2019: T- 398), y la estructuración tribunales supranacionales (Groppi, 2015 ) y;
cuando se debatían temas sobre el Derecho una guía que identifica los conceptos clave
de planes para el pago de acreencias por f) ¿cómo se construye un precedente dentro
Comunitario Andino, actualmente se cues- y los criterios que deben tenerse en cuenta
parte de entidades gubernamentales. Estas de una comunidad pluralista, con lecturas
tiona si el juez nacional debe tener en cuenta al momento de aplicar dichas metodologías
tensiones implican preguntarse si el juez distintas sobre la construcción de comunidad
las decisiones de la Corte Interamericana (CORE, 2020a).
constitucional tiene la facultad y está en la y del Derecho?
de Derechos Humanos, bien a través de la En esta guía, CORE entiende que el
capacidad de tomar decisiones que implican
figura del control de convencionalidad o del razonamiento judicial está ligado con la cons-
valoraciones políticas y económicas, y cómo
bloque interpretativo de constitucionalidad; trucción de argumentos que fundamentan las
estas decisiones no invaden las esferas de
y cómo deben leerse estas decisiones para 4. Estado del arte
cada uno de los poderes públicos, conforme decisiones, los cuales pueden ser de diversos
ser aplicadas en casos concretos. El ejemplo tipos. Entre ellos, menciona especialmente el
a los principios de separación y colaboración El precedente judicial goza de cierto interés
más reciente se encuentra en la facultad de argumento basado en el precedente judicial
de poderes, previsto en el artículo 113 de la en tres escenarios concretos: a) la construc-
la Procuraduría General de la Nación para (CORE, 2020 a), y se pregunta por la forma en
Constitución Política de Colombia. ción de comunidad académica global; b) los
destituir e inhabilitar servidores públicos que éste es invocado dentro de una decisión,
En cuanto a las tensiones dentro de la de elección popular, que tiene una lectura estudios concretos sobre el precedente y; c) la
es decir, si se invoca de manera persuasiva o
rama judicial, la pregunta principal gira distinta por parte de la Corte Interameri- formación de los profesionales en Derecho2.
referencial (CORE, 2020a).
en torno a cuál es el órgano competente cana de Derechos humanos y el Consejo de
para fijar un precedente. Sobre este punto, Estado, por una parte, y de la Corte Consti- El segundo proyecto es ICON. Se trata
2 A estos temas podría agregarse el relacionado
pueden mencionarse algunas temáticas tucional de otra. con los efectos de una inadecuada aplicación
de una sociedad internacional en Derecho
concretas: a) la Corte Constitucional modi- o una desobediencia al precedente. La Corte Público y entiende que las divisiones
ficó su reglamento en el 2015 y consideró Los planteamientos teóricos y las tensiones Constitucional, en sentencias como la T- 656 clásicas entre el Derecho Administrativo, el
que todo caso cuya accionada sea una corte en el quehacer judicial llevan a preguntas que de 2011 y la T- 708 de 2013, dejó claro que el Derecho Constitucional y el Derecho Inter-
de cierre, deberá ser conocido por la Sala son relevantes para el derecho colombiano. sistema de fuentes que adopta el precedente nacional se desvanecen (ICON-S, 2020). En
Aquí podrían mencionarse algunas: a) ¿las judicial implica el deber judicial de atender
Plena de la Corte Constitucional; b) en esas consecuencia, se requiere que el derecho
tanto las normas contenidas en las leyes, como
decisiones de Sala Plena, se han estudiado reglas del Derecho vinculan a los jueces en comparado ajuste sus criterios de estudio
las reglas de derecho que los órganos de cierre
la decisión de casos concretos, o también fijan. De tal manera que, si un juez desco- (ICON-S, 2020). Asimismo, esta sociedad
a los demás poderes públicos en la toma de noce injustificadamente el contenido y alcance invita a distintos académicos a presentar,
a partir de los cuales la Corte ha reconocido el decisiones legislativas y gubernamentales?; de una regla jurídica de una alta corte, puede
derecho que tiene toda persona a no ser discri- b) si las reglas de derechos, contenidas en configurar el delito de prevaricato. Para Diego
minada por su orientación sexual; mientras que López (2016), este razonamiento ampliaría los desconocimiento del precedente judicial es algo
un precedente, vinculan a los demás poderes
en el segundo (López, 2016), se abordan temas mecanismos de monitoreo y de sanción por la sumamente excepcional y que, conforme lo ha
como el matrimonio de parejas del mismo sexo,
públicos, ¿cuál es el margen de interpre- incoherencia jurisprudencial; sin embargo, el dicho la Corte Constitucional, sólo se puede
así como el derecho que tienen éstas a adoptar. tación que tienen éstos? (Ávila, 2013 ); c) mismo autor considera que el prevaricato por dar en casos muy particulares (López, 2016).

8 Precedente judicial y líneas jurisprudenciales Precedente judicial y líneas jurisprudenciales 9

 desde sus respectivas especialidades, los si, por el contrario, este concepto varía sus a través de él se garantizan los principios
avances desde una lectura global y local del contenidos al encontrarse en distintas ramas de igualdad, seguridad jurídica y confianza
El precedente judicial
Derecho Constitucional. del Derecho, por ejemplo, el precedente en el legítima (López, 2014), como lo indicó la
Las lecturas que se encuentran en esta Derecho Civil, en el Derecho Administrativo Corte Constitucional en la sentencia C- 836 debe revisarse
sociedad pueden clasificarse, a su vez, en dos y en el Derecho Constitucional. de 2001. Asimismo, las decisiones de la
desde dos planos. El
tipos. El primero es de carácter académico y En esta propuesta se hará énfasis en el Corte Constitucional implican una garantía
se revisará en el acápite siguiente; mientras segundo plano, en el cual la pregunta prin- de la Constitución Política de Colombia, primero, de carácter
que el segundo es de carácter de difusión cipal es cómo se entiende el precedente en pues este órgano establece si existe una
comparado y global,
(aunque no por ello de menor rigurosidad el derecho colombiano. Esta pregunta, a su compatibilidad entre una disposición infra-
que el primero) y propone reflexiones, vez, se puede subdividir en tres preguntas constitucional y la Constitución, o entre un centra su atención en
comparte investigaciones y divulga avances concretas, a saber: a) ¿cuál es el papel contenido infraconstitucional y ésta (Padrón
la garantía del principio
sobre los estudios globales y comparados en del precedente en el sistema de fuentes? et al., 2018).
Derecho Público. (Bustamante & Agudelo 2015 ); b) ¿puede El segundo grupo de autores consideró
democrático (Hart,
Entre las lecturas de carácter divulgativo
diferenciarse el precedente en las distintas que no es posible pensar en un precedente, 1981; Londoño, 2012) y
áreas del derecho colombiano?, y c) ¿cómo
podrían mencionarse algunas. Por ejemplo,
se estructura metodológicamente un prece-
pues la igualdad se garantiza efectivamente
en el grado de abstracción de los supuestos
la competencia de los
Fröhlich (2020) plantea la necesidad de
ahondar en el diálogo judicial, así como en la
dente y cómo se aplica?
fácticos previstos por el legislador (Tamayo jueces de construir o
argumentación de los tribunales constitucio- El sistema de fuentes y el papel del & Jaramillo, 2012). Otros autores sostienen,
además, que no es posible hablar de prece-
reproducir derechos, así
nales, debido a factores como la consolidación precedente tienen dos contextos históricos,
del judicial review en Latinoamérica y la según López (2014). El primero consistió en dente en el sistema colombiano, pues ello como de constituirse en
implica un acto creador de Derecho y esta
adjudicación de derechos mediante sistemas
supranacionales (por ejemplo el interameri-
la distinción entre doctrina legal y doctrina
probable. De aquélla se concluía que las competencia no le ha sido reconocida al juez
una fuente obligatoria
cano) de derechos humanos. Otros autores sentencias de la Corte Suprema de Justicia constitucional (Arboleda, 2014: p. 265). de Derecho.
han centrado su atención en comentar cómo se invocaban como argumentos persuasivos
Este debate se ha superado progresiva-
los modelos de judicial review de países (López, 2014). El segundo contexto son las
mente3. Por un lado, corrientes como el
como Colombia (Cajas, 2020) y Pakistán sentencias C- 113 de 1993 y C- 131 de 1993
neoconstitucionalismo consideran que el En consecuencia, el debate se ha enca-
(Modi, 2019), y regiones como Asia Central (Ospina, 2014), que plantearon que la juris-
juez constitucional debe concretar las dispo- minado a otras dos preguntas. La primera
(Partlett, 2019, adoptan modelos de otros prudencia no podía considerarse como una
siciones constitucionales, que controlarán el consiste en si el precedente se comporta
ordenamientos, como el austriaco, el nortea- fuente obligatoria, sino como un criterio
ejercicio de los poderes públicos (Palomares, de manera distinta en las jurisdicciones. Al
mericano y el soviético. auxiliar (López, 2014).
2015). Por otra parte, el legislador ha recono- respecto, López (2016) sostiene que existe un
A partir de estos contextos, los autores cido la fuerza de las decisiones del Consejo de deber de coherencia judicial para las cortes
B. Debates académicos centraron su atención en la evolución Estado (Casallas, 2012) y de la Corte Suprema de cierre y los tribunales, y que dicho deber
El precedente judicial debe revisarse desde jurisprudencial de la Corte Constitucional, de Justicia4, mediante la aplicación de unos implica un criterio uniforme de aplicar el
dos planos. El primero, de carácter compa- que progresivamente avanzó del concepto criterios concretos (Palomares, 2015). concepto de precedente judicial de manera
rado y global, centra su atención en la criterio auxiliar a precedente, principal- horizontal. Sin embargo, debe tenerse en
garantía del principio democrático (Hart, mente con la sentencia T-292 de 2006. La 3 Ello no significa que las críticas al precedente cuenta que el legislador dio un trato dife-
1981; Londoño, 2012) y la competencia de los evolución provocó, a su vez, que los autores en Colombia hayan cesado. renciado a los precedentes contencioso
jueces de construir o reproducir derechos, se dividieran en dos grandes grupos. El 4 Por ejemplo, el artículo 29 inciso 3 de la Ley administrativo (Rojas, 2015) y ordinario
primero estimó que las sentencias, princi- 1395 de 2010 consagraba la posibilidad de que (Osorio, 2015). La Ley 1437 de 2011, modi-
así como de constituirse en una fuente obli-
palmente de la Corte Constitucional, deben la Sala Plena Especializada pudiese conocer un
gatoria de Derecho (Rüthers & Fisher 2010 ). ficada por la Ley 2080 de 2021, consagra,
caso para unificar jurisprudencia o establecer
Asimismo, en este plano se revisa si se puede tener una posición privilegiada en el sistema precedente judicial. Esto se reitero en el artí- por ejemplo, las figuras de unificación juris-
hablar de un modelo único de precedente o de fuentes (Padrón, Julio y Sierra, 2018 ), pues culo 35 inciso 3 de la Ley 1564 de 2012. prudencial y de extensión jurisprudencial

10 Precedente judicial y líneas jurisprudenciales Precedente judicial y líneas jurisprudenciales 11

 (Barreto & Pulido, 2016), y cada una de ellas una regla contenida en una decisión judi-
tiene unos criterios concretos (Quecán, cial. Es necesario entender, entonces, que la
2020); mientras que la Corte Suprema de sentencia tiene una estructura determinada
Justicia ha optado por la figura de reiteración y, por tanto, debe elaborarse una metodo-
jurisprudencial5. Esto llevaría a pensar que, logía sobre su lectura, a fin de poder entender
si bien los principios que dan vigencia a los en cuál parte se encuentra el precedente.
precedentes, en cualquiera de sus áreas, son Una vez identificado el precedente dentro de
los mismos, la técnica de fijación es diferente la estructura judicial, se ha cuestionado cuál
y, por tanto, deberá hacerse un estudio sobre: es la naturaleza de aquel. Desde la corriente
a) ¿cuáles son los criterios concretos de fija- neoconstitucionalista y desde el pospositi-
ción de precedente Constitucional (T-292 de vismo, se ha entendido que las normas suelen
2006), Administrativo (Ley 1437 de 2011) y distinguirse entre aquellas normas tipo regla,
Ordinario (Ley 1564 de 2012). y las normas tipo principio. Cada una de
ellas tiene una naturaleza y un tratamiento
A este punto deberían agregarse dos
diferentes (Bernal, 2018). En ese sentido,
debates. El primero consiste en qué ocurre
se pregunta este mismo autor: a) si un juez
cuando un asunto ha sido objeto de prece-
puede construir una norma de precedente
dente en dos jurisdicciones (Celemín,
tipo principio; y b) si dicho precedente es
2011). El problema planteado se refleja
susceptible de ponderación.
en los conflictos que existen entre los
precedentes constitucionales y administra- El segundo punto consiste en cómo
tivos, por ejemplo, en temas relativos a la se consolida un precedente en el tiempo.
discrecionalidad administrativa, el IBL en Al respecto, en Colombia se conocen dos
reconocimiento de pensiones, entre otros. propuestas. La primera es la construcción
El segundo consiste en cuál es la relación de líneas jurisprudenciales (López, 2014). En
del precedente interamericano con las deci- ellas se determina cómo un escenario consti-
siones judiciales nacionales (García, 2015). tucional llega a concretarse, cuál es la regla de C. Formación judicial ticas en la construcción del Derecho. Aquí
Esta cuestión implica reconocer, a su vez, el decisión fijada por el juez y cuál es su funda- solo se mencionarán algunos ejemplos.
necesario diálogo entre la Corte Interame- mento ideológico y normativo. La segunda Los debates académicos y globales tienen
La Organización de las Naciones Unidas
ricana de Derechos Humanos y los jueces consiste en la regla de reconocimiento. Ésta efectos en la formación judicial. En términos
para la Educación, la Ciencia y la Cultura
nacionales (Ramelli, 2015). fue adoptada por la sentencia T- 292 de 2006 prácticos, el paso de un sistema de juris-
presentó la Caja de herramientas para
e indica que hay precedente cuando: a) se prudencia persuasiva a un sistema de
En cuanto a los problemas metodoló- escuelas judiciales iberoamericanas: forma-
está ante un enunciado normativo (es decir, precedente vinculante, lleva al poder judicial
gicos, la literatura ha discutido tres puntos ción de formadores en libertad de expresión,
un enunciado deóntico que ordena, prohíbe, a preguntarse cómo puede establecerse si
concretos. El primero consiste en la natura- acceso a la información pública y seguridad
permite o sanciona) y; b) que es reconocido una decisión constituye precedente judicial,
leza de las reglas contenidas en el precedente. de periodistas. En esta caja se resalta que
por una decisión judicial posterior. cuáles son los apartados que pueden consi-
Como lo indicó la sentencia SU- 047 de 1999, los jueces crean precedentes esenciales para
derarse como vinculantes en una decisión
debe tenerse en cuenta que el precedente es El tercer punto, también objeto de discu- una protección estructural de los derechos
judicial y cómo saber si una sentencia, que
sión, consiste en cuáles son las consecuencias (UNESCO, 2017).
ha sido declarada como precedente, se
5 Una reflexión en un sentido diferente puede de inaplicar o aplicar indebidamente el prece- mantiene vigente en el tiempo. Las institu- En el caso mexicano, la Suprema Corte de
encontrarse en los estudios de Calderón (2011), dente judicial. Al respecto, López (2016) ha ciones responsables de la formación judicial Justicia de la Nación, el Centro de Estudios
quien aborda distintas temáticas del derecho expuesto mecanismos de corrección judicial
privado bajo el modelo de líneas jurispru- han tomado estas preguntas y han propuesto Constitucionales de la Suprema Corte de
que requieren una mayor profundización en espacios de formación, principalmente para Justica de la Nación y el Instituto de la Judica-
denciales y emplea expresiones tales como
precedente. la praxis colombiana. que los jueces puedan actualizar sus prác- tura Federal-Escuela Judicial convocaron al

12 Precedente judicial y líneas jurisprudenciales Precedente judicial y líneas jurisprudenciales 13

 curso sobre Precedente judicial: principales desde el punto de vista constitucional En el ámbito de la investigación, la EJRLB Tema 2. Las posibilidades y perspec-
aspectos teóricos y su aplicación en México a toda la jurisprudencia de cierre en contrató una consultoría con la Universidad tivas del neoconstitucionalismo y el
(2019). En dicho curso se propuso identi- desacuerdo con la tesis de la disper- Nacional, para que ésta propusiese una base precedente en Colombia, dentro del
ficar, comprender y aplicar las herramientas sión de regímenes que acabamos de de investigación sobre precedente judicial. contexto de América Latina (Carbonell,
metodológicas para revisar las sentencias en revisar. Para ello, entonces, trata de Este contrato dejó el Documento base de la 2009).
clave de precedente y para construir líneas mostrar que el artículo 4° de la Ley 169 línea de investigación en precedente judicial
jurisprudenciales (Suprema Corte de Justicia de 1896 es norma aplicable en tanto y líneas jurisprudenciales (Peñas et al., 2017). Problemas de investigación:
de la Nación et al., 2019). a la Corte Suprema de Justicia como a El documento retoma los estudios que se han • ¿Qué factores inciden en la formación
las Cortes de cierre que no existían en hecho sobre el precedente judicial e indica de una cultura judicial de respeto al
En cuanto a la formación judicial en
ese momento histórico (Corte Cons- que éste puede investigarse desde lo dogmá- precedente, y cómo fomentarlos?
Colombia, la Escuela Judicial “Rodrigo Lara titucional y Consejo de Estado) y que, tico y el derecho comparado (Peñas et al.,
Bonilla” (EJRLB) ha realizado cursos de • ¿Cómo promover entre los jueces la
adicionalmente, esta norma puede ser 2017). Además, elaboró mesas de trabajo, de
formación en Derecho Constitucional, donde consciencia sobre la responsabilidad
razonablemente interpretada desde la las cuales obtuvo los siguientes temas (Peñas
se enfatizan los principios y postulados del ética del precedente?
perspectiva de la Constitución de 1991. et al., 2017: pp. 56s.)
Derecho Constitucional y los precedentes (p. 109) • ¿Cuáles son las circunstancias del
judiciales (2020). Asimismo, se programaron contexto que afectan la eficacia del
Tema 1: El valor ético-político del
el conversatorio sobre La aplicabilidad del Uprimny et al. (2008) revisan el prece- precedente respecto de los principios
precedente judicial
precedente judicial en Colombia (2018) y la dente judicial desde la distinción clásica y valores fundantes del constitucio-
videoconferencia Precedente jurisprudencial entre civil law y common law. Sin embargo, Problemas de investigación: nalismo social?
en derecho sancionatorio tributario (2020). reconocen la utilidad práctica que tiene este • ¿Predomina una forma de argumenta-
La E scuela también ha publicado diversos concepto en el ejercicio interpretativo. Para ción ético-política?
módulos, que hablan sobre el concepto de los autores:
• ¿Se puede afirmar que en Colombia 5. Problema macro de
precedente en las áreas de Derecho Civil
(2011), Derecho Constitucional y Derecho
Teniendo en cuenta la importancia que las decisiones judiciales se proyectan investigación
la jurisprudencia progresivamente ha desde el sociologismo jurídico, desde
Administrativo (2011).
venido adquiriendo, es preciso dete- el finalismo, desde la axiología jurí- La macrolínea de investigación propone la
Debe tenerse en cuenta, además, que la nernos en el estudio del criterio de la dica, o dentro del deontologismo o siguiente pregunta de investigación, a partir
EJRLB ha incorporado en sus procesos de interpretación que sirve de fundamento consecuencialismo? de los contextos y las reflexiones abordadas
formación e investigación reflexiones en a la existencia de las normas jurispru- • ¿Cuál es el grado de ajuste de los en los acápites anteriores: ¿cuáles son los
torno al precedente judicial y su fuerza en denciales: el criterio precedente. Para precedentes en Colombia a la red criterios y las herramientas que debe tener
el Derecho colombiano. En el ámbito de la ello es posible ubicarse bajo dos pers- de valores democráticos, según el en cuenta un juez para construir y aplicar un
formación, se pueden mencionar, a modo pectivas. En primer lugar, el precedente modelo neoconstitucionalista (Cruz, precedente judicial dentro del Estado demo-
de ejemplo, los textos elaborados por López judicial puede servir como herramienta 2009)? crático, pluralista y de Derecho colombiano?
(2006) y por Uprimny et al. (2008). El primer para alcanzar una más elaborada inter-
• ¿En qué casos el precedente pierde su
autor reflexiona sobre la evolución del prece- pretación de las normas legislativas a
función social?
ser aplicadas por el juez. En ese sentido
dente constitucional en Colombia, que inicia
• ¿Cuál es la eficacia del precedente en 6. Problemas de
en la distinción clásica entre doctrina legal, es que se entiende a la jurisprudencia
doctrina probable y doctrina constitucional como “criterio auxiliar” de la actividad aquellos problemas relacionados con investigación concretos
judicial, cuya stare decisis (la fuerza fallas de la democracia, como son la
(López, 2006) y culmina con la propuesta de
obligatoria de la jurisprudencia) es desigualdad social, la discriminación La pregunta planteada anteriormente
unificar el precedente judicial, sin importar
reconocida en cuanto a las decisiones contra la mujer, la población LGBTI, requiere de varios interrogantes concretos,
el juez de cierre. Según López (2006),
del propio juez o tribunal y en cuanto los campesinos, los pueblos indí- que pueden dividirse en tres grandes ejes: a)
La sentencia C-836/2001 busca, en a las decisiones de los tribunales supe- genas, afrocolombianos o personas teórico; b) tensiones del poder público; y c)
últimas, dar un tratamiento unificado riores. (p. 265). en discapacidad? práctica judicial.

14 Precedente judicial y líneas jurisprudenciales Precedente judicial y líneas jurisprudenciales 15

 A. Problemas teóricos ¿Cómo el principio de separación y cola- La segunda vía, que se pretende adoptar en
8. Objetivos
boración de poderes, así como el criterio de esta macrolínea, consiste en la justicia colabo-
¿Quiénes son los competentes para fijar sostenibilidad fiscal, puede condicionar las rativa. Esta teoría considera que existen tres
los valores de una comunidad política y A. General
reglas de Derecho y las órdenes judiciales? grandes modelos de jueces, a saber (Sager,
cómo debe protegerse su vigencia según el 2004): a) los jueces paternalistas, es decir, Establecer los criterios y las herramientas
modelo democrático? ¿Cuál es el fundamento del deber de
aquellos que desconfían de la capacidad que el juez necesita para construir y aplicar el
construir un diálogo judicial entre los jueces
¿Cómo se limita el poder de los jueces al supranacionales y nacionales al momento del pueblo de tomar decisiones o de elegir precedente judicial que corresponda, dentro
fijar reglas de Derecho a partir del constitu- de construir, interpretar y aplicar un prece- adecuadamente a sus representantes (modelo de un modelo de Estado democrático, plura-
cionalismo y sus distintas corrientes? dente judicial? hipotético, no ideal); b) los jueces de agencia, lista y de Derecho colombiano.
es decir, aquellos a quienes les corresponde
¿Cuál debe ser la participación de todos ¿Cuáles son los criterios que deben simplemente aplicar las normas sin mayor B. Específicos
los actores en la construcción del prece- tenerse en cuenta al momento de existir dos margen de interpretación ni de creación;
dente judicial (construcción pluralista del precedentes judiciales contradictorios? • Conocer los contextos históricos, ideo-
y (c) los jueces colaborativos, a quienes les
precedente)? lógicos y teóricos que anteceden a la
corresponde proteger lo innegociable pero,
implementación del precedente judicial
C. Identificación de precedentes y al mismo tiempo, brindar herramientas sufi-
B. Tensiones del poder público en Colombia.
líneas jurisprudenciales cientes para que los poderes públicos puedan
realizar los principios y cumplir con las tareas • Identificar las tensiones que implica la
¿El margen de apreciación constituye
¿El juez goza de margen de discreciona- que derivan de la democracia. aplicación del precedente respecto al
un límite en la construcción del precedente
lidad para interpretar los precedentes fijados principio de democracia participativa, de
judicial? Para Sager (2004), una democracia funcio-
por los órganos de cierre? pluralismo, y de separación y colabora-
naría adecuadamente bajo un modelo de ción de poderes.
¿Cuál es el valor de las decisiones adop-
justicia colaborativa. Esto significa que el juez • Diferenciar los modelos de precedente
tadas por los tribunales superiores de distrito
La fundamentación judicial y los tribunales administrativos?
tiene competencia para interpretar y crear judicial existentes en el Derecho colom-
reglas de derecho; pero esta creación no es un biano y su aplicación concreta.
del precedente suele ¿Cómo debe invocarse, interpretarse y apli- ejercicio caprichoso, sino que debe emplear
carse un precedente nacional o supranacional? • Determinar las alternativas para aplicar
hacerse desde dos vías. unos criterios estrictos. Por ejemplo, el juez
deberá establecer si el objeto de creación de
un precedente cuando existen discre-
La primera consiste en derecho corresponde a un asunto de justicia
pancias entre jurisdicciones nacionales,
o entre una jurisdicción nacional y una
la tensión que existe 7. Marco teórico política, y, por tanto, a los demás poderes
supranacional.
públicos, o a un asunto de justicia constitu-
entre la democracia La fundamentación del precedente suele cional. Es decir, lo innegociable; asimismo, el • Aplicar los precedentes en casos concretos
hacerse desde dos vías. La primera consiste a partir de la diferenciación entre las
y la garantía de la en la tensión que existe entre la democracia
juez deberá determinar si el precedente que
tomará contiene elementos que permitan una reglas y principios, así como de líneas
supremacía de la y la garantía de la supremacía de la Constitu- aplicación por parte de los demás poderes. jurisprudenciales.
ción (Gargarella, 2012 ; Lembcke, 2007). Esta
Constitución, y la vía propone una lectura de las constituciones Esta postura sería acorde con la macro-
segunda vía, que se como instrumentos optimizadores de la línea, en la medida en que comprende que 9. Metodología
democracia. En ese sentido, la pregunta que la fijación y aplicación de precedentes son
pretende adoptar surge es si puede existir un juez que restrinja necesarias para la consolidación del Estado A semejanza de la propuesta de CORE en
democrático, plural y democrático de
en esta macrolínea, o bloquee decisiones que se denominan
Derecho; pero reconoce, también, que las
razonamiento judicial, una lectura completa
del precedente judicial requiere de distintas
democráticas (legislativas, refrendatarias o
consiste en la justicia constituyentes). Para ello, los autores suelen democracias solo pueden funcionar en la metodologías, que corresponden a los
medida en que se respeten adecuadamente universos de la investigación jurídica y de la
colaborativa. exponer qué entienden por democracia y
los poderes públicos. investigación sociojurídica.
cómo los jueces deben trabajar en ella.

16 Precedente judicial y líneas jurisprudenciales Precedente judicial y líneas jurisprudenciales 17

 Desde la investigación jurídica, se principios constitucionales; y, c) la línea Proyecto Objeto
propone la implementación de tres meto- jurisprudencial, que permitiría comprender
Criterios de En Colombia se ha presentado un debate interesante desde la promulgación
dologías: a) la dogmática jurídica, que cuál es la vigencia de una regla de Derecho y selección de de las leyes 1347 de 2011 y 1564 de 2012. En ellas se reconoce el valor del
permitiría comprender el fundamento su fundamentación ideológica. precedente precedente contencioso administrativo y ordinario. Sin embargo, no resolvió
normativo del precedente, el carácter Desde la investigación sociojurídica, judicial en caso una inquietud: ¿qué ocurre cuando hay dos precedentes y estos colisionan?
de textura abierta de éste y los posibles podrían emplearse las siguientes meto- de conflictos
Esta pregunta hace referencia, principalmente, a aquellos casos donde un
márgenes de interpretación que puedan dologías: a) una metodología mixta entre las
escenario jurídico cuenta con un precedente del Consejo de Estado o la
emplearse; b) el derecho comparado, que jurisdicciones:
(cuantitativa-cualitativa), que permita Corte Suprema de Justicia, por una parte, y de la Corte Constitucional, por
ayudará a comprender cómo otros ordena- a) constitucional
identificar cuál es la tendencia en cuanto otra parte.
mientos jurídicos, que han transitado de un – administrativo;
a la aplicación de precedente y cuáles son b) constitucional- En ese sentido, el juez deberá elegir uno de los dos precedentes. Para ello,
sistema continental a un sistema mixto, han las tendencias que rigen dicha aplicación, ordinaria; c) tendrá que aplicar teorías de distinto orden, tales como la teoría del juez
logrado una aplicación paulatina y metódica y, b) análisis de discurso, que ayudaría a administrativa- natural, el constitucionalismo dúctil, entre otras.
del precedente judicial, así como superar las comprender cómo el juez emplea argumen- ordinaria.
tensiones que pueden surgir entre algunos Por tanto, el proyecto ofrecería herramientas para que el juez pueda decidir
tativamente un precedente judicial.
cuándo debe optarse por un precedente constitucional o por uno del juez
natural.

10. Posibles proyectos B. Derecho comparado

A. Teoría jurídica Proyecto Objeto
Reconocimiento, El derecho colombiano ha discutido recientemente cuál es el alcance de una
Proyecto Objeto interpretación decisión de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, así como cuál es
El precedente Los debates actuales retomaron el valor del precedente judicial desde los y aplicación de la fuerza vinculante de sus reglas de Derecho (por ejemplo, Corte Constitu-
judicial y la principios democrático y de separación de poderes. Esto significa que varios precedentes cional, 2019: C- 111).
armonización autores se preguntan si a un juez le corresponde, en realidad, crear reglas de supranacionales
Esta pregunta requiere de una reflexión en torno a dos temas fundamen-
de los principios Derecho que tienen el mismo valor de un mandato legal o constitucional. por parte de los
tales. El primero consiste en cuál es la relación que se establece entre jueces
de supremacía jueces nacionales
Para responder, se tiene que explorar qué se entiende por democracia y por supranacionales y jueces nacionales (por ejemplo, el Tribunal de Justicia de
constitucional del Sistema
Estado social de derecho, así como cuál es el papel del juez al momento de la Unión Europea y el Tribunal Federal Constitucional Alemán, el Tribunal
y democracia Interamericano.
concretar dichos principios. La exploración, a su vez, permitirá establecer si el de Justicia de la CAN y el Consejo de Estado; la Corte interamericana de
deliberativa. Derechos Humanos y la Corte Constitucional); mientras que el segundo
juez debe volver al imaginario clásico del Derecho, donde solo puede aplicar
silogísticamente mandatos legislativos, o si, por el contrario, debe encontrar hace referencia a cómo los estados deben leer e interpretar una decisión
fórmulas para crear Derecho bajo un modelo colaborativo, como lo propone supranacional, para reconocer un enunciado como regla de Derecho y apli-
Sager. carlo adecuadamente.

En otras palabras, este proyecto permitirá responder: a) cuál es la función del

juez en un Estado democrático y plural; b) cuáles son los limites en el diseño C. Mixta
de criterios formales de orden y; c) cómo los precedentes pueden garantizar
una aplicación uniforme de los mandatos constitucionales y legales (segu- Proyecto Objeto
ridad jurídica). Práctica en el Este proyecto corresponde a una inquietud de la praxis judicial. Ella consiste
reconocimiento en cómo puede un juez identificar adecuadamente una regla de Derecho,
del precedente según lo establecido en la T-292 de 2006. Para ello, se requiere de una
judicial. reflexión en torno a la estructura de la decisión judicial, así como a la natu-
raleza de una regla de Derecho, su forma de redacción y las herramientas
para una adecuada identificación.

18 Precedente judicial y líneas jurisprudenciales Precedente judicial y líneas jurisprudenciales 19

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22 Conclusiones y recomendaciones Precedente judicial y líneas jurisprudenciales 23

 Documento 7
Macrolínea: Precedente judicial y líneas jurisprudenciales
© Rama Judicial. Consejo Superior de la Judicatura
© Escuela Judicial “Rodrigo Lara Bonilla”
© Autor: Jorge Ricardo Palomares García
Directora de la consultoría del proyecto de investigación para la práctica judicial:
Liliana Estupiñán Achury
Corrección de estilo: Luis Fernando Zamora Guzmán
María Margarita Suárez Mantilla
Adaptación de ilustraciones: Juan Esteban Parra Ospina
Diseño y diagramación: Héctor Suárez Castro

Escuela Judicial “Rodrigo Lara Bonilla”

Calle 11 No. 9 A – 24, piso 2, 3, 4 y 10
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24 Precedente judicial y líneas jurisprudenciales